Derecho de Contratos.

SUBTEMA 3.4: CLAUSULA RESOLUTORIA EXPRESA.

En los dos temas anteriores hemos tratado la resolucin del contrato por la va
judicial o por la va extrajudicial; en esta ltima va hemos dicho que es necesario
que el acreedor conmine a su deudor a cumplir con la obligacin contenida en el
contrato, para lo cual debe otorgarle un plazo que no ser menor a quince das,
transcurridos los cuales el contrato quedar resuelto de pleno derecho.
Como vemos, el otorgamiento de un plazo tiene como finalidad agotar todas las
gestiones necesarias para lograr el cumplimiento del contrato; asimismo, el
Cdigo Civil seala que este plazo no deber ser menor a quince das, para que el
deudor incumpliente pueda acogerse a la gracia que se le concede.
Sin embargo, teniendo en consideracin que por el principio de autonoma
privada las partes pueden regular los efectos de los contratos, el legislador ha
permitido que las partes, en el momento de la celebracin del contrato, puedan
pactar una clusula resolutoria expresa, lo que conlleva la eliminacin del
requerimiento para el cumplimiento del contrato y, evidentemente, la eliminacin
de algn plazo concedido a favor del deudor responsable por el incumplimiento de
la obligacin.
Este pacto conlleva el incentivo implcito de los deudores a cumplir con su
obligacin, ya que saben que acreditado el incumplimiento del contrato, este
queda resuelto de pleno derecho y sin necesidad de recurrir a un juez o de
concederle algn plazo para su cumplimiento.
No obstante, se podra pensar que este tipo de resolucin conlleva la
desproteccin irrestricta del deudor, ya que nunca tendr la oportunidad de
cuestionar la resolucin del contrato por cuanto este es de pleno derecho, es
decir, se da en el momento mismo del incumplimiento; sin embargo, ello no es
as, ya que si el deudor ha cumplido con su obligacin est legitimado para
demandar judicialmente la oposicin al efecto resolutorio o declaracin de
vigencia de la relacin contractual, ello en virtud a que la clusula resolutoria
expresa evita que el deudor pruebe el cumplimiento de la obligacin en la va
extrajudicial pero no prohbe que el deudor lo pruebe en la va judicial.
Uno de los requisitos esenciales que debe contener la clasula es la
determinacin precisa de la prestacin que de ser incumplida de lugar a la
resolucin de pleno derecho. NO es cualquier incumplimiento, sino ste debe ser
importante cuantitativa y cualitativamente para las partes que pactan la
clasula. Algunos piensan que esta importancia puede ser descalificada por el
Juez al considerarla que no tiene significacin; pero otros sostienen que por el
principio de autonoma privada el Juez debe respetar el acuerdo de las partes.
Finalmente, no se debe confundir con la condicin resolutoria , que tiene otro
sentido. En efecto, la condicin resolutoria es el hecho ajeno, incierto y futuro del
cual las partes de un acto juridico hacen depender el cese de sus efectos. Por ej,
si no se casa tu hijo a fin de ao la venta efectuada se resuelve. La clasula
resolutoria depende solo del incumplimiento de la prestacin sealada.
Es una clasula del contrato con prestaciones recprocas en virtud de la cual se
conviene que el contrato queda resuelto cuando una o cualquiera de las partes no
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ejecuta determinada prestacin a su cargo; debiendo la parte interesada poner en

conocimiento de la parte incumpliente que desea hacer efectiva la resolucin para
que su efecto opera de pleno derecho sin necesidad de declaracin judicial.
Los requisitos son: a) el incumplimiento de la prestacin sea establecida con toda
precisin, que provocar la resolucin; b) el efecto resolutorio que tiende a
producer; c) la comunicacin cursada por la parte interesada de querer valerse de
la resolucin.
La determinacin especfica de la prestacin incumplida es esencial y depende
exclusivamente de las partes; incluso cuando se fija una prestacin de escasa
importancia.
El deudor tiene derecho a oponerse y contradecir la resolucin comunicada,
promoviendo la accin de impugnacion judicial a fin de que se establezca que no
ha mediado incumplimiento.

El efecto principal es tener resuelta la relacin contractual de pleno derecho, en

forma automatic, sin necesidad de declaracin judicial.

No debe confundirse con el pacto de la condicin resolutoria (art. 171 Cc), que
consiste en el hecho ajeno, incierto y futuro del cual las partes de un acto juridico
hacen depender el cese de sus efectos. Por ej, si no se casa tu hijo a fin de ao la
venta efectuada se resuelve. La clasula resolutoria depende solo del
incumplimiento de la prestacin sealada.

El art. 68 del Reglamento del Registro de Predios establece que la transferencia de

propiedad como consecuencia de la ejecucin de la clasula resolutoria expresa a
que se refiere el art. 1430 del Cc, se inscribir en mrito a Escritura pblica,
otorgada unilateralmente por la parte que goza del derecho de resolver el
contrato, en el que se indique la prestacin incumplida, debiendo adjuntar la
carta notarial u otra comunicacin indubitable cursada al deudor en el sentido
que quiere valerse de la clasula resolutoria, salvo que se encuentre inserta en la
escritura pblica.
El numeral 5.1 del Cuarto Pleno Casatorio Civil (Casacin N 2195-2011-Ucayali)
establece que en el caso de resolucin extrajudicial conforme a lo dispuesto en el
art. 1430 del Cc, se da el supuesto de posesin precaria por haber fenecido el
ttulo que habilitaba al demandado para seguir poseyendo el inmueble. Para ello,
bastar que el Juez que conoce el proceso de desalojo, verifique el cumplimiento
de la formalidad de resolucin prevista por la ley o el contrato, sin decidir la
validez de las condiciones por las que se dio esa resolucin. Excepcionalmente, si
el Juez advierte que los hechos revisten mayor complejidad podr declarer la
infundabilidad de la demanda, mas no as la improcedencia.

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Lectura obligatoria: Pacto comisorio o clasula resolutoria expresa. Autor:

Salvador Vsquez Olivera. Gaceta Jurdica.

PACTO COMISORIO O CLUSULA RESOLUTORIA EXPRESA

ARTICULO 1430

Puede convenirse expresamente que el contrato se resuelva cuando una de las

partes no cumple determinada prestacin a su cargo, establecida con toda
precisin.
La resolucin se produce de pleno derecho cuando la parte interesada comunica
a la otra que quiere valerse de la clusula resolutoria.

CONCORDANCIAS:

C.C. arto 1371

Comentario

Salvador Vsquez Olivera

1. La clusula resolutoria expresa o pacto comisorio a travs de la historia

Los orgenes del pacto comisorio son romanos (Cuerpo del Derecho Civil
Romano, pp. 911 Y 912), Y puede encontrarse su inicial consagracin en cierta
prctica al parecer frecuente en materia de compraventa, que consista en pactar
que la relacin quedaba disuelta y la cosa se restitua al vendedor si el comprador
no pagaba el precio dentro de cierto tiempo.

La clusula reciba el nombre de Lex Commissoria y deba ser expresamente

estipulada.

Capitant (p. 322) indica que "los canonistas, interpretando justamente el

contenido de la voluntad de las partes, llegaron a la conclusin de que, cuando
dos personas se haban obligado recprocamente, si una de ellas no cumpla su
promesa, la otra no solo se hallaba dispensada de cumplir la suya, sino que
poda, en vez de reclamar la ejecucin forzada, hacer constar la violacin y exigir
que se relevase de su obligacin, aplicndose esta solucin a todos los contratos
sinalagmticos indistintamente, tanto a los antiguos contratos consensuales del
Derecho Romano como a los simples pactos, porque el concierto de voluntades,
segn los canonistas, era obligatorio".

En cuanto a la clusula de Lex Commissoria, nos dice Josserand (p. 261) que en
el antiguo Derecho francs su uso se fue generalizando hasta el punto de que
la clusula comisaria se convirti en clusula de estilo y el Derecho
consuetudinario termin por sobreentenderla en todos los contratos
sinalagmticos; aun cuando las partes no se hubieran explicado al respecto, la
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inejecucin por una de ellas llevaba consigo la resolucin del contrato; la

condicin resolutoria, de expresa que deba ser en Roma, se haba convertido en
tcita; se la sobreentenda.
Fue as como Domat (DE LA PUENTE Y LAVALLE, pp. 299 Y 300) lleg a afirmar
en el siglo XVII que el "incumplimiento de los contratos por parte de los
contratantes puede dar lugar a la resolucin, sea que no pueda o que no quiera
cumplir su obligacin, aunque no haya clusula resolutoria, como sucede cuando
el vendedor no entrega la cosa vendida, y, en este caso, el contrato se resuelve, o
inmediatamente, si ha lugar, o despus de un lapso arbitrario y con
indemnizacin de los daos y perjuicios que el incumplimiento puede haber
causado".

En el siglo XVIII Pothier (p. 424) recogi los planteamientos de Domat y, an ms,
lleg a afirmar la doctrina de la condicin resolutoria tcita enfatizando que "de la
misma manera que puede crearse una obligacin con el pacto de que no durar
sino hasta cierto tiempo, se puede, tambin, contratar con la clusula que solo
durar hasta el cumplimiento de una cierta condicin, que se llama condicin
resolutoria".

Vino despus, con estos antecedentes doctrinarios, con su incidencia ejemplar

sobre tantos otros ordenamientos, el Code, el cual estableca en el artculo 1184
que el pacto comisario est siempre sobreentendido en los contratos
sinalagmticos para el caso de que una de las dos partes no cumpla con su
obligacin.

Gran cantidad de legislaciones seguiran su ejemplo, no solo admitiendo o

reglamentando el pacto comisorio, sino entendindolo estatuido ms all de una
declaracin de las voluntades autnomas que buscaran su presencia.
En este sentido fueron acertadas las palabras de Dernburg cuando dijo que el
Cdigo francs haba abierto "un nuevo camino". Machado dice de l que se trata
de un artculo "en armona con las necesidades (...) y aun con la naturaleza
misma de las estipulaciones".

El Derecho alemn no tuvo contacto alguno con el Derecho Cannico, lo que ha

determinado que haya seguido un camino distinto al del Derecho francs en lo
que se refiere a la accin resolutoria por incumplimiento.
Por ello, el artculo 325 del BGB consigna lo siguiente: "Si la prestacin que
incumbe a una parte, derivada de un contrato bilateral, se hace imposible a
consecuencia de una circunstancia de la que ha de responder, la otra parte
puede exgir indemnizacin de daos a causa de no cumplimiento o desistir del
contrato. En caso de imposibilidad parcial, si el cumplimiento parcial del contrato
no tiene para ella inters alguno, est autorizada a exigir indemnizacin de daos
a causa de no cumplimiento de toda la obligacin, de conformidad con el
pargrafo 280, prrafo 2; o a desistir de todo el contrato. En lugar de la
pretensn de indemnizacin de daos y del derecho de resolucin, puede
tambin hacer valer los derechos sealados para el caso del pargrafo 323. Lo
mismo vale en el caso del pargrafo 283 si la prestacin no es efectuada hasta el
transcurso del plazo o si en este tiempo no est realizada en parte". El traductor
Melon Infante dice que desistirse del contrato es equivalente a resolver el

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contrato.

El Cdigo Civil italiano de 1865 (artculo 1165) sigui casi al pie de la letra los
lineamientos del artculo 1184 del Code, consagrando la regla de que la condicin
resolutoria se entiende implcita en los contratos bilaterales para el caso de que
una de las partes no cumpliere la obligacin que le incumbe.
Posteriormente, el Cdigo Civil italiano de 1942 se aparta de esta tradicin, al
establecer en el primer prrafo de su artculo 1453 que en los contratos con
prestaciones recprocas, cuando uno de los contratantes no cumpliese su
obligacin, el otro podr, a su eleccin, pedir el cumplimiento o la resolucin del
contrato, sin perjuicio en todo caso del resarcimiento del dao (DE LA PUENTE Y
LAVALLE, p. 302).

Segn la doctrina italiana (DE LA PUENTE Y LAVALLE, p. 393), la clusula

resolutoria expresa es un pacto tipificado por la ley (artculo 1456 del Cdigo Civil
italiano de 1942, equivalente al artculo 1430 de nuestro Cdigo), en el sentido de
que el pacto, para producir efecto, debe contener los elementos previstos en ella.
La razn para exigir la declaracin de la parte fiel es impedir que la parte infiel se
valga de su propio incumplimiento para obtener la resolucin automtica del
contrato, con lo cual eludira el cumplimiento de su prestacin y lo reemplazara
por daos y perjuicios, desde que la parte fiel se encontrara imposibilitada de
invocar el contrato extinguido, expresa Horacio C. Santiago (p. 343).

En el Per, el Cdigo Civil de 1852 sigui fielmente la tradicin francesa, al

establecer en su artculo 1286, que se supone que hay condicin resolutoria en
todo contrato bilateral, y que esta se realiza cuando uno de los contratantes falta
al cumplimiento de la obligacin en la parte que le concierne.

Conjugando el numeral 1341 del Cdigo Civil de 1936 con el 1109 del mismo
cuerpo de leyes resulta que, tratndose de la condicin resolutoria no expresa, la
parte accionante tiene que obtener una decisin judicial, por la cual se declare
rescindido el contrato, y hasta entonces el deudor puede cumplir con su
obligacin, dejando sin posibilidad la resolucin. As, el acreedor, durante un
tiempo que puede resultar prolongado, se halla en buena cuenta a merced del
deudor; hasta que la decisin judicial no se produzca no sabr si el deudor
cumplir o no con su obligacin, y si por lo tanto l (el acreedor) deber o no
ejecutar la suya. De aqu que la solucin contenida en el artculo 1184 del Code
Civil sea impugnada por los tratadistas franceses modernos (LEN
BARANDIARN, pp. 120 Y 121).

Nuestro vigente Cdigo Civil prescribe la clusula resolutoria expresa en el

artculo 1430. Esta figura corresponde a lo que en el artculo 1109 del Cdigo
Civil de 1936 se denominaba condicin resolutoria expresa.

2. Concepto

El pacto comisorio o clusula resolutoria expresa es una clusula del contrato

con prestaciones recprocas en virtud de la cual se conviene que el contrato
queda resuelto cuando una o cualquiera de las partes no ejecuta determinada

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prestacin a su cargo. Empero, la resolucin es ineficaz en tanto la parte fiel no

pone en conocimiento de la infiel que desea hacer efectiva la resolucin, caso en
el cual esta opera de pleno derecho (DE LA PUENTE Y LAVALLE, p. 392).
La clusula resolutoria expresa constituye pues un mecanismo resolutorio que ha
sido diseado para lograr la resolucin de un contrato de manera expeditiva sin
necesidad de recurrir a la va judicial. Una vez que el perjudicado comunica a su
contraparte que est haciendo uso de la referida clusula, el contrato queda
resuelto de pleno derecho.

3. Naturaleza jurdica

La clusula resolutoria expresa es un elemento accidental del contrato, hay que

pactarla para que exista, a diferencia de la resolucin por incumplimiento que es
un elemento natural de todos los contratos con prestaciones recprocas; procede
su ejercicio aunque no haya sido estipulada, salvo que se haya renunciado a ella
(DE LA PUENTE Y LAVALLE, pp. 393 Y 394).

4. Efectos

Manuel De la Puente y Lavalle (p. 395) seala que la resolucin se produce como
consecuencia del incumplimiento previsto en el pacto comisorio, pero que es
ineficaz, o sea que nadie puede valerse de ella, hasta que la parte fiel, mediante
su declaracin en ese sentido, le concede su efecto resolutorio, el cual acta de
pleno derecho. La declaracin de la parte fiel no es, pues, constitutiva de la
resolucin, sino un requisito (condictio juris) para su eficacia.
Este es uno de los medios contractuales ms eficaces para lograr que se ejecuten
las obligaciones, pues funciona de un modo automtico y no es necesario que el
perjudicado por el incumplimiento recurra al Poder Judicial (ARIAS SCHREISER
PEZET, Exposicin de Motivos y Comentarios, Tomo VI, p. 91).

5. Requisitos

Para que la clusula resolutoria expresa produzca efectos se requiere:

a) El incumplimiento de la prestacin establecida con toda precisin, que

provocar la resolucin, es decir la condicin previa.
b) El efecto especfico que tiende a producir.
c) La comunicacin cursada por la parte fiel a la infiel de querer valerse de la
resolucin.

6. Contenido

El artculo 1430, al igual que el articulo 1456 del Cdigo Civil italiano de
1942, habla del cumplimiento de determinada prestacin.

La clusula (ARIAS SCHREIBER PEZET, p. 206) debe referirse especficamente a

determinadas obligaciones previstas en la clusula resolutoria o a especficas
modalidades, considerndose que si la clusula se refiriera a todas las
obligaciones a cargo de una de las partes, genricamente indicadas, se trataria de

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una mera clusula de estilo que no conduciria a la aplicacin del articulo 1456
del Cdigo Civil italiano o del artculo 1430, sino a la del artculo 1453 del primer
Cdigo o del artculo 1428, o sea a la resolucin judicial por incumplimiento.

Mosco (MIQUEL, p. 183) refiere que para que se tenga una verdadera clusula
resolutoria expresa y no una clusula de estilo, es necesario que se especifique y
concrete que se trata de una clusula de tal clase, quedando patente que la
voluntad de las partes se ha referido con toda certeza a la misma, para que de
ella se derive la gravsima y excepcional sancin ipso jure, sin intervencin
estimativa del juez y sin posibilidad de dilacin; y al propio tiempo, que el
incumplimiento quede bien determinado, esto es, que se concrete en un suceso
de fcil y material comprobacin.

Cuando una clusula resolutoria expresa no contenga una clara formulacin del
incumplimiento de la prestacin establecida, debe considerarse como de estilo,
sin posibilidad de prueba en contrario, dada la gravsima y excepcional
caracterstica que reviste la resolucin de pleno derecho.

Forno (p. 116) sostiene que si se hubiera estipulado claramente en el pacto

comisorio que la resolucin se produce de pleno derecho en caso de cualquier
incumplimiento de una de las partes, o de ambas, tal estipulacin constituye una
clusula resolutoria expresa y produce los efectos de esta. Esgrime, en apoyo de
su tesis, el principio de autonoma privada.

El espiritu de la norma contenida en el artculo 1430 es que las partes

"determinen con toda precisin" la o las prestaciones cuyo incumplimiento dar
lugar a la aplicacin del pacto comisorio.
El detalle riguroso de las prestaciones de la clusula resolutoria expresa
encuentra su fundamento en el carcter excepcional de la clusula resolutoria.

7. Importancia del incumplimiento

Barbero (p. 652) expresa que "la importancia determinante de las prestaciones,
cuyo incumplimiento absoluto o relativo dar lugar a la resolucin de pleno
derecho, depende nica y exclusivamente de la determinacin de las partes que
celebran el contrato. De lo contrario se atenta contra el principio de la libertad
contractual, de la autonoma de la voluntad. (...) Si las partes mediante el pacto
comisorio han supeditado la vigencia del contrato a la ejecucin de determinada
prestacin, por escasa importancia que ella tenga con relacin a las dems, no
corresponde al juez objetar la resolucin invocando que el incumplimiento de la
prestacin es de escasa importancia. (...) Lo que es importante para una parte
puede no serio para la otra. Que la prestacin tenga escasa importancia para los
dems, no habilita al juez para objetar la resolucin invocando tal circunstancia.
Sera una "intromisin ilegtima en un terreno que la ley ha reservado a la
autonoma negocial de los contratantes".
Por otro lado, Messineo (p. 352) sostiene que no cualquier incumplimiento
justifica la aplicacin del pacto comisorio, pues para que proceda la resolucin es
menester que el incumplimiento alcance cierta importancia, aclarando que no es
resolutorio el incumplimiento "insignificante en relacin con la importancia y

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objeto de la convencin". El artculo 1455 del Cdigo Civil italiano de 1942 se

pronuncia en este sentido

"Considero -dice Manuel De la Puente y Lavalle (pp. 401 Y 402)-, que si las
partes, conscientes de la trascendencia grande o pequea de la prestacin, han
pactado que su inejecucin absoluta o relativa es causal de la resolucin de la
relacin obligacional, este pacto debe respetarse en todos sus extremos. En
cambio si las partes se han limitado a convenir que el incumplimiento de una
determinada prestacin, establecida con toda precisin, da lugar a la resolucin
de pleno derecho, sin hacer referencia a que el incumplimiento sea absoluto o
relativo, y ocurre que tal prestacin es ejecutada casi en su totalidad, siendo lo
que falta de muy escasa importancia, sera justificado que el juez impidiera la
resolucin de pleno derecho. La diferencia -prosigue-, entre uno y otro caso
radica en que en el primero las partes concedieron expresamente importancia al
cumplimiento total de la prestacin, lo que no ha ocurrido en el segundo. En
consecuencia -dice el maestro-, la intervencin del juez para determinar la
importancia del incumplimiento para atemperar la rigurosa aplicacin del
artculo 1430 solo tiene relevancia cuando el pacto comisorio no contempla
expresamente la exigencia del cumplimiento absoluto".

Franquear la posibilidad de que intervenga el juez por estas circunstancias

producira la desnaturalizacin de la figura de la resolucin contractual de pleno
derecho, pues devendra, contra su propsito esencial, en judicial.

"La parte contra la que se ha hecho valer la clusula resolutoria tiene expedito el
derecho de oponerse a la resolucin (...). Ser el juez quien determinar si la
impugnacin a la resolucin tiene o no fundamento" (Exposicin de Motivos
Oficial del Cdigo Civil, p. 5).

8. La declaracin de valerse de la resolucin

Dada la importancia de los efectos de esta declaracin, conviene estudiar

con detenimiento cules son sus caractersticas:
a) Es una declaracin unilateral de notificacin cuya finalidad y efecto es que la
resolucin cobre eficacia. Tiene carcter recepticio, o sea que debe estar
destinada a ser conocida por la parte infiel.
b) Puede hacerse en cualquiera de las formas previstas en el artculo 141, esto es,
en forma expresa o tcita, siempre que de la comunicacin se infiera
indubitablemente la voluntad de la parte fiel (Casacin N 1566-01. Callao. Lima:
18-09-01).
c) La declaracin no puede hacerse antes de que se haya producido el
incumplimiento previsto en el pacto comisorio; hasta incluso despus del plazo
prescriptorio para exigir el cumplimiento del contrato. Nada impide hacerlo
despus de prescrita la accin personal (artculo 2001, inciso 1). Otra cosa
distinta es que se oponga la excepcin de prescripcin.
d) El contenido mnimo de la declaracin radica en poner de conocimiento de la
parte infiel que la parte fiel pretende que el contrato quede resuelto de pleno
derecho por haberse producido el incumplimiento previsto en la clusula
resolutoria expresa, y

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e) Es indispensable para que se produzca la resolucin ipso jure (DE LA PU ENTE

Y LAVALLE, pp. 404 a 407), (Expediente N 165-99. Lima: 09-07-99), (Expediente
N 3384-97. Lima: 30-01-98), (Resolucin del Tribunal Registral N 04097-
0RLC/TR. Lima-30-01-97), (Expediente N 165-99. Lima: 09-07-99) y (Expediente
N 783-95. Lima: 05-10-95).

9. Efectos de la declaracin

Los efectos de la declaracin dando por resuelto de pleno derecho el

contrato son:

a) La resolucin del contrato, con el conocimiento de la parte infiel de la

comunicacin de la parte fiel que est haciendo valer la clusula resolutoria
expresa.
b) La resolucin opera de pleno derecho, acta automticamente, sin necesidad
de declaracin judicial.
c) La resolucin se produce inmediatamente.
d) La declaracin es irrevocable una vez conocida por la parte infiel.

La parte infiel puede cumplir la prestacin en tanto no conozca la comunicacin

de la parte fiel de valerse de la clusula resolutoria expresa, ya que la relacin
jurdica obligacional se mantiene vigente (DE LA PUENTE Y LAVALLE, pp. 407 a
409).
La resolucin del contrato por incumplimiento de la prestacin contenida en la
clusula resolutoria expresa, solamente es eficaz cuando la parte incumpliente
conoce la comunicacin de la otra parte en la que manifiesta su deseo de valerse
de dicha clusula resolutoria. Consecuentemente, para que se produzca la
resolucin del contrato con arreglo a lo dispuesto en el artculo 1430 se exigen
dos requisitos: el incumplimiento de la prestacin establecida con toda precisin
en la clusula resolutoria expresa y la comunicacin cursada y conocida por la
parte incumpliente, en la que declare su intencin de valerse de dicha clusula.
Si en el lapso entre la comunicacin y el conocimiento de la misma se cumpliese
con la prestacin debida, este cumplimiento es vlido y ya no hay lugar a
resolucin contractual alguna (Casacin N 1132-02. Lima: 15-10-02).
La razn fundamental para exigir la declaracin de la parte fiel es impedir que la
parte infiel se valga de su propio incumplimiento para obtener la resolucin
automtica del contrato, con lo cual eludira el cumplimiento de su prestacin y
lo reemplazara por daos y perjuicios, desde que la parte fiel se encontrara
imposibilitada de invocar el contrato extinguido, expresa Horacio C. Santiago (p.
343).

10. Oposicin del deudor

Desde luego que si el deudor tiene elementos para contradecir, impugnar u

oponerse a la resolucin, puede promover la accin ordinaria correspondiente a
fin de que judicialmente se establezca que no ha mediado incumplimiento, o que
su incumplimiento es el resultado del incumplimiento de la parte contraria, que
la obligacin no es exigible o que se encuentra extinguida, que no ha
recepcionado el requerimiento, que el plazo contenido en l es ilegal, etc.

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(Casacin N 1428-99. Tacna. Lima: 12-10-99).

En suma, mediante la accin de oposicin el deudor deber acreditar que no se

presentan los supuestos necesarios para la resolucin.

El juez, dada la clara finalidad de la ley de dotar de seguridad y celeridad a las

transacciones comerciales, debe ser muy prudente en la admisin de una accin
que tienda a desconocer la resolucin operada. Pueden ser causas que
fundamenten una sentencia, en ese sentido, la fijacin de un plazo de
requerimiento inferior al exigido por la ley (oo.) el cumplimiento de la prestacin,
culpa del acreedor, etc. La prueba de estos hechos estar a cargo del deudor
(Exposicin de Motivos Oficial del Cdigo Civil, pp. 12 Y 13).

Ahora bien, si la parte a la que se le cursa la comunicacin considera que la

resolucin es injusta, entonces puede acudir al Poder Judicial para demandarla
en va de accin presentando la prueba que acredite tal afirmacin. De tener
xito, la resolucin del contrato quedara sin efecto y el mismo (el contrato)
seguira teniendo validez, pudiendo compelerse a la otra en su ejecucin, si
todava el vencedor tuviera inters en ello. Adicionalmente, creemos que de
haberse causado un perjuicio patrimonial durante la tramitacin del proceso
hasta que fue declarada la invalidez de la resolucin contractual, como todo
efecto causado por un dao, puede pedirse la indemnizacin correspondiente
(Casacin N 1146-2000. Lima: 11-08-2000).

Manuel De la Puente y Lavalle (p. 410) indica que no puede desconocerse el

derecho del deudor de oponerse a que funcione la resolucin, pero esta oposicin
no puede impedir sus efectos, que se producen por mandato de la ley. Ocurre,
pues, que la oposicin del deudor (...) no puede detener la resolucin de pleno
derecho sino permitir la posibilidad de recurrir al juez para que, constatando que
no se han dado los supuestos de aplicacin del pacto comisorio, declare que la
resolucin no se ha producido y que, por ello, el contrato contina vigente. En el
nterin, o sea en el lapso que medie entre el conocimiento de la comunicacin del
acreedor y la sentencia que declare que el contrato contina vigente, la resolucin
de pleno derecho produce todos sus efectos; como subraya Morello (p. 147), est
ya materializada, ya ha operado.

Desde luego, si la oposicin del deudor fuera declarada fundada, puede

condenarse al acreedor el pago de una indemnizacin por haber hecho uso
indebido del pacto comisorio.
II. Constitucin en mora

lvarez Vigaray (p. 119) cita una sentencia del Tribunal Supremo de Espaa, que
se pronuncia en el sentido de que en el pacto comisorio expreso no es preciso
colocar en mora al deudor.
Ripert y Boulanger (p. 338) mencionan un fallo de la Corte de Casacin de
Francia en el mismo sentido.

Manuel De la Puente y Lavalle (p. 412) aclara que, sin embargo, esta posicin no
es compartida por la mayora de autores (Borda, Mosset Iturraspe, Lavalle Cobo),

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salvo que se trate de mora automtica.

La posicin del maestro nos parece la ms adecuada a nuestra realidad y,
adems, est de acuerdo con la normatividad que nos rige sobre la mora.

12. Renuncia a la resolucin

La renuncia al pacto comisorio, ya que es un elemento accidental del contrato,

solo cobra sentido si se efecta posteriormente a la celebracin del contrato,
convirtiendo a este en un contrato normal y corriente.

Messineo (p. 350) expresa que "si la declaracin no se hiciese, es como si la parte
que tiene derecho renunciara a valerse de la resolucin", lo que supone que la
resolucin existe y que la renuncia se refiere exclusivamente a valerse de ella.

13. Comentarios jurisprudenciales

La jurisprudencia peruana es vacilante respecto a la resolucin contractual de

pleno derecho. Un ejemplo de ello son las Casaciones Ns 790-95. Ejecutoria
Suprema de fecha 01-07-96, y 2522-97. Ejecutoria Suprema de fecha 31-08-99,
ocasionando con ello inseguridad jurdica y, por ende, retraimiento en la
contratacin.

En la Exposicin de Motivos Oficial del Cdigo Civil, el legislador permite el

ejercicio de la clusula resolutoria sin ninguna cortapisa, y expresamente que es
el deudor quien tiene la carga de la prueba para demostrar que no se ha
producido la resolucin en el proceso correspondiente a fin de obtener una
sentencia que la deje sin efecto. Mientras ello no suceda, el contrato contina
resuelto y el comprador sigue siendo un poseedor precario, obligado a restituir el
inmueble al accionante, en virtud de lo dispuesto por el artculo 1372.

En virtud del artculo 1430, el contrato se encuentra resuelto de pleno derecho

desde el momento en que el deudor recibi la comunicacin remitida por el
acreedor, haciendo valer la clusula resolutoria, por lo que el ttulo de comprador
del emplazado ha fenecido.

Javier Daz Esponda (pp. 143 a 152), al comentar el Expediente N 1558-95.

Lima: 27-12-1995, expresa: "En el presente caso, el juez civil se pronuncia,
manifestando con seguridad que al momento de la interposicin de la demanda,
el contrato referido de servicios profesionales estaba ya resuelto en virtud a la
prescripcin del artculo 1430 del Cdigo Civil, clusula contractual previa y
libremente pactada por las partes, por lo que no puede resolverse un contrato que
ya estaba resuelto".

DOCTRINA

CUERPO DEL DERECHO CIVIL ROMANO, Instituta-Digesto, Primera Parte, Tomo

1, Jaime Molinas Editor, Barcelona, 1889; CAPITANT, Henri. De la causa de las
obligaciones. Gngora Casa Editorial, Madrid, 1922; JOSSERAND, Louis.

Prof. Francisco Carren Romero.

Derecho de Contratos.

Derecho civil, Tomo 11, Volumen 1, Bosch Editores, Buenos Aires, 1950;
POTHIER, Robert Joseph. Tratado de las obligaciones, Editorial Atalaya, Buenos
Aires, 1947; ENNECCERUS, Ludwig; KIPP, Theodor y WOLFF, Martn. Tratado de
Derecho Civil, Apndice: Cdigo Civil alemn (BGB), Bosch, Barcelona, 1955;
SANTIAGO, Horacio C. y otros. Revista Contratos, Pacto comisario, Ediciones La
Roca, Buenos Aires, 1989; LEN BARANDIARAN, Jos. Tratado de Derecho Civil.
Teoria general del contrato, Tomo IV, Primera Edicin, WG Editor, Lima, 1992;
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El contrato en general, Volumen Xv.
Segunda Parte, Tomo IV, Primera Edicin, Fondo Editorial de la PUCP, Lima,
1993; Enciclopedia Jurdica Omeba, Tomo XXI, Driskill, Buenos Aires, 1981;
ARIAS SCHREIBER PEZET, Max y otros. Cdigo Civil. Exposicin de motivos y
comentarios, Tomo VI, 3" edicin, Grafotcnica Editores e Impresores, Lima,
1988; Compiladora: Delia Revoredo de Debakey; ARIAS SCHREIBER PEZET, Max.
Exgesis, Tomo 1, Librera Studium, Lima, 1986; MIQUEL, Juan Luis. Resolucin
del contrato por incumplimiento, Depalma, Buenos Aires, 1979; FORNO FLREZ,
Hugo y otros. Temas de derecho contractual, Primera Edicin, Cultural Cuzco
Editores, Lima, 1987; BARBERO, Domenico. Sistema de Derecho Privado, Tomo
1/, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, Buenos Aires, 1986; MESSINEO,
Francesco. Doctrina general del contrato, Tomo 1/, Ediciones Jurdicas Europa-
Amrica, Buenos Aires, 1986; Exposicin de Motivos Oficial del Cdigo Civil, en
El Peruano: 8-04-89; MORELLO, Augusto N. Ineficacia y frustracin del contrato,
Librera Editora Platense, Buenos Aires, 1975; LVAREZ VIGARAY, Rafael. La
resolucin de los contratos bilaterales por incumplimiento, Editorial Comares,
Granada, 1986; RIPERT, Georges y BOULANGER, Jean. Tratado de Derecho Civil,
Tomo IV, La Ley, Buenos Aires, 1964.

JURISPRUDENCIA

"La resolucin se produce de pleno derecho cuando la parle interesada comunica

a la otra parle que quiere valerse de la clusula resolutoria expresa. Existe falta
de inters para obrar si la parle no interpuso su derecho de contradiccin ante la
sede judicial, por tanto, mal puede pretender el pago de obligaciones plasmadas
en un contrato".
(Exp. N 165-99. Dilogo con la Jurisprudencia N 34. Julio 2001, pp. 132 a 134).
"En los contratos con clusula resolutoria, esta se produce de pleno derecho solo
si la parle interesada declara a la otra que lo desea; si por el contrario, la
declaracin no se efecta, es como si la parle que conserva el derecho renuncia a
optar por la resolucin, y la obligacin de cumplimiento de las parles mantiene su
subsistencia.
La ley no reconoce otras formas de resolucin de contrato con prestaciones
recprocas sino la que requiere del pronunciamiento del juez y la que lo
condiciona a requerimiento escrito, sea con trmino de apercibimiento o sea para
comunicar la voluntad de resolucin.
Si bien la clusula resolutoria es una forma de liberar a la parle cumplidora sin
incurrir en responsabilidad y que la ley no prev plazo para remitir la
comunicacin, tambin lo es que este derecho queda sin posibilidad de ser
ejercido cuando esa misma parle acepta la prestacin y admite implcitamente
que esta es vlida".

Prof. Francisco Carren Romero.

Derecho de Contratos.

(Exp. N 3384-97. Ledesma Narvez, Marianella, "Jurisprudencia Actual", Tomo

2, N 106, Lima, 1999, pp. 221 Y 222).

"Tal como lo establece el arlculo 1430 del Cdigo Civil puede convenirse
expresamente que el contrato se resuelva cuando una de las parles no cumpla
determinada prestacin a su cargo, establecida con toda precisin; la resolucin
se produce de pleno derecho cuando la parte interesada comunica a la otra que
quiere valerse de la clusula resolutoria".
(Exp. N 783-95. Dilogo con la Jurisprudencia N 42. Marzo 2002, p. 266).

"El artculo 1430 del Cdigo Civil establece con carcter imperativo que la
resolucin convenida de pleno derecho opera solo cuando a la parte deudora se le
comunica dicha decisin, esto es, cuando la referida parte toma conocimiento de
ella mediante notificacin vlida, dado que de no existir una comunicacin que
haya cumplido con su objeto se estar frente a una resolucin unilateral del
contrato contraria a la propia naturaleza de los mismos".
(Cas. N 1132-2002. Dilogo con la Jurisprudencia N 53. Febrero 2003, pp. 149
a 151).

"No existe impedimento legal alguno para que el acreedor interponga demanda de
declaracin judicial de resolucin de contrato de compraventa si es que su
deudor ha objetado la carta notarial de resolucin extra judicial que le fue
enviada, sealando este que su deuda es menor del cincuenta por ciento del valor
total del bien, por lo que no cabra decisin unilateral de resolucin".
(Cas. N 1428-99-Tacna. Dilogo con la Jurisprudencia N 21. Junio 2000, pp.
141 a 145).

"Habindose establecido que la resolucin del contrato se ha hecho en forma

unilateral y actuando con mala fe, la debida sustentacin del fallo se encuentra
en el artculo 1321 del Cdigo Civil, que dispone que queda sujeto a la
indemnizacin de daos y perjuicios quien no ejecuta sus obligaciones por dolo,
culpa inexcusable o culpa leve, convalidndose en este caso la figura del dolo".
(Cas. N 1146-2000-lca. Dilogo con la Jurisprudencia N 27. Diciembre 2000,
pp. 304 Y 305).

"Cuando el vendedor del inmueble hace valer la clusula resolutoria expresa ante
el incumplimiento del comprador, el ttulo de este fenece, por lo que se vuelve un
poseedor precario, procediendo as el desalojo por este concepto".
(Cas. N 790-95-Lima, Dilogo con la Jurisprudencia N 29. Febrero 2001, p. 99).

"Al momento de la interposicin de la demanda, el contrato referido de servicios

profesionales estaba ya resuelto en virtud a la prescripcin del artculo 1430 del
Cdigo Civil, clusula contractual previa y libremente pactada por las partes, por
lo que no puede resolverse un contrato que ya estaba resuelto".
(Exp. N 1558-95-Lima. Dilogo con la Jurisprudencia N 6, Julio 1997, pp. 143 a
152).

"La condicin resolutoria puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando se

acuerda o estipula como parte del contenido propio o literal del contrato,

Prof. Francisco Carren Romero.

Derecho de Contratos.

condicin que opera de pleno derecho cuando se in cumple la obligacin

respectiva, y por tanto no requiere de discusin o intervencin judicial para que
se resuelva el contrato, salvo la accin para la indemnizacin por daos y
perjuicios por ese incumplimiento".
(Exp. NO 2007-86-Lima, Gaceta Jurdica N" 10, p. 4-A).

"La clusula resolutoria opera cuando la parte fiel invoca la resolucin

unilateralmente, por causal prevista en dicha clusula, y la comunica a la parte
infiel, circunstancia que determina la eficacia de la citada clusula,
producindose la resolucin automtica sin intervencin del juez".
(R. N 040-97-0RLC/TR, Jurisprudencia Registral Vol. 111, Ao 11, p. 158).

"La entidad demandante ha remitido la misiva haciendo conocer que se estaba

valiendo de la clusula resolutoria, aspecto que es reconocido por la propia
emplazada; y, como los demandados no contestaron la carta notarial de su
referencia, aceptaron tcitamente la resolucin del contrato".
(Cas. N 1566-01. Dilogo con la Jurisprudencia N 41. Febrero 2002, p. 241).

"Si bien es cierto que en virtud de la clusula resolutoria se resuelve un contrato

de pleno derecho, tambin lo es que para el ejercicio legtimo de esta clusula, se
requiere que la parte que haga uso de ella haya cumplido a su vez con sus
obligaciones; en consecuencia, para determinar si resulta legtimo el ejercicio de
este derecho, se requiere verificar el cumplimiento o incumplimiento de las
obligaciones de ambas partes, lo cual solamente se puede hacer en una va en
donde se permita una amplitud de los medios de defensa y de la actividad
probatoria, y no en la va del proceso sumarsimo en donde aquellos se limitan".
(Cas. N 2522-97. Dilogo con la Jurisprudencia N 42. Marzo 2002, p. 267).

"Si bien en la clusula cuarta se estipul que si los compradores dejaban de

pagar una de las armadas del precio, el vendedor podia resolver el contrato de
pleno derecho sin que sea necesaria comunicacin alguna a los compradores; la
demandante en los hechos ha cumplido con el ordenamiento legal toda vez que
curs carta notarial en la que comunicaba a los recurrentes su decisin de optar
por la resolucin del contrato ante el incumplimiento de los demandados de
pagar las armadas mensuales, misiva que no fue contradicha por estos, conducta
que acredita el reconocimiento del derecho de la recurrente de decidirse de
resolver el contrato de pleno derecho".
(Cas. N 1655-2002. Dilogo con la Jurisprudencia N 67. Abril 2004, p. 126).

Prof. Francisco Carren Romero.

Derecho de Contratos.

CASO INVERSIONES CHAMBA VS. SERRA

Inversiones Chamba es una empresa dedicada a la urbanizacin de terrenos

rsticos para su futura venta como terrenos urbanos. En ejecucin de su objeto
social adquiri los terrenos ubicados en el Fundo Cabrerias, en el cual deba
realizar los trabajos de habilitacin urbana correspondientes, para as proceder a
la venta de los lotes.
Despus de realizados diversos trabajos en el citado fundo, y de haberse obtenido
las licencias correspondientes, Inversiones Chamba comenz a publicitar la venta
de los primeros cien lotes urbanos. En virtud a esta publicidad, el seor Jos
Serra adquiere un lote de terreno en el Fundo Cabrerias, para lo cual firma el
siguiente contrato:
PRIMERO.- Inversiones Chamba es propietaria del fundo denominado
Cabrerias, cuyas medidas perimtricas y linderos estn plenamente
identificados en la Partida Registral N 10009877654 de la Oficina de los
Registros Pblicos de Arequipa.
SEGUNDO.- Dentro del fundo descrito en la clusula anterior se vienen
ejecutando trabajos de habilitacin urbana, los cuales constan de todos los
permisos correspondientes, asimismo, se est solicitando la instalacin de los
servicios de agua y desague y luz elctrica para las manzanas A, B y C del
citado fundo.
TERCERO.- Por intermedio de la presente, Inversiones Chamba transfiere la
propiedad del Lote N 3 de la Manzana B, de la asociacin de vivienda Cabrerias
ubicada en el distrito de Cerro Colorado de la Provincia y Regin de Arequipa, a
Jos Serra por el precio de US$ 12 000.00 (DOCE MIL CON 00/100 DLARES
AMERICANOS), los cuales se pagarn en tres armadas trimestrales de US$
4000.00 (CUATRO MIL CON 00/100 DLARES AMERICANOS), pagndose la
primera armada dentro de tres meses de celebrado el presente contrato.
CUARTO.- Inversiones Chamba se compromete a lograr la inscripcin del lote
materia de venta en los Registros Pblicos en un plazo mximo de cinco meses,
asimismo, se compromete a lograr la instalacin de los servicios pblicos de agua
y desague en un plazo mximo de cinco meses y el servicio de luz elctrica en un
plazo mximo de dos meses.
QUINTO.- Las partes acuerdan que ante el incumplimiento de cualquiera de las
clusulas del presente contrato, se proceder a la resolucin del mismo, sin
necesidad de comunicacin alguna, o concesin de plazo.
Despus de haberse celebrado el contrato de compraventa, Inversiones Chamba
le entrega la posesin del terreno al seor Jos Serra, quien de inmediato
comienza a construir su casa.
Transcurridos los dos primeros meses desde la firma del contrato de
compraventa, Inversiones Chamba logra que se instale el servicio de luz elctrica
en la asociacin Cabrerias, por lo que el seor Jos Serra paga la primera
armada de cuatro mil dlares; sin embargo, trascurridos seis meses no se
cumpli con pagar la segunda armada y transcurridos los nueve meses tampoco
se cumpli con cancelar la tercera y ltima armada.
Prof. Francisco Carren Romero.
Derecho de Contratos.

Ante estos hechos, Inversiones Chamba le cursa una carta notarial al seor Jos
Serra en la que le hace saber que hace uso de la clusula resolutoria contenida
en forma expresa en el numeral quinto del contrato, dndole un plazo de 15 das
para que cumpla con la prestacin debida; bajo apercibimiento de la resolucin
de pleno derecho del contrato.
Ante la falta de respuesta por el seor Jos Serna, Inversiones Chamba inicia un
proceso de desalojo por precario para quitarle la posesin del terreno ya que sus
abogados le han informado que al haber hecho uso de la clusula resolutoria el
contrato pierde sus efectos legales, por lo que no existira ningn titulo que
legitime la posesin que ostenta el seor Jos Sierra, en este sentido, su posesin
se ha convertido en precaria, es decir, en una posesin cuyo ttulo que lo
legitimaba ha fenecido; sin embargo, esta demanda es contestada por el seor
Jos Serna quien argumenta que no se le ha concedido ningn plazo razonable
para pagar las dos armadas que adeuda; tampoco se ha precisado en el contrato
la prestacin que dara lugar a la resolucin contractual; tal como lo manda el
art. 1430 Cc; pero que en todo caso, tiene la intencin de cumplir con su
obligacin, empero, ha hecho uso de la excepcin de incumplimiento, ya que
Inversiones Chamba no ha cumplido con la instalacin del servicio de agua y
desague, por lo que ha retenido el pago hasta que se cumpla con dicha
instalacin; por lo que, no existiendo incumplimiento, la demanda debe
declararse improcedente.
El proceso est a punto de ser sentenciado y Ud. es el responsable de emitir
sentencia, Cmo resolvera?

Prctica de la lectura y del caso:

1.- El alumno en su cuaderno personal, identificar y reconstruir las ideas
fuerza de las lecturas y las ordenar en su discurrir, de una manera lgica y
coherente, hacia lo que se propone demostrar el autor.
2.- El alumno en el cuaderno virtual responder al cuestionario preparado para
aplicar la lectura al caso de Inversiones Chamba vs Serra:
2.1.- La clasula quinta del contrato contiene realmente una clasula
resolutoria expresa o contiene una condicin resolutoria?
2.2.- Existe fundamento para considerar que el contrato ha quedado resuelto de
pleno derecho sin necesidad de una declaracin judicial que lo resuelva?
2.3.- Es procedente deducir la excepcin sustancial de contrato no cumplido?
2.4.- El Juez del desalojo debe amparar la demanda?

Prof. Francisco Carren Romero.