Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Bien explicado | LP
Sumario.- 1.- Introducción; 2.- La desaparición; 3.- La (declaración judicial de) ausencia;
4.- la (declaración judicial de) muerte presunta; 5.- Conclusiones; 6.- Bibliografía.
1.- Introducción
Ausentes han existido siempre, desde tiempos remotos. Así lo atestigua la leyenda de
Penélope en la Odisea de Homero, quien asediada por pretendientes, pero fiel a su marido
Ulises, lo esperó por veinte años hasta su regreso. (Varsi Rospigliosi, 2014, p. 901)
bienes del presunto ausente. La segunda fase comenzó cinco años después de que la
persona haya dejado de mostrar signos de vida o de regreso a su domicilio. El año
siguiente, al final de la primera fase, se realizó una investigación con el fin de obtener
pruebas de que el presunto ausente efectivamente lo estaba. Si ese era el caso, la
persona resultaba declarada ausente y sus herederos entraban posesión de sus bienes
sin convertirse en propietarios de los mismos. Finalmente, la tercera fase tuvo lugar
treinta años después de la declaración de ausencia o, cien años después del nacimiento
del ausente. Después de estos retrasos excesivamente largos, el ausente era considerado
finalmente muerto. Convirtiéndose sus herederos en propietarios de los bienes que ya
venían poseyendo de larga data. (Ídem)
La ausencia, al igual que otras instituciones del derecho civil (muerte, nacimiento,
prescripción, caducidad, ocupación, nacimiento, etc.), es un hecho jurídico que produce
efectos una vez que determinados requisitos previstos por la ley se verifiquen. En el caso
de la desaparición, se requiere que la persona no se encuentre en su domicilio por un
determinado periodo de tiempo y además que no se tengan noticias de su paradero. En
cambio, en la ausencia propiamente dicha, se requiere que previamente la persona esté
en calidad de desaparecido, haya pasado un lapso de tiempo mayor y además de una
sentencia judicial que declare su ausencia. En el caso de la muerte presunta, no se
requiere la declaración de la ausencia sino que haya pasado un largo periodo de tiempo
sin tener noticias del paradero de la persona alejada de su domicilio cuyo plazo se verá
reducido si se trata de un anciano, existan circunstancias constitutivas de peligro de
muerte, o cuando exista certeza de su muerte.
En sede peruana, en los códigos civiles de 1836, 1852 y 1936 se había regulado el
régimen de la ausencia y la muerte presunta, aunque no diferenciando claramente las
etapas. El Código de 1984 considera dos etapas tratándose de la ausencia: a)
desaparición y b) declaración de ausencia (Libro I, Título VI). (Becerra Palomino, 1991, p.
19)
Es dable advertir que, a diferencia de otros códigos civiles, como es el caso del italiano de
1942, el título sexto no regula la muerte presunta, ya que se conceptúa que este evento
debe ubicarse, por razón sistemática, dentro del Título Séptimo que se refiere,
precisamente, al fin de la persona. (Ídem)
https://lpderecho.pe/desaparicion-ausencia-muerte-presunta-codigo-civil-peruano/#_ftn2 2/11
24/9/23, 10:58 Desaparición, ausencia y muerte presunta en el Código Civil peruano. Bien explicado | LP
2.- La desaparición
Doctrina española define a la desaparición como “una ruptura de hecho inicialmente entre
el medio social en que se mueve una persona y esta persona, dudándose incluso de su
existencia actual”. Se agrega que esta institución “ciertamente es típica de ciertos
momentos históricos, generalmente de guerra y post-guerra”. Atendiendo a la realidad
peruana, esta situación también se presenta en etapas de agitación política, ora un
terrorismo injustificado, ora un gobierno totalitario e impuesto por la fuerza. (Espinoza
Espinoza, 2019, pp. 1369-1370)
Por su parte, Cabanellas indica que “la desaparición constituye una de las fases de la
ausencia, justamente la que pone en marcha todo el dispositivo legal que puede conducir
incluso a la declaración de muerte y la sucesión universal de una persona”. La
desaparición muchas veces ocurre en circunstancias tales como un naufragio, un hecho
de guerra, peligro inminente para la vida, de los cuales, pasado cierto tiempo sin recibir
noticias del desaparecido, lo más probable es que haya fallecido. (Friend Macías y
Naveda Vera, 2018, p. 86)
Doctrina portuguesa opina que el derecho faculta la toma de medidas tendientes a evitar
los perjuicios surgidos de la falta de administración de los bienes de la persona ausente,
así como de la imposibilidad de gestionar las relaciones de las que el ausente era sujeto
(activo o pasivo). (Da Mota Pinto, 2005, pp. 264-265)
Doctrina ecuatoriana advierte que los términos desaparición y ausencia se relacionan con
la presunción de muerte, ya que, para que exista una declaración de muerte presunta,
previamente debe existir una condición imprescindible, que es la ausencia o desaparición
del individuo. (Friend Macías y Naveda Vera, 2018, p. 86)
https://lpderecho.pe/desaparicion-ausencia-muerte-presunta-codigo-civil-peruano/#_ftn2 3/11
24/9/23, 10:58 Desaparición, ausencia y muerte presunta en el Código Civil peruano. Bien explicado | LP
Por tanto, concebimos a la desaparición como aquella situación de hecho (y una de las
tres fases de la ausencia) que se verifica con el alejamiento de una persona de su
domicilio o residencia por un determinado lapso de tiempo (por más de 60 días) y sin que
se tenga noticias o información de su paradero y/o dónde se pueda encontrar y que
además no cuente con un representante con facultades suficientes para hacerse cargo
de los bienes que deje mientras su estado de desaparecido esté pendiente.
Finalmente, cabe mencionar que el hecho de la desaparición[1] termina con el regreso del
desaparecido a su domicilio, o con la obtención de noticias indubitables sobre su
paradero y, para los efectos de las consecuencias jurídicas contempladas en nuestro
sistema jurídico, con el nombramiento de representante o mandatario con facultades
suficientes. También culminaría cuando se emite la declaración de ausencia o cuando se
ha declarado la muerte presunta o confirmado la muerte. Por supuesto, el fin de la
desaparición, es un problema distinto al relativo de la curatela interina[2], la cual
culminará cuando el juez revoque el nombramiento. (Pazos Hayashida, 2006, p. 2017)
La ausencia requiere por tanto de una expresa declaración judicial que tiene como
importante consecuencia la entrega de la posesión temporal de los bienes del ausente a
quienes serían sus herederos forzosos al tiempo de dictarla. La declaración de ausencia
presupone la existencia de dos elementos. De una parte, que se presente, el caso de una
desaparición, es decir, de una situación de hecho. De la otra, el transcurso del tiempo que,
en este caso, es de dos años contados a partir de la última noticias que se tuvo del
desaparecido. (Fernández Sessarego, 2004, pp. 176-177)
Por tanto, concebimos a la ausencia como aquella situación extraordinaria que, en primer
lugar, presupone la desaparición, en segundo, que haya pasado un lapso de tiempo
mayor, (2 años) y tercero, de una declaración judicial. Luego de la cual, la posesión de los
bienes del declarado ausente pasa a sus herederos forzosos y su manejo a un
administrador común.
https://lpderecho.pe/desaparicion-ausencia-muerte-presunta-codigo-civil-peruano/#_ftn2 4/11
24/9/23, 10:58 Desaparición, ausencia y muerte presunta en el Código Civil peruano. Bien explicado | LP
La declaración judicial de ausencia tiene como efecto que el juez al dictarla otorga la
posesión temporal de los bienes del ausente a quienes serían sus herederos forzosos, es
decir a las personas indicadas en el artículo 724 del CC. Nos referimos a los hijos y
demás descendientes, a los padres y demás ascendientes y al cónyuge. El patrimonio, en
este caso, es manejado normalmente por un administrador común, el que está
autorizado, previa la reserva que debe constituirse según lo dispuesto en el segundo
apartado del artículo 51, a distribuir entre los que serían los herederos forzosos del
ausente los saldos disponibles de los frutos de sus bienes. El juez, en situación de notoria
necesidad o utilidad, puede aún autorizar al administrador judicial a enajenar o gravar los
bienes del ausente en la medida de lo indispensable. (Ídem)
El derecho supone que el ausente está vivo. No existen evidencias ni indicios del deceso.
Sin embargo, de forma antelada se beneficia a sus herederos en razón de que son los
llamados a proteger en mejor forma los intereses económicos del ausente y, junto a ello,
garantizar el patrimonio en cuestión que, de confirmarse la muerte, se les transmitirá en
forma definitiva. (Varsi Rospigliosi, 2014, p. 909)
Si bien ante la constatación del hecho de la desaparición, conforme a las reglas del
artículo 49, nuestro ordenamiento otorga a cualquier persona que tenga legítimo interés,
o al ministerio público la facultad de solicitar judicialmente la declaración judicial de
ausencia. Cabe anotar, entonces, que ante la verificación del hecho puede declararse la
ausencia, esto es, no necesariamente se hace efectiva dicha situación. (Pazos Hayashida,
2006, p. 2017)
https://lpderecho.pe/desaparicion-ausencia-muerte-presunta-codigo-civil-peruano/#_ftn2 5/11
24/9/23, 10:58 Desaparición, ausencia y muerte presunta en el Código Civil peruano. Bien explicado | LP
Haciendo un poco de derecho comparado, según el artículo 126 del Código Civil Belga, la
declaración judicial de muerte puede ser pronunciada por el tribunal de familia a solicitud
de cualquier persona interesada o del fiscal público siempre y cuando se cumplan cuatro
condiciones de forma acumulativa. Primero, que ningún certificado de defunción haya
sido emitido. Segundo, que la persona haya desaparecido en circunstancias naturales
que amenazaran su vida. Tercero, que su cuerpo no haya sido recuperado, ni identificado.
Y finalmente, cuarto, que exista certeza de su muerte en vista de las circunstancias.
(Gilliaux, 2016, p. 31)
Por tanto, entendemos por muerte presunta a la tercera y última fase de la ausencia en la
cual se procede a la declaración judicial de la muerte de una persona cuando haya
pasado un largo lapso de tiempo sin tenerse noticias de su paradero (10 años); o un
lapso de tiempo menor si se tratara de un anciano (5 años); el mismo tiempo que la
ausencia (2 años) si el alejamiento se produjera en circunstancias constitutivas de
muerte o finalmente cuando existiera plena certeza de su deceso en aquellos casos en
los que el cadáver no pueda ser encontrado ni identificado.
Para el ponente del libro de personas, el artículo 63 del CC, contempla tres hipótesis
sobre la base de las cuales cabe la declaración de muerte presunta a solicitud de
cualquier interesado –o sea de quien tenga legítimo interés económico o moral- o del
Ministerio Público en representación de la comunidad. La muerte presunta supone
necesariamente la falta del cadáver, excepto en el caso que de existir, no pueda ser
reconocido, no obstante lo cual hay certeza de la muerte. (Fernández Sessarego, 2004, p.
200)
Al ser los efectos jurídicos de la declaración judicial de muerte presunta los mismos que
los de los de la muerte, corresponderá, en virtud del 660 del CC, la transmisión de los
bienes, derechos y obligaciones (apertura de la sucesión) del de cujus a sus sucesores.
5.. Conclusiones
https://lpderecho.pe/desaparicion-ausencia-muerte-presunta-codigo-civil-peruano/#_ftn2 6/11
24/9/23, 10:58 Desaparición, ausencia y muerte presunta en el Código Civil peruano. Bien explicado | LP
La desaparición, la ausencia y la muerte presunta son hechos jurídicos que tienen como
característica común el paso del tiempo y el que constituyan las tres fases de la
“Ausencia” (desaparición, ausencia y declaración de muerte presunta)
La ausencia, al igual que otras instituciones del derecho civil (muerte, nacimiento,
prescripción, caducidad, ocupación, nacimiento, etc.), es un hecho jurídico que produce
efectos una vez que determinados requisitos previstos por la ley se verifiquen.
Las tres instituciones (desaparición, ausencia y muerte presunta) son hechos jurídicos
que tienen como característica común el paso del tiempo y el que constituyen las tres
fases de la “ausencia”.
Concebimos a la desaparición como aquella situación de hecho (y una de las tres fases
de la ausencia) que se verifica con el alejamiento de una persona de su domicilio o
residencia por un determinado lapso de tiempo (por más de 60 días) y sin que se tengan
noticias o información de su paradero o dónde se pueda encontrar y que además no
cuente con un representante con facultades suficientes para hacerse cargo de los bienes
que deja mientras su estado de desaparecido esté pendiente.
Los efectos de la declaración judicial ausencia cesan: 1. con el regreso del ausente; 2.
con la designación de apoderado con facultades suficientes, hecha por el ausente con
posterioridad a la declaración; 3. con la comprobación de muerte del ausente y 4. con la
declaración judicial de muerte presunta.
https://lpderecho.pe/desaparicion-ausencia-muerte-presunta-codigo-civil-peruano/#_ftn2 7/11
24/9/23, 10:58 Desaparición, ausencia y muerte presunta en el Código Civil peruano. Bien explicado | LP
Al ser los efectos jurídicos de la declaración judicial de muerte presunta los mismos que
los de los de la muerte, corresponderá, en virtud del 660 del CC, la transmisión de los
bienes, derechos y obligaciones (apertura de la sucesión) del de cujus a sus sucesores.
6.- Bibliografía
DA MOTA PINTO, Carlos Alberto (2005). Teoria Geral do Direito Civil. Coimbra: Coimbra.
FRIEND MACÍAS, Robert y NAVEDA VERA, María Crístina (2018). “Relación Jurídica entre
la muerte presunta y la desaparición forzada según el Código Civil”. En: USFQ Law Review,
vol. 5, n.1, Quito: Universidad San Francisco de Quito, pp. 82-97.
VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique (2014). Tratado de Derecho de las Personas. Lima: Gaceta
Jurídica.
[1] Como se ha señalado la desaparición como tal no es declarada, lo que sucede es que
acreditada la desaparición corresponde nombrar un curador interino de bienes. (Varsi
Rospigliosi, 2014, p. 896)
https://lpderecho.pe/desaparicion-ausencia-muerte-presunta-codigo-civil-peruano/#_ftn2 8/11
24/9/23, 10:58 Desaparición, ausencia y muerte presunta en el Código Civil peruano. Bien explicado | LP
[2] Artículo 616.- Cese de curatela de bienes del desaparecido. La curatela de los bienes
del desaparecido cesa cuando reaparece o cuando se le declara ausente o
presuntamente muerto.
Comentarios:
https://lpderecho.pe/desaparicion-ausencia-muerte-presunta-codigo-civil-peruano/#_ftn2 9/11
24/9/23, 10:58 Desaparición, ausencia y muerte presunta en el Código Civil peruano. Bien explicado | LP
https://lpderecho.pe/desaparicion-ausencia-muerte-presunta-codigo-civil-peruano/#_ftn2 10/11
24/9/23, 10:58 Desaparición, ausencia y muerte presunta en el Código Civil peruano. Bien explicado | LP
https://lpderecho.pe/desaparicion-ausencia-muerte-presunta-codigo-civil-peruano/#_ftn2 11/11