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Procesal Civil
LEX
6 ABRIL, 2022
10348
Compartimos el escrito de solicitud de actor civil conforme al nuevo modelo procesal
penal, elaborado por el colega Christian Sánchez .
xxxxxxx, identificado con DNI N.° xxxxxxx, mayor de edad, con domicilio real
en xxxxxxx, perteneciente al distrito, provincia y departamento de Cajamarca, en calidad de
agraviado en la investigación preparatoria instaurada en contra de xxxxxxx, por la presunta
comisión del ilícito penal de lesiones graves y otro extremo en agravio del suscrito y otro;
ante usted, con el debido respeto expongo:
I. APERSONAMIENTO
En tal sentido, SEÑALO como domicilio procesal al ubicado en el Jr. Cinco Esquinas N.°
1001, oficina del CENTRO DE DEFENSA DE DERECHOS FUNDAMENTALES
(CEDEFU), con Casilla Electrónica N.° 25834, lugar a donde se remitirán todas las
notificaciones correspondientes.
Petitorio
De conformidad con lo establecido en los artículos 98 y 100 del Código Procesal Penal, en
mi condición de agraviado recurro a su Judicatura con la finalidad de:
Nombre Edison
Nacionalidad Peruana
Edad 38 años
Conviviente: Ángela
Estado civil
Emperatriz Gamboa Paz
Hijos 2
Superior completa
Grado de instrucción (ingeniero zootecnista)
serenazgo
Serenazgo, ingeniero
Trabajo actual
zootecnista
Municipalidad Provincial de
Cajamarca. Actualmente no
Lugar de trabajo tiene vocación de servicio
por incompatibilidad
horaria.
B) LA INDICACIÓN DEL NOMBRE DEL IMPUTADO Y,
EN SU CASO, DEL TERCERO CIVILMENTE
RESPONSABLE, CONTRA QUIEN SE VA A PROCEDER
Nacionalidad Peruana
Edad 39 años
Hijos 1 hija
Minera Sulliden
Lugar de trabajo
Shahuindo SAC
Pendiente de determinación
C) EL RELATO CIRCUNSTANCIADO DEL DELITO EN SU AGRAVIO Y
EXPOSICIÓN DE LAS RAZONES QUE JUSTIFICAN SU PRETENSIÓN
Con fecha 22 de diciembre de 2017, siendo aproximadamente las 4:30 horas, el servicio de
patrullaje del serenazgo de esta ciudad, en actuación conjunta y previa notificación
telefónica al Marco de Atención Ciudadana, los serenos Edison Rojas Álvarez y Raúl
González Chávez, bajo la dirección del PNP José Parcemón Castro Silva, intervinieron, en
las inmediaciones del Jr. El Batán con el Jr. Amazonas, al imputado Carlos Henry Pastor
Mendoza, en estado de ebriedad, ya que previamente habría realizado disparos al aire.
Carlos Pastor, luego de ser intervenido conforme los parámetros debidos de diligencia y
cuidado, realizó un forcejeo con el policía, quien, momentos antes, había tomado el arma de
fuego del imputado. En estas circunstancias, luego de arrebatársela, el imputado me disparó
en la pierna izquierda. Posteriormente, como consecuencia de dicho accionar, una junta
médica determinó, en la ciudad de Lima, la amputación de mi pierna. Esto me ha privado
de la posibilidad de desempeñarme como ingeniero zootecnista (actividad laboral en el
campo), entre otros agravios que se sustentarán en líneas posteriores.
Artículo 1970. Aquel que mediante un bien riesgoso o peligroso, o por el ejercicio de una
actividad riesgosa o peligrosa, causa un daño a otro, está obligado a repararlo.
En igual sentido, el uso de armas de fuego en nuestra legislación mantiene la misma línea
de interpretación para el margen de imputación civil. En el presente caso, el principio de
legalidad es concurrente; es decir, el bien riesgoso (portar armas de fuego sin licencia) es
concurrente a la actividad riesgosa del imputado (estado de ebriedad).
(i) Legitimación pasiva solidaria
A fin de evitar confusiones por alguna de las partes, se determina que la responsabilidad
objetiva que se describirá a continuación es consecuencia de la probanza del injusto
jurídicamente relevante, accesoria a la imposición o no de una pena. Es decir, esta
proscripción alcanza únicamente para el extremo de la subsunción normativa del injusto, no
para su resarcimiento-consecuencia. Máxime si la doctrina nacional ha determinado que
necesariamente debe realizarse el análisis conforme los criterios indemnizatorios civiles
que correspondan a la responsabilidad extracontractual por el manejo de un bien riesgoso.
Los progresos materiales han traído como contrapartida el crecimiento de los riesgos que
deben sufrir las personas y sus bienes, dando lugar a la doctrina de la responsabilidad por
cosas riesgosas o actividades, en cuyo caso no es necesario determinar la culpa o el dolo del
agente, el que responde solo por daños causados por cosas o actividades que se consideran
como tales (…) la teoría del riesgo se funda en el principio qui sentit commodum, debet
sentire incommodum: “El que aprovecha de los medios que han causado un daño y obtiene
sus ventajas, es de equidad que también sufra las consecuencias de tales daños”. No será
justo que uno se llevara los beneficios y otro los daños”. (Cas. N.° 2248-98, publicada el 23
de abril de 1999).
Lea también: Curso de redacción jurídica en materia penal. Hasta el 1 de abril dos libros gratis
Así, en el presente caso resulta claramente determinable que el imputado Carlos Henry
Pastor Mendoza, el 22 de diciembre de 2017, portó un arma de fuego (bien riesgoso), cuya
propiedad está a nombre de EDER FREDY APONTE PASTOR, sin contar con licencia
para dicha arma y bajo efectos del alcohol (actividad riesgosa). Debe aclararse
indubitablemente que el dosaje etílico realizado a las 8:10 del 22 de diciembre de 2017 dio
como resultado 0.31 gramos de alcohol en la sangre[3]. Es decir, al momento mismo de la
comisión del ilícito, el imputado habría portado un arma ilegalmente en estado de ebriedad.
No es necesario probar el margen de la cantidad de alcohol en sangre, pues el solo hecho de
haber ingerido bebidas alcohólicas consuma el incremento de riesgo en el uso de bien
peligroso.
(…) José Bustamante Guerra, el cual me invitó para ir a cenar a la pollería Milleum, lugar
donde llegaron dos amigos más de José a los cuales no los conozco, luego de ello, a las
10:30 de la noche, nos dirigimos a un local donde se realizan fiestas. (El resaltado es
nuestro).
Es decir, el imputado aceptó que asistió a una fiesta desde las 10:30 p. m. (sin descartar que
haya ingerido alcohol con anterioridad —hipótesis—), en la que efectivamente ingirió
bebidas alcohólicas pese a portar un arma de fuego sin licencia ni propiedad de la misma,
por lo que dicha circunstancia incrementa el riesgo en su actuar por dolo, en tanto este
cuenta con capacitaciones en EE. UU. y la Dirandro e, incluso, fue personal de la Marina de
Guerra del Perú (retirado). Por lo que su actuar fue basado en la efectiva representatividad
de las consecuencias y desvaríos en los que incurrió en mi agravio. (Criterio determinante
de antijuricidad: incrementó el riesgo con su actividad y no tomó las previsiones para
evitarlo).
Lea también: Modelo de apersonamiento y designación de representación procesal
Concibiendo —en segundo orden y en sentido amplio— entender el daño como la lesión a
todo derecho subjetivo, en el sentido de interés jurídicamente protegido del individuo en su
vida de relación, que en cuanto protegido por el ordenamiento jurídico, se convierte
justamente en derecho subjetivo, esto es, un derecho en el sentido formal y técnico de la
expresión.
Ello deberá merituarse conforme lo establecido en el artículo 1985 del CC: “La
indemnización comprende las consecuencias que deriven de la acción u omisión generador
del daño, incluyendo el lucro cesante, el daño a la persona y el daño moral, debiendo existir
una relación de causalidad adecuada entre el hecho y el daño producido (…)”. Así tenemos:
1. En salud
Informe médico conforme historia clínica 1592875, de fecha 20/01/18, expedido por el
cirujano plástico Dr. Gadif Abuhadba del Castillo, de la Clínica San Pablo (Surco):
Informe médico conforme a la historia clínica 1592875, de fecha 26/01/18, expedida por el
cirujano cardiovascular Dr. Julio Morón Castro, de la Clínica San Pablo (Surco):
Certificado por descanso médico de fecha 03/02/18, expedido por el médico traumatólogo
Dr. Santiago Melgar Rebatta:
Conforme la proforma adjunta, deberé correr con los gastos para la compra de la
prótesis que me permita posicionar mi actual condición a la que ostentaba antes del
injusto.
Abono realizado por el suscrito a la cuenta del hospital por la suma de dos mil
doscientos cuarenta y dos punto cincuenta y tres soles (S/ 2242.53).
Entre otros gastos futuros que seguiré como producto de las rehabilitaciones a las que
estaré sujeto por tiempo indeterminado, motivo por el cual requiero ejercer mi derecho a
la ampliación de demanda (pretensión indemnizatoria).
3. Familiares
Rojas Gamboa, Estefany Yasmin, nacida el 9 marzo de 2004, quien a la fecha cuenta
con catorce años de edad.
De la unión convivencial con Ángela Emperatriz Gamboa Paz, nuestro hogar y todas las
manifestaciones de protección y manutención en general eran cubiertas por los sueldos
de ambos, para lo cual se contaba con una bolsa familiar mensual aproximadamente de
S/ 4000.00 (cuatro mil soles); sin embargo, mi esposa, debido al incidente, me
acompañó a la ciudad de Lima, por lo que renunció a su trabajo para poder atenderme y
apoyarme hasta acostumbrarme a mi actividad física.
4. Empresariales
(vi) No tener voluntad resarcitoria del daño producido (el depósito realizado es ínfimo).
(vii) Mostrar una conducta que pretende ocultar la verdad (perjuicio de concausa).
Es decir, el equilibrio resarcitorio no solo debe evaluar la conducta en los hechos de las
partes involucradas, sino también en la investigación y en un eventual proceso, en tanto el
acceso a la justicia indemnizatoria para la víctima no resulte una revictimización que
impida la satisfacción de sus derechos en armonización con las ganancias del actuar
ilegítimo de la parte infractora. Por lo tanto, el contenido objetivo por daño moral se dota
de contenido para ir más allá de un parámetro presuntivo, y alcanzar verdaderos criterios de
responsabilidad en la cualidad personal en cada caso concreto que consideramos ascendente
a la suma de S/ 100 000 (cien mil soles).
6. Proyecto de vida
(…) es decir, aquel acto dañino que impide que el ser humano se realice existencialmente
de conformidad con dicho proyecto libremente escogido, atendiendo a nuestra personal
vocación[4].
Que, como lo expresa el mismo autor, este daño implica una limitación grave a la libertad,
que, por elemental que sea, responde a una decisión libre y radical, dentro del marco de los
condicionamientos que le son inherentes al suscrito, en la que no basta un
actuar proyectivo sino estimativo, entre el abanico de posibilidades que su medio le ofrece,
otorgándole un valor real al sentido de la vida.
Ahora bien, conforme las consecuencias descritas, se verifica que el proyecto de vida del
suscrito en torno a las actitudes físicas y coyunturales reales, ejerció actividades deportivas
dotadas de contenido de valor de las que ahora estoy impedido permanentemente. Esta
circunstancia no solo implica una tensión psicológica de verme impedido de alcanzar
dichos contenidos de valor, sino que deben ser resarcidos en el modo y forma que permita
restaurar dicho contenido de valor, máxime si se ha atentado contra el desarrollo personal
por factores que, siéndole ajenos, me son impuestos en forma injusta y arbitraria, con
violación de normas vigentes y de la especial confianza que debieron esparcir en cada una
de sus actividades las partes emplazadas como directamente responsables. Sobre este
aspecto, lo estimo en la suma de cien mil soles.
Cuantificación por cada tipo de daño
El desarrollo concretizado por cada tipo de daño debe responder obligatoriamente a todos
aquellos producidos concomitantes y presentes al hecho. En estricta relación a la
incapacidad médico legal permanente:
o
Daño patrimonial
DAÑO LUCRO
CONCEPTO
EMERGENTE CESANTE
Pérdida
compraventa de
S/ 5000.00
medicamentos para
animales
Hospitalización no
S/ 40 000.00
cubierta (varios)
Prótesis S/ 45 326.00
Total S/ 90 326.00
Leyenda
o
Daño emergente: Pérdida patrimonial
concomitante y presente efectivamente
sufrida.
DAÑO PROYECTO DE
MORAL VIDA
DAÑO A LA
PERSONA
S/ 100 000.00 S/ 100 000.00
Leyenda:
o
Daño moral: A la lesión de los
sentimientos de la víctima y que produce
un gran dolor o aflicción.
Así, en el presente análisis se evidencia, sin mayor duda, que existiría una relación causal
entre los hechos atribuibles al imputado y el tercero civil a incorporar y los daños
generados descritos en el apartado correspondiente.
En tal sentido, conforme al artículo 1972 del Código Civil, en los casos del artículo 1970, el
autor (imputado y tercero civil) no está obligado a la reparación cuando el daño fue
consecuencia de caso fortuito o fuerza mayor, de hecho determinante de tercero o de la
imprudencia de quien padece el daño.
Lea también: Curso de redacción jurídica en materia penal. Hasta el 1 de abril dos libros gratis
Debe tomarse especial atención en que el imputado tiene la calidad de personal de las
Fuerzas Armadas en retiro, con aptitudes mentales y físicas superiores al promedio
ciudadano. Dicha aptitud se convirtió en circunstancia agravante del injusto imprudente,
incrementando el riesgo que de por sí conlleva la utilización de armas de fuego, por lo
cual se descarta plenamente la existencia de caso fortuito o cualquier otro presupuesto
de ruptura de nexo causal.
Conforme la teoría del riesgo glosada como antijuricidad, esta también resulta coexistente
con el factor subjetivo de la culpa: “Dolo o culpa”. Por ello, resulta obligatoria la
demostración fehaciente de que la conducta que ha causado el daño es una peligrosa o
riesgosa, sin necesidad de acreditar ninguna culpabilidad[7]. Sin embargo, con efectos
esquemáticos, especificamos lo siguiente:
INFRACCIONES FACTOR DE
TEORÍA DEL
NORMATIVAS ATRIBUCIÓN
BÁSICAS RIESGO CREADO
SUBJETIVO
Tipos
específicos
del Código Personal en
Penal retiro de las
Fuerzas
Armadas.
No contaba
con
Art. II y V propiedad
del TP del arma de
fuego (ni
del Código licencia para DOLO
Civil dicha arma)
Se (Pese a ser
encontraba
en estado de innecesaria su
ebriedad. probanza,
Art. 1970 Disparó al determinamos
suscrito
del Código ejecutando
que el margen
Civil conducta de
imprudente.
relativización
probatoria
deberá
Ley y verificar que el
reglamento
de la ley de
armas de
fuego
imputado y el
tercero civil
Principios de
actuaron
orden público
dolosamente)
Reglas de
convivencia
social
Copia legalizada de boletas de pago correspondiente al periodo julio 2017 a enero 2018
que acredita la percepción remunerativa en calidad de serenazgo para la Municipalidad
Provincial de Cajamarca.
Copia de certificado médico legal N.° 008506-L-PAF, de fecha 22/12/2018,
que acredita la incapacidad médico legal, así como las lesiones iniciales.
Copia legalizada de proforma de prótesis para miembro inferior lado izquierdo arriba de
rodilla tipo AK por la suma de cuarenta y cinco mil trescientos veinte seis soles, lo cual
acredita el daño emergente ocasionado por el injusto.
Certificado por descanso médico de fecha 03/02/2018, el cual acredita que aún me
encuentro delicado de salud.
2 actas de nacimiento de mis menores hijas Rojas Gamboa, Estefany Yasmin y Rojas
Gamboa, Camila Fernanda, que acreditan el vínculo familiar.
Constancia de matrícula 2017 de mi menor hija Camila Fernanda, que acredita que
actualmente invierto en su educación.
Copia legalizada de diploma al mejor trabajador del mes por las labores realizadas en la
Gerencia de Seguridad Ciudadana, de fecha 29 de mayo de 2017, que acredita el buen
desempeño profesional como efectivo de serenazgo.
9 tomas fotográficas en las que se puede ver algunas de las actividades que he
desarrollado, lo que acredita mi proyecto de vida.
V. PRIMER OTROSÍ: SOLICITA SE INCORPORE A TERCERO CIVIL
RESPONSABLE
Conforme la evidencia probatoria, el propietario del arma de fuego que fuera utilizada en
mi agravio es la persona de EDER FREDY APONTE PASTOR. Ello se evidencia a
folios 93 de la carpeta fiscal según Oficio N.° 19989-2017-SUCAMEC-GAMAC, de fecha
4 de octubre de 2017. Por lo que SOLICITO que se incorpore como parte en la presente
investigación al tercero civilmente responsable, conforme lo previsto en el artículo 111,
numeral 1, del Código Procesal Penal.
VII. Anexos
1-D. Certificado de convivencia con Gamboa Paz, Ángela Emperatriz, que acredita la
existencia de familia y, consecuentemente a ello, su afectación.
1-E. Copia legalizada de boletas de pago correspondiente a julio 2017 a enero 2018,
que acredita la percepción remunerativa en calidad de serenazgo para la Municipalidad
Provincial de Cajamarca.
1-H. Copia legalizada de 2 informes médicos expedidos por médicos tratantes en la Clínica
San Pablo, de fechas 26/01/18, 20/01/18 y 19/01/18, que acreditan las evaluaciones
médicas y por las que se concluye que el factor de amputación es la fractura de tercio distal
de fémur izquierdo, entre otros.
1-I. Copia legalizada de proforma de prótesis para miembro inferior lado izquierdo arriba
de rodilla tipo AK por la suma de cuarenta y cinco mil trescientos veinte seis soles,
que acreditan el daño emergente ocasionado por el injusto.
1-J. Certificado por descanso médico, de fecha 03/02/18, que acredita que aún me
encuentro delicado de salud.
1-K. Copia legalizada de contrato administrativo de servicios o CAS N.° 311-2018 para
enero de 2018, que acredita las actividades que realizaba en la Municipalidad Provincial de
Cajamarca.
1-L. Copia legalizada de contrato de trabajo sujeto al Decreto Legislativo 728, de fecha
14/02/18, que acredita el actual vínculo laboral con la Municipalidad Provincial de
Cajamarca así como el régimen funcional al que estoy sometido.
1-Q. 2 actas de nacimiento de mis menores hijas Rojas Gamboa, Estefany Yasmin y Rojas
Gamboa, Camila Fernanda, que acredita el vínculo familiar.
1-R. Constancia de matrícula 2017 de mi menor hija Camila Fernanda, que acredita que
actualmente invierto en su educación.
1-T. Copia legalizada de diploma al mejor trabajador del mes por las labores realizadas en
la Gerencia de Seguridad Ciudadana, de fecha 29/05/17, que acredita el buen desempeño
profesional como efectivo de serenazgo.
1-U. Copia legalizada de 3 certificados por haber culminado satisfactoriamente los estudios
del II Curso de Capacitación en Seguridad Ciudadana 2011, que acredita estar capacitado
para el desempeño de mi labor como serenazgo.
1-V. Copia de 5 certificados que acreditan la capacitación en labor como ingeniero así
como integrante de seguridad ciudadana.
POR LO TANTO:
Pido a usted, señora juez, proveer el presente escrito conforme a ley y, en su oportunidad,
acceder a mi petición por ser justa y legal.
[2] Conforme hace referencia Lizardo Taboada Córdova en manual autoinstructivo del
módulo “Responsabilidad civil extracontractual”, 2000,
AMAG. http://repositorio.amag.edu.pe/handle/123456789/166 (última visita: 30/03/22).
[3] Puede verificarse el folio 169 de la Carpeta fiscal (formalización de la investigación
preparatoria), numeral 6.
[4] Fernández Sessarego, Carlos, “El daño a la persona en el Código Civil de 1984”, en
AA. VV., Libro Homenaje a José León Barandiarán, Lima: Cultural Cuzco, 1985, pp. 161-
222. Este trabajo, con un apéndice que recogía bibliografía posterior a 1985, se publicó en
el libro del autor titulado Nuevas tendencias en el derecho de las personas, Universidad de
Lima, Lima, 1990, pp. 261-319.
[5] Para un mejor estudio sobre el tema, véase: Rioja Bermúdez, Alejandro, La relación
causal en la responsabilidad civil, 17 de octubre de
2012. http://blog.pucp.edu.pe/blog/seminariotallerdpc/2012/10/ (último acceso: 30/03/22).
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