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OTRAS PUBLICACIONES DEL AUTOR

Tradicionalmente la función del Notario había sido la autorización de actas notariales y


escrituras públicas. Ahora en los tiempos modernos encontramos al Notario como un
auléntico profesional del derecho ejerciendo la función pública de dar fe, en un campo
de acción mucho más amplio. Es por ello que el Notario de hoy debe estar preparado.

Es osí, como esta colección de Nery Roberto Muñoz, profesor y notario de amplia y
reconocida experiencia en el Notariado local e internacional, cumple esa necesidad,
presentando en el primer libro, la doctrina y legislación, a mado de introducción al
estudio; en el segundo tomo el instrumento público y el documento notarial, los cuales
redacta y autoriza sin el uso del protocolo; el tercer libro los procedimientos de
jurisdicción voluntaria que está autorizado a iniciar, tramitar y resolver; el libro cuatro
ejercitación de escrituras públicas, uniendo las figuras civiles y mercantiles con la
práctica o formalización. Y desde luego no podía faltar, el Derecho Registral
lamobiliario, libro que se preparó en coautoría, para presentar la instilución registral,
con la que más se relaciona, su historia, operación y sistematización.

Por razones didácticas se separó en libros, del 1 al 5, para que de la mano del autor, el
alumno fuera guiado, paso a paso, pura que al convertirse en profesional, fuera
poseedor de la colección completa.

ROL
MI
a o
NOTARIAL
A
OS

oO A

EL INSTRUMENTO PÚBLICO JURISDICCIÓN VOLUNTARIA


Y El DOCUMENTO NOTARIAL NOTARIAL
NERY ROBERTO MUÑOZ
Doctor en Derecho
Magister en Derecho Notarial
Profesor de Derecho Notarial
Notario y Abogado

GUATEMALA, C. A.
"Introducción al Estudio del Derecho Notarial” O, es una obra propiedad
del autor. La reproducción total o parcial por cualquier sistema o método
electrónico o mecánico, sin la autorización escrita es prohibida.

Registro de la Propiedad Intelectual


No. 163, folio 165, Tomo 1 de Obras.

AGAYC Registro 216

ISBN: 978-9929-627-09-3

Décimo novena edición


Marzo 2019,
bos
PELA LADA
LE CA,

A Emily, Carlos Roberto y Erick


PROLOCO DE LA PRIMERA EDICIÓN coocarcanoso annsoreorararconosa carocorasrasonsonasancaransoos
KA

PRESENTACIÓN A LA DÉCIMA NOVENA EDICIÓN ooccinnonisnensncriosses xv

CAPÍTULO 1
EL, DERECHO NOTARIAL Y LA CONSTITUCIÓN

El Notariado y la Constitución .nomccconnoniconencacororirararacnrorcornonoanoncacororonrrorrnr


ora rararreracans 01

CAPÍTULO U
EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL NOTARISDO

Consideraciones preliminares
Las Leyes de los Reinos de Las Indias

CAPÍTULO 18
EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL NOTARIADO EN GUATEMALA.

Antecedentes... 15
Época Colonial .... 15
El Notariado después de la Reforma Liberal .onnninonin.. 2.20
Yi

El Notariado después de la Revolución de 1944.,


El Notariado en la época actual

CAPÍTULO Iv
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO NOTARIAL

Definición
Objeto y Contenido
Características
Principios Propios ....
Fuente del Derecho Notarial
Relación del Derecho Notarial con otras ramas del Derecho...

CAPÍTULO Y
SISTEMAS NOTARIALES

Clasificaciones
Características dentro del Sistema Latino .
Funciones dentro del Sistema Latino
Características del Sistema Sajón
Principal función en el Sistema Sajón
Países que son miembros de la Unión y/o utilizan el Sistema Latino... 45
Países que utilizan el Sistema Sajón
Sistema de Funcionarios Judiciales o Germánico
Sistema de Funcionarios Administrativos o Estata

CAPÍTULO vi
El NOTARIO, SU FORMACIÓN JURÍDICA Y PROFESIONAL

Medios directos para capacitar al Notario...


— vil

Requisitos Habilitantes ....


Causas de Inhabilitación..
Incompatibilidades....
Casos especiales..
El Notariado ejercido por Jueces
El Escribano de Gobierno
Características de la escribanía
Gobierno y Régimen disciplinario del Notario
La Colegiación Oficial Obligatorla cooiononnicnccnniencoracororarnecnrnnoronrno
ren rrroso roer rrrranonsa
La Corte Suprema de JustiCid coccion
Órganos que pueden decretar la Inhabilitación de un Notario ..
La Rehabilitación
Impugnaciones o Recursos

La Función Notarial ...


Aspectos de la Función Notarial
Funciones que desarrolla el Notario...
Finalidades de la Función Notarial
Seguridad...

Permanencia
Características de la Función Notarial......
Otras definiciones de Notari0 soc
La Función Notarial como actividad .....
Encuadramiento de la actividad del Notario ..
viii —

FBinnacininininnncos
Fe Pública
Fundamento de la Fe Pública ...
Clases de Fe Pública
Fe Pública Judicial
Fe Pública Administrative
Fe Pública Registral...
Fe Pública Legislativa..
Fe Pública Notarial

Definición
Naturaleza Jurídica
SUELOS cocononococarinoninsos 97
La Elección del Notario ..... ..98
Impedimentos del Notario para actuar ...
impedimentos en la Legislación guatemalteca .
Derechos y Obligaciones de los SujetoS ......m.omommcon.
Honorarios y Arancel
Extinción de la Relación Notarial...

Doctrina de la Responsabilidad Notarial c.onominmiinionino criar 105


Origen de la Responsabilidad del Notario
Clases de Responsabilidad
Responsabilidad Civil del Notario ....
Elementos
La Responsabilidad Civil del Notario en Guatemala...
Responsabilidad Penal del Notario
Definición
Delitos en los que puede incurrir...
Responsabilidad Administrativa .
Responsabilidad Disciplinaria

CAPÍTULO XU
EL DOCUMENTO Y EL INSTRUMENTO PÚBLICO

El DOCUMEBRÍO c n cano cnoa n


anio narnnr noc rnrr RRE rn rar rrn re rrrrenrarreanó 115
Evolución histórica del Instrumento .minca orió ro raranarr corran erro raras coreo
Instrumento Público.....
El Instrumento Público en el Derecho Comparado .scnceciraniacicnrnnasiraricincaririonanooo
Clases de Instrumentos Públicos.
Fines del Instrumento Público .
La Prueba Preconstituída .....
Valor Jurídico del Instrumento Público ....

CAPÍTULO XI
EFICACIA E IMPUGNACIÓN DEL INSTRUMENTO PÚBLICO

Eficacia
Nulidad ........
Falsedad ...... .
ronca recorrer arre rentrnonos 134
Planteamiento de la nulidad ...ccoonnconinnnconenionoracacnonrononenonoraracarinn

CAPÍTULO XD
EL PROTOCOLO NOTARIAL

Antecedentes
Etimología
DefiniciÓN .ooconccninnnnnonennerrrerereer
carrer recerca ranas
x—

Definición legal ....


Apertura
Contenido

Atestados
Empastado!
Depósito
Garantías o Principios que lo fundamentan
Reposición
Inspección y Revisión ........... “ :
El Protocolo en el Derecho Comparado...mmcormomo

CAPÍTULO XV
EL CÓDIGO DE NOTARIADO Y OTRAS LEYES
QUE SE RELACIONAN CON EL DERECHO NOTARIAL

El Código de Notaria
dO cmmommnccncanincesncanarancnracoraroronenanoncr
nono aro nra omar rear 149
Ley del Impuesto de Timbres Fiscales y Papel Sellado Especial para
Protocolos
Ley del Impuesto Único sobre Inmuebles
Ley del Timbre Forense y Timbre Notarial
Ley que crea el Registro de Procesos Sucesorios

CAPÍTULO XVI
ORGANIZACIONES NOTARIALES

El Colegio de Abogados y Notarios


El Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial
La Unión Internacional del NotariadO .ccoccononconacncnoncononnrarncor comarcas
xi

£
La É7

ran rorononcn coco nironoscnrnaroncarnrorirra


JustiliCACiÓN ..roseonncarinin ininnana rraronornns
nn ronca cac ..165
La ÉliCA ccnococanernscinesinoicncreareoacnrrnrinecncnaniarnnas 166
La Ética Profesional RRA RR e. 167
La Moral y la Ética 167
El Ejercicio profesional del Abogado y Notario 168
La Ley de Colegiación 169
El Código de Ética Profesional 169
Ética Notarios
errar 170

BIBLIOGRAFÍA GENERAL .osomararinicorionioss AN 175

O 2% 185
PROLOGO DE LA PRI MERA EDICIÓN

Cuando recibí la “INTRODUCCIÓN AL ESTUDIO DEL DERECHO NOTARIAL”


que el Licenciado Nery Roberto Muñoz, tuvo la deferencia de entregarme,

añadiéndome a ese privilegio la distinción de que escribiera estas palabras de

presentación, me sentí inmediatamente abrumado por un destino venturoso: el


de ver madurar a los profesores jóvenes de la Facultad de Ciencias Jurídicas y
Sociales de la Universidad de San Carlos de Guatemala, comprobar la profundidad
que
de su talento y recibir el fruto de su cultivada vocación y continuado estudio,
además de derramarse generosamente en la docencia diaria, se amalgama en libros

que como este que con admiración y afecto, demuestran interesantes


prologo
conocimientos, entrega ilimitada al deber docente y firme vocación didáctica.

Impartir cátedra demanda dedicación y sacrificio. Aprender y enseñar en el


ausencia
aula universitaria requiere vocación indeclinable, plenitud de ideales y
con holgura
total de egoísmo. Escribir para ayudar mejor a quienes estudian supera
alturas
el mero compromiso rutinario y se eleva a lo supremo. Significa alcanzar
ineludibles compromis os académicos por lo que se piensa y se
cimeras y asumir
el Licenciado Muñoz, con probado merecimien to y en
dice. Hacerlo como lo hace
debe reconocers e sin reservas y
el curso de una todavía joven carrera académica,
de quienes, como él, pueden
elogiarse cálidamente para prestigio suyo y estímulo
otros que
hacerlo y habrán de cumplirlo para agregar a sucesos gratos como este,
Superiores.
hagan aun más fecunda la tarea docente de nuestra Escuela de Estudios

y el honor.
El Notariado -pensamos- se fundamenta en la verdad, la exactitud
de sus actos e instrume ntos
Conlleva la fe de las personas en la certeza y valor
permanencia que buscan quienes
y cristaliza la aspiración de perdurabilidad o
xiv

disponen, convienen o aceptan ante Notario. Recoge fielmente lo que las partes
quisieron en conciencia, documenta sucesos y fija compromisos, y va registrando
la historia de personas, bienes y derechos.

Por los cauces fidedignos del Derecho Notarial discurren seguros los actos
y negocios jurídicos, se plasma minuciosamente la plenitud de su celebración y
se obtiene anticipadamente la evidencia que servirá de base a su consumación o
cumplimiento, o en su caso, de prueba fehaciente para reclamar en juicio lo que
no obedecieron quienes ataron contractualmente su voluntad. De ahí su innegable
importancia y la necesidad impostergable de estudiarlo, pulirlo, enseñarlo y
ejercerlo con sabiduría, probidad y precisión.

Sólo será buen Notario, entonces, quien fuere hombre honrado, jurista de
depurado estudio y acabada formación académica, escribano atildado, convincente
y claro, cuyo actuar correcto vaya parejo con su buen decir.

El Licenciado Nery Roberto Muñoz tiene fe en el Notariado Guatemalteco,


confía en los buenos Notarios, en sus buenos alumnos, y ama su profesión, El es un
Notario digno y un excelente profesor. Tiene, pues, autoridad para ilustrarnos como
lo hace apropiadamente en este libro que modestamente denomina “Introducción”,
pero que dista mucho de ser un mero prolegómano: es un estudio a fondo del
Derecho Notarial Guatemalteco y Comparado, Maestro, como es, implícitamente lo
dedica a sus alumnos, pero irá más lejos: será valioso documento de consulta para
Notarios y estudiosos.

Quienes conocíamos ya la valía profesional, docente y personal del Licenciado


Muñoz estamos, sin sorpresa alguna, complacidos de este señalado merecimiento
que se agrega a su ya relevante actuación académica. Quienes le conozcan por su
libro hallarán a un consumado Notario en ejercicio notable de la docencia superior.

Resta, únicamente, confiar que este valioso libro sea inicio brillante de un
itinerario largo, pleno de logros fecundos, que Nery Roberto merece sin reservas.

Guatemala, julio de 1990.

Rubén Alberto Contreras Ortiz.-


PRESENTACIÓN A LA
DÉCIMO NOVENA EDICIÓN

El tiempo transcurre, agota la edición anterior y con ello llega el momento de


presentar una nueva edición actualizada de mi primer libro INTRODUCCIÓN AL
ESTUDIO DEL DERECHO NOTARIAL, del cual se publicó la primera edición en 1990,

El origen de escribir el mismo fue la necesidad que tenemos profesionales y


estudiantes de profundizar un poco más sobre el Derecho Notarial.

En el mismo utilizo las definiciones y clasificaciones de autores extranjeros


de mayor relevancia y que, por muchos años nos han servido de base en nuestros
estudios, complementándolos con nuevas y modernas corrientes.

Desde luego el análisis de algunos artículos del Código de Notariado, Decreto


314 del Congreso de la República, se hace necesario, así como el estudio del
Derecho Comparado para algunas de las instituciones.

Se trató de reunir el material escrito por autores guatemaltecos, que se


encontraba disperso en diferentes publicaciones, el cual es valioso.

En esta décima novena edición, se han corregido, actualizado y aumentado


algunos conceptos y definiciones sin alterar su esencia, con el fin de que el
estudioso pueda con mayor claridad apreciar su contenido.

En el apéndice se incluye un protocolo de práctica para que sirva de ilustración


para quienes aún no lo conocen y el Acuerdo de Directorio Número 06-2017 de la
Superintendencia de Administración Tributaria, relacionado con el nuevo papel de
Protocolo,

Espero sea de utilidad y que las nuevas generaciones de Notarios engrandezcan


cada día el notariado guatemalteco.

Guatemala, febrero 2019


— 1

EL DERECHO NOTARIAL Y
LA CONSTIPUCIC

EL NOTARIADO Y LA CONSTITUCIÓN
No debe resultar extraño que un texto de Derecho Notarial se inicie tratando
sobre la Constitución, ya que es fácilmente explicable por la importancia que la
Constitución tiene en la vida de los pueblos.

En la Constitución Política de la República de Guatemala de 1985, está


reconocida la seguridad como uno de los Deberes del Estado y un derecho de la
persona en el artículo 2o, que establece: “Es deber del Estado garantizarle a los
habitantes de la República la vida, la libertad, la justicia, la seguridad, la paz y el
desarrollo integral de la persona.”

El derecho a la seguridad, también lo debemos entender como seguridad


jurídica, y a eso tiende el Derecho Notarial, a dar certeza jurídica a los habitantes
de un Estado,

Existe también una corriente moderna que establece, la Jurisdicción Voluntaria


que ejercita el Notario, como una delegación de la soberanía estatal.
02 — Introducción al Estudio del Derecho Notarial

El exponente de esta teoría es el Licenciado José Gilberto Castro Linares, quien


en su tesis de grado, concluyó: “lo. La Constitución de la República acepta la teoría
de la democracia representativa como forma de gobierno y delega en ejercicio de
la soberanía estatal en el poder público, 20, El Notario, sin ser funcionario público,
ejerce parte de la soberanía estatal al autorizar asuntos de Jurisdicción Voluntaria
y, cuando desempeña su función, aplica la ley en nombre del Estado a intereses de
orden privado donde no existe controversia ni antagonismo.”

Recordemos también lo que al respecto de la función pública establece el


artículo 154 en su último párrafo: “La función pública no es delegable, excepto en
los casos señalados por la ley...”.

Por último quiero hacer énfasis de la importancia que adquirió el Notario en


la Constitución, al mencionarlo como uno de los funcionarios que están facultados
para autorizar matrimonios, así quedó establecido en el artículo 49, por lo que pasa
a ser un precepto constitucional y no solo del Código Civil.

! Castro Linares, José Gilberto. Ejercicio de la Soberanía Ustatal a través de la ¿Jurisdicción


Voluntaria. Pág. 65.
— 03

RICA DEL NOTARIADO

CONSIDERACIONES PRELIMINARES
Al iniciar este capítulo, es oportuno mencionar a Bernardo Pérez Fernández del
Castillo, en su discurso inaugural de la IV Jornada Norte, Centroamérica y el Caribe
de la Unión Internacional del Notariado: “La vida del notariado la encontramos en
la lucha de los tiempos así como existe en el hombre la necesidad de un médico
que le atienda en sus enfermedades, también el género humano lo ha demostrado
a través de los siglos, que necesita de un personaje que lo aconseje, que le redacte
sus instrumentos, que le dé seguridad jurídica y así el notariado responde a una
necesidad del espíritu humano universal”...

Es oportuno también hablar de cual puede ser el origen de la palabra Notario


(notarió). Se dice que los notarti eran los que utilizaban las notas tironianas. “Las
llamadas NOTAS TIRONIANAS eran caracteres abreviados, los cuales constituían
una especie de escritura taquigráfica que estuvo en uso en la Antigua Roma y en la
Edad Media. Según Suetonio, el primer sistema de abreviaturas fue inventado por
Enio. Tirón recopiló estos signos y de ahí les viene el nombre de notas Tironianas,
así como los que utilizaban tales notas fueron llamados notarios (notaril). Esos

Memoria de 1
04 — Introducción al Estudio del Derecho Notarial

caracteres se perfeccionaron poco a poco y pueden ser considerados como los


precursores de la taquigrafía moderna.” 0

También es importante conocer quienes fueron los antecesores del Notario, ya


que no es posible precisar en que momento histórico nace la fe pública notarial.
Al respecto Manuel de la Cámara, dice: * Los antecesores de los Notarios fueron
en un principio, única y exclusivamente, redactores de documentos. El Notario,
tal como hoy lo concebimos, solo surge en la historia cuando el documentador
queda investido del poder fideifaciente. No es fácil precisar exactamente cuando
esto ocurre, Pero lo cierto es que, como dice Nuñez Lagos “en el principio fue el
documento. Olvidarlo es no advertir que el documento creó al Notario aunque hoy
el Notario haga el documento”.

Probablemente hasta el siglo XI! no adquieren los simples redactores de


documentos el poder de dar fe, potestad que hasta entonces había correspondido
a Jueces o Magistrados. Pero la aparición del Notario con fe pública no significa
que pierda su antigua condición de redactor de documentos. La autenticidad
del documento eleva considerablemente su valor jurídico pero no transforma
esencialmente el quehacer del Notario, Éste aunque investido del poder de dar fe,
cumple su función precisamente porque es hombre “sabedor de escribir”, corno
decían las Partidas.

Solamente el hecho (en la alta Edad Media) de que una persona supiese escribir
ya suponía un grado de cultura muy elevado respecto al nivel medio que poseían
las gentes. Claro es que para redactar un documento destinado a formalizar un
negocio jurídico no bastaba saber escribir. Era necesario también conocer de
Derecho. Pero aconteció que el Derecho que en la práctica se manejaba, a raíz
de las invasiones bárbaras y de la destrucción del Imperio romano de occidente,
era sumamente rudimentario y sencillo y respondía a los conceptos elementales
del primitivo Derecho germánico. Es verdad que, salvo en ciertos momentos de

opresión absoluta, los pueblos invasores respetaron el derecho de los vencidos.


Pero el principio de la personalidad del derecho debió tener un valor sumamente
relativo. En primer lugar era lógico que los vencidos, procuraran aplicar el
propio, por lo menos en todos los supuestos en que los sujetos que intervenían

4 Tomado de la Enciclopedia torial Sopena, Tomo 10.


Dr. Nery Roberto Muñoz

en la relación jurídica fueran de origen distinto. En segundo término el Derecho


romano que pervivió durante las épocas de las invasiones germánicas, mutilado e
incompleto, sutrió, el influjo constante del derecho extraño, aunque también aquel
se viera influido paulatinamente por el primero.

Ello determina que el repertorio de los actos jurídicos a través de los cuales se
exterioriza la actividad de la persona sea muy reducido. Se trata por lo demás, de
actos formales, imbuidos de simbolismo, en los que la forma lo es todo o casi todo.
Es clásico el ejemplo de los actos traslativos de la propiedad tal como se practicaba
a través de la antigua “traditio per chartam”. La función del Notario en el orden
jurídico no debió ser, pues, en esta época, demasiado trascendente.

El panorama cambia radicalmente al producirse la llamada recepción del


Derecho romano, Á partir del siglo XII se intensifica y difunde el estudio de las
grandes Compilaciones Justinianeas, y se inicia en casi todos los pueblos, un
movimiento social dirigido a sustituir por el Derecho romano el Derecho autóctono.
Especialmente en la parte norte de Italia, dominada por los longobardos, triunfó
el derecho romano antes que en los demás países europeos, pero en todos ellos
aquel derecho fue considerado insensiblemente como ley común que completaba
la legislación particular o estatutaria,

La recepción del Derecho romano cambia totalmente el rumbo del Notariado.


Los pobres Notarios medioevales, dice Núñez Lagos, en su ingenio vivir tradicional,
bien quistos en su beatifica quietud, se llenaron de cuidados y temores ante la
inundación y estruendo de los romanistas de la Escuela de Bolonia. Recibir de
golpe todo el Derecho romano y tener que aplicarlo poco menos que de la noche
a la mañana, era para causar terror a cualquiera que tuviese conciencia de su
responsabilidad. Pero fue la propia Escuela de Bolonia quien acudió en socorro
de los Notarios. En Bolonia se fundó, probablemente, la primera Escuela Notarial
en el año 1228, gracias a Raniero de Perugia. A partir de entonces el Arte de la
Notaría, el “Ars Notariae” adquiere verdadera dignidad científica, Los Notarios
antiguos salen del paso, gracias a los formularios. En las “Summas” del arte
notarial y bajo la enseñanza de los grandes maestros (el citado Raniero de Perugia,
Irnerio, Saltiel y sobre todos Rolandino) se formaron generaciones y generaciones
de Notarios. Estas obras son mucho más que simples formularios. Contienen un
estudio exegético de la legislación vigente. Los LXXXIX títulos de que consta la
D6 — introducción al Estudio del Derecho Notarial

magna “Aurora” de Rolandino, y cuya versión al castellano debemos al esfuerzo


ingente de Núñez Lagos, contienen, antes de la fórmula para cada instrumento, una
explicación sobre el contrato a que se refiere.

A partir de la Escuela de Bolonia, el Notario queda perfilado definitivamente


como jurista. Es cierto que después vienen épocas de corrupción y que el funesto
sistema de la “enajenación de oficios” dio lugar a que la profesión perdiera prestigio
línea
y categoría. Con todo, los verdaderos Notarios se mantuvieron más cerca de su
escrito De Castro, que el “Notario u
tradicional. Con relación a estos Notarios, ha
como oficio de honor, a diferencia del
escribano público fue considerado siempre
escribano judicial víctima de la general sátira.”

Revolución francesa, al acabar con el sistema funesto de los oficios


La
de
enajenados, vuelve las cosas a su ser. A partir de la Ley de 25 Ventoso del año XI
la Revolución, el notariado europeo recupera las calidades que transitoriamente
había perdido. En España la Ley Orgánica de 28 de mayo de 1862, sienta las bases
sobre las que hoy se asienta la profesión notarial y, gracias a ella, el Notariado
español ha recuperado su prestigio y se ha colocado a la cabeza de los notariados
modernos, según se reconoce con unanimidad. Inevitablemente la decadencia,
durante los siglos XVII y XVIII del Notariado en España tenía que repercutir sobre
su Imperio de Ultramar, casi desde su nacimiento hasta la emancipación de los
países hispanoamericanos. Por fortuna la mayor parte de ellos han sabido superar
la época de crisis, y también algunos Notariados hermanos son honra y prez de la
Unión Internacional.”

Al estudiar la evolución histórica del notariado encontramos diferentes


personajes, que sin tener rasgos del notariado actual, tienen la tarea de dejar
escrita la historia.

Es así como en México, mucho antes del descubrimiento de América, se


afirma que no existieron Notarios, sin embargo se menciona al “Tlacuilo” como
un funcionario al estilo del escriba egipcio. Bernardo Pérez Fernández del Castillo
dice: “El Tlacuilo por la actividad que desempeñaba es el antepasado del escribano,
coincidía por su ocupación con los Escribas, Tabularii, Chartallarti, Cancelari y

A De la Cámara y Alvarez, Man Ob. Ci Pág. 54


Dr. Nery Roberto Muñoz

Tabeliones de otras épocas. El Tlacutlo era el artesano azteca que tenía la función
de dejar constancia de los acontecimientos por medio
de signos ideográficos y
pinturas para guardar memoria de ellos de una manera creíble. Con el nombre de
Tlacuilo se designaba tanto a los escritores como a los pintores...”

El autor Oscar Salas, al referirse al origen y evolución histórica del Notariado,


afirma que las primeras agrupaciones humanas no necesitaron del Notario. Lo
reducido del grupo permitía que los actos jurídicos fueran conocidos de todos.
La invención de la escritura aceleró el proceso, pues con ella se dejaba exacta
memoria de lo sucedido. Esto hizo necesario la intervención de alguien que supiera
escribir y que conociera también de las formalidades que fueron sustituyendo a
los antiguos ritos o solemnidades con el mismo fin de dar, a la expresión de la
voluntad, un sentido inequívoco. Estos llamados escribas, junto con los testigos

requeridos, ocuparon el lugar del grupo social para dar fe o testimonio de los actos
ocurridos en su presencia.

En algunos pueblos primitivos el escriba formaba parte de la organización


religiosa, en otros de la judicatura. Lo primero ocurrió en Egipto, donde la alta
estima que se tenía de quienes desempeñaban estas funciones, se deduce del
hecho de que, entre las deidades, había un escriba de los dioses llamado Thor,
protector de los escribas de la tierra. Estos estaban adscritos a las distintas ramas
del gobierno, teniendo como función primordial la redacción de los documentos
concernientes al Estado y a los particulares. Sin embargo, su intervención no daba
autenticidad al documento, pues para lograrla, debía tener estampado el sello del
sacerdote o magistrado de jerarquía similar. En cambio en Babilonia desde por lo
menos 4,000 años antes de Cristo, los escribas eran asistentes de los jueces. Se

acudía a ellos para dar forma de sentencia judicial a los contratos y revestirlos así
de autenticidad y fuerza ejecutiva.

Los Escribas hebreos eran de distintas clases. Unos guardaban constancia y


daban fe de los actos y decisiones del Rey. Otros pertenecían a la clase sacerdotal
y daban testimonio de los libros bíblicos que conservaban, reproducían e
interpretaban. Había también escribas del Estado, cuyas funciones consistían en

actuar como secretarios del Consejo Estatal y colaboradores de los tribunales de

Ob. Cit. Pág. VET


08-— Introducción al Estudio del Derecho Notarial

justicia del Estado. Pero además había entre ellos otra clase de escribas, mucho más
parecidos a los notarios actuales: los escribas del pueblo, que redactaban en forma
apropiada los contratos privados. La fehaciencia solamente se lograba mediante
la fijación del sello de superior jerárquico del Escriba, pues no estaba delegada en
éste la fe pública, sino reservada al primero. Por tal razón, se ha querido ver en el
Escriba del pueblo un simple amanuense. Sin embargo, el sello del Escriba también
era necesario, aunque no bastaba.

En Grecia, continúa afirmando Oscar Salas, existieron funcionarios en los


que algunos autores han ereído hallar ciertas analogías, no muy precisas, con el
notario actual. Tales eran los Síngrafos, que formalizaban contratos por escrito,
entregándoles a las partes para su firma, y los Apógrafos, copistas de los tribunales.
También existían otros llamados Mnemon, entre los cuales se mencionan los
Hyeromnemon, archiveros delos textos sagradosy redactores de ciertos documentos
de toda clase bajo la autoridad de superiores jerárquicos llamados Promnemon.

En Roma, hubo muchas personas encargadas de la redacción de instrumentos.


Los Scriba conservaban los archivos judiciales y daban forma escrita a las
resoluciones de los magistrados. Los Notarii, también adscritos a la organización
judicial, escuchaban a los litigantes y testigos y ponían por escrito, en forma
ordenada y sintética, el contenido de sus exposiciones. Más que a los notarios
actuales, se parecen por su función, a los taquígrafos de hoy. Los Chartularii, además
de la redacción del instrumento, tenían a su cargo su conservación y custodia,
Los Tabularil eran contadores del fisco y archiveros de documentos públicos, pero,
como complemento de sus funciones, fueron encargándose de la formalización de
testamentos y contratos, que conservaban en sus archivos, hasta convertirse en
los Tabellio, que se dedicaron exclusivamente a estas actividades y en quienes se
reunieron, en la etapa final de su evolución, algunos de los caracteres distintivos del
notariado latino: el de hombre versado en derecho, el de consejero de las partes y
el de redactor del instrumento, aunque su autenticidad, que le confería la condición
de documento público, no se lograba sino mediante la insinuatio. Consistía ésta en
la presentación del instrumento ante una corte compuesta de un magistrado que
la presidía, tres curiales y un canciller o exceptor que desempeñaba las funciones
de actuario.
pr. Nery Roberto Muñoz

El desmembramiento y disolución del Imperio romano ocasiona un retroceso


en la evolución de la institución notarial. Los Señores Feudales se atribuyen el
dominio directo de todas las tierras y todos sus vasallos le deben obediencia.

Como en principio todo le pertenece, el Señor interviene por medio de


delegados suyos en todos los contratos y testamentos. Este notariado feudal
tiene como fin primordial preservar los derechos del señor y no el de servir los
intereses de las partes contratantes u otorgantes. Carece de la independencia de
los tabeliones de las postrimerías de Roma y del notario latino actual. Pero tiene
facultades fideifacientes, impartiendo autenticidad a los actos en que interviene.

Se repite el ciclo evolutivo primitivo, de manera espontánea surge un notariado


eclesiástico que no se limita a los asuntos de la iglesia, sino que interviene en forma
creciente en asuntos temporales. El ejercicio del notariado fue prohibido por el
Papa Inocencio li en 1213, a los ordenados in sacriís, prohibición que confirmaron
los reyes y extendieron luego a todos Jos sacerdotes, terminando en esta forma
con dicha práctica, la cual retrotraía el notariado a los tiempos primitivos, en que
tal función estaba reservada a la clase sacerdotal. Se acude luego a la organización
judicial, como en Roma, para darles autenticidad y ejecutoriedad a los documentos.
Finalmente, a partir del siglo XH, se procede gradualmente a sustituir a los jueces
por los ¡udices chartularii o jueces-notarios, aliviando el trabajo de aquellos. En una
etapa posterior, los jueces cartularios se convierten en funcionarios privados, en
lo cual influyen tos intérpretes inspirados en el Derecho romano, que lograron así
resucitar una versión mejorada, de los tabeliones romanos.

EL NOTARIADO ESPAÑOL
En España, los invasores godos conservaron, entre otras instituciones jurídicas
romanas, la de los tabeliones, que existían desde el tiempo de la conquista romana.
El Código de las Leyes, conocido como el Fuero Juzgo, alude a escribanos de dos
clases: los del Rey y los comunales del pueblo,
19 — Introducción al Estudio del Derecho Notaria!

la escuela notarial fundada en


El notariado español recibió la influencia de
(italia) por Raniert Di Perugia, y sobre todo, de
1228, en la Universidad de Bolonia
eri, O Roland ino Rodulfo , autor de un formulario
su máxima figura, Rolandino Passagg
Artis Notaria e O Summa Ars Notaria e.
notarial denominado Summa

anos sean “sabidores de escreuir


Las Leyes de Partida exigieron que los escrib
habiendo dos clases de notario: de
bien, e entendidos de la Arte de la Escriuania”,
los que “escriuen las cartas de las
la casa del Rey y Públicos, siendo estos últimos lasen
las posturas que los omes ponen entre si
vendidas, e de las compras e los pleytos e
Cibdades e en las Villas”

del Renacimiento, se robustece la


Al final de la Edad Media, casi en los inicios
Iunción pública.
actuación notarial, considerándola como una

la sustitución de una breve nota O


Se produjeron reformas importantes, como
matriz y la organización corporativa de
minuta en el protocolo, por el instrumento
los notarios.

l, en los inicios del siglo XIX,


Al lograrse la unificación de la función notaria
se consol ida plenam ente. La famosa ley francesa
la institución del notariado
o del año 11 (16 de marzo de 1803) influye decisivamente
promulgada en el mes Ventos
a española y establece en líneas
en las leyes notariales de España, y de la Améric
notaria l latino de la actuali dad.
generales el régimen

AMERICA
en su tripulación a Rodrigo de
Cuando Cristóbal Colón descubrió América, trajo
Escobe do personifica el trasplante del
Escobedo, quien era escribano. La venida de
De ese momen to en adelante, habrían
instituto del notariado de España a América.
d indisol uble, la espada del conquistador,
de marchar unidos, formando una trinida
la cruz de la religión y la pluma del escrib ano.

deben buscarse en las leyes


Los antecedentes de la legislación americana
gó una legislación especial para
castellanas de entonces. No obstante se promul
la recopilación de estas últimas, el
América conocida como Leyes de Indias. En
se exigía el título académico
libro V, Título VII trata de los escribanos, a quienes
Dr. Nery Roberto Muñoz

de escribano y pasar un examen ante la Real Audiencia. Si lo aprobaban, debían


obtener el nombramiento del Rey de Castilla, mediante el pago de una suma al Fisco
Real. Los escribanos guardaban un registro de escrituras, autos e informaciones y
demás instrumentos públicos. Estos registros pasaban a los escribanos sucesores,
consagrándose el principio de que los protocolos son propiedad estatal y no
de pertenencia privada de los escribanos. Se prohibía el uso de abreviaturas, la
escritura de cantidades se hacía en letras y se exigía redactar el documento con
minuciosidad, usando, obligatoriamente papel sellado.”

ENE
Resulta sumamente interesante y por demás importante, conocer, las leyes que
rigieron en lo que se llamó las Indias.

Al respecto en la recopilación de Leyes de Indias, en el tomo segundo que


corresponde al año 1681, encontramos el Título Ocho, que contiene las leyes con
respecto a los Escribanos de Gobernación, Cabildo, Número, Públicos, Reales, y
Notarios Eclesiásticos.

Entre las más importantes puedo mencionar la ley ij. que regulaba que no se
usaran los oficios de escribanos públicos, sino los nombrados por el Rey. La ley
iij, reguló que todos los escribanos de Cámara, Gobernación, Cabildos, Públicos y
Reales, Minas y Registros, sean examinados y obtengan el fíat y la notaría.

La ley ¿iij, estableció que las Audiencias examinaran a los Escribanos y si los
encontraban muy distantes de lo que debían saber, se les sometiera a nuevo examen.
Y así otras regulaciones respecto a presentar los títulos en el Ayuntamiento, al
otorgamiento de fianzas, etc.

La ley xoj., estableció que los Escribanos debían tener registros de las escrituras,
aunque las partes consintieran que no los hubiera.
12 — Introducción al Estudio del Derecho Notarial

El anterior puede ser un antecedente directo del protocolo notarial, ya que se


obligó a los escribanos a guardar y tener siempre en su poder registros de todas las
escrituras y demás instrumentos públicos que ante ellos se hicieren y otorgaren,
aunque las partes no lo solicitaren, bajo pena de un año de suspensión del oficio y
diez mil maravedis de multa.”

Las Leyes de Indias también regulaban sobre la prohibición del uso de


abreviaturas, sobre testigos, aranceles; en lo que se refiere a asuntos de la iglesia,
se nombre notarios seculares legos, para que los notarios eclesiásticos fueren
seglares. Se prohibió que los mestizos y mulatos fueran escribanos.

Algunas de estas disposiciones se han mantenido en el tiempo, tal como el caso


del Protocolo Notarial, la prohibición del uso de abreviaturas, lo relativo a testigos,
aranceles, etc.

Con respecto al notariado eclesiástico, las Leyes de Indias regulaban que los
notarios fueren seculares legos o seglares.

Cabanellas sobre la palabra secular define: “Seglar. Quien no es religioso de


estado.” Con respecto a Seglar: Civil. Lego; sin órdenes religiosas.” Lego: “Del latín
laicus.

En el Derecho Canónico, quien no tiene órdenes clericales.” *

El Código de Notariado de Guatemala, con respecto a los requisitos para


ejercer el notariado establece en el Artículo 2*,, entre otros: Ser del estado seglar.
Quedando así consagrado para el ejercicio del notariado, la prohibición para los
sacerdotes y otros ministros de cualquier culto, quienes aunque sean Notarios, no
pueden ejercer el Notariado por el hecho de ser Ministro de Culto,

Considero importante aclarar, que las leyes guatemaltecas, permiten a los


Ministros de Culto autorizar matrimonios civiles, desde luego no debe entenderse
ésta como una función notarial, sino como una amplitud de la ley, por los nobles

se
Dr. Nery Roberto Muñoz

fines de la institución del matrimonio, Los Ministros de Culto para autorizar


matrimonios con efectos civiles, deben solicitar la autorización al Ministerio de
Gobernación, quien al autorizarlos les hace entrega de los libros correspondientes. :

vo autorizado por Notario y por Ministro de


ICA DEL NOTARIADO

Posiblemente los primeros vestigios de historia escrita, los encontramos en el


Popol Vuh, también conocido con los nombres de Manuscrito de Chichicastenango,
Biblia Quiché y el Libro Sagrado, demostración de que tenemos un patrimonio
cultural valiosísimo.

Escribe Jorge Luján Muñoz: “Es casi seguro que la fundación de la ciudad de
Santiago de Guatemala y la reunión del primer cabildo tuvieron lugar el día 27 de
julio de 1524, En esta primera acta de cabildo aparece actuando el primer Escribano:
Alonso de Reguera”” “Tanto Reguera, como todos los miembros del cabildo, fueron
nombrados por Pedro de Alvarado en su calidad de Teniente Gobernador y Capitán
General de don Fernando Cortes.”
16 — Introducción al Estudio del Derecho Notarial

“Alonso de Reguera continuó en el cargo hasta enero de 1529, pero mientras


tanto sabemos que hubo otros escribanos, llamados públicos de la ciudad.”" Se
menciona a Juan Páez y a Rodrigo Díaz.

Resume el autor aludido: a) El escribano de cabildo no ejercía como escribano


público; b) Sólo había un escribano público en la ciudad, en caso de ausencia
debían nombrar otro; €) El nombramiento, recepción y admisión del escribano
público lo hacía el cabildo.

El 28 de septiembre de 1528 se nombró otro escribano público, a Antón de


Morales por Jorge de Alvarado, quien era Teniente Gobernador y Capitán General,

“Esto quiere decir que en 1529, a escasos tres años de su fundación, había en
la ciudad de Guatemala tres escribanos públicos; es decir, el número máximo que
alcanzaría la ciudad, pues si bien momentáneamente disminuirían, luego volvería a
llegar a tres a fines del mismo siglo XVI, para mantenerse en ese número hasta que
terminó la Colonia.”*

Continúa refiriendo Luján Muñoz: “El 16 de agosto de 1542 se expide real


cédula aprobando el nombramiento del nuevo escribano de cabildo de Santiago
de Guatemala, Juan de León. El siguiente escribano de cabildo fue Juan Vázquez
Farinas, y luego por su ausencia fue nombrado Juan Méndez de Sorio el 26 de
agosto de 1544.””*

El autor expresa: “En resumen, la etapa formativa del notariado en la ciudad de


Guatemala repite las características básicas con que se dio el inicio de la profesión
en otras regiones indianas. Los nombramientos los hace el cabildo o el gobernador
de la provincia, siempre sujetos a la ulterior decisión real.

A pesar de lo pequeño de la naciente ciudad (un máximo de 150 vecinos) los


escribanos tenían suficiente trabajo e ingresos. El de cabildo, gracias al registro de
vecinos y el otorgamiento de solares y terrenos; y los públicos con las probanzas,

Y ibidem.Pág 78,
5 Ibidem. Pág. 82.
ui Ibidem. Pág. 86.
17
pr. Nery Roberto Muñoz

contratos y actuaciones judiciales. Por otro lado, ya se detecta clerta acumulación


de cargos (que luego va a ser tan notoria), pues el escribano de cabildo actuaba en
algunos casos también como público.

Mientras no existió Audiencia en Guatemala, los exámenes de Escribanos


proveídos por el rey debieron realizarse ante la de México.

Con la llegada de los primeros escribanos con merced real, aunque al


principio fuese por medio de diputados o tenientes que ejercían un cargo que se
había otorgado a algún cortesano, se afirma la facultad del monarca para proveer
estos cargos; lo cual poco a poco se va a ir ratificando, especialmente luego del
establecimiento de la Audiencia de los Confines.” *

Por su parte el autor Oscar Salas, expone que el notariado guatemalteco es


el más antiguo de Centroamérica, ya que en 1543 aparece el escribano don Juan
de León, cartulando en la ciudad de Santiago de Guatemala, como entonces se
llamaba. Pero además de antiguo le cabe el honor de haber mantenido desde el
nacimiento mismo del Estado, las exigencias más rigurosas para su ingreso, siendo
necesario el examen y recibimiento. *

“En primer lugar, el aspirante debía ocurrir a la municipalidad para que se


instruyeran las diligencias correspondientes, tras lo cual pasaba el expediente al
jefe departamental quien, por si mismo, y con citación y audiencia del síndico,
debía seguir una información de siete testigos “entre los vecinos de mejor nota
por su probidad”. Estos vecinos eran examinados acerca del conocimiento que
tenían del candidato, "su moralidad, desinterés, rectitud, y otras varias virtudes
políticas que lo hagan acreedor a la confianza pública”. El candidato debía probar,
además de ser ciudadano mayor de edad, en el goce de sus derechos civiles, con
arraigo en el Estado y medios conocidos de subsistir. Concluida esta prueba, se
pasaba de nuevo el expediente a la municipalidad que daría vista al síndico y “con
su pedimento y circunspecto análisis del expediente”, acordaba su resolución con
las dos terceras partes de los votos. En el caso de obtener resolución favorable se
pasaba ésta al Supremo Gobierno para la concesión del fíat.
18 — introducción al Estudio del Derecho Notarial

Solamente entonces pasaba a la Corte Superior donde debía el aspirante


presentar “certificación de haber estudiado ortografía y gramática castellana, haber

sido examinado por los preceptores de la academia y merecido buena calificación
con un escribano de los
y certificaciones juradas de haber practicado dos años
juzgados municipales y otro con escribanos de los de primera instancia, Después
ello, sufría un examen sobre cartulación, requisitos de los Instrumentos
de
Públicos, testamentos, cartas dotales, donaciones, circunstancias y número
,
de testigos, práctica de inventario, trámites judiciales, términos probatorios
uso del papel sellado “con todo lo demás que se
concursos de acreedores, valor y
crea corresponder al oficio”. Y se concluía establecien do: *sin la forma y requisitos
exigidos nadie podrá recibirse de escribano, ni ejercer este oficio en el Estado.”*
(Decreto Legislativo de 27 de noviembre de 1834)

la
“Apenas tres meses después, el 24 de febrero de 1835, un Decreto de
Legislativa aclaró que los catedrátic os de gramática castellana no
Asamblea
estaban obligados a presentar la certificación de haber estudiado y aprobado
sido
esa materia y la de ortografía. De igual manera los Abogados que hubieren
facultados ampliamente para ejercer todos los ramos de la abogacía no estaban
con
obligados a presentar a la Corte de Justicia certificaciones de haber practicado
los escribanos a que aludía la ley anterior, ni a someterse al examen exigido en la
misma,

La rigurosidad con que se efectuaban estos exámenes, aparece evidente en el


de
auto acordado de la Suprema Corte de Justicia de 4 de marzo de 1846, contenido
disposiciones relativas a la integración del Tribunal de Examen por tres escribanos
con
o abogados recibidos y dispuso que, sí el solicitante es reprobado, lo informen
reserva, “excitando al mismo solicitante para que continúe sus estudios y práctica
por algún tiempo más. ”*

Como podemos ver se terminó con la venta de oficios, y los que habían
adquirido la escribanía por compra, debían ser indemnizados y ya no seguirla
ejerciendo.
—19
Dr. Nery Roberto Muñoz

Encontramos también en el Decreto Legislativo de 27 de agosto de 1835


la autorización para que los jueces de circuito pudieran cartular; el decreto en
referencia fue ampliado por el del 8 de agosto de 1837, en que se estableció que
los escribanos judiciales que habían cartulado podían seguirlo haciendo, así como
también los secretarios de las cortes de distrito.

Fue hasta el Decreto del 30 de marzo de 1854, que prohibió cartular a los
escribanos que desempeñaren empleo público, bajo pena de nulidad de los
instrumentos y destitución del cargo.

Con respecto a la colegiación, Salas expresa: “La colegiación de abogados y


escribanos, fue dispuesta por el Decreto Legislativo No. 81, de 23 de diciembre de
1851, que encargó su organización a la Corte Suprema de Justicia... La vigilancia de
la actuación notarial no fue descuidada. Ya la ley de 28 de agosto de 1832 dispuso
que se visitaran los protocolos y, conforme a ella, la Corte Suprema, por acuerdo
de 16 de marzo de 1852, ordenó a los jueces de primera instancia realizar tales
visitas en los Departamentos donde hubiera estos oficios y hacer que los mismos
escribanos remitieran al propio Tribunal, dentro de los ocho primeros días del mes
de enero, un testimonio del índice de los protocolos que hubieran autorizado el
año anterior.””

En la historia del notariado guatemalteco, ya hubo notariado de número, el


motivo que lo impulsó fue: Darle la importancia debida, para que fuera desempeñado
con pureza y rectitud. Así lo establece el Decrete 100 de 30 de marzo de 1854, que
confirió facultades al Presidente de la República para fijar el número de escribanos
nacionales que reunieran los requisitos legales, él expedía el título y también
podía recogerlo en caso de abuso, El Decreto mencionado limitó la competencia
territorial al departamento de su domicilio, fuera del cual no podían cartular. Se
reguló también lo relativo a la fianza/*
20 -— Introducción al Estudio del Derecho Notarial

EL MOTARÍ 100 DE S DE LA REFORMA LIBERAL


Oscar Salas expone que entre las reformas que trajo el espíritu liberal, el
Presidente Justo Rufino Barrios dio a Guatemala una Ley de Notariado, junto a
un Código Civil, uno de Procedimientos Civiles y una Ley General de Instrucción
Pública, todos de avanzada para la época.

La ley del 7 de abril de 1877 y la del 21 de mayo del mismo año, hicieron del
notariado una carrera universitaria. Se dispuso que no podía pedirse al Rector de
la Universidad de San Carlos, el señalamiento de día para el examen general previo
a la Licenciatura de Notario, sin acompañar el expediente en que constara que se
habían llenado los requisitos legales, condiciones morales y fianza. Por primera vez
se les denomina Notarios.

El mismo Justo Rufino Barrios, que ejerció el notariado antes de la Revolución;


dictó también el Decreto No. 271 de fecha 20 de febrero de 1882, el cual contenía la
Ley de Notariado. Dicha ley definió el notariado como “la institución en que las leyes
depositan la confianza pública, para garantía, seguridad y perpetua constancia...,”.
También declaró incompatible el ejercicio del notariado a los que desempeñaren
cargos públicos que tuvieran anexa jurisdicción. Para ejercer dicha profesión,
además de la mayoría de edad, 21 años (actualmente son 18), se necesitaba tener la
ciudadanía guatemalteca, ser del estado seglar y la posesión de propiedades por un
monto de dos mil pesos, o la prestación de una fianza por una cantidad equivalente,

Otras reformas importantes fueron la supresión del signo notarial, por un


sello con el nombre y apellido del notario, que se registraba en la Secretaría
de Gobernación. El Signo Notarial, era la señal hecha a mano, con una figura
determinada e idéntica, que usaban los Notarios en la antigúedad. e

Se reguló que los notarios no eran dueños de los protocolos sino depositarios,
sobre la remisión de protocolos al archivo general, la reposición del mismo, y se
permitió la protocolación, entre otros,

“ernández del Castillo,


—21
Dr. Nery Roberto Muñoz

El Decreto del 25 de agosto de 1916, ordenó a los notarios empastar los tomos
a las
de sus protocolos; el Decreto del 18 de junio de 1917, reguló lo relativo
auténticasde firmas.

El Decreto Legislativo del 29 de diciembre de 1929, suprimió la fianza.

Durante el Gobierno de Jorge Ubico, se emitió una nueva Ley de Notariado,


contenida en el Decreto Legislativo No. 2154, muy extensa y detallada,

En 1940, por Decreto Legislativo No. 2437 de fecha 13 de abril, se reglamentó


los exámenes de práctica notarial.*

Como podemos establecer se dictaron en esta época, muchas disposiciones


relativas al ejercicio profesional, hasta llegar a la emisión del Código de Notariado
que actualmente nos rige.

EL NOTARIADO DESPUÉS DE
LA REVOLUCIÓN DE 1944
Fernando José Quezada Toruño, afirma: “Con el advenimiento de la revolución
del 20 de octubre de 1944, en la que tuvieron decidida participación los estudiantes
universitarios, surge un acendrado espíritu renovador, se vislumbran mejores y más
amplios horizontes y los órganos estatales, así como las autoridades y funcionarios,
adoptan una actitud distinta ante lo universitario. Como primeros pasos de
innegable trascendencia, cabe señalar que en la Constitución de la República
se consagra como derecho constitucional la autonomía de la universidad y se
establece la colegiación oficial obligatoria para el ejercicio de todas las profesiones
universitarias. El Colegio de Abogados de Guatemala, integrado también por todos
los notarios del país, queda constituido el diez de noviembre de mil novecientos
cuarenta y siete.

El nuevo Congreso de la República emprende una ardua labor legislativa y


en un lapso relativamente corto decreta leyes de suma importancia para la vida

25, Oscar Ob. Ci Pág 40


22 introducción al Estudio del Derecho Notarial

nacional. Entre estas nos interesa destacar dos que están indisolublemente unidas
a nuestro trabajo: El Código de Notariado y la Ley de Colegiación Oficial Obligatoria
para el Ejercicio de las Profesiones Universitarias.” *

Continúa diciendo el autor Quezada Toruño, que el notariado antes de la


promulgación del actual Código de Notariado: “se desenvolvía dentro de un marco
jurídico confuso y desconcertante, debido a la proliferación de leyes, reglamentos,
acuerdos y circulares administrativas que conformaban la legislación notarial.
Más de veinte disposiciones legales establecían los derechos y obligaciones de
los Notarios y regulaban su ejercicio profesional. Como es obvio suponer, esta
legislación no respondía a ningún principio científico uniforme ni era propicia para
ordenar y sistematizar adecuadamente la función notarial. Por el contrario, el estudio
de esa legislación pone de manifiesto que la inspiraba un arraigado sentimiento de
desconfianza hacia el notario, pues buena parte de sus disposiciones establecían
un sinnúmero de obstáculos que restringían o dificultaban considerablemente el
ejercicio de la profesión. Este, en lugar de ser ágil y efectivo, como exige el mundo
moderno, se tornaba lento y engorroso. La contratación, por lo tanto, sufría
injustificadas demoras con el consiguiente perjuicio que esta situación producía
en la economía del país.”

Como podemos establecer se pretendía con la nueva ley agilizar la contratación


y unificar muchas disposiciones dispersas. Los dos considerandos que contiene el
Código de Notariado, lo expresan: “Que se hace necesaria la reforma de la actual
ley del notariado, toda vez que contiene disposiciones que son rémora para la libre
contratación” y “Que es imperativo modernizar los preceptos de la referida ley,
y unificar en un solo cuerpo claro y congruente todas las disposiciones que se
refieren a la actividad notarial.”

El Código de Notariado en vigencia es una buena ley, la prueba es que ha


superado ya seis décadas desde su emisión y las reformas que ha sufrido responden
a la necesidad de actualización y modernización.

“ernando José. Régi


títuto Guaternal
Dr. Nery Roberto Muñoz —23

El código en referencia fue emitido por el Congreso de la República


el 30 de
noviembre de 1946, sancionado el 10 de diciembre de 1946, y entró en vigencia el 1
de enero de 1947,

EL NOTARIADO EN LA ÉPOCA AC
Actualmente la ley que nos sigue rigiendo es el Decreto 314 del Congreso de
la República, que contiene el Código de Notariado, emitido eu 1946. Como antes
apunté ha tenido algunas reformas incorporadas al mismo texto en cumplimiento
al Artículo 110 que establece: “Toda disposición que se emita para crear, suprimir
o modificar los derechos y las obligaciones de los notarios que contiene esta ley,
deberá hacerse como reforma expresa a la misma, a efecto de que conserve su
unidad de contexto. En este concepto, queda prohibido la creación, supresión
o modificación de aquellos derechos y obligaciones por medio de circulares
administrativas o acuerdos gubernativos.”

Entre las reformas que puedo mencionar están:

El Decreto Ley 172, relativa al ejercicio del notariado, ya incorporada al artículo


5 del Código.

El Decreto 38-74 del Congreso, con respecto a las sanciones, incorporada en el


artículo 100 del Código.

El Decreto Ley 113-83, relativa a inspección de protocolos, incorporada a los


artículos 84 y 86.

El Decreto Ley 35-84, relativa a testimonios especiales, incorporadas a los


artículos 4 y 37.

El Decreto 62-86 que reguló lo relativo al depósito del protocolo del Notario que
salga temporalmente del país, reforma introducida al artículo 27,

El Decreto 28-87 del Congreso, que se refiere a la legalización de fotocopias,


fotostáticas y otros, introducida en los artículos 54 y 55 del Código de Notariado.
24 — Introducción al Estudio del Derecho Notarial

El Decreto 62-87 que reformó el artículo 38 por medio del artículo 47 del Decreto
62-87 del Congreso de la República; y el artículo 39 del Código de Notariado fue
derogado por el artículo 48 también del Decreto 62-87 que en la actualidad ya no
está vigente.”

El Decreto 131-96 del Congreso de la República, reformó el artículo 11 del


Código de Notariado, respecto al pago de apertura de protocolo que antes era de
dos quetzales y en la actualidad de cincuenta quetzales.

El mencionado Decreto 131-96 del Congreso de la República, también reformó


el artículo 108 y modificó el 109 que contienen el arancel de los Notarios,

En la actualidad el campo de actuación del Notario no se circunscribe al Código


de Notariado; existen otras leyes de singular importancia que debemos mencionar,
tal es el caso del Decreto 54-77 que contiene la Ley Reguladora de la Tramitación
Notarial en Asuntos de Jurisdicción Voluntaria, la cual amplió el campo de
actuación del Notario guatemalteco, ya que permite que en sus bufetes u oficinas
profesionales se tramiten determinados asuntos que antes debían necesariamente
conocer los jueces.

Así también el Decreto Ley 125-83, que regula lo relativo al trámite de


rectificación de área seguida ante notario.

El Código Procesal Civil y Mercantil, Decreto Ley 107 que regula el trámite
sucesorio, intestado y testamentario, cuando se sigue ante Notario. Además de la
subasta voluntaria y la identificación de tercero,

Como también lo relativo al Registro de Procesos Sucesorios, regulado en el


Decreto 73-73 del Congreso.

Sail L no Boullla Sandoval, en la


or. Nery Roberto Muñoz 25

También debo mencionar la Ley del Organismo Judicial, Decreto 2-89 del
Congreso de la República, que regula lo relativo al ejercicio del Notariado en el
exterior y alos documentos que provienen del extranjero.

La Ley de Colegiación, Decreto 72-2001 del Congreso de la República; La Ley


del Timbre Forense y Timbre Notarial, Decreto 82-96 del Congreso de la República;
Código Civil, Decreto Ley 106; Código de Comercio, Decreto 2-70 del Congreso de la
República; Ley de Parcelamientos Urbanos; y las leyes impositivas, entre otras: Fl
Código Tributario, La Ley del Impuesto Unico Sobre Inmuebles, La Ley del Impuesto
de Timbres Fiscales y Papel Sellado Especial para Protocolos y La Ley de Herencias,
Legados y Donaciones.

Entre las más recientes y que tienen obligaciones están la Ley de Armas y
Municiones, Decreto 15-2009 del Congreso de la República, y la Ley de Extinción de
Dominio, Decreto 55-2010 del Congreso de la República.

También repercutió en el ejercicio notarial, los Decreto 4-2012 y 10-2012 ambos


del Congreso de la República, que regulan aspectos fiscales como veremos más
adelante.

Finalmente, es necesario mencionar el Decreto 18-2017 del Congreso de


la República, que reformó el Código de Comercio con relación a las Sociedades
Anónimas.
> GE IV DEL

DEFINICIÓN
Existen muchas definiciones acerca del Derecho Notarial, a mi criterio, las más
importantes son las de los tratadistas Enrique Giménez-Arnau y Oscar Salas.

Giménez-Arnau, afirma: “Es el conjunto de doctrinas o de normas jurídicas que


regulan la organización de la función notarial y la teoría formal del instrumento
público.”**

La definición anterior fue modificada por Oscar Salas, quien indica: “El Derecho
Notarial puede ser definido como el conjunto de doctrinas y normas jurídicas que
regulan la organización del notariado, la función notarial y la teoría formal del
instrumento público.”**

En el Tercer Congreso Internacional de Notariado, celebrado en París, Francia


en 1954, se estableció: “Es el conjunto de disposiciones legislativas y reglamentarias,
usos, decisiones jurisprudenciales y doctrinas que rigen la función notarial y el
instrumento público notarial.”
29 — Introducción al Estudio del Derecho Notarial

En nuestra opinión, la definición modificada por el Dr, Salas, es la más completa,


ya que por un lado enmarca las doctrinas y normas jurídicas en un conjunto, y por
el otro aporta sus elementos o lo que regula: a) La organización del Notariado:
cuáles son los requisitos que habilitan a un Notario para ejercer, impedimentos
e incompatibilidades, etc. El autor referido expresa que esta primera parte está
integrada por normas de carácter administrativo; b) La función notarial que
es realizada por el Notario y los efectos que produce; y e) La teoría formal del
Instrumento Público, elemento de capital importancia, ya que el objeto del Derecho
Notarial es la creación del Instrumento Público.

OBJETO
El objeto del Derecho Notarial es la creación del Instrumento Público, para
crear el instrumento público tenemos que tener conocimientos doctrinarios y
jurídicos suficientes.

CONTENIDO
El contenido del Derecho Notarial, es la actividad del Notario y de las partes en
la creación del Instrumento Público. No puede ser de otra forma, ya que el objeto
de la existencia del Derecho Notarial es la autorización del instrumento público, y
éste no podría elaborarse si no hubiera un Notario que lo redactara y autorizara y
unas partes que requirieran su intervención.

CARACTERÍSTICAS
El autor Oscar Salas, expone que algunas de sus características más importantes
son:

*a) Actúa dentro de la llamada fase normal del Derecho, donde no existen
derechos subjetivos en conflicto;
b) Confiere certeza y seguridad jurídica a los hechos y actos solemnizados en
el instrumento público;
Dr. Nery Roberto Muñoz — 29

e) Que aplica el derecho objetivo condicionado a las declaraciones de


voluntad y a la ocurrencia de ciertos hechos de modo que se creen,
concreten o robustezcan los derechos subjetivos;
d) Que es un Derecho cuya naturaleza jurídica no puede encasillarse en la
tradicional división entre el Derecho Público y el Derecho Privado. Se
relaciona con el primero en cuanto los notarios son depositarios de la
función pública de fedación, y con el Derecho Privado porque esa función
se ejerce en la esfera de los derechos subjetivos de los particulares y
porque el notario latino típico es un profesional libre, desligado totalmente
de la burocracia estatal.” *

Siempre hemos sostenido que el campo de actuación del Notario es en la fase


normal del Derecho, en donde no existe la litis, Cuando el conflicto o litis se ha
armado es campo de actuación del Abogado y no del Notario,

La certeza y la seguridad jurídica que el Notario confiere a los hechos y actos


que autoriza son derivadas de la fe pública que ostenta.

La aplicación del derecho objetivo es necesaria, pero debe ir concatenada a


una declaración de voluntad y a la ocurrencia del hecho para concretar un derecho
subjetivo. Dicho en otras palabras y ejemplificando, podemos decir, el Código Civil,
trae regulado lo que es el contrato de arrendamiento en el artículo 1880 y dispone
que: “El arrendamiento es el contrato por el cual una de las partes se obliga a dar
el uso o goce de una cosa por cierto tiempo, a otra que se obliga a pagar por ese
uso o goce un precio determinado...” La anterior es una norma, que está en nuestra
legislación, y es derecho objetivo; pasemos ahora a la declaración de voluntad, una
persona tiene interés en dar en arrendamiento un bien inmueble y otra persona
necesita en arrendamiento un inmueble, la ocurrencia del hecho; y para coneretarlo
necesitan un instrumento en que se haga constar y de un Notario que lo autorice.

Con respecto a la naturaleza jurídica del Derecho Notarial, hemos visto que
doctrinariamente no se coloca dentro del derecho público, ni dentro del derecho
privado, por tal razón algunos autores, le han dado autonomía y dicen que es
un derecho autónomo, En Guatemala, se considera que es más Derecho Público,

Ibidem. Pág.E 15
30 — Introducción al Estudio del Derecho Notarial

respetando desde luego las opiniones que indican lo contrario, La base es que,
el Derecho por definición tiene una función colectiva, como lo indica Ossorio,*
al decir que en el derecho público encontramos normas de organización de la
sociedad; además que en el Derecho Público las facultades deben estar establecidas
expresamente. Por lo tanto la actuación del Notario se enmarca dentro del Derecho
Público, aunque la actuación de los particulares entre sí, es de derecho privado.
Desde luego la relación es con ambos.

PRINCIPIOS PROPIOS
Como afirma Neri,* al hablar de principios estamos ante un campo inexplorado
y que “en materia de principios” aún no se ha formulado expresamente todo.

Los principios propios que se han estudiado son:

a) DeFe Pública
b) De La Forma
c) De Autenticación
d) De lInmediación
e) De Rogación
D De Consentimiento
g) De Unidad del Acto
h) DeProtocolo
D DeSeguridad Jurídica
D DePublicidad
kK) De Unidad de Contexto
D DeFunción Integral
m) De Imparcialidad

3 Ossorlo, Manuel. Diccionario de Ciencias Juric


*% Neri, Argentino L Tratado Teórico y Práctico de
— 31
Dr. Nery Roberto Muñoz

FE PÚBLICA
Se discute si la fe pública es un carácter, una calidad o un principio, Neri, dice:
“En definitiva: puede preceptivamente afirmarse que la fe pública: es un “principio”
real de derecho notarial, pues viniendo a ser como una patente de crédito que se
necesita forzosamente para que la instrumentación pública sea respetada y tenida
por cierta, se traduce por una realidad evidente.” *

En Guatemala, no es frecuente estudiar la fe pública como principio, sin


embargo el Código de Notariado indica en el artículo lo., que: El Notario tiene fe
pública para hacer constar y autorizar actos y contratos en que intervenga por
disposición de la ley o a requerimiento de parte. Se diría que es un atributo del
Notario.

En si la fe pública es la presunción de veracidad en los actos autorizados, en


nuestro caso por un Notario, los cuales tienen un respaldo total, salvo que prospere
la impugnación por nulidad o falsedad.

DE LA FORMA
Es la adecuación del acto a la forma jurídica, dicho en otras palabras, el derecho
notarial preceptúa la forma en que debemos plasmar en el instrumento público el
acto o negocio jurídico que estamos documentando.

El Derecho notarial, como el derecho procesal, nos da normas contentivas de


requisitos; por ejemplo el Código Procesal Penal en el artículo 302, establece los
requisitos que deben cumplirse para elaborar una querella; así también lo hace el
Código Procesal Civil y Mercantil, en el artículo 61 para una demanda. Pues bien,
el Código de Notariado en el Artículo 29 nos enumera también los requisitos o
formalidades para redactar un instrumento público ya que regula lo que éstos
deben contener, por lo tanto nos da la forma.

* — tbidem. Vol L Pág 370,


32 — Introducción al Estudio del Derecho Notarial

AUTENTICACIÓN
“El instrumento público trasunta creencia de su contenido, y, por tanto, además
de auténtico es fehaciente.” “Pero, para que revista este carácter el hecho o acto
productor de derechos debe ser visto y oído, esto es, percibido sensorialmente,
y, por tanto, “consignado, comprobado y declarado por un funcionario público
investido de autoridad, y de facultad autenticadora.”*

La forma de establecer que un hecho o acto ha sido comprobado y declarado


por un Notario, es porque aparece su firma y sello refrendándolo, los cuales en el
caso de Guatemala, deben registrarse en la Corte Suprema de Justicia, siendo este
un requisito exigido por la ley guatemalteca para ejercer (Artículo 20.). Es más,
entre las prohibiciones reguladas en la misma ley está la del uso de una firmay sello
no registrados previamente (Artículo 77 Numeral 50.).

INMEDIACIÓN
Neri indica que: “La función notarial demanda un contacto entre el notario y las
partes, y un acercamiento de ambos hacia el instrumento público.

El Notario siempre debe estar en contacto con las partes, con los hechos y
actos que se producen dando fe de ello. Este principio no implica que sea el Notario
el que escriba el documento o sea el autor material, ya que para ello puede tener
un escribiente o auxiliarse de cualquier medio moderno para hacerlo: Implica
propiamente recibir la voluntad y el consentimiento de las partes. Las firmas se
colocan ante el Notario. (Artículo 29 numeral 12 del Código de Notariado).

ROGACIÓN
Se ha dicho, que la intervención del Notario siempre es solicitada, no puede
actuarse por sí mismo o de oficio. El artículo lo. del Código de Notariado, lo

39 Fernández Cas.
de Ne TOA
Ob. Cu Mi
or. Nery Roberto Muñoz —33

contempla: “El Notario tiene fe pública para hacer constar y autorizar actos y
contratos en que intervenga por disposición de la ley o a requerimiento de parte.”

CONSENTIMIENTO
El consentimiento es un requisito esencial y debe estar libre de vicios, si
no hay consentimiento no puede haber autorización notarial. La ratificación y
aceptación, que queda plasmada mediante la firma del o los otorgantes, expresa el
consentimiento. (Artículo 29, numeral 10 y 12 del Código de Notariado).

UNIDAD DEL ACTO


Este principio se basa en que el instrumento público debe perfeccionarse en
un solo acto. Por tal circunstancia lleva una fecha determinada, y no es lógico, ni
legal que sea firmado un día por uno de los otorgantes y otro día por el otro, debe
existir unidad del acto, Algunos instrumentos como el Testamento y Donación por
causa de muerte, llevan incluso hora de inicio y finalización” (Artículo 42 y 44 del
Código de Notariado).

Desde luego la unidad del acto es documental, ya que no podría exigirse en los
contratos que es posible la aceptación expresa posterior, ya que la misma ley lo
permite,

PROTOCOLO
El protocolo es donde se plasman las escrituras matrices u originales y es
necesario para la función notarial debido a la perdurabilidad y seguridad en que
quedan los instrumentos que el mismo contiene, así como la facilidad de obtener
copias de ellos,

Al respecto del protocolo como principio, Neri, dice que es un elemento de


forzosa necesidad para el ejercicio de la función pública, por las evidentes ventajas

respecto puede sul Boletín No. 4 del Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial,
ex donde se publico el trabajo Forma de los lastrumentos Públicos, que escribi en 1985.
34 — Introducción al Estudio del Derecho Notarial

que reporta de garantía y seguridad jurídica, por la fe pública y eficacia probatoria


que trasuntan las escrituras matrizadas, por la adopción universal de que ha sido
objeto, el protocolo se juzga un excepcional principio del derecho notarial. **

Lo relativo al Protocolo está regulado en el Código de Notariado a partir del


artículo 8.

SEGURIDAD JURÍDICA
Este principio se basa en la fe pública que tiene el Notario, por lo tanto, los
actos que legaliza son ciertos, existe certidumbre o certeza. El Código Procesal Civil
y Mercantil, establece que los instrumentos autorizados por Notario, producen fe y
hacen plena prueba. (Artículo 186).

PUBLICIDAD
Los actos que autoriza el Notario son públicos; por medio de la autorización
notarial se hace pública la voluntad de la persona.

Este principio de publicidad, tiene una excepción, y se refiere a los actos de


última voluntad, testamentos y donaciones por causa de muerte, ya que éstos
se mantienen en reserva mientras viva el otorgante, como lo regula el Código de
Notariado. “Las escrituras matrices podrán consultarse por cualquier persona
que tenga interés, en presencia del notario, exceptuándose los testamentos y
donaciones por causa de muerte, mientras vivan los otorgantes, pues sólo a
ellos corresponde ese derecho.” (Artículo 22). “Mientras viva el otorgante de un
testamento o donación por causa de muerte, sólo a él podrá extenderse testimonio
o copia del instrumento.” (Artículo 75),

Desde luego el Código de Notariado, impone la obligación al Notario a expedir


testimonios o copias de las escrituras que autorice, a cualquier persona que
lo solicite, tal obligación tiene la excepción cuando se trata de testamentos o

$ Ob. CiL Vol 1 Pág. 383.


pr, Nery Roberto Muñoz —35

donaciones por causa de muerte, mientras vivan los otorgantes. Consideramos que
fue acertada la excepción dejada por el legislador.

UNIDAD DE CONTEXTO
Este principio, conocido también como de Especialidad, es muy propio de
Guatemala, está regulado en el artículo 110 del Código de Notariado.

Por este principio, cualquier disposición que se emita para crear, suprimir o
modificar los derechos y obligaciones de los notarios contenidos en el código de
notariado, deben hacerse como reforma expresa a la misma a efecto de conservar
la unidad de contexto.

Lo que pretendió el legislador, fue evitar la existencia a la vez de un gran número


de cuerpos legales con disposiciones notariales. Lo anterior se ha cumplido en
gran parte, ya que como veremos más adelante, la mayoría de las reformas que
ha sufrido el código, se han llevado como reformas expresas. Lastimosamente en
algunos casos no se ha respetado.

FUNCIÓN INTEGRAL
Este principio, se refiere a la función total que debe llevar a cabo el Notario,
quien en principio es contratado para un acto o contrato determinado, pero él
debe cumplir con todas las obligaciones posteriores que del mismo se deriven o
se relacionen.

Podemos verlo, como ejemplo, en el momento que el Notario es requerido para


autorizar un matrimonio. La obligación principal radica en autorizar el matrimonio,
lo cual lleva a cabo al faccionar y autorizar un acta notarial. Pero su función no
finaliza con la autorización, ya que está obligado, como parte de la función integral,
entre otros a protocolizar el acta, expedir avisos al Registro Nacional de Personas.
36 — Introducción al Estudio del Derecho Notarial

DE IMPARCIALIDAD
Por último, pero no menos importante, está el principio de imparcialidad.

La imparcialidad, como lo afirma Herman Mora Vargas, “pretende asegurar


la adecuada prestación del ejercicio profesional en forma limpia, inmaculada.
Un notario comprometido con amarras y compromisos, sesgará la redacción de
documentos según su conveniencia o interés.” Ed

Afirma que en muchos países en donde se lleva notariado de tipo latino, se


dan prohibiciones concretas para no ejercer función notarial, ejemplos, cuando
desempeña labor remunerativa, o cualquier otra donde exista una relación laboral.

Agregamos cuando no se es del estado seglar, cuando se es funcionario o


empleado del Estado de tiempo completo.

Afirma el autor Mora Vargas: “En general, la obligación de imparcialidad exige


comportamientos muy concretos.

El notario no puede asumir cargos que impliquen la defensa de intereses de


particulares.

Siendo así, éste debe ofrecer el mismo trato a todos sus clientes y en forma
paritaria la prestación de sus servicios.” P

Con razón se afirma que el notario debe evitar, hasta la apariencia de parcialidad.

La imparcialidad es para las partes que requieren sus servicios, para la sociedad
que espera eso del notario, para el mismo Estado que ha delegado la fe pública, lo
que nos pide es velar por los intereses de todas las partes no de una parte.

Recuérdese que se es notario de las partes y no notario de la parte. Incluso la


terminología, por una parte, no debe inclinarnos a pensar como en el litigio que se

o Notarial. Pág
—37
pr, Nery Roberto Muñoz

trata de intereses contrapuestos, al contrario, son intereses comunes los que están
en juego.

El notario debe actuar de manera imparcial y objetiva en todos los actos o


contratos otorgados en su presencia.

Concluye Herman Mora Vargas, citando una directriz de la Dirección General


de Notariado de Costa Rica, que la imparcialidad es un deber del notario, “encierra
una actitud responsable y permanente hacia la función pública..., pues, por encima
de todo, está obligado a velar porque exista una ponderación adecuada en su
asesoramiento, de manera que siempre tienda a salvaguardar la fe pública para la
cual fue habilitado legalmente, como fin primordial en la prestación del servicio.*

Gran parte de la ética profesional, es la imparcialidad del actuar del notario,


lo que sucede es que siendo abogados y notarios, y ejerciendo simultáneamente
ambas profesiones, a veces nos resulta difícil deslindar una función de la otra, en
algunas ocasiones nuestro comportamiento es más de abogado con nuestro cliente,
cuando debe ser de Notario para ambas partes o para los requirentes,

FUENTE DEL DERECHO NOTARIAL


En Guatemala, la única fuente del derecho notarial es La Ley, Las otras fuentes,
únicamente le sirven para nutrirse. Entre ellas, la-doctrina, lo que los autores
nacionales y extranjeros que han escrito sobre el Derecho Notarial, configuran la
doctrina; la jurisprudencia crea regias jurídicas; la costumbre, prácticas y USOS,
sirven de base para crear normas jurídicas.

En Guatemala, los Notarios pueden hacer sólo lo que la ley les permite. Esto se
debe a la función pública que se presta y no se puede alegar en contra, la libertad
de acción regulada en la Constitución Política, de que toda persona tiene derecho a
hacer lo que la ley no prohíbe, ya que esto es para personas particulares.

4 Ibidem. Pág. 57.


38 — Introducción al Estudio del Derecho Notarial

RELACIÓN DEL DERECHO


NOTARIAL CON OTRAS RAMAS
El derecho notarial se relaciona con todas las ramas del derecho, pero
principalmente con:

a) El Derecho Civil
b) El Derecho Mercantil
c) El Derecho Procesal Civil
d) El Derecho Administrativo
e) El Derecho Registral.

DERECHO CIVIL
Entre las muchas instituciones que regula el Derecho Civil, encontramos a los
contratos, y estos son el contenido del instrumento público, por regla general. La
relación con el Derecho Civil, puede llegar a ser la más fuerte.

DERECHO MERCANTIL
El Derecho Mercantil regula contratos como las Sociedades Mercantiles, que
por ser solemnes necesariamente debe constituirse O modificarse en escritura
pública y actos como el protesto de títulos-valores, que salvo disposición expresa
en contrario, solo se pueden hacer constar en acta notarial. (Artos. 16, 472 y 480
del Código de Comercio.)

DERECHO PROCESAL CIVIL


La relación del derecho notarial con el derecho procesal la encontramos, en
que ambos están formados por normas que nos dan requisitos formales, con la
diferencia, de que en el derecho procesal civil lo aplicamos cuando existe litis, en
cambio el derecho notarial no.
Dr. Nery Roberto Muñoz

DERECHO ADMINISTRATIVO
El Notario tiene muchas obligaciones ante la administración pública y a esto
se debe la relación entre ambas ramas. Las obligaciones del Notario no se contraen
solamente a avisos, sino que en algunos casos resulta siendo un recaudador del
fisco, el caso típico lo encontramos, cuando paga un impuesto sobre un negocio, por
previamente
ejemplo de una compraventa de bienes inmuebles, habiendo recibido
el dinero de su cliente,

DERECHO REGISTRAL
El autor Luis Carral y de Teresa, en su obra Derecho Notarial y Derecho
Registral, dice que tanto el Derecho Notarial como el Derecho Registral, persiguen
la seguridad jurídica, razón por la cual no deben estar separados, ya que entre ellos
existen vínculos y dependencias recíprocas.

La relación del Derecho Notarial con el Derecho Registral, estriba en que todos
o casi todos los instrumentos que el notario autoriza, llegan en definitiva a los
distintos registros públicos, para que sean operados. En Guatemala, el derecho
registral civil e inmobiliario forma parte del derecho civil, estando contempladas
sus normas en el Código Civil, Decreto Ley 106.
— 41

CAPÍTULO Y

SISTEMAS NOTARIALES

CLASIFICACIONES
Existen muchas clasificaciones con respecto a sistemas notariales, pero en mi
opinión los dos más importantes siguen siendo: El Latino y El Sajón, sin embargo
estudiaremos algunos otros que indudablemente serán de beneficio.

El notariado de tipo latino recibe otros nombres como: Sistema de tipo


Francés o Latino Puro, de evolución desarrollada y público; aunque esta última
denominación no es la más acertada.

Al Notariado Sajón se le conoce como: Anglo-Sajón, inglés, subdesarrollado, de


evolución frustrada y privado.

Carral y de Teresa, afirma que es imposible una clasificación que agote todos
los sistemas del notariado, pues éste, que es un producto de la costumbre, sigue
en cada lugar especiales tradiciones y características. Dice además que toda
clasificación puede enfocarse desde varios puntos de vista: Subjetivos, objetivos,
formales, etc.
42 — Introducción al Estudio del Derecho Notarial

El autor aludido también expresa que entre el Notariado Latino y el Sajón,


“existe otro intermedio, que es el que encontramos en algunas partes de Alemania
” . 1
y en ciertos cantones suizos.”

El autor Bellver Cano, lo clasifica así: A) Notariado de profesionales libres; B)


Notariado de profesionales públicos; C) Notariado de profesionales-funcionarios
públicos; D) Notariado de funcionarios judiciales; y E) Notariado de funcionarios
administrativos.”

Siguiendo esa clasificación, Carlos Emérito González, en su obra Derecho


Notarial, dice que el tipo A, es el notariado de profesionales libres que se usa en los
países anglosajones y podría llamarse notariado libre o inglés. El tipo B, lo denomina
de profesionales públicos y dice que podría llamarse notariado profesionalista,
tipo alemán o tipo germánico.

El tipo C, o Tipo Latino de los profesionales funcionarios públicos, El tipo D, o


Judicial, adscrito o subordinado a los tribunales de justicia. Y, por último el E, en
donde se depende por completo del poder administrador.

Por su parte Giménez-Arnau, reconoce que hay dos tipos fundamentales de


notariados y prefiere usar las denominaciones de Notariado Latino y Notariado
Sajón. Además expone que, en su obra Introducción al Derecho Notarial (1944),
reconoce a un subgrupo en donde incluyó el Notariado alemán, el austriaco y el
suizo, en calidad de tipos intermedios.

Por último Oscar Salas, modificando la clasificación de Bellver Cano, los clasifica
como: a) Sajón; b) De funcionarios judiciales; c) De funcionarios administrativos;
y d) Latino.

Menciona además otras clasificaciones, que “se basan en la existencia o


inexistencia de limitaciones al número de notarías o de una colegiación forzosa,
en la cual la corporación notarial está investida de funciones de supervisión
y control del notariado. Estas clasificaciones distinguen, respectivamente, los

e Carral y de Teresa, Lois cho Notarial y Derecho Regist Pág 87.


33 Bellver Cano, Antonia. lo. Pág,
pr. Nery Roberto Muñoz 43

notariados numerarios de los de libre ejercicio y los notariados colegiados de los


no colegiados,” ”

Podemos concluir diciendo que los dos sistemas principales son el Notariado
Latino y el Sajón, dejando en una segunda categoría a los sistemas de funcionarios
judiciales y el de funcionarios administrativos, Cabe mencionar también el sistema
de Número o Numerario, pero como una variante del sistema latino.

CARACTERÍSTICAS DENT
Entre otras y, aplicándolo a Guatemala, podemos mencionar las siguientes:

a) Pertenece a un Colegio Profesional, en el caso de Guatemala, al Colegio de


Abogados y Notarios, ya que se ejercen conjuntamente ambas profesiones.
b) La responsabilidad en el ejercicio profesional es personal.
e) El ejercicio puede ser cerrado o abierto, o limitado e ilimitado. El cerrado
tiene limitaciones territoriales, más conocido como notariado de número
o numerario. En Guatemala, el sistema es abierto, ya que no se tienen
limitaciones dentro del territorio nacional. En algunos casos se puede
actuar fuera del territorio nacional.
d) Es incompatible con el ejercicio de cargos públicos que lleven aneja
jurisdicción, así también para los funcionarios y empleados de los
Organismos Ejecutivo y Judicial y de las municipalidades que devenguen
sueldo del Estado o del municipio y el Presidente del Organismo Legislativo.
(Arto. 40, numeral 3%. del Código de Notariado)
e) Debe ser profesional universitario.
DN Desempeña una función pública, pero no depende directamente de
autoridad administrativa.
g) Es un profesional del derecho, pero algunas de sus actuaciones son las de
un funcionario público.
hH) Existencia de un protocolo notarial en el que asienta todas las escrituras
que autoriza.
44 — Introducción al Estudio del Derecho Notarial

INES DENTRO DEL SISTEMA LATINO


a) Desempeña una función pública.
b) Le da autenticidad a los hechos y actos ocurridos en su presencia; los
cuales según la ley guaternalteca, producen fe y hacen plena prueba. (Arto,
186 Código Procesal Civil y Mercantil).
Cc) Recibe e interpreta la voluntad de las partes, dándole forma legal, al
faccionar el instrumento público.
z
CARACTERÍSTICAS DEL SISTEMA SAJÓN
a) No entra a orientar sobre la redacción del documento, por lo tanto no da
asesoría a las partes.
b) Es necesaria una cultura general y algunos conocimientos legales, no es
obligatorio tener título universitario.

c) La autorización para su ejercicio es temporal, pudiendo renovarse la


autorización.
d) Se está obligado a prestar una fianza para garantizar la responsabilidad en
el ejercicio.
€) No existe colegio profesional y no llevan protocolo.

RINCIPAL FUNCIÓN EN EL SISTEMA SAJÓN


PE

La principal función del Notario Sajón es la de autenticar firmas en documentos


que le llevan preparados, su actividad se concreta a dar fe de la firma o firmas. Los
documentos son elaborados por las mismas partes v por Abogados que no tienen
fe pública y requieren del Notario.
pr. Nery Roberto Muñoz — 45

PAÍSES QUE SON MIEMBROS DE LA UNION


Y/0 UTILIZAN EL SISTEMA LATINO
Actualmente en todo el mundo son ochenta y ocho países, los miembros de la
Unión Internacional el Notariado; el Sistema Latino, además de América, se utiliza
en Europa, Átrica y Asia. En el último Congreso de la Unión, celebrado en países
ingresaron nuevos países a la Unión.

Los países que forman parte de Unión Internacional del Notariado, en orden
alfabético son:

Albania, Argelia, Andorra, Argentina, Armenia, Austria, Bélgica,


Alemania,
Benin, Bolivia, Bosnia-Herzegobina, Brasil, Bulgaria, Burkina Faso, Camerún, Chile,
China, Colombia, Congo, Corea del Sur, Costa Rica, Costa de Marfil, Croacia, Cuba,
El Salvador, Ecuador, España, Estonia, Eslovaquia, Eslovenia, Francia, Gabón,
Georgia, Grecia, Guatemala, Guinea, Haití, Honduras, Hungría, Indonesia, Italia,
Japón, Kosovo, Letonia, Libano, Lituania, Londres (Reino Unido), Luxemburgo,
Macedonia, Madagascar, Malí, Malta, Marruecos, Mauricio, Mauritania, México,
Moldavia, Mónaco, Mongolia, Montenegro, Nicaragua, Níger, Panamá, Paraguay,
Países Bajos, Perú, Polonia, Portugal, Puerto Rico, Quebec (Canadá), República
Centroafricana, República Dominicana, República Checa, República de San Marino,
República de Chad, Rumania, Rusia, Senegal, Serbia, Suiza, Togo, Túnez, Turquía,
Ucrania, Uruguay, El Vaticano, Venezuela, y Vietnam.

Los notariados miembros están representados por los respectivos Colegios o


Consejos Directivos o en su defecto por organismos análogos de carácter nacional
y por las Instituciones notariales de carácter regional o provincial, cada país tiene
una sola voz. La Unión acepta que notarios en lo individual puedan formar parte de
la Unión con la calidad de adherentes.

Desde luego en cada país, el sistema latino tiene características especiales y


algunas variantes, por ejemplo en algunos se utiliza el sistema de número, siendo
el ingreso al mismo muy dificultoso, mientras que otros como Guatemala, tienen
un sistema libre de acceso, después de cumplir con los requisitos de graduación
profesional y colegiación.
46 — Introducción al Estudio del Derecho Notarial

PAÍSES QUE UTILIZAN EL SISTEMA SAJÓN


Entre ellos tenemos: Estados Unidos, (excepto Louisiana), Canadá (excepto
Quebec); Suecia, Noruega, Dinamarca, e Inglaterra.

SISTEMA DE FUNCIONARIOS
JUDICIALES O GERMÁNICO
A este sistema se le conoce como el sistema del Notario-Juez, ya que los
notarios son magistrados y están subordinados a los tribunales. Dependen del
poder judicial, siendo la administración quien nombra a los empleados del Notario.
Aquí la función es de jurisdicción cerrada y obligatoria, los instrumentos originales
pertenecen al Estado y los conserva como actuaciones judiciales,

Entre quienes siguen este sistema, podemos mencionar a: Los Estados


Alemanes de Wuttemberg y Baden, también a parte de Noruega y el Cantón Suizo
de Zurich. Se le conoce también como sistema germánico.

En Guatemala, está regulado que a falta de Notario, el Juez de Primera


Instancia puede cartular, el artículo 60, del Código de Notariado, regula: “Pueden
también ejercer el notariado: 1. Los jueces de Primera Instancia, en las cabeceras
de su jurisdicción en que no hubiera notario hábil, o que habiéndolo estuviere
imposibilitado o se negare a prestar sus servicios...”

Como puede apreciarse, esto resulta siendo una forma de ejercicio del notariado
por jueces. Esta norma no tiene aplicación en la práctica, ya que por ser un sistema
libre de notariado el que se utiliza, existen notarios en suficiente cantidad en todos
los departamentos de la república y además riñe con lo regulado en el artículo 70
literal g) de la Ley del Organismo Judicial, que prohíbe el ejercicio del notariado a
los jueces. Por lo tanto en Guatemala, los jueces en la actualidad, no pueden ejercer
el notariado. En el pasado si lo hicieron, la historia nos reporta varios casos.

Con respecto al ejercicio del notariado por los jueces, Salas dice que: “En países
en donde el notariado ha logrado alcanzar un alto grado de desarrollo y madurez,
pr. Nery Roberto Muñoz

tanto doctrinal como práctico, la función notarial está de manera exclusiva en


manos de los notarios.”

SISTEMA DE FUNCIONARIOS
ADMINISTRATIVOS O ESTATAL
Carlos Emérito González afirma que este sistema se caracteriza: “per, su
dependencia plena del poder administrador. La función notarial es de directa
relación entre el particular y el Estado; las facultades están regladas por las
leyes. Los notarios son empleados públicos, servidores de la oficina del Estado,
y las oficinas son de demarcación cerrada. En cuanto a la eficacia del instrumento
público, por ser actos derivados del poder del Estado tienen la máxima eficiencia de
efectos, su valor es público y absoluto, los originales pertenecen al Estado que los
conserva al igual que los expedientes y demás documentos de la administración.”
También se le conoce como sistema estatal.

Como se puede apreciar, el notariado se ejerce en una dependencia del


Ejecutivo, y resulta siendo el notario un funcionario de gobierno y como empleado
de éste, recibe un salario. Podemos mencionar bajo este sistema a Cuba.

En Guatemala, el único vestigio que tenemos de un Notario-Funcionario


Público, lo encontramos en el Escribano del Gobierno, que es un Notario empleado
del Estado que ejerce, pero con la diferencia que no sirve a los particulares.

«Pag 56.
dez, Cartos Emérito. Derecho Notarial, Pág. 104,
— 49

iS

. NOTARIO,
SU FORMACIÓN
RIDICA Y PROFESIONAL

El NOTARIO
Iniciemos este capítulo con la definición más completa, que fue la aprobada por
la Unión Internacional del Notariado en el primer congreso de la Unión, celebrado
en Buenos Aires, Argentina en 1948, la cual dice:

“El notario es el profesional del derecho, encargado de una función pública,


que consiste en recibir, interpretar y dar forma legal a la voluntad de las partes,
redactando los instrumentos adecuados a ese fin, confiriéndoles autenticidad,
conservando los originales de éstos y expidiendo copias que den fe de su contenido.
En su función está contenida la autenticación de hechos.”

Agrego a esa definición, un aspecto más: Está facultado para conocer, tramitar
y resolver algunos asuntos no contenciosos, llamados de jurisdicción voluntaria.

FORMACIÓN
Es indudable la importancia que reviste la formación del aspirante a Notario.

Mario Aguirre Godoy, en el trabajo sobre la Capacitación Jurídica del Notario,


que presentó al VI Encuentro Internacional de Notariado Americano, citando a De
la Cámara y Roán Martínez, expresa que la formación del Notario debe comprender
una formación técnica y humana.
50 — introducción al Estudio del Derecho Notarial

La formación técnica en dos sentidos: Un “saber hacer” por repetición


mecánica (hábito) y un "saber hacer” conociendo el porque de esa actitud y sus
causas inmediatas.

La formación humana en los aspectos de formación moral, formación


intelectual, mediante el conocimiento de las disciplinas que dan significado a la
vida de cualquier hombre.”

Continúa afirmando Aguirre Godoy: “El Notariado es una profesión de servicio,


que es lo que la ennoblece como a las demás profesiones que cubren necesidades de
la comunidad. La actividad del Notario está señalada por su carácter de depositario
de la fe pública y por ello no admite desviaciones ni quebrantos que puedan turbar
la confianza a que él debe ser acreedor, Es una profesión de vocación cimentada
sobre las bases científicas y éticas.”*

“El Notario y el Abogado, como profesionales del Derecho que son ambos
deben tener, básicamente, una formación jurídica común. Las dos son profesiones
de servicio y su encauzamiento y dirección debe corresponder, a nuestro juicio, a
la Universidad.” ”

Reafirma que el Abogado no tiene fe pública y que la ley si se la confiere al


Notario, que también es obvio que el Abogado actúa en interés de la parte, mientras
que el Notario lo hace en interés de las partes y sobre todo, de la sociedad.
Caracterizando al Notario por su mentalidad antilitigiosa.*"

EL NOTARIADO COMO PROFESIÓN UNIVERSITARIA


Cuando estudiamos el Sistema Notarial Latino, manifestamos que el Notario
tiene que ser un profesional universitario, el trabajo del Dr. Aguirre Godoy, que nos
sirve de base en este capítulo, establece con respecto al Notariado como carrera

a Aguirre Godoy, Mario. La Capacitación Jurídica del Notario. Publicación No. 3 del Instituto
Guatemalleco de Derecho Notarial. Pág 2.
ibidem. Pág. 3
ibiden, P
¡bidem. Pé
51
or. Nery Roberto Muñoz

universitaria, que: “el Notario debe tener una formación universitaria básica. Esta
formación debe comprender las disciplinas jurídicas necesarias para conocer el
perecho Positivo de su país, y en grado apreciable también el Derecho Positivo
comparado. Pero, fundamentalmente, la formación básica del Notario debe ser la
misma del Abogado.

La preparación de los abogados y de los futuros notarios, tiene que ofrecerse y


cumplirse en las Facultades de Derecho.””

Y, citando a Francisco Larroyo, que concibe la profesión como un conjunto


de habilidades adquiridas mediante determinado aprendizaje y al servicio de una
actividad económica destinada a asegurar y mantener la vida humana, señala como
fases de la formación las siguientes:

a) Formación Científica, que conlleva el dominio de principios, leyes y


teoremas;
hb) Formación Técnica, en la que aplica la ciencia;
c) Formación Ambiental, o sean las actividades en que se halla enclavado el
profesional;
d) Formación Cultural, porque el profesional debe estar dotado de suficiente
cultura; y
e) Formación Económica y Social, relacionada con problemas de política
económica de organización gremial y empresarial,

Expone que podría agregarse la formación ética, tan necesaria en esta época de
quiebra de los valores fundamentales y coincidimos con él totalmente.

Expresa que la enseñanza del derecho debe comprender: Una enseñanza


teórica, que se refiere a la transmisión de conocimientos de la ciencia jurídica, pero
tomando en cuenta el mundo circundante de los hechos económicos y sociales
en que surgen los fenómenos jurídicos, o sea el estudio de normas jurídicas. La
enseñanza técnica, ya que no es suficiente solo conocer teoría, ni hacer práctica,
es preciso también saber hacer o sea la técnica, principalmente la elaboración de
instrumentos con los cuales trabajará en la profesión.
52 — Introducción al Estudio del Derecho Notarial

La enseñanza práctica, señala, es la etapa final de la formación profesional, si ya


está preparado teóricamente, si ya conoce el manejo de las técnicas, es el momento
de darle la oportunidad de que ponga en práctica el conocimiento adquirido. *

MEDIOS DIRECTOS PARA CAPACITAR AL NOTARIO


El autor citado, menciona los siguientes:

a) Formación universitaria que culmine con el grado de Licenciado en


Derecho o con el título de Abogado como fase previa.
b) Con una Maestría o Doctorado en Derecho Notarial.
c) Sistema de Oposición.
dd) Universidad o Facultad Notarial específica.
e) Estudio simultáneo del Notariado con la Abogacía.

En el primer caso, se pretende que el aspirante a Notario, obtenga una


licenciatura en derecho o el título de Abogado previamente y después opte por
ser Notario, los estudios de licenciatura y la obtención del título de Abogado,
garantizan su conocimiento en el campo del derecho.

En el segundo caso, se pretendería que se obtenga un postgrado a nivel de


Maestría en Derecho Notarial o bien hacer un Doctorado en Derecho Notarial,
estudiando para el efecto ramas específicas de especialización de por lo menos
dos años y trabajo de tesis.

En el tercer caso, la oposición, es utilizada en muchos países, se pretende que


solo puedan llegar los mejores. Para ello los concursos de oposición deben ser
rigurosos y limitar el número de notarios. El sistema de oposición así como tiene
sus ventajas, tiene también desventajas, dependiendo a quien se deje el encargo de
llevar a cabo las oposiciones y asignar las notarías.

se ibidera Pág 14
pr. Nery Roberto Muñoz

En el cuarto caso, de la universidad o facultad notarial específica, se pretende


que el aspirante estudie en una Facultad, Universidad oO Academia Notarial
específica. Se pretende el estudio exclusivo del Notariado en toda su extensión.

El último caso, que es el nuestro, estudiamos simultáneamente la Abogacía y


el Notariado, no solo lo estudiamos conjuntamente, si no que también obtenemos
ambos títulos y ejercemos ambas profesiones.

Fi estudio conjunto de ambas profesiones supone una preparación extensa en


el campo jurídico, y no solo en el jurídico, sino también en el social y económico, lo
que da al estudiante una cultura general amplia, siempre que sea bien aprovechada.

Hasta hace poco tiempo en Guatemala, se preparaba más al estudiante para ser
Abogado que para ser Notario y es hasta ahora, en los últimos tiempos, que hemos
visto que el estudio del Notariado, ha ido alcanzando el lugar que le corresponde,
habiendo tomado conciencia de ello las Facultades, intensificando los estudios
para esta profesión.

Ejemplo de lo anterior, es la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la


Universidad de San Carlos, en donde por una reforma curricular del año 1988, se
imparten cuatro cursos de derecho notarial, en los cuatro últimos semestres de la
carrera. Entre los estudios de postgrado se ofrece una Maestría en Derecho Notarial
en Guatemala y Quetzaltenango, habiendo graduado Maestros en Derecho Notarial.

Las universidades privadas hacen lo propio, sus autoridades tienen plena


conciencia de ello. La Universidad Mariano Gálvez impulsó por primera vez en el
país los estudios de Maestría en Derecho Notarial y graduó los primeros Magister
Artium en Derecho Notarial en Guatemala. Las otras Universidades están haciendo
lo propio.

Algunos piensan que debería prepararse mejor al Abogado y Notario para


hacer una carrera eminentemente jurídica, sin embargo, autores como Santiago
López Aguilar, plantea los inconvenientes de esto, ya que como él afirma se llegaría
“a la producción de artesanos en derecho”.
BA introducción al Estudio del Derecho Notarial

En nuestro medio, además del cierre del currícula, que implica cinco o seis años,
dependiendo de la universidad, la aprobación de aproximadamente cincuenta
créditos, entre cursos y seminarios, es necesario hacer práctica de abogacía en los
Bufetes Populares, que algunas sustituyen por laboratorios, existe alguna práctica
notarial y los mencionados laboratorios que llevan a cabo docentes y alumnos
dentro de los cursos normales o fuera de ellos.

El examen técnico profesional es obligatorio y muy riguroso en la rama del


notariado, se culmina con la tesis de grado. ”

Consideramos que puede ser ventaja, pero a su vez también desventaja, que
en Guatemala, se estudien conjuntamente las carreras de Abogado y de Notario,
además la de ejercer conjuntamente las dos profesiones, este es un privilegio que
pocos países cuentan. Esto ha dado como consecuencia la falta de especialización,
ya que todo Abogado es Notario y todo Notario es Abogado.

En conclusión hemos visto como se ha mejorado la enseñanza del Notariado


en Guatemala, como dijimos en la Universidad de San Carlos, se estudian cuatro
Cursos.

En la Universidad Rafael Landivar, se estudian tres cursos, desde el octavo al


décimo semestre, además de dos clínicas de notariado (cursos complementarios).

En la Universidad Francisco Marroquín, también tres cursos de derecho


Notarial, desde el octavo al décimo semestre,

La Universidad Mariano Gálvez, tres cursos de derecho notarial, desde el


noveno al décimo primer semestre, **

pecto de la preparación profesional puede consult rabajo intitulado tica


co, Publicado en la Revista
iniversidad de ban Carlos de
sala,
ión obtenida de los difercotes pénsten de estudios presenta 3 por los Decanos
Facultades de Cieacias Jurídicas y Sociales, de las diferentes versidades al MIA
Congreso Jurídico,
pr, Nery Roberto Muñoz

Existen además Facultades de Derecho en las Universidades del Istmo, Rural,


Mesoamericana, Panamericana, San Pablo, la Universidad de Occidente y Da Vinci.

En algunas de ellas existen estudios de postgrado.

Consideramos que la situación en este campo irá mejorando, no solo por


las Maestrías en Derecho Notarial que ya se imparten, y considero que a corto
plazo llegará a establecerse el Doctorado en Derecho Notarial. Lo cual en nuestra
opinión se considera una necesidad, debido a que tantos Notarios ejerciendo sin
una especialización, aunado a la pérdida de valores morales y éticos, da resultados
negativos por el abuso de la fe pública,
Se conocen como habilitantes, los requisitos que debe cumplir el Notario
para ejercer la profesión, estos están contenidos en el artículo 20. del Código de
Notariado, en el que se establece que para ejercer el notariado se requiere:

a) Ser guatemalteco, el código todavía preceptúa natural, pero esta


denominación desapareció en la Constitución Política (1985). Es importante
tomar en cuenta que la Ley de Nacionalidad, Decreto 1613 del Congreso de
la República, en el artículo 7*., regula que para los efectos de dicha ley, los
términos “natural, de origen y por nacimiento”, referidos a la nacionalidad
son sinónimos.
Ser mayor de edad, actualmente 18 años, según el artículo 8 del Código
Civil, Decreto Ley 106,
Del estado seglar, esto quiere decir, no ser ministro de ningún culto,
Domiciliado en la República, es lo que se conoce como el deber de
residencia, Esta norma es la que permite ejercer libremente el notariado
en cualquier lugar de la república, ya que no impone limitaciones con
respecto al territorio. Incluso se puede ejercer fuera del territorio nacional,
cuando los actos y contratos van a surtir efectos en Guatemala, tal es el
caso de los Cónsules, regulado en el numeral 2 del artículo 60, del Código
58 — Introducción al Estudio del Derecho Notarial

de Notariado, y en los casos de que el Notario guatemalteco estuviera en el


extranjero, regulado en el artículo 43 de la Ley del Organismo Judicial.
e) Tenertítulo facultativo, esta norma hace del notariado una profesión alexigir
el título, el cual puede obtenerse en cualquiera de las universidades de la
república, y si se obtuviera en el extranjero, es necesaria la incorporación,
siendo la Universidad de San Carlos, la que con exclusividad autoriza las
incorporaciones.
Registrar en la Corte Suprema de Justicia el título facultativo y la firma y
sello que usará con el nombre y apellidos usuales. En este caso el registro
se hace mediante certificación que extienden las Facultades; la firma
y sello que se registran, son los que utilizará el Notario en su ejercicio
profesional, siendo prohibida la utilización de firma o sello no registrado,
según lo establece el artículo 77 numeral 3*., del Código de Notariado, El
sello usualmente de hule, sustituyó como ya se dijo al signo notarial, lo
que resulta mucho más cómodo, aunque fácilmente falsificable. Puede
utilizarse cualquier otro tipo de sello de mayor seguridad. En el sello, la ley
no exige que aparezca el número de Colegiado y los nombres y apellidos
completos, solo pide los nombres y apellidos usuales del Notario. Sin
embargo es más frecuente encontrar registrados con los nombres y
apellidos completos. En cualquier momento se puede registrar una nueva
firma y un nuevo sello. En todos los sellos aparecen los títulos: Abogado
y Notario, La ley no da más características que las indicadas, al contrario
de otras legislaciones como la mexicana, que establece que el sello del
notario tendrá forma circular, con un diámetro de cuatro centímetros, en el
centro debe aparecer el Escudo Nacional y alrededor de éste, la inscripción
“México, Distrito Federal”, el número de la notaría y el nombre y apellidos
del notario. (Artículo 39 Ley del Notariado Mexicano.)

2 Ser de notoria honradez, atributo necesario para ejercer la profesión, no


siendo necesaria mayor explicación.

Este artículo no regula lo relativo a la Colegiación, la cual estudiaremos más


adelante, pero antes de registrarse en la Corte Suprema de Justicia, es necesario
estar inscrito en el Colegio de Abogados y Notarios, es decir, estar colegiado.
pr. Nery Roberto Muñoz

CAUSAS DE INHABILITACIÓN
Se conocen como causas de inhabilitación, aquellas que impiden el ejercicio
del notariado a una persona, este impedimento es total o absoluto, para los que se
encuentren en los siguientes casos:

a) A los civilmente incapaces, regulado en los artículos 9 al 14 del Código


Civil, Decreto Ley 106,
b) A los toxicómanos y ebrios habituales, aunque también es causa de
incapacidad, el Código de Notariado les da un tratamiento especial, por
los peligros a que se exponen ellos mismos y a sus familias.
c) A los ciegos, sordos o mudos, así como a los que adolezcan de cualquier
otro defecto físico o mental que les impida el correcto desempeño de su
cometido,
d A los que hubieren sido condenados por alguno de los delitos como:
falsedad, robo, hurto, estafa, quiebra o insolvencia fraudulenta, cohecho e
infidelidad en la custodia de documentos, prevaricato y malversación. Esto
indudablemente se debe a que no se podría confiar en una persona que ha
sido encontrada culpable de haber cometido un delito de esta naturaleza.

Los impedimentos anteriores, como se dijo son totales o absolutos y están


regulados en el artículo 30, de nuestro Código.

INCOMPATIBILIDADES
Se conocen como incompatibilidades en el ejercicio profesional, a los casos
en que se encuentran o se pueden encontrar algunos notarios, de verse impedidos
temporalmente de ejercer el notariado, estos están regulados en el artículo do.
Código de Notariado.

a Los que tengan auto de prisión motivada de los mismos delitos a que se hizo
mención en párrafos anteriores. De dictarse una sentencia condenatoria,
esta prohibición de tipo temporal se convertiría en definitiva, como ya
vimos.
50 — Introducción al Estudio del Derecho Notarial

b) Los que desempeñen un cargo público que lleve aneja jurisdicción,


Etimológicamente ANEJA significa Anexo; y Jurisdicción: Derecho o facultad
legal de ejercer autoridad. Esta prohibición estriba, en que los funcionarios,
que además de desempeñar cargo público de tiempo completo, tienen
también funciones de dirección o mando en un grupo determinado, están
impedidos de ejercer el notariado mientras permanezcan en esos cargos.
c) Los funcionarios y empleados de los Organismos Ejecutivo y Judicial y de
las Municipalidades, que devenguen sueldos del Estado o del Municipio
y el Presidente del Congreso de la República, La ley no hace distinción
entre las diferentes instituciones, sean autónomas o no, centralizadas o
descentralizadas, ete., prohíbe el ejercicio del notariado a funcionarios
y empleados del Ejecutivo. Los funcionarios y empleados del Organismo
Judicial, también tienen prohibición de ejercer el notariado, Da la impresión
que la idea del legislador fue prohibir el ejercicio del notariado a todos los
que devengaran sueldos del Estado y del Municipio, Esta norma ha dado
origen a muchas discrepancias. También tiene impedimento temporal el
Presidente del Congreso de la República si fuere Notario, los diputados que
sean notarios si les permite la ley ejercer. Como se dijo estas prohibiciones
son temporales, mientras estas personas permanezcan en sus respectivos
Cargos.

«) Los notarios que hayan incumplido durante un trimestre del año civil o más,
con las obligaciones que impone el artículo 37 del Código de Notariado,
relativa a la entrega de testimonios especiales y avisos. Ya que mientras
no se pongan al día están impedidos de ejercer, y sólo podrán expedir los
testimonios especiales atrasados para subsanar el impedimento,

CASOS ESPECIALES
No obstante la prohibición a que se hizo referencia en párrafos anteriores, el
artículo 50. del Código, establece que pueden ejercer el notariado, no obstante lo
preceptuado en los incisos 2 y 3 del artículo 4o., entre otros: el personal directivo
y docente de la Universidad de San Carlos y otros establecimientos de enseñanza
del Estado; los Abogados consultores, consejeros o asesores, los miembros o
secretarios de las comisiones técnicas consultivas o asesores de los organismos
del Estado, así como los directores o redactores de las publicaciones oficiales,
pr. Nery Roberto Muñoz

siempre y cuando el cargo que sirvan no sea de tiempo completo; los miembros
de las corporaciones municipales, cuando desempeñen sus cargos ad honorem

(exceptuando al Alcalde).

Cuando vimos los sistemas notariales, estudiamos un sistema de funcionarios


judiciales, es cuando encontramos a los jueces ejerciendo el notariado.

En Guatemala, el único caso regulado de jueces que pueden cartular, lo


encontramos en el artículo 60., numeral lo., del Código, para los jueces de Primera
Instancia en las cabeceras de su jurisdicción en que no hubiera notario hábil o que
habiéndolo estuviera imposibilitado o se negare a prestar sus servicios.

Hace algunos años, la norma se hizo efectiva en departamentos como El Petén


y Sololá, en que los jueces también ejercían como Notarios.

Por suerte, en la actualidad la norma no tiene aplicación debido a que en todos


los departamentos de la República se cuenta con suficientes notarios. Por otro
lado, es importante recordar que la Ley del Organismo Judicial en el artículo 70
numeral g) prohíbe a jueces y magistrados el ejercicio de la profesión de notario.

Como podemos ver para estecaso no se dio la reforma expresa o derogatoria


en el código de notariado, de todas formas los jueces, desde hace mucho tiempo,
no ejercen el notariado en Guatemala.

EL ESCRIBANO DE GOBIERNO
El Código también regula que pueden ejercer el notariado los empleados que
están instituidos precisamente para el ejercicio de funciones notariales, las que no
podrán ejercer con carácter particular. (Artículo 60., numeral 30).

Aquí se refiere al caso del Escribano de Gobierno; se piensa que también podría
incluirse al Director del Archivo General de Protocolos, pero éste meramente
no cartula, sus funciones delimitadas en la misma ley, lo facultan para cerrar
62 — Introducción al Estudio del Derecho Notarial

protocolos, elaborar índices, extender testimonios, etc., de los protocolos que


queden a su cargo.

Con respecto a la Escribanía de Gobierno, la Licenciada Lilia Eugenia López


Velásquez, afirma que es: "Una institución de carácter público dependiente del
Ministerio de Gobernación cuya finalidad es la autorización de los distintos actos y
contratos en que interviene el Estado y sus distintas dependencias.

CARACTERÍSTICAS DE LA ESCRIBANÍA
D Es una Institución Estatal: porque su función es propia de los intereses del
Estado.
2) Es un órgano dependiente: ya que la Escribanía del Gobierno no goza de
autonomía propia, sino que depende del Ministerio de Gobernación.
3) Es de carácter público: pues a través de la Escribanía del Gobierno
podemos darnos cuenta de la forma en que el Estado lleva a cabo una de
sus múltiples actividades, dirigida a satisfacer los intereses públicos que
representa.
4) Es una institución no codificada: es decir, que para la realización de
sus actividades se basa en leyes dispersas, pero aún no ha logrado la
unificación en un sólo cuerpo de leyes.” *

Como ya se dijo la Escribanía del Gobierno depende del Ministerio de


Gobernación, así lo establece el artículo 36 literal a) de la Ley del Organismo
Ejecutivo, Decreto 114-97 del Congreso de la República,

El Escribano del Gobierno, que debe ser un Notario, es nombrado por el


Presidente de la República. *

El Código de Notariado hace referencia al Escribano, en el numeral 3o,, del


artículo 60., y a su protocolo en el Artículo 10 del mismo.

$6 López Velásquez, Lilia Eugenia. La Escribanía del Gobjerno y su Encuadramiento en la


ación Guatemalteca. Tesis de Grado, pág, 18.
Ibidera. Pág, 20.
pr. Nery Roberto Muñoz

Este es el único resabio que se tiene en Guatemala, acerca del notariado ejercido
por funcionarios administrativos, aunque en el caso nuestro no puede ejercer con
carácter particular.

En Guatemala, la Colegiación obligatoria tiene carácter Constitucional. El


artículo 90 de la Constitución, establece: “La colegiación de los profesionales
universitarios es obligatoria y tendrá por fines la superación moral, científica,
técnica y material de las profesiones universitarias y el control de su ejercicio.
Los Colegios profesionales como asociaciones gremiales con personalidad jurídica,
funcionarán de conformidad con la Ley de Colegiación Profesional obligatoria y los
estatutos de cada colegio se aprobarán con independencia de las universidades
de las que fueren egresados sus miembros. Contribuirán al fortalecimiento de la
autonomía de la Universidad de San Carlos de Guatemala y a los fines y objetivos de
las universidades del país. En todo asunto que se relacione con el mejoramiento del
nivel científico y técnico cultural de las profesiones universitarias, las universidades
del país podrán requerir la participación de los colegios profesionales.”

Esta norma Constitucional, es muy importante para la existencia de los Colegios


y la colegiación, ya que conocemos casos de países en donde la colegiación ha
sido declarada inconstitucional, por ejemplo el Salvador y otros países en que ha
tratado de hacerse lo mismo sin haberlo logrado, como es el caso de Argentina.
Ese riesgo no lo corremos nosotros en virtud de que en la Constitución ha quedado
garantizada la colegiación.

Los fines de la colegiación como lo estatuye la norma son: a) La superación


moral, científica, técnica y material de las profesiones universitarias, y b) El control
de su ejercicio.

La Ley de Colegiación Profesional Obligatoria, está contenida en el Decreto 72-


2001 del Congreso de la República, ta cual fue emitida el 30 de noviembre de 2001.
64 -— introducción al Estudio del Derecho Notarial

Los fines principales de los Colegios Profesionales son:

1. Promover, vigilar y defender el ejercicio decoroso de las profesiones


universitarias en todos los aspectos, propiciando y conservando la
disciplina y la solidaridad entre sus miembros.
2. Promover el mejoramiento cultural y científico de los profesionales
universitarios.
3. Promover y vigilar el ejercicio ético y eficiente de las profesiones
universitarias.
4. Defender y proteger el ejercicio profesional universitario, combatir el
empirismo y la usurpación de calidad,
5. Promover el bienestar de sus agremiados mediante el establecimiento de
fondos de prestaciones, contratación de seguros y otros medios que se
consideren convenientes.
6. Auxiliar a la administración pública,
Resolver consultas y rendir informes.
o

Contribuir al fortalecimiento de la autonomía de la Universidad de San


Carlos de Guatemala y al cumplimiento de los fines y objetivos de todas las
universidades del país.
9. Participar en el estudio y solución de los problemas nacionales y propiciar
el mejoramiento integral de los guatemaltecos,
10. Elegir a los representantes del colegio respectivo ante el Consejo Superior
Universitario de la Universidad de San Carlos de Guatemala, Juntas
Directivas de las Facultades de las mismas, a los miembros que integran el
cuerpo electoral universitario y otros.

Los Colegios Profesionales se integran de los siguientes órganos:

a) La Asamblea General
b) La Junta Directiva
c) El Tribunal de Honor
d) Tribunal Electoral.

El acceso a los cargos directivos, es por elección y los cargos son incompatibles
entre sí, siendo electos para un período de dos años. Para ser miembro de la
Junta Directiva se requiere ser guatemalteco, colegiado activo, estar solvente en
pr. Nery Roberto Muñoz e 65

obligaciones con el Colegio, ser de reconocida honorabilidad y competencia, no


encontrarse inhabilitado en el ejercicio de la profesión por el Tribunal de Honor
y tener tres años como mínimo de ser colegiado activo, excepto en el caso del
Presidente y Vicepresidente que requieren como mínimo 5 años. Para ser miembro
del tribunal de honor y tribunal electoral se requieren además de los requisitos
enunciados tener al menos cinco años como colegiados activos.

La Junta Directiva está integrada por un Presidente, un Vice-presidente, dos


vocales, un secretario, un pro-secretario y un tesorero.

El Tribunal de Honor, se integra de siete miembros titulares y dos miembros


suplentes. Electos por planilla para un período de dos años.

El Tribunal Electoral se integra por cinco miembros titulares y dos miembros


suplentes. También electos por planilla, para un periodo de tres años.

Entre otras, las atribuciones de la Junta Directiva, está cumplir y hacer cumplir
la Ley de Colegiación, ejercer la representación legal del Colegio por medio de su
Presidente o de quien haga sus veces, proponer a la Asamblea la reforma de sus
estatutos, ejercer el Gobierno del Colegio, administrar su patrimonio y organizar
sus actividades. (Arto. 17 Decreto 72-2001 del Congreso de la República).

Entre las funciones y atribuciones del Tribunal de Honor, está conocer de las
denuncias, instruir averiguación y emitir dictamen y en su caso acordar la sanción
correspondiente, cuando se sindique a alguno de los miembros del Colegio de
haber faltado a la ética o atentado contra el honor y prestigio de la profesión. (Arto.
19 Decreto 72-200)

Las funciones del tribunal electoral son: a) velar el fiel cumplimiento de la


Ley de Colegiación Profesional Obligatoria, en materia electoral y del reglamento
de elecciones; b) Organizar y realizar los procesos electorales para elegir a los
miembros de la Junta Directiva, Tribunal de Honor y Tribunal Electoral; e) Organizar
y realizar los procesos electorales; d) Declarar el resultado y la validez de las
elecciones; o en su caso, la nulidad de las mismas; e) Inscribir a los candidatos por
planilla y adjudicar los cargos de elección; £) Disponer sobre las mesas electorales
necesarias para cada evento electoral y designar a sus integrantes; g) Establecer
66 — Introducción al Estudio del Derecho Notaria!

las normas de control y fiscalización de los eventos electorales; y h) Proponer el


reglamento electoral y las reformas al mismo.

SANCIONES QUE PUEDEN IMPONERSE


Las sanciones que a los colegiados se pueden imponer son: sanción pecuniaria,
amonestación privada, amonestación pública, suspensión temporal en el ejercicio
de su profesión y suspensión definitiva.

La suspensión temporal en el ejercicio de su profesión no podrá ser menor de


seis meses ni mayor de dos años. La definitiva conlleva la pérdida de calidad de
colegiado activo.

Los extractos anteriores de la Ley de Colegiación, hacen clara referencia a


la moral, disciplina, honestidad, eficiencia, competencia, honorabilidad, buena
conducta y ética, que deben tener los profesionales universitarios; tómese en
cuenta que esta es una ley que se aplica a todas las profesiones y no sólo a los
Abogados y Notarios.

A la fecha se han emitido tres leyes sobre colegiación, la primera de 1947;


la segunda contenida en el Decreto 62-91 del año 1991; y la que actualmente se
encuentra en vigencia, Decreto 72-2001 del Congreso de la República.

LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA


La Corte Suprema de Justicia puede intervenir en el régimen disciplinario del
Notario, ya que para lo relativo a sanciones, cualquier persona o el Ministerio
Público, tienen derecho a denunciar ante la Corte Suprema de Justicia, los
impedimentos de un notario para ejercer la profesión. Así también cuando la Corte
tuviera conocimiento de que un notario ha incurrido en alguna de las causales de
impedimento, debe proceder a formalizar denuncia.

Estos casos de poca o ninguna aplicabilidad en la práctica, por la falta


de claridad en la norma, están regulados en los artículos 98 y 99 del Código de
Notariado.
pi. Nery Roberto Muñoz

ÓRGANOS
.
QUE PL,
ys qa £
ce po
INHABILITACION De
Los órganos que pueden decretar la inhabilitación de un notario son tres:

1. Los Tribunales de Justicia, cuando conozcan de cualquiera de los delitos


que conlleva la prohibición de ejercer, deben decretar la inhabilitación en
forma provisional cuando motivan el auto de prisión o de procesamiento
y en forma definitiva, cuando pronuncian la sentencia, si esta es
condenatoria. En ambos casos debe comunicarse al Colegio Profesional y
ala Corte Suprema de Justicia.
2. La Corte Suprema de Justicia, como se hizo referencia en el título anterior,
deberá citar al Notario impugnado, quien puede aportar las pruebas que
estime pertinentes para desvanecer los cargos, La Corte tiene la facultad
de efectuar las diligencias que considere necesarias para agotar la
investigación y comprobar el o los hechos que fueron denunciados.
3. El Colegio Profesional, cuando se ha faltado a la ética o atentado en
contra el decoro y prestigio de la profesión, una vez seguido el trámite
correspondiente.

LA REHABILITACIÓN
Cabanellas, expone que Rehabilitar, significa: “Habilitar de nuevo. Autorizar el
ejercicio de los derechos suspendidos o quitados” y con respecto a Rehabilitación:
“Acción o efecto de rehabilitar; esto es, de poner a una persona en la misma situación
moral o legal en la que se encontraba, y de la cual había sido desposeída.”**

El Licenciado Quezada Toruño, expone con respecto a la rehabilitación del


Notario que: “La legislación guatemalteca contempla sendos procedimientos de
rehabilitación que se aplican según el órgano que impuso la sanción disciplinaria.
Si el mismo fue de naturaleza jurisdiccional, la rehabilitación corresponde a la
Corte Suprema de Justicia y, si fue de índole gremial, aquella compete al Consejo
Superior Universitario de la Universidad de San Carlos de Guatemala...
68 — introducción al Estudio del Derecho Notarial

En el primer caso el procedimiento se regula en el Código de Notariado y el


segundo ya no fue incluido en la actual ley de colegiación.

El Código de Notariado permite la rehabilitación de los notarios que hubieran


sido condenados por cualquiera de los delitos que conllevan inhabilitación para
el ejercicio profesional, siempre que concurran las siguientes circunstancias:
a) que hubieran transcurrido dos años más del tiempo impuesto como peña
en la sentencia; D) que durante el tiempo de la condena y los dos años a que se
refiere el literal anterior, hubiera observado buena conducta; c) que no hubiera
reincidencia, y d) que emita dictamen favorable el Consejo Superior Universitario
de la Universidad de San Carlos de Guatemala.”

En conclusión, en caso de que un Notario quedara inhabilitado, por un tribunal


o por la Corte Suprema de Justicia, puede ser rehabilitado de conformidad con
lo establecido en los artículos 104 y 105 del Código de Notariado; haciéndose el
trámite ante la misma Corte.

IMPUGNACIONES O RECURSOS
Los recursos regulados en el Código de Notariado son:

a) El Recurso de Responsabilidad, el cual puede interponerse en dos casos:


D) contra la resolución que dicte la Corte Suprema de Justicia, por la
inspección y revisión de un Protocolo de un Notario, regulado en el artículo
88 Código de Notariado. 2) contra la resolución que dicte la Corte Suprema
de Justicia, en un expediente de rehabilitación, Artículo 105 Código de
Notariado,
b) El Recurso de Reposición, el cual se puede interponer contra la resolución
que se dicte sancionando a un Notario, Artículo 98 del Código de Notariado.
O) El Recurso de Reconsideración, se interpone ante el Director del
Archivo General de Protocolos, por las sanciones que se impongan por
incumplimiento de obligaciones del Notario contempladas en los artículos
37 y 38 del Código. Artículo 100 del Código de Notariado,

0h, Cit
pr Nery Roberto Muñoz —69

q) El Recurso de Apelación, en contra del auto que apruebe una liquidación


de Honorarios. Regulado en el artículo 107 del Código de Notariado,

En materia de recursos notariales, podemos afirmar que tienen poca aplicación

en la práctica, ya que las sanciones que se imponen, si llegan a imponerse, son


benignas y resulta innecesario interponer un recurso en tales circunstancias. Las
únicas dos multas pecuniarias significativas están reguladas en la Ley de Armas
y Municiones, por falta de aviso, y en la Ley de Extinción de Dominio, que vino a
modificar el artículo 100 del Código de Notariado, esa norma entra en vigencia en
junio de 2011.

En el caso del Recurso de Apelación, es el único no motivado por sanción al


Notario.
LA FUNCIÓN NOTARIAL
Partimos de la pregunta más sencilla, ¿qué es la función notarial?

Respondiendo también en términos sencillos decimos: es el QUEHACER DEL


NOTARIO.

Y bien, ¿qué hace el Notario?

Para responder esto que es más complejo, debemos mencionar la definición de


notario. La definición más completa es la aprobada por la Unión Internacional del
Notariado en el primer congreso de la Unión, celebrado en Buenos Aires, Argentina
en 1948, la cual dice:

“El notario es el profesional del derecho, encargado de una función pública,


que consiste en recibir, interpretar y dar forma legal a la voluntad de las partes,
redactando los instrumentos adecuados a ese fin, confiriéndoles autenticidad,
conservando los originales de éstos y expidiendo copias que den fe de su contenido.
En su función está contenida la autenticación de hechos.”

Agrego a esa definición un aspecto más: Está facultado para conocer, tramitar
y resolver algunos asuntos no contenciosos, llamados de jurisdicción voluntaria,
Introducción al Estudio del Derecho Notarial

Deslindémosla en once aspectos:

l El notario es profesional del derecho: ¿Por qué? Debido a que requiere


de una preparación universitaria que culmina con el titulo profesional de
notario. El hecho de tener el título profesional lo hace eso: profesional,
perito, experto en derecho, conocedor a profundidad del derecho interno
y del derecho internacional.

En esto se aventaja en mucho a los países que no tienen sistema de


notariado latino, porque en el sistema sajón, no se requiere tener un título
profesional y cualquier persona que llena determinados requisitos, puede
llegar a ser notario.

En los países que llevan sistema sajón, en cualquier lugar se puede localizar
un notario, en una farmacia, en una tienda, o en un quiosco en donde se
venden revistas, ya que la función del notario sajón difiere mucho de la del
notario latino, el notario sajón únicamente legaliza firmas en documentos
que le llevan ya preparados, pero no entra a asesorar ni a preparar el
documento.

En los grandes bufetes de abogados, cuentan con uno o más notarios o


algunas secretarias son notarias, que entre sus atribuciones está firmar.

Encargado de una función pública: ¿En qué consiste esa función pública?
En dar fe, ¿qué clase de fe? : FE PÚBLICA NOTARIAL.

¿Qué es la fe pública? La podemos apreciar desde dos puntos de vista:


Como la investidura que se da a todos los notarios en el momento de su
graduación profesional, cuando le confieren su título de notario, lo están
invistiendo con fe pública, a partir de ese momento es un notario.

El Código de Notariado establece en el primer artículo: “El notario tiene fe


pública para hacer constar y autorizar actos y contratos en que intervenga
por disposición de la ley o a requerimiento de parte.”
pr. Nety Roberto Muñoz

Desde luego para ejercitar esa fe pública, tiene que cumplir con
determinados requisitos contenidos en el mismo código de notariado en el
artículo 22, así como los relativos a la colegiación.

Desde el otro punto de vista, fe pública notarial, es la presunción legal de


veracidad que tienen los hechos y actos en los cuales, en su autorización
ha intervenido un notario.

Se han formulado algunas teorías para explicar la naturaleza de la función


notarial, entre ellas tenemos la funcionarista, la profesionalista, la ecléctica
y la autonomista.

Oscar Salas, quien manejó con mucha propiedad las primeras tres teorías,
expresa lo que se dice en defensa de la teoría funcionarista, “que el notario
actúa a nombre del Estado, que algunas leyes lo definen como funcionario
público investido de fe para autenticar y legitimar los actos que requieren
su intervención y que el origen mismo de la institución,... sugiere que se
trata de una función pública, desempeñada primeramente por funcionarios
estatales y que el Estado delegó después en los notarios. Esta tesis fue
generalmente admitida hasta hace pocos años. (Algunos países todavía la
mantienen). Castán, después de un análisis de las principales opiniones
vertidas sobre la materia expresa que no puede negarse el carácter público
de la función y de la institución notarial. Las finalidades de la autenticidad
y la legitimación de los actos públicos exigen que el notario sea un
funcionario público que intervenga en ellos en nombre del Estado y para
atender, más que el interés particular, el interés general o social de afirmar
el imperio del Derecho, asegurando la legalidad y la prueba fehaciente de
» bi
los actos y hechos de que penden las relaciones privadas”.

Respecto a la ubicación de esa función dentro de uno de los poderes


del Estado, afirma Salas, quienes la sitúan dentro del ámbito del Poder
Ejecutivo o Administración del Estado, alegan que no encaja en el Poder
Legislativo, encargado de dictar leyes; ni en el Poder Judicial por cuanto la
función notarial no es administrar justicia entre partes contendientes. Por
introducción al Estudio del Derecho Notarial

lo tanto debe considerarse función propia del Poder Ejecutivo como parte
de su misión de realizar el Derecho, pues la función notarial hace realidaqg
efectiva el Derecho privado.

Es importante mencionar que el código penal guatemalteco, entre las


disposiciones generales regula que los notarios serán reputados como
funcionarios cuando se trate de delitos que cometan con ocasión o motivo
de actos relativos al ejercicio de su profesión. En todo lo demás al notario
no se le reputa como funcionario público, pero si ejerce función pública.

Continúa afirmando Salas que, en contraposición a la teoría funcionalista,


está la teoría profesionalista, que es más reciente. “Los argumentos en
que se basa esta nueva construcción jurídica consisten fundamentalmente
en un ataque al carácter de función pública que se atribuye a la actividad
notarial. Así aludiendo al contenido antes descrito de la función notarial,
alega un defensor de la teoría profesionalista que, recibir, interpretar y dar
forma legal a la voluntad de las partes, lejos de ser una función pública, es
un quehacer eminentemente profesional y técnico.”*”

Añade Oscar Salas, que la actividad autenticadora y certificante no es


pública, pues dar fe no es otra cosa que certificar y la aptitud certificante
no es inherente a la calidad de funcionario público, puesto que la ley
establece casos en los cuales los particulares expiden documentos que
hacen fe, entendiéndose como plena fe, por ejemplo los secretarios de los
Consejos de Administración de una sociedad anónima cuando certifican
acuerdos, por lo tanto la potestad certificante no es un atributo propio del
Estado que se ejerce a nombre y en representación del poder público, sino
una creación legal.

Finalmente para conciliar las dos posiciones contrarias, se crea la teoría


ecléctica, criticando las anteriores por admitir la posibilidad del libre
ejercicio de una función pública, sin necesidad de nombramiento, aunque
está claro que en el caso del Notario, el título no lo convierte en funcionario,
tampoco es el notario un funcionario de gestión, pues actúa dentro de la
esfera de las relaciones jurídicas privadas, de la vida de los particulares.

Salas, Oscar. Ob.


e TE
pr. Nery Roberto Muñoz

La teoría ecléctica es la que más se adapta a Guatemala, en donde el notario


es un profesional del derecho, encargado de una función pública, en donde
se ejerce como una profesión liberal en la que los particulares pagan los
honorarios, no se es dependiente, no se requiere nombramiento, no se está
enrolado en la administración pública, no se devenga sueldo del Estado,

Desde luego, esto no se aplica a todos los países, ya que en algunos


se es nombrado y sin ese nombramiento no se puede ejercer, dichos
nombramientos son o pueden ser por oposición o simplemente por
nombramiento.

Para finalizar con lo de las teorías, es importante mencionar que Francisco


Martínez Segovia, sostiene la teoría autonomista en la cual presupone
para la figura del notario una situación nueva, independiente de ambos
extremos estudiados, en suma, una situación autónoma.

Esta teoría exige que el notariado se ejerza como profesión libre e


independiente. Fl notario resulta siendo un oficial público, no-funcionario,
que ejerce en las normas y según los principios de la profesión libre, esto
lo hace autónomo.

En resumen las teorías que tratan de explicar la naturaleza de la función


notarial son: La funcionarista o funcionalista; la profesionalista O
profesionista; la ecléctica; y la autonomista.

El notario recibe la voluntad de las partes, ¿En qué momento?

A esto se le conoce en doctrina como la actividad o función receptiva. Es


cuando el Notario recibe de sus clientes en términos sencillos la petición,
para que les autorice un instrumento.

Y lo decimos así de manera sencilla, en vista de que la mayoría de clientes


del notario, no conocen de derecho, expresan con sus propias palabras
qué es lo que desean. El cliente aquí es el emisor y el notario el receptor.
Por el principio de rogación, el notario no puede actuar de oficio, tiene
que darse el requerimiento o rogación. Este principio está contenido en el
artículo 1%, del Código de Notariado.
76 — Introducción al Estudio del Derecho Notarial

El notario interpreta la voluntad de las partes. ¿Cómo puede hacerlo?

Dijimos antes que el notario es una persona versada en derecho, es así


como él puede interpretar la voluntad de las partes, Después de recibir la
solicitud de sus clientes, él las interpreta, las dirige, las asesora sobre el
negocio que pretenden celebrar, aconsejando sobre el particular, a esto se
le conoce como función directiva o asesora.

El Notario da forma legal a la voluntad de las partes. ¿Cómo lo hace?

Entre las funciones o actividades, encontramos la función modeladora,


ésta se da cuando el notario está adecuando mentalmente la voluntad de
las partes, a las normas que regulan el negocio que se pretende celebrar,
antes de plasmarlo en el instrumento.

El Notario redacta los instrumentos adecuados a ese fin. ¿En dónde lo


hace?

El notario modela la voluntad de las partes, cuando facciona o elabora en


el protocolo el instrumento público. Al desarrollar esta actividad o función
modeladora le está dando forma a la voluntad de las partes, encuadrándola
alas normas que regulan el negocio y lo hace, como se dijo al redactarlo en
el protocolo.

El notario tiene a su cargo un protocolo, un papel especial que le venden


únicamente a él con rigurosos controles en su venta, y que de su uso es
personalmente responsable el Notario. En ese papel especial, redacta los
instrumentos.

El notario confiere autenticidad a los instrumentos que elabora. ¿Cómo


puede hacerlo y en qué momento?

Volvemos al tema de la fe pública, por tener fe pública, al estampar su firma


y sello, el notario le está dando autenticidad al instrumento elaborado, lo
autoriza, se convierte en el autor del documento.
pr. Nery Roberto Muñoz

Al realizar esta función llamada auténticadora, sele da también autenticidad


al acto o contrato contenido en el instrumento, por lo tanto estos se
tendrán como ciertos y auténticos y tendrán este carácter, mientras no
se pruebe lo contrario, Producen fe y hacen plena prueba. (Arto. 186 del
Código Procesal Civil y Mercantib)

Respecto a la firma y el sello del notario, estos deben registrarse antes de


empezar a ejercer el notariado, es una obligación contenida en el artículo
22, numeral 3 del Código de Notariado,

También recordemos que entre las prohibiciones al notario, está el uso de


firma y sello no registrados. (Arto. 77 numeral 9%. del Código del Notariado)

La firma
y sello, se pueden cambiar y registrar cuantas veces sea necesarlo.

El notario conserva los originales de los instrumentos públicos. ¿En dónde?

En el protocolo, que es la colección ordenada de las escrituras matrices,


actas de protocolación y razones de legalización que el notario autoriza de
conformidad con la ley. (Arto, 82%, Código de Notariado)

El notario está obligado a conservar sus protocolos con todas las escrituras
autorizadas.

De la conservación y guarda es responsable por toda su vida, hasta el


momento que por mandato legal o voluntariamente los entrega al Archivo
General de Protocolos y cuando fallece dicha obligación se traslada a las
personas que tengan el protocolo en su poder.

Expide copias que dan fe del contenido. ¿Qué nombres reciben estas a
copias?

En la legislación guatemalteca: Testimonios o primeros testimonios,


testimonios especiales, y copias simples legalizadas.
718— Introducción al Estudio del Derecho Notarial

Son los traslados o copias fieles de la escritura matriz, que se expiden para
los interesados y en el caso de los testimonios especiales para el Archivo
General de Protocolos de la Corte Suprema de Justicia. En los testimonios
se cubren los impuestos fiscales a que esté afecto el acto o contrato y en
los testimonios especiales se cubren los impuestos notariales.

Tienen la misma validez que los originales que reproducen y por medio de
ellos es que se ejercitan los derechos contenidos en los mismos, es decir,
los testimonios son los que sirven de título, no los instrumentos originales
que constan en el protocolo.

10. En su función está comprendida la autenticación de hechos. ¿A qué hechos


se refiere?

El Notario también está facultado para levantar (faccionar y autorizar)


actas notariales, en las cuales hace constar hechos que presencia y
circunstancias que le constan. (Arto, 60 Código de Notariado). Estos
hechos y circunstancias por su naturaleza no son materia de contratos.

Así también los notarios podrán legalizar firmas cuando sean puestas o
reconocidas en su presencia. Asimismo, podrán legalizar fotocopias,
fotostáticas y otras reproducciones elaboradas por procedimientos
análogos, siempre quelas mismas sean procesadas, copiadas oreproducidas
del original, según el caso, en presencia del notario autorizante. (Arto. 54
Código de Notariado).

11 Conoce, tramita y resuelve algunos asuntos de jurisdicción voluntaria.


¿Cuáles asuntos?

Los asuntos no contenciosos, conocidos como de jurisdicción voluntaria,


son aquellos en los cuales no existe litis, pero se requiere de una declaración
o resolución para darles vida; por la inexistencia de litigio, por el contrario
por el acuerdo de voluntades, están saliendo de la estera de los jueces y
pasando al campo de los notarios.
No obstante los interesados tienen la opción de escoger al Notario o al
Juez, para que le conozca y resuelva el asunto.
pr. Nery Roberto Muñoz e 78

En otros casos no existe la opción, ya que para algunos asuntos específicos


de jurisdicción voluntaria, por imperativo legal, solo pueden tramitarse
ante jueces. También deben ser conocidos por jueces los asuntos en los
que se da la litis o el desacuerdo entre los interesados.

Entre los asuntos que en la actualidad pueden conocer los notarios, están:
Identificación de tercero o acta de notoriedad, Subastas voluntarias,
Procesos sucesorios, Ausencias, Disposición y gravamen de bienes de
menores, incapaces y ausentes, Reconocimiento de preñez y de parto,
Cambio de nombre, Inscripciones y omisiones de partidas y actas del
Registro Civil, Determinación de edad, Patrimonio familiar y Rectificación
de área.

FUNCIONES QUE DESARROLLA EL NOTARIO


En resumen podemos decir que las actividades o funciones que desarrolla el
notario en su actividad profesional y que vimos en páginas anteriores, son:

a) Receptiva
b) Directiva o asesora
c) Legitimadora
d) Modeladora
e) Preventiva
DH Autenticadora

Además de ellas están las funciones legitimadora y preventiva.

La legitimadora la desarrolla el Notario cuando, legitima a las partes que


requieren sus servicios, por un lado que sean las personas que efectivamente dicen
ser, por medio de la cédula de vecindad o documento personal de identificación, si
no fueren de su conocimiento, después que efectivamente sean los titulares de los
derechos sobre los que se pretenda negociar,

Si actúan en nombre de otro, deben acreditar la representación, la cual a juicio


del notario, como experto, como perito, y de conformidad con la ley que él conoce
y maneja, debe ser suficiente. (Artículo 29, numeral 50. Código de Notariado)
30 — Introducción al Estudio del Derecho Notariaj

La formula que indica: la representación que se ejercita es suficiente a mi juicio


y de conformidad con la ley para el presente acto, encierra la función legitimadora,

Finalmente, la función preventiva, ésta la desarrolla el notario, cuando


previene problemas, cuando se adelanta a ellos, cuando previene cualquier posible
dificultad que pueda sobrevenir, debe evitar el conflicto posterior, Siempre se
contrata de buena fe, esperando que todo salga tal como se planteó, pero si se
da un incumplimiento de una de las partes, debe prevenirse qué sucederá en tal
situación.

El Notario previene problemas.

FINALIDADES DE LA FUNCIÓN NOTARIAL


Corresponde tratar sobre las finalidades de la función notarial.

Según Luis Carral y De Teresa, al tratar el tema, indica que tres son las
finalidades que persigue la función notarial:

1. Seguridad
2. Valor
3, Permanencia

SEGURIDAD
$

Es la calidad de firmeza, que otros llaman certeza, que se da al documento


notarial. ¿Qué persigue la seguridad?

a) El análisis de su competencia que hace el Notario. El mismo notario debe


autoanalizarse para ver si es competente para actuar, si no tiene algún
impedimento o prohibición, que le impida el ejercicio de su profesión.
b) Que el acto o contrato a documentar sea lícito, para esto se hace necesario
un análisis del caso con respecto a lo regulado en la ley.

Carral y De Teresa, Luis. Ob. Cit Pág. 100.


pr. Nery Roberto Muñoz

o La perfección jurídica de la obra. Para que la obra quede perfecta, para


que el traje quede a la medida de los clientes, tiene que hacer juicios de
capacidad sobre los mismos clientes, si son aptos para otorgar, dar le de
conocimiento de los otorgantes o identificarlos por los medios legales.

VALOR

=3
Según el mismo autor, es la utilidad, aptitud, fuerza, eficacia para producir

efectos.

La actuación del notario da valor jurídico. Este valor jurídico es amplio, ya


del
que es también ante terceros, es la eficacia y fuerza que otorga la intervención
y fuerza a
notario entre partes y frente a terceros, Persigue darle utilidad, aptitud
la función notarial.

PERMANENC
es

Ésta se relaciona con el factor tiempo. El documento notarial nace para

proyectarse hacia el futuro,

Agrega Luis Carral que el documento privado es perecedero, se deteriora


inseguro.
fácilmente, se extravía, se destruye con más facilidad, y por lo tanto es

tiende
En cambio, el documento notarial es permanente e indeleble, o sea que
ano sufrir mudanza alguna.

Mueren las partes y muere el notario, pero el documento perdura.

Hay varios medios adecuados para lograr esa permanencia:


a) El notario actúa en el momento cuando se producen los hechos.
b) Queda plasmado en un papel de larga duración y con tinta indeleble.
s, por un
O) Existen procedimientos para guardar y reproducir los documento
lado los originales y por otro los testimoni os especiales ,
d) El notario es responsable de dicha permanencia.
22 — Introducción al Estudio del Derecho Notaria

En resumen, las finalidades de la función notarial, de dar seguridad, valor y


permanencia se cumplen, de lo contrario entramos al campo de la responsabilidad
profesional.

CARACTERÍSTICAS DE LA FUNCIÓN NOTARIAL


Según Hermán Mora Vargas, “Las dimensiones de la función notarial dependerán
de la organización y modo de concebir el notariado latino que se practica en cada
pueblo..., es decir de las reglas propias de la función en cuanto a su competencia.””

Dicho en otras palabras, la función notarial, también tiene algunas


características, es decir reglas propias de actuación que dependen de cada
legislación. Sólo me referiré a algunas de ellas.

En algunos países, se obliga a tener una sola sede notarial, en Guatemala, esto
no se da, ya que el notario, puede tener más de una oficina, a veces una en la ciudad
y otra en la provincia.

En casi todos los países, el ejercicio de la abogacía es incompatible con el


notariado, en Guatemala, $e pueden ejercer conjuntamente ambas profesiones.

En algunas legislaciones, se obliga al notario tener oficina abierta determinado


número de horas al día, en Guatemala, tenemos libertad de abrir o no la oficina en
un determinado día.

En algunos países, el sistema notarial es de numerus clausus, esto quiere decir


que pueden ejercer únicamente los notarios que obtienen una autorización para
ello. En Guatemala, no se requiere de autorización alguna, por eso nuestro sistema
es de nurnerus apertus,

En algunos países, sólo se puede ejercer en determinado territorio, Estado,


municipio o departamento; los notarios guatemaltecos pueden ejercer en cualquier
lugar de la república, incluso fuera del país en casos determinados. Se dice que

“Mora Vargas, Herman, Ob. Cit. Pág, 49.


pr. Nery Roberto Muñoz

somos notarios planetarios, ya que en cualquier lugar del planeta podemos ejercer
el notariado, siemprey cuando el acto y contrato vaya a surtir efectos en Guatemala,

Existen muchas definiciones acerca del Notario, algunas de los tratadistas que
han escrito sobre el tema y otras encontradas en las diferentes legislaciones, por lo
que solo mencionaremos las más importantes.

“Es el funcionario público, que jerárquicamente organizado y obrando por


delegación del poder del Estado, y por lo mismo, revestido de plena autoridad en el
ejercicio de su función, autentica las relaciones jurídicas normalmente creadas por
la libre voluntad de las personas jurídicas, dándoles carácter de verdad, certeza
y permanencia, previo el estudio, explicación y aplicación del Derecho positivo, a
cada uno de los actos jurídicos de carácter normal en los cuales interviene.”

Giménez Arnau, la define así: “El Notario es un profesional del Derecho que
ejerce una función pública para robustecer, con una presunción de verdad, los
actos en que interviene, para colaborar en la formación correcta del negocio
jurídico y para solemnizar y dar forma legal a los negocios jurídicos privados, y
de cuya competencia sólo por razones históricas están sustraídos los actos de la
llamada jurisdicción voluntaria,”

Por su parte Cabanellas y Ossorio, dan la definición legal del notariado español,
la cual también preceptúa que el Notario, es un funcionario público autorizado
para dar fe, conforme a las leyes, de los contratos y demás actos extrajudiciales,

La Ley del Notariado Peruano, no define lo que es el Notario, solo se limita


a estipular que: “Los Notarios dan fe de los actos o contratos que ante ellos se
practican o celebran.” (Artículo 10). Mientras que José A,,Carneiro lo define como:
“El funcionario público dotado de prerrogativa fedante.”
B4— Introducción al Estudio del Derecho Notariaj

Por su parte Bernardo Pérez Fernández del Castillo, al iniciar el tratamiento


del tema, aporta la definición de la Ley del Notariado del Distrito Federal (México),
que indica: “Notario es el funcionario público investido de te pública, facultado
para autenticar y dar forma en los términos de ley, a los instrumentos en que se
consignen los actos y hechos jurídicos, La formulación de los instrumentos se hará
a petición de parte.” e

Como se puede observar, ya no se utiliza la palabra “escribano” con que


Irecuentemente se llamaba al Notario, y casi ha desaparecido. Al respecto Manuel
Ossorio, al referirse al vocablo “escribano” dice que es un arcaísmo que persiste en
Argentina y en otros pueblos, lo cual es desdeñable.”

La legislación guatemalteca tampoco define lo que es el Notario, únicamente se


limita a establecer que: “El Notario tiene fe pública para hacer constar y autorizar
actos y contratos en que intervenga por disposición de la ley o a requerimiento de
parte.” (Artículo lo.)

Por último repito la definición de notario latino, aprobada en el Primer Congreso


de la Unión Internacional del Notariado, celebrado en Buenos Aires, Argentina, en

1948, que dice: “El Notario Latino es el profesional del Derecho encargado de una
función pública consistente en recibir, interpretar y dar forma legal a la voluntad
de las partes, redactando los instrumentos adecuados a este fin y confiriéndoles
autenticidad; conservar los originales de éstos y expedir copias que den fe de su
contenido. En su función está comprendida la autenticación de hechos.””

No olvidemos también que está facultado para conocer, tramitar y resolver


algunos asuntos no contenciosos, llamados de jurisdicción voluntaria.

Definitivamente de todas las definiciones anotadas, la más aceptada es


esta última, en donde se establece que el Notario es un profesional del derecho
encargado de una función pública, descartando que sea “funcionario público”,
como apuntan la mayoría de definiciones.

árcez de », Bernacdo, Derecho Notarial Pág.hs 118


Págs
ioterio Labio y su Función. PAL. 4
pr. Nery Roberto Muñoz

La tunción Notarial es la actividad del Notario llamada también el quehacer


potarial.

La función notarial es un sinónimo de la actividad que despliega el Notario. Son


las diversas actividades que realiza el Notario.”

En un sentido meramente jurídico, Neri dice que a la expresión función notarial


se le juzga como: “la verdadera y propia denominación que cabe aplicar a las tareas
que despliega el notario en el proceso de formación y autorización del instrumento
público.”
Como antes se apuntó, el problema estriba en que si el Notario es funcionario
público o NO, O si la función pública que presta, lo hace funcionario público.

En Guatemala, el Notario, no es un funcionario público, es un profesional


del derecho que presta una función pública. Aunque tampoco podemos olvidar
que algunas de nuestras leyes, lo reputan como funcionario público, Pero la ley

específica, el Código de Notariado, no lo reconoce como tal,

O DELA ACTIVIDAD DEL NO


La actividad del notario, la podemos encuadrar, en el ejercicio liberal de la
profesión, en la actividad del Estado, y en forma mixta,

En el ejercicio liberal de la profesión, es el verdadero campo en que el Notario


ejercita su función, ya que desarrolla su actividad sirviendo a los particulares, por
eso se dice que es una profesión liberal. Lo hace cuando autoriza actos y contratos
en que interviene a requerimiento de parte,
E EEK

85 -— introducción al Estudio del Derecho Notarial

En la actividad del Estado, es cuando encontramos al Notario como asesor,


consultor, Cónsul, Escribano de Gobierno, etc., desempeñando un cargo o empleo
público. Aquí a excepción del Escribano de Gobierno y esporádicamente el Cónsul;
desempeña obligaciones de un funcionario o empleado, ya que dictamina, asesora,
etc., pero no ejercita la fe pública.

Por último, el sistema mixto, en que el profesional se desempeña en un empleo


para el Estado de tiempo parcial, y la otra parte del tiempo ejerciendo libremente
la profesión, en virtud de que la ley guatemalteca, permite el ejercicio, cuando el
cargo que sirvan no sea de tiempo completo. (Artículo 50. numeral 20 Código de
Notariado).

Puede darse el caso también de que un Notario, trabaje parcialmente para una
empresa privada y la otra parte de su tiempo la dedique al ejercicio liberal,
Para Guillermo Cabanellas, es: “Creencia. Crédito que se da a una cosa por la
autoridad del que la dice o por la fama pública. Confianza o seguridad que en una
persona o cosa se deposita.”*

Pérez Fernández del Castillo, expresa que fe: “significa creer en aquello que no
se ha percibido directamente por los sentidos: acepto lo que el otro dice; acepto
que tal acontecimiento es cierto; creo que tal acto efectivamente se realizó.”

Por su parte Neri, expresa: “Fe, del latín fídes, es una virtud fundamental del
ser humano que lleva en sí la expresión de seguridad, de aseveración, de que una
cosa es cierta, sea que se manifieste con o sin ceremonial, esto es, solemnemente
o no, en cualquier orden, privado o público. En sentido general, fe es la adhesión
del entendimiento a una verdad, habida por testimonio; se llega a ella no por
consentimiento sino por asentimiento.”

Luis Carral y de Teresa, se refiere a San Agustín, y afirma: “A la fe nadie puede


ser obligado”. “Casi todo lo que se ha dicho sobre la fe hace referencia a la fe
88 — introducción al Estudio del Derecho Notaria]

en su acepción de simple creencia en lo que no se ve, Á eso alude San Agustín


cuando afirma que nadie puede ser obligado a la fe, y lo mismo quiere significar
Schopenhauer cuando dice que la fe, como el amor, no puede ser forzada.” a

“La fe pública es un atributo del Estado que tiene en virtud de ¡us imperium y es
ejercida a través de los órganos estatales.

En el sistema jurídico mexicano, el notariado forma parte de la organización


del Poder Ejecutivo. El Notario recibe la fe pública del titular de este poder, por
disposición de la ley.”

En Guatemala, el notariado no depende del Poder Ejecutivo, la fe pública se


tiene por disposición de la ley.

Carlos Emérito González, por su parte afirma: “La fe pública, es el poder que
compete al funcionario para dar vida a las relaciones jurídicas, constituyendo una
garantía de autenticidad. La da el Estado a determinados individuos mediante ciertas
condiciones que la ley establece, destacándose especialmente la notarial, por los
requisitos de gran honorabilidad, título habilitante especial e incompatibilidades
(dedicación exclusiva a la función fedataria) impuestos a los que con ella son
investidos.” ”

Gonzálo de las Casas, citado por Giménez Arnau, define la fe pública como:
“presunción legal de veracidad respecto a ciertos funcionarios a quienes la Ley
reconoce como probos y verdaderos, facultándoles para darla a los hechos y
convenciones que pasan entre los ciudadanos.”
pr. Nery Roberto Muñoz

Y el mismo Giménez-Arnau, define la fe pública como: “la función específica,


de carácter público, cuya misión es robustecer con una presunción de verdad los
hechos O actos sometidos a su amparo.” *

Podemos mencionar dos: a) La realización normal del derecho; y b) La


necesidad que tiene la sociedad de dotar a las relaciones jurídicas de certeza.

Giménez-Arnau, expone la primera así: “La fe pública, al igual que todas las
instituciones que integran la publicidad jurídica o satisfacen sus necesidades, se
producen fatalmente en la sociedad para la realización normal del Derecho que es
uno de los fines del Estado.”

Mengual, que expone la segunda, afirma: “El jundamento de la fe pública se halla


en la necesidad que tiene la sociedad para su estabilidad y armonía, de dotar a las
relaciones jurídicas de fijeza, certeza y autoridad, a fin de que las manifestaciones
externas de estas relaciones sean garantía para la vida social y jurídica de los
ciudadanos y hagan prueba plena ante todos y contra todos, cuando aquellas
relaciones jurídicas entran en la vida del derecho en su estado normal. "(citado por
Enrique Giménez-Arnau). '

CLAS

Argentino Neri,**hace un tratamiento exhaustivo del tema, bajo el subtítulo de


división, mencionando a muchos autores. Respecto a la clasificación de fe pública
expone, que estos no presentan un cuadro general que abarque en su totalidad
a las distintas categorías de fes. Y es cierto, ya que Giménez-Arnau, al igual que
Esteban Azpeitia, exponen que según la clase de hechos la fe pública puede ser:
Administrativa, judicial, notarial y registral.

Mengual y Mengual, únicamente la clasifica en: Judicial y Extrajudicial.


90 -— introducción al Estudio del Derecho Notarial

De Velasco, por su parte la clasifica en Judicial y Extrajudicial, pero agrega, que


de esta división se deduce otra, ya que la fe extrajudicial, abarca otros aspectos del
derecho en sunormal desenvolvimiento, y asíes como hay: fe pública administrativa,
política, y civil privada, afirmando que la extrajudicial es la fe pública notarial.

Sanahuja y Soler, distingue: La fe pública legislativa, judicial, administrativa y


notarial.

Allende, afirma que muchos tratadistas han ensayado divisiones de fe pública


y así es, y que "no cabe la posibilidad de una división”, sin embargo reconoce que
hay fe pública registral, al admitir que una certificación del registro hace fe.

Con excepción de De Velasco, casi se coincide en que las clases de fe pública


son: a) Judicial b) Administrativa c) Registral d) Notarial.

Se menciona una clase de fe pública que en Guatemala, hasta hace poco tiempo
la estudiamos, la fe pública legislativa, expuesta por Sanahuja y Soler. Otro defensor
de la existencia de la fe pública legislativa es Eduardo Bautista Pondé.

En conclusión podemos decir que las clases de fe pública son:


a) Judicial
b) Administrativa
c) Registral
«D) Legislativa y
e) Notarial

LA FE PÚBLICA JUDICIAL
Neri expone que es judicial: “la que dispensan los funcionarios de justicia,
especialmente los secretarios de juzgados, quienes dan fe de las resoluciones,
autos y sentencias de los jueces o tribunales en los cuales actúan;”si

a Ob, Cit Pág, 441.


pr. Nery Roberto Muñoz

Por otro lado Giménez-Árnau, establece: “Las facultades o limitaciones


establecidas en la norma objetiva, pueden dar lugar a contienda o pugna entre
el Estado y los particulares, o entre dos particulares. Dada la trascendencia de
las actuaciones ante los Tribunales civiles, administrativos o contencioso-
administrativos, es lógico que todas estas actuaciones estén revestidas de un sello
de autenticidad que se imprime en ellas por virtud de la fe pública judicial.”

Menciona también el autor referido, que las actuaciones judiciales suscritas


únicamente por el juez, deberían producir efecto pleno, pero tradicionalmente
siempre se ha colocado a su lado un secretario judicial, que autentifica las
actuaciones, y es el que pone el cuño de credibilidad a las decisiones del juzgador.

El caso de Guatemala, está regulado en la Ley del Organismo Judicial, Decreto


2-89 del Congreso de la República, en los artículos 172 y 173.

Aparece la copia certificada y comprende bajo esa denominación la certificación


o copia certificada que se extiende y cuya autenticidad certifican los secretarios de
los tribunales.

Además, la denominada copia secretarial, cuando el secretario del tribunal

fuere Notario, en este caso podrá dar fe plena de las actuaciones judiciales de que
conozca el tribunal al cual sirve, sin precisar de la intervención de ningún otro
funcionario, bajo su responsabilidad.

La regulación anterior, no es muy afortunada, debido a que se confunde la le


pública judicial con la calidad de Notario.

Si la idea del legislador era que el secretario tenga fe pública por el hecho de
ser secretario, así debió regularlo.

Sabemos que los Secretarios Judiciales son Abogados y Notarios, por ser un
requisito establecido en el artículo 109 de la Ley del Organismo Judicial para los
secretarios de la Presidencia del Organismo Judicial, la Corte Suprema de Justicia,
Salas de Apelaciones y de los demás tribunales, pero para éstos últimos permite
que a falta de Abogado y Notario, pueda nombrarse a persona idónea.

O. Cit. Pág.
92 -— introducción al Estudio del Derecho Notarial

Ahora bien, si el legislador no consideraba suficiente la actuación del


secretario judicial, pudo exigir además la firma o el visto bueno del Juez en todas
las certificaciones o copias y no condicionarlo a la calidad de Notario, por tener
funciones distintas, el Secretario Judicial, el Juez, y el Notario,

FE PÚBLICA ADNUNISTRATIVA
Es la que tiene por objeto “dar notoriedad y valor de autenticidad a los
actos realizados por el Estado o por las personas de Derecho público dotadas
de soberanía, de autonomía o de jurisdicción... Esta te pública administrativa se
ejerce a través de documentos expedidos por las propias autoridades que ejercen
la gestión administrativa en los que se consignan órdenes, comunicaciones y
resoluciones de la Administración.” ¡y

Neri expresa que en cuanto a la fe pública administrativa, “es fácil percatarse


que habrán de estar dotados de fe pública cuanto decreto, resolución o dictamen
se provea y cuanta certificación se expida a tenor de las leyes, reglamentos y
estatutos que disciplinen su otorgamiento, sea nacional, provincial o municipal el
poder de donde emanen y que, por tanto, por decisión de las autoridades estatales
y a petición de los interesados públicamente, tendrá fe pública administrativa...” 2

El problema que se plantea en el caso de la fe pública administrativa, es quien


tiene o a quien se ha encomendado esta fe pública. En Guatemala, nos encontramos
a muchos funcionarios administrativos, secretarios, directores, jefes, oficiales
mayores, etc., en algunos casos se tiene por sí mismo y en otros casos con el
visto bueno del jefe superior jerárquico. Tenemos un caso regulado en uno de
los Acuerdos del Seguro Social que establece que los Inspectores tiene le pública
administrativa.
or. Nery Roberto Muñoz

FE PÚBLICA REGISTRAL
Es la que poseen los registradores, para certificar la inscripción de un acto que
consta en un registro público, el cual tiene autenticidad y fuerza probatoria desde
que fue inscrito, por ello extienden certificaciones de las inscripciones dotadas de
te pública.

En Guatemala, existen muchos registros públicos, siendo los más conocidos:


De la propiedad, de personas, mercantil, de la propiedad intelectual, de poderes,
de ciudadanos, etc.

FE PÚBLICA LEGISLATIVA
Es la que posee el Organismo Legislativo y por medio de la cual creemos en
tas disposiciones emanadas del mismo, las cuales pasan a ser leyes de la República,
Esta es de tipo corporativo, ya que la tiene el Congreso como órgano, y no sus
representantes en lo individual.

FE PÚBLICA NOTARIAL
También llamada extrajudicial, “la fe pública es una facultad del Estado
otorgada por la Ley al Notario. La fe del Notario es pública porque proviene del
Estado y porque tiene consecuencias que repercuten en la sociedad'*

Según González Palomino “la fe pública notarial consiste en la certeza y


eficacia que da el poder público a los actos y contratos privados por medio de la
autenticación de los notarios”"

A veces se nos pregunta, quién tiene la fe pública, el Notario o los documentos


por él autorizados; ya que leyes procesales preceptúan que los documentos
autorizados por Notario producen fe y hacen plena prueba. Creemos definitivamente
que el Notario, porque el documento notarial es producto de la autorización del

Bernardo. Derecho 1
nérito González. Gh, CIL Pág. 2
94 mea Introducción al Estudio del Derecho Notaria]

Notario, y además el Código de Notariado establece: “El Notario tiene fe pública,


para hacer constar y autorizar actos y contratos en que intervenga por disposición
de la ley o a requerimiento de parte,” (Artículo lo.)

Carlos Emérito González, afirma en su obra, que la fe pública notarial, es


muy superior a la fe pública administrativa y superior a la judicial, ya que capta
el espíritu de las voluntades que personalmente maniñestan las partes ante el
Notario, “El acto más maravilloso de la actuación notarial es cuando el escribano se
siente verdadero representante de la fe, de la verdad, de lo justo, de lo equitativo,
que es también verdad del derecho que llamaríamos puro y lo pone al servicio de
la colectividad.”*

Por su parte José A. Carneiro, expresa con respecto a la te pública notarial;


“Por tal se entiende aquella que el Notario declara en ejercicio de su función.

Es la aseveración que emana de Notario a fin de otorgar, garantía de autenticidad


y certeza a los hechos, actos y contratos celebrados en su presencia y con su
intervención,

Comonota característica se reconoce en la fe pública notarial, la facultad fedante


por excelencia que ostenta el Notario, Con ella, se obtienen todas las seguridades
y garantías que los particulares pueden ambicionar; sin ella nada puede lograrse.
Contiene la suma de tocas las facultades del Notario. Dícese entonces, que la fe
pública notarial detenta el valor de verdad oficial.”*

La Ley de Notariado del Perú, Decreto Ley No. 26002 de 1992, establece en
el artículo 2o.: "El notario es el profesional del derecho que está autorizado para
dar fe de los actos y contratos que ante él se celebran.” Dicha ley le confiere las
funciones de dar fe de actos y contratos, que es la prerrogativa fedante.

El autor y Notario peruano Marco Antonio Corcuera, en su libro Comentarios


a la Ley del Notariado, expone: “Es evidente que la seguridad jurídica que permite
la vida en paz social, requiere de normas estables y descansa en el Notario, como
el único autorizado para ejercer la función fedante dentro del territorio nacional.
”*

34
Or Nery Roberto Muñoz

El comentario del Profesor Corcuera, es oportuno ya que resalta lo importante


de una norma que regule lo relativo a la fe pública y, a la figura del Notario como
ánico autorizado para dar fe o ejercer la función ledante.

La misma ley peruana, establece en el artículo 3o., que el Notario ejerce la


función notarial en forma personal, autónoma, exclusiva e imparcial.

Para concluir podemos mencionar como características de la fe pública


notarial, de que es Única, Personal, Indivisible, Autónoma, Imparcial y no delegable
por él.

Única, porque solo él la tiene. Personal, porque no necesita de ninguna


otra persona para ejercitarla. indivisible, porque no puede dividirla o fraccionarla.
Autónoma en el ejercicio de las funciones y responsable conforme la ley, porque en
su aplicación el Notario no depende de superior jerárquico. Imparcial, porque no
debe inclinarla a favor de ninguna de la partes y no delegable, porque no la puede
compartir con ninguna otra persona, ni muchos menos delegar en otro su función.

Las actuaciones notariales no tienen instancia ni revisión superior, toda su


función, inicia y finaliza ante el Notario.

Desde luego, si alguna persona se ve perjudicada por una actuación de un


Notario, puede acudir ante las autoridades judiciales o administrativas, a defender
sus derechos.

La garantía de autenticidad y legalidad, de los instrumentos autorizados


por Notario, devienen del respaldo de la fe pública, ella hace que el instrumento
público sea auténtico y legal, esta garantía le da plena validez; desde luego pueden
ser redargúidos de nulidad y falsedad, como veremos más adelante.

El campo de la fe pública notarial, son los intereses de los particulares a quienes


el notario sirve, ya que como afirma Giménez-Arnau, tiene “la misión de preparar y
: t e 2
elaborar la prueba preconstituída.” *

Giménez Arnau. Loriq


CAPÍTULO X

LA RELACIÓN NOTARIAL

DEFINICIÓN
Debemos entender como tal la relación que se entabla entre el Notario y
quienes requieren su actuación profesional, llamados comúnmente clientes.

NATURALEZA JURÍDICA
El autor Rufino Larraud, enuncia: “la doctrina parece inclinarse hacia el
reconocimiento de que la relación que liga al notario con su cliente es de naturaleza
contractual.””'

Guatemala, se inclina por esa corriente, ya que está regulado en el Código


Civil, entre los contratos en particular, en el Título XI la prestación de servicios
profesionales.

SUJETOS
Los sujetos de la relación notarial, son el Notario, sujeto agente y el cliente
sujeto paciente.
98 — introducción al Estudio del Derecho Notarial

profesional,
En doctrina se sostiene: “El notario es el sujeto agente de la relación

él le corresponde ejecutar
Al calificarlo de tal modo queremos significar que a
aquellas que integran el complej o en que se integra
la acción más característica de
a su cargo el ejercici o de la función profesional que
la relación notarial, ya que está
relación notarial sin real o virtual ejercici o de la función
ella implica. No se concibe
de cumplirla emane de
que el legislador atribuye al escribano: aunque el deber
en el complejo de la
la ley y no del contrato, esa actuación del agente se integra
esencial; por eso consideramos sujeto
relación con el carácter de un elemento
agente de ella al escribano...

notarial, el escribano, además de ser


Para ser sujeto agente de la relación
libre de impedimentos que
competente, debe hallarse en ejercicio de la función y
obsten a su cumplimiento,

ales, el ser menester de


La función notarial tiene, entre sus caracteres primordi
personalísima,” *
confianza; la relación profesional es, en nuestro caso,

LA ELECCIÓN DEL NOTARIO


su Curso de Derecho Notarial afirma que en su
El autor Rufino Larraud, en
para la materia notarial,
sistema rige el principio de la libre competencia electiva
de actuar en un asunto
pero aún así se pregunta: ¿Quién elige al notario que debe
tiene el derecho a optar por
determinado? ¿Cuál de las personas que intervienen,
uno u otro Notario?

Notarial),
Hace referencia de Eloy Escobar de la Riva, (Tratado de Derecho
inveterada según la cual
de que en algunos lugares de España existe una práctica
sta que ésta, como solución de doctrina
“quien paga elige al notario”, pero manifie
debe desecharse por carecer de fundamen tos.

“En una correcta solución del problema, la noción de confianza -característica


La voluntad de elegir
de la relación notarial- debe incidir de manera fundamental,

92
—99
pr. Nery Roberto Muñoz

más interesada en una correcta


al escribano actuante debe pertenecer a la parte
, correspondiente al mayor riesgo
y eficaz actuación del agente: el mayor interés el factor con
que ido
es la norma de interpretación adecu ada; interé s proteg
“dice Martínez Segovia-, decidi r el derecho a elección es el
mayor
carácter general debe
por la actuación notarial."”

En Guatemala, no tenemos nada regulado al respecto, sabemos que existe libre

contratación, y en algunos casos quien paga elige al Notario.

Existen normas, como la establecida en el artículo 1824 del Código Civil


guatemalteco, que establece que el comprador debe satisfacer los gastos de la
escritura.

La norma anterior tiene total aplicación, no importando si la venta se ofectúa al


contado o por abonos. Si la venta es al contado, regularmente el comprador tiene el
derecho de elegir al Notario, pero si es a plazo o por abonos es el vendedor.

En los casos de arrendamiento, es el inquilino o arrendatario quien paga los


honorarios y el propietario o arrendador quien elige al Notario.

Y así podríamos mencionar otros ejemplos, pero la norma general de aplicación


es que por confianza se elige al Notario, ya que quien corre mayor riesgo en la
transacción y quien tiene mayor interés en el mismo, tiene el derecho a escoger al
Notario, aunque no siempre será él, quien pague los honorarios.

En Guatemala, por tener un sistema de ejercicio libre de la profesión existen


miles de Notarios que prestan sus servicios, no existe el sistema de la elección

mediante turnos, ni notarías de primera o de segunda; tampoco el notariado de


número. El sistema de ejercicio libre ha dado como consecuencia en algunos casos,
la competencia desleal, asunto que trataremos oportunamente,
100 — Introducción al Estudio del Derecho Notaria]

INPEDIVMENTOS DEL NOTARIO PARA ACTUAR


Larraud les llama impedimentos legítimos y los clasifica ast:

a) Físicos o materiales
b) De naturaleza
e) Inhibiciones relativas
d) Técnicos
e) Deontológicos

“a) impedimentos físicos o materiales, Son aquellos hechos que


constituyen un obstáculo insuperable, e imposibilitan al agente el
cumplimiento de la rogación que hubiera recibido, Como ejemplos,
citemos la ausencia del lugar, el caso de enfermedad, el de inundación,
la falta material de tiempo, etcétera.

b) impedimentos de naturaleza. Ellos se dan cuando la misma naturaleza


del acto para el cual es requerido el agente obsta su actuación. Son
ejemplos: los actos prohibidos por las leyes, como los otorgados por
un incapaz; los que contrarían las buenas costumbres, como el pacto
sobre sucesión futura; y aquellos que se oponen al orden público,
por ser actos relativos a un interés social de alta importancia, que al
particular no le es lícito modificar ni derogar...

c) Inhibiciones relativas. También constituyen impedimentos legítimos... a


” . . E
(Se refiere a que el Notario además de ser , competente, debe hallarse á
n o . o .
en ejercicio
ca de la oefunción y libre de otros impedimentos que obsten a E
su cumplimiento.”) a.

d) Impedimentos técnicos. Tenemos por tales aquellos que se dan cuando al


la prestación de la función notarial contradice de manera inconciliable a
su propio objeto, o menoscabaría sus características esenciales O su E

contenido, Asi, cuando el escribano fuese requerido para actuar de


* pr. Nery Roberto Muñoz

tal modo o en situación tal que resultaría alterada la igualdad de las


partes, cuyo mantenimiento le corresponde; o cuando viniese a ser
sojuzgada la voluntad de alguna de ellas, impidiéndole su libre emisión;
o cuando se quebrase la garantía de autenticidad que la intervención
formalizante del notario, por ejemplo -si se pretende que antedate un
documento-, se quiebra la garantía de legitimidad, o la de legalidad a
cuya salvaguarda se debe.

e) Impedimentos deontológicos. Son aquellas razones de moral


profesional que se oponen a la actuación del escribano requerido, en
un caso particular. Por ejemplo, el caso del profesional que se niega
actuar en un asunto en el cual ya interviene otro colega, sin que este se
aparte del asunto; o el del escribano que también ejerce como abogado,
y se niega a actuar con esa doble calidad en un mismo asunto.” Estos
impedimentos son de carácter ético.

IMPEDIMENTOS EN
LA LEGISLACIÓN GUATEMALTECA
En Guatemala el Código de Notariado en el título X, tiene regulado lo relativo a
prohibiciones en el artículo 77 y establece;

Al Notario le es prohibido:

. .
L Autorizar actos o contratos en favor suyo o de sus parientes. ,
o «a . .
2. Si fuere Juez de Primera Instancia facultado para cartular, autorizar actos
, o. o
o contratos relativos a asuntos en que esté interviniendo.
; se : : : ,
3. Extender certificación de hechos que presenciare sin haber intervenido en
ellos por razón de oficio, solicitud de parte o requerimiento de autoridad
competente.
4
Autorizar o compulsar los instrumentos públicos o sus testimonios antes
de que aquéllos hubieran sido firmados por los otorgantes y demás
personas que intervinieren,
102 — introducción al Estudio del Derecho Notaria;

5, Usar firma o sello que no estén previamente registrados en la Corte


Suprema de Justicia.

Al hacer un análisis de ese artículo nos encontramos que el numeral uno,


concuerda con un impedimento técnico, ya que si el Notario, autorizara un acto
o contrato a favor suyo o de sus parientes, no podría actuar con la imparcialidad
a la que está obligado. El caso de excepción lo constituyen cuando autoriza con
la antefirma “Por mí y Ante Mí” su testamento o donación por causa de muerte,
modificaciones y revocaciones; los poderes que confiera y sus prórrogas,
modificaciones y revocaciones; la sustitución total o parcial de poderes que le
hayan conferido, si estuviera autorizado para ello; los actos de los cuales sólo le
resulten obligaciones y no derechos; y las escrituras de aclaración o ampliación que
tengan por objeto enmendar errores u omisiones de forma, Esto es comprensible,
ya que en los casos mencionados no se vería afectada la imparcialidad.

En el segundo caso o numeral dos, nos encontramos con que en la actualidad


los Jueces de Primera Instancia no cartulan, debido a que existen Notarios en
suficiente cantidad en todas las cabeceras departamentales de la República.

En el numeral tres, se refiere a la actuación de oficio, sin requerimiento previo,


el Notario solo puede actuar por mandato legal o a requerimiento de parte; al
estudiar el principio de rogación se hizo referencia a ello.

En el cuarto caso, se refieren a aquellos instrumentos que debieron haber sido


cancelados o que estén cancelados por falta de firma o de firmas, de los cuales
definitivamente no se pueden extender testimonios o copias, tal como lo establece
la literal b del artículo 37 del mismo código. En los casos que una escritura no
sea firmada por los que deben hacerlo o por todos los que debieron hacerlo debe
de inmediato cancelarse, y que no podría autorizarse, mucho menos extender
testimonios o copias de ellas. Las escrituras canceladas no nacen a la vida jurídica.

El último caso se refiere a utilizar una firma o sello no registrados previamente;


a éste solo cabe agregar que en cualquier tiempo puede registrarse una nueva
firma, por haber cambiado sus rasgos o registrar un nuevo sello.

Los otros impedimentos que menciona la doctrina también se dan en Guatemala,


tales como los físicos o materiales, los de naturaleza, los deontológicos, etc.
pr. Nery Roberto Muñoz

DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SUJETOS


El cliente así como tiene derecho a que el Notario le preste un buen servicio,
tiene varias obligaciones, entre ellas la de informar correctamente al profesional,
aportando todos los datos y/o documentos que fueran necesarios; adoptar las
soluciones que el profesional le presente y por último pagarle sus honorarios.

Por su parte el Notario tiene la obligación de estudiar el caso y dar al cliente


la correcta y adecuada solución al caso y como contraprestación el derecho de
cobrar sus honorarios y que le sean reintegrados los gastos efectuados.

HONORARIOS Y ARANCEL
En Guatemala existe libre contratación y las partes tienen amplia libertad de
pactar sobre honorarios, el honorario es el estipendio que cobra el Notario por sus
servicios.

La libre contratación y la libertad de pactar sobre honorarios, la regula el


Código Civil en el artículo 2027, al referirse a los servicios profesionales.

Salvo que no se hubieran pactado los honorarios previamente, se debe cobrar


conforme arancel (artículo 2028 Código Civil),

El arancel es la tabla que establece las tarifas que se pueden cobrar por el
servicio a prestar, está contenido en el Código de Notariado.

Constituye competencia desleal el cobro de honorarios inferiores de los que


fija el arancel, sin que exista un motivo que lo justifique. Esta última norma está
contenida en el Código de Ética Profesional y aunque no es una ley, es una norma
a la que estamos obligados todos los Notarios. (Artículo 27 literal a) del Código de
Etica Profesional).
104 — Introducción al Estudio del Derecho Notarial

k) el mismo
También lo regula como una prohibición en el artículo 40 literal
Código.

de Notariado en el
El arancel del Notario está contenido dentro del Código
aplicaci ón del arancel ha dado algunas dificultades
título XV, artículos 106 al 109. La
honorari os libremen te, algunas veces se hace por abajo
ya que cuando se pactan
del arancel.

EXTINCIÓN DE LA RELACIÓ
y b) Anormal.
La relación notarial se extingue en dos formas: a) Normal

cometido
La primera se da cuando el Notario ha cumplido a cabalidad con su
y le han sido pagados sus honorarios.
su trabajo, por
La segunda, cuando por una causa ajena el Notario no finaliza
ejerciend o, o cuando el cliente desiste O cambia de
quedar impedido de seguir
Notario.

que en el segundo
En ambos casos tiene derecho a cobrar honorarios, solo
Ambas situaciones se
caso, el derecho queda reducido a la labor efectuada.
y 2035.
encuentran reguladas en el Código Civil, artículos 2029

o ante
Como ejemplo podemos mencionar el Proceso Sucesorio tramitad
, reguland o el cambio o
Notario, regulado en el Código Procesal Civil y Mercantil
sustitución de Notario.
LA RESPONSABILIDAD
PROFESIONAL DEL NOTARIO

Consideramos que el Notario es responsable de su actuación, y más aún en


estos tiempos de falta de ética y de mala práctica.

DOCTRINA DE LA RESPONSABILIDAD NOTARIAL


Dante Marinelli, con respecto a la responsabilidad notarial expresa: “es
conveniente que el Notario esté capacitado, intelectual y moralmente, para lograr
eficazmente su función, sin generar resultados dañosos, tanto para los particulares
como para él mismo, de allí donde descansa lo que se conoce como Responsabilidad
Notarial, que no se circunscribe a una sola, sino a un conjunto de responsabilidades
que darán por resultado, su buena observancia, a un instrumento público pleno y
perfecto, evitando resultados negativos para la vida de éste."”

“Es indudable que la actuación notarial tiene como único resultado objetivo
la producción del instrumento público, pero para lograr tal fin, el Notario no se
concreta a dar fe de que determinados hechos son ciertos. Desde que es requerida
su actuación, desarrolla un complejo de actividades que tienen por objeto canalizar
el potencial de energía jurídica que tiene su asiento en la voluntad humana, para

Mariel Golosa, José Dante Orlando, Las responsabilicados del Notario y su régimen
Derech analteco. Pág, 3,
106 — Introducción al Estudio del Derecho Notaria]

que la misma torne cuerpo en un instrumento y se haga fecunda, produciendo a


través de éste los efectos legales que fueron queridos por los que se acogieron
a su ministerio. Su labor no se contrae simplemente a asegurar la veracidad de
los negocios jurídicos en que su intervención es requerida, va más allá. Con sy
habilidad de artífice del Derecho los modela, para que en su manifestación externa,
en el instrumento público, quede palpable la voluntad verdadera y consciente de
los que en ellos intervinieron.”

ORIGEN DE LA RESPONSABILIDAD DEL NOTARIO


Siendo la confianza el elemento por el cual se escoge a un Notario, éste es
responsable si actúa mal, no siendo esta una doctrina moderna, ya que entre los
que han estudiado el origen de la responsabilidad del Notario, se puede mencionar
a Carlos Emérito González, quien citando a Emile Bauby, señala: “desde los tiempos
de Alejandro se tiene noticia de una sanción aplicada a un Tabularti, debido a una
falsedad que se le atribuyó y consistió en el cercenamiento de sus dedos y el
destierro.

Las Siete Partidas de Alfonso el Sabio consagran también penas severas para los
escribanos que cometleran adulteraciones o consignaren falsedades a sabiendas.

Pero en realidad es sólo a partir de la ley francesa del 25 ventoso del año XI,
que se prevee con cierta prolijidad un sistema de responsabilidades y sanciones
específicas para los notarios,””*

CLASES DE RESPONSABILIDAD
Con respecto a ello, los autores no se han puesto de acuerdo, en cuantas
clases de responsabilidad existen, para algunos como González Palomino, solo
hay dos tipos de responsabilidad: La penal, fundada en la necesidad de sancionar
una conducta contraria a Derecho; y la Civil, que tiene por finalidad reparar los

ar Porta España, Ronaldo. Teoría General del Instrumento Público. Pág. 3L


arlos Emérito. Derecho Notarial, Pág.
pr. Nery Roberto Muñoz

efectos de un daño causado. E indica que las responsabilidades administrativa y


disciplinaria, son a su juicio, casos de responsabilidad penal, menos graves.

Enrique Giménez-Arnau, expone que es corriente entre los autores, establecer


las siguientes clases de responsabilidades: a) Civil; b) Penal; c) Administrativa; y d)
Disciplinaria o reglamentaria, Carlos Emérito González, concuerda con él.

Por su parte Oscar Salas, solo menciona tres: a) Civil; b) Penal; y e) Disciplinaria
o Profesional.

Mientras que Dante Marinelli, además de la Civil, Penal, Administrativa,


abilidad moral y
menciona la Fiscal y la Profesional, que lleva implícita la respons
la disciplinaria.

RESPONSABILIDAD
“La responsabilidad civil tiene por finalidad reparar las consecuencias injustas
de una conducta contraria a derecho (responsabilidad culposa, en su más amplio
sentido); o bien reparar un daño causado sin culpa, pero que la ley, pone a cargo
del autor material de este daño (responsabilidad objetiva o sin culpa). ”?

El Licenciado Marinelli, añrma: “La responsabilidad Civil del Notario, como la de


cualquier persona es esencialmente de tipo reparador, una relación de causalidad:
si se causa daño, este debe resarcirse,

Consideramos que la responsabilidad Civil del Notario es una de las más


importantes y de amplio contenido, pues debido a la función pública encomendada
por el Estado al Notario, éste adquiere una mayor responsabilidad ante los
particulares.” ”

Por su parte Oscar Salas, la conceptualiza así: "La responsabilidad civil consiste
en la obligación de resarcir daños y abonar perjuicios derivados de un acto ilícito,
que se impone a quien lo comete, o del no cumplimiento de un deber legal que
108 — Introducción al Estudio del Derecho Notariaj

corresponde a una persona determinada, Supone la eventual inobservancia de una


to obligado.”
norma por parte del suje
ya
E 2d

Para Carral y de Teresa, tres son los elementos que se requieren para que
exista la responsabilidad civil: “1. Que haya violación de un deber legal, por acción
u omisión del notario; 2. Que haya culpa o negligencia de parte de éste; y 3. Que se
cause un perjuicio,?

El Código de Notariado en el artículo 35 establece: “Para que proceda la


responsabilidad civil de daños y perjuicios contra el notario por nulidad del
instrumento, es necesario que haya sido citado y oído en el juicio respectivo, en lo
concerniente a la causa de nulidad.”

Como podemos apreciar, el Notario guatemalteco es responsable por los


daños y perjuicios que pueda causar la nulidad de un instrumento por él autorizado,

Por otro lado el Código Civil establece: “que toda persona que cause daño o
perjuicioaotra, seaintencionalmente, pordescuido o porimprudencia, está obligada
a repararlo...” (Arto. 1645), y específicamente con respecto a los profesionales
establece:” El profesional es responsable por los daños o perjuicios que cause por
ignorancia o negligencia inexcusable, o por divulgación de los secretos que conoce
con motivo de su profesión.” (Artículo 1668)
pr. Nery Roberto Muñoz

RESPONSABILIDAD PENAL DEL NOTARIO


Esta se da cuando el Notario en el ejercicio de sus funciones, comete un delito;
ya que si llegara a cometer delito como una persona corún y corriente, aunque cae
.
en el campo penal, no se enmarcaría dentro de la responsabilidad notarial. Por tal
>

circunstancia existen los delitos propios o en los cuales puede incurrir el Notario
e
como profesional. Algunos autores como Salas, los llama delitos funcionales.

cs
El Licenciado Dante Marinelli, afirma: “Nos encontramos ante la responsabilidad

AA
más delicada e importante para el Notario, pues en su carácter de Fedatario tiene
depositada la Fe Pública del Estado ante los particulares, considerando que el valor
que tiende a realizar el Derecho Notarial es la seguridad jurídica, cualquier mal uso

SIAS
que se le diera a la Fe Pública, traería como consecuencia una desconfianza entre
los particulares y el desconocimiento del Notario, en su carácter de Fedatario, por

TASTE
parte del Estado, pues generaría una inseguridad jurídica»

TE ANA
El mismo autor cita al Escribano Hugo Pérez Montero, al hablar del por qué de
la existencia de esta responsabilidad, y expresa: “La responsabilidad Penal, a efecto
de sancionar los delitos cometidos, con abuso de la función o que comprometa la
Fe Pública de que está investido.”

Expone que esta responsabilidad existe, “cuando el Notario, defrauda al Estado


y alos particulares, por la comisión de un delito, contra la función que le ha sido
mas
delegada.

DEFINICIÓN
“Es la responsabilidad que tiene el Notario al faccionar los instrumentos
públicos, por incurrir en falsedad y otros delitos conexos, haciendo constar
situaciones de derecho y de hecho que en la realidad no existen o aprovechándose
de su función en beneficio propio o ajeno, siendo asimismo derivada, en algunos
casos de la responsabilidad Civil; o bien ésta responsabilidad (la Penal), genera

Ob, CL
Ob, CL Pág
110 — Introducción al Estudio del Derecho Notaria¡

responsabilidad Civil; es la responsabilidad que nace de la comisión de un delito,


encontrándose la misma en el ámbito del Derecho Público.”

DELITOS EN LOS QUE PUEDE INCURRIR


Antes de enumerar los delitos propios en los cuales puede incurrir el Notario
en el ejercicio de su función, es preciso resaltar la calidad de “Funcionario Público”
que les dan las leyes penales al Notario, ya que el Decreto 17-73 que contiene el
Código Penal, establece en las Disposiciones Generales, artículo Í, numeral 2 que
los Notarios serán reputados como funcionarios cuando se trate de delitos que
cometan en ocasión o motivo de actos relativos al ejercicio de su profesión.

Entre los delitos que podría cometer un Notario en el ejercicio de su profesión


tenemos los siguientes regulados en el Código Penal.

1) Publicidad Indebida. Artículo 222,


2) Revelación del Secreto Profesional. Artículo 223.
3) Casos especiales de Estafa. Artículo 264.
4) Falsedad Material, Artículo 321.
5) Falsedad Ideológica. Artículo 322.
6) Supresión, Ocultación o Destrucción de Documentos. Artículo 327.
7) Revelación de Secretos. Artículo 422,
8) Violación de Sellos, Artículo 434,
9) Responsabilidad del Funcionario al Autorizar un Matrimonio. Artículo 437,
10) Inobservancia de Formalidades al Autorizar un Matrimonio, Artículo 438,

En todos los casos el sujeto activo sería el Notario, mientras que el sujeto
pasivo, puede ser el cliente, cualquier persona particular o la Sociedad.

No debe olvidarse el agravante de abuso de autoridad, regulado en el Artículo


27, numeral 12 del Código Penal, y la inhabilitación especial por ser profesional, a
que se refiere el artículo 58 del mismo código.

Ob. Cit. Pág. 15.


, pr. Nery Robe
rto Muñoz

Recordemos también que el Código Procesal Penal, establece que la comisión


de un delito o falta dará lugar a ejercitar dos acciones, la penal para sancionar al
responsable, y la civil para el pago de las responsabilidades civiles,

Es indudable lo delicado de la actuación del Notario, en especial si se trata


de actuar o se actúa dolosamente, ya que esto conlleva no solo la privación de la
libertad, sino también la inhabilitación y la deshonra personal y de la familia.

RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA
“La actuación del Notario no solo se limitará a dar fe de la declaración
de los comparecientes, a moldear la voluntad de los otorgantes, o contraer
responsabilidades civiles o penales por el ejercicio errado de su ministerio, o
asesorar a los comparecientes en cuanto a las cargas fiscales que recae sobre ellos,
al celebrar determinado negocio o declaración de voluntad; la función Notarial no
se limitará solo a estas actividades, porque una vez concluida su misión asesora,
modeladora y legitimadora referente a autorizar con su firma las manifestaciones
de voluntad de los otorgantes, contrae obligaciones posteriores al otorgamiento del
acto, a esto es lo que se refiere la Responsabilidad Administrativa del Notario.**

Al referirse el Licenciado Marinelli, a esta responsabilidad afirma que tiene un


amplio campo de acción, pues debe informarse a la Administración Pública de las
manifestaciones de voluntad de los particulares, para que cualquier persona que
tenga interés en ella, pueda informarse y aún para que la Administración Pública
pueda ejercer un control exacto de estas declaraciones para los efectos posteriores
de los mismos. Para él se contrae ni más ni menos a las obligaciones posteriores al
otorgamiento del acto.

Luis Carral, al referirse a ella establece que; “se incurre en ella por
incumplimiento de deberes -ajenos a la función notarial propia-, que otras leyes
0)
administrativas le imponen.

Merinebl Golora, Ja
Carral y de Teresa, L.
112 — Introducción al Estudio del Derecho Notarial

Otros autores, como Enrique Giménez-Arnau y Carlos Emérito González,


al referirse a esta clase de responsabilidad la sitúan dentro del campo fiscal, en
donde el Notario aparece como recaudador del fisco, indicando el primero que son
sanciones de carácter administrativo, y el segundo, hace la crítica que se utiliza al
Notario como recaudador gratuito calidad que no debe corresponderle,

En nuestra opinión, y en el caso concreto de Guatemala, el Notario si resulta


siendo un recaudador del fisco, cuando paga por el cliente impuestos sobre
el contrato celebrado o cuando adquiere timbres fiscales para pago de dicho
impuesto o el del valor agregado para expedirle el testimonio; estos son a cargo del
cliente, pero es el Notario quien recibe las sumas de dinero y se encarga de hacer
los pagos, en estos casos estamos más bien ante el caso de responsabilidad fiscal
y no administrativa.

Entre las actividades que lleva el Notario y que su incumplimiento conlleva


responsabilidad administrativa, entre otras obligaciones, podemos citar

La del pago de apertura del protocolo.


Depositar el Protocolo,
DAN

Cerrar el protocolo y redactar el índice.


La relativa a la entrega de testimonios especiales.
Extender los testimonios a los clientes.
Dar los avisos correspondientes, entre ellos los trimestrales, de traspaso,
de matrimonio, de testamentos, etc.
Tomar razón de las actas de legalización de firmas.
Protocolizar actas, como la de matrimonio.
9

9. Extender avisos de documentos protocolizados provenientes del


extranjero.

Las anteriores son obligaciones que se encuentran en el Código de Notariado y


en la Ley del Organismo Judicial, las cuales en algunos casos tienen una obligación
de pago y en otros casos una sanción establecida para cada caso concreto, y las
que no se rigen por la norma general contenida en el artículo 101 del Código de
Notariado,

En ese sentido se tiene la obligación de pagar anualmente el derecho de


apertura del protocolo que es de cincuenta quetzales, monto determinado en el
artículo 11 del Código de Notariado.
pr. Nery Roberto Muñoz

Con respecto a la entrega tardía de testimonios especiales (después de 25 días


hábiles de su autorización), la multa es de Q.25.00 en base al artículo 101, al no
tener una sanción específica, se va por la sanción general.

Otro caso es la entrega tardía o extemporánea de un aviso de protocolación de


un documento proveniente del extranjero, es la Ley del Organismo Judicial la que
regula la sanción de Q.25.00

Por lo tanto, en los casos en que se tiene regulada en la ley una sanción
establecida, ésta se impone al Notario infractor, ahora bien, en los casos en que
no existe sanción específica, se tiene regulado en el Código de Notariado que: “Las
demás infracciones a que se refiere esta ley serán sancionadas por la Corte Suprema
de Justicia, siempre que no constituyan delito, o por el tribunal que conozca, en su
caso, pudiendo amonestar o censurar al notario infractor, o imponerle muita, que
no excederá de veinticinco quetzales. En caso de reincidencia, las multas podrán
ser hasta de cien quetzales o suspensión de un mes hasta un año. La sanción se
hará en auto acordado con justificación de motivos.” (Arto, 101).

Desde luego responsabilidades de tipo administrativo, no sólo se encuentran


en el Código de Notariado, también en otras leyes, entre ellas, la Ley del Organismo
Judicial y el Código Civil.

RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA
“Tiende a proteger los intereses del público en una forma de control al
ejercicio del Notariado, para evitar el incumplimiento a las normas que lo dirigen y
fundamentan, que en caso de incumplimiento generarían resultados negativos para
los particulares.”'*

Por su parte Carlos Emérito González, establece: “La responsabilidad


disciplinaria ha sido adecuadamente definida por Prunell quien afirma que la misma
opera mediante una acción que tiene: por objeto reprimir una falta a los deberes
de la profesión reglamentada; por fin el mantenimiento de la disciplina necesaria

Maras Golom, José Dante Orlando. Ob, Cit. Pág, 36.


114 — introducción al Estudio del Derecho Notariaj

en interés moral de la profesión cuyas normas de ejercicio han sido violadas; y


por medios las medidas o penas a infligir por una jurisdicción instituida con esg
propósito. Estas faltas disciplinarias son para González Palomino, de cuatro clases;
1) actos de incorrección personal; 2) actos de incorrección profesional; 3) falta q
los deberes funcionales; 4) falta a los deberes corporativos.” *"

El autor Pedro Avila Alvarez, en su obra Estudios de Derecho Notarial, establece


que son fuentes de la responsabilidad disciplinaria las siguientes:

“1) La infracción de las normas internas de régimen y gobierno de Corporación


notarial.
2) La infracción de las normas externas que repercuta en el prestigio y
consideración de la Corporación.
3) La conducta del Notario que sin infringir norma jurídica concreta, vaya
contra dicho prestigio, o contra el espíritu que debe presidir la Institución
notarial, o contra el £in de la función notarial misma.” '*

Para concluir podemos decir que el Notario incurre en responsabilidad


disciplinaria, cuando falta a la Ética Profesional o atenta en contra del prestigio y
decoro de la profesión. Siendo el Tribunal de Honor del Colegio Profesional, el que
se encarga de recibir las denuncias y seguir el trámite correspondiente. Algunos
autores la estudian como responsabilidad moral o profesional.

Notarial Pág. 33,


El DOCUMENTO Y
EL INSTRUMENTO PUBLICO

EL DOCUMENTO
Antes de entrar al estudio del instrumento público es necesario conocer
primero el documento,

Guillermo Cabanellas, lo define así: “Instrumento, escritura, escrito con que


se prueba, confirma o justifica alguna cosa o, al menos, que se aduce con tal
propósito. En la acepción más amplia, cuanto consta por escrito o gráficamente;
así lo es tanto un testamento, un contrato firmado, un libro o una carta, como una
fotografía o un plano; y sea cualquiera la materia sobre la cual se extienda o figure,
aunque indudablemente predomine el papel sobre todas las demás. Cualquier
comprobante o cosa que sirva para ilustrar.”?'

Los documentos se dividen: Privados y Públicos. Los privados elaborados


y firmados por las partes a quienes puede obligar o no. Públicos, elaborados y
firmados por un funcionario en el ejercicio de su cargo, o por un Notario, aunque
éste último es más conocido como instrumento público.
116 -— Introducción al Estudio del Derecho Notaria]

EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL INSTRUMENTO


Bernardo Pérez Fernández del Castillo, expresa: “El término instrumento
proviene del latín instruere: enseñar, y se refiere a todo aquello que puede servir pará
dejar una constancia, para fijar un acontecimiento. Cuando se trata de instrumentos
que comprenden signos expresados en imágenes se llama monumento como son
las estatuas, las películas, las fotografías, y aún las cintas magnetofónicas. Cuando
en el instrumento emplea signos escritos se llama documento.

Esta distinción entre los instrumentos se conoce desde la antigúedad en el


Derecho romano y en el canónico era instrumento todo aquello con lo cual se podía
integrar una causa. En este último Derecho se hablaba además de instrumento en
sentido estricto, que se refería a cualquier escritura y en especial a la escritura
pública, que tenía fe por sí misma.,”''*

Carlos Emérito González, al escribir sobre la evolución histórica del


instrumento público, sostiene: "Hace ya muchos siglos cuando los hombres se
fueron organizando en sociedades, debió ser un arduo problema probar los hechos
que daban origen a las relaciones jurídicas y formalizar las mismas.

Los principios religiosos constituyen sin duda la valla de la contención para las
extralimitaciones de unos y otros, por el temor a Dios y al perjuicio o castigo que
pudiera acaecerles por las violaciones a lo pactado.

Los instrumentos primitivos fueron la primera exteriorización con que,


saliéndose de la órbita del temor divino, comenzaron a regularse aquellas relaciones,

La utilización de la escritura es un fenómeno que se acusa desde las


civilizaciones más remotas, según un minucioso estudio sobre los orígenes de la
contratación escrita realizado por Ursicino Alvarez Suárez.

Ello puede constituir una base para apreciar la existencia de una recepción
externa del principio de la escritura, pero no es suficiente para afirmar una
pr. Nery Roberto Muñoz

recepción jurídica interna, referida al valor y la función del documento. No podría


pues pensarse científicamente en dibujar una línea de evolución histórica del
documento que fuera desde los derechos orientales hasta los del Medioevo....

Para Eduardo López Palop, la historia conocida del instrumento, salta desde
Roma a la aparición de los Códigos Alfonsinos, el Fuero Real y las Siete Partidas y
atribuye a la Escuela de Bolonia con Rolandino al frente, buena influencia sobre los
redactores de los Códigos Alfonsinos, en aquel siglo XIII, siglo de oro del notariado
tz
español.

Giménez-Arnau, afirma que la historia del instrumento público es paralela a la

o ds
evolución del Notario que lo autoriza, y citando a Cámara, “probablemente hasta
el siglo XII no adquieren los simples redactores de documentos el poder de dar
fe, Entonces empieza a perfilarse el verdadero Notario, aunque todavía tiene que
transcurrir un siglo más hasta que el documento o chartae, redactado en extenso
por el Notario, queda en poder de éste para integrar su protocolo. Pero no sólo
nace en esta época la autenticidad del documento, sino su eficacia a través de la
fuerza ejecutiva...
”!!*

Concluyamos con la conceptualización que Neri hace con respecto al


instrumento: “En orden general, instrumento es el escrito con que se justifica o se
prueba un hecho o un derecho.

En sentido jurídico es todo to que sirve para instruir una causa, O lo que conduce
a la averiguación de la verdad. Según la acepción académica, instrumento proviene
del instrumentum, que significa escritura, papel o documento con que se justifica
o prueba una cosa. Sin embargo, en opinión de Falguera (Apuntes de Notaría), la
palabra “instrumento” dimana de las latinas instruens y mentern, porque instruye al
entendimiento; por eso se llama instrumento a cierta escritura que prueba cualquier
negocio realizado. Atento al sostenido de Escriche (Diccionario de legislación y
jurisprudencia) la voz “instrumento” deriva del verbo latino instruere, que significa
instruir; de ahí que “instrumento” se aplique a todo escrito que instruye o informa
sobre lo que ha pasado. Empero, *...en sentido propio y riguroso no se entiende por
118 — Introducción al Estudio del Derecho Notaria

instrumento sino el escrito en que se perpetúa la memoria de un hecho, el papel


o documento con que se justifica o prueba alguna cosa, la descripción, memoria y
nota de lo que uno ha dispuesto o ejecutado o de lo que ha sido convenido entre dos
o más personas...”. Etimológicamente, “instrumento” y “documento” son términos
similares, pues documento, que es palabra que deriva del latín documentatum, y esta,
a su vez, de docere, que equivale a enseñar, importa el escrito donde se hace constar
alguna cosa. ”n is

INSTRUMENTO PÚBLICO
Como veremos, la definición de instrumento público siempre se relaciona con el
Notario; así Carlos Emérito González, menciona la definición de Fernández Casado:
“Es el documento notarial autorizado a instancia de parte, en el que consta un
hecho jurídico o una relación de derecho.”; para Gonzalo de las Casas: “Es el escrito
auténtico en que se consigna y perpetúa un título o un hecho.” Torres Aguilar: “Son
los documentos autorizados por el Notario en que constan las relaciones jurídicas
de los partícipes, para que sirvan de leyes entre los mismos o se refieren a los
hechos relacionados con el derecho.” ''*

Núñez Lagos, expone que “el nombre tradicional de una clase de documentos
públicos: los autorizados por Notario. Instrumento público es, pues, el documento
público notarial.” '*

Por su parte Enrique Giménez-Arnau, lo define como: “Documento público,


autorizado por Notario, producido para probar hechos, solemnizar o dar forma a
actos o negocios jurídicos y asegurar la eficacia de sus efectos jurídicos. ''*

Instrumento Público, es todo documento autorizado por Notario arequerimiento


de parte interesada, en el cual se hacen constar declaraciones que tienen validez
entre los participantes y ante terceros, el cual por la intervención del Notario se
tienen como ciertos y sirven de prueba en juicio y fuera de él,

dnara. Ob. Cit. Pág. 398


Ob. Cit Pág. 403
pr. Nery Roberto Muñoz

EL INSTRUMENTO PÚBLICO
EN EL DERECHO COMPARADO
En México, el Código Federal de Procedimientos Civiles en el Arto. 129 preceptúa:
“son documentos públicos aquellos cuya formación está encomendada por la ley,
dentro de los límites de su competencia, a un funcionario público revestido de la fe
pública, y los expedidos por funcionarios, en el ejercicio de sus funciones.”

Y con respecto al documento público notarial, Pérez Fernández del Castillo, *"”
nos aporta el artículo 102 de la ley del Notariado Mexicano, que estipula: “En tanto
no se declare judicialmente la falsedad o nulidad de una escritura, las actas y
testimonios serán prueba plena de que los otorgantes manifestaron su voluntad
de celebrar el acto consignado en la escritura; que hicieron las declaraciones y
se realizaron los hechos de los que el notario dio fe, y de que este observó las
formalidades correspondientes.”

Como puede apreciarse, se habla de documento público y no de instrumento,


y se le reconoce al Notario como funcionario público.

En Argentina, “El Código Civil en el artículo 979 no define al instrumento público,


pero hace una enunciación comenzando por las escrituras públicas hechas por
escribanos públicos, en sus libros de protocolos y cualquier otro instrumento que
extendieren los escribanos o funcionarios públicos, en la forma que determinen las
leyes especiales.” *"

En el derecho francés se dividen en actos firmados en públicos o auténticos y e


en privados o bajo firma privada, según el artículo 1317 del Código Civil. '“No hace
relación al instrumento público, sino al acto público.

Derecho Nota 098


8 y 99
Gonzále : érito. Ob. Cit. Pág. 305.
Ibiciem. E
120 — Introducción al Estudio del Derecho Notaria]

En Italia, acto y documento, se tienen como sinónimos. El Código Civil Italiano


de 1942, dispone: “Acto público (escritura pública) es el documento redactado con
las formalidades requeridas, por un escribano u otro oficial público, autorizado
para dar fe pública en el lugar donde se formaliza el acto.”'*

En Cuba, el Código Civil, artículo 1216 estipula: “Son documentos públicos los
autorizados por un notario o empleado público competente, con las formalidades
requeridas por la ley.” Aquí se hace también referencia al documento y no al
instrumento.

En Uruguay, el artículo 1548 del Código Uruguayo, establece: “Instrumentos


públicos son todos aquellos que, revestidos de un carácter oficial, han sido
redactados O extendidos por funcionarios competentes, según las formas
requeridas y dentro del límite de sus atribuciones. Todo instrumento público es
un título auténtico, y como tal, hace plena fe. Otorgado ante escribano público e
incorporado en un protocolo o registro público, se llama escritura pública.” * Aquí
si se hace clara referencia a la escritura pública como instrumento público.

En Costa Rica, la Ley No. 7764, en el artículo 70, definía al documento notarial
como el expedido o autorizado por el notario público o funcionario consular en el
ejercicio de funciones notariales, dentro de los límites de su competencia y con las
formalidades de ley. Al instrumento público no lo define como tal, solo regula sobre
sus efectos. No obstante al acta notarial si la define como instrumento público en el
artículo 101 y regula la reproducción de instrumentos públicos que pueden ser de
testimonios (de escrituras), certificaciones y copias auténticas en el artículo 112.

En el Salvador, la Ley de Notariado (1962), en el artículo 20, estipulaba: “Los


instrumentos notariales o instrumentos públicos son: escritura matriz, que es la
que se asienta en el protocolo; escritura pública o testimonio, que es aquella en que
se reproduce la escritura matriz; y actas notariales, que son las que no se asientan
en el protocolo.”

1
pr. Nery Roberto Muñoz

En esa ley, se le da la categoría de instrumento público también al testimonio


y alas actas notariales, que no se asientan en el protocolo. En algunos países, las
actas sí se redactan dentro del protocolo.

El Código de Notariado de la República de Honduras (2005) regula: “Son


instrumentos públicos las escrituras públicas, las actas, y en general, todo
documento o diligencia en asuntos no contenciosos en que intervenga o autorice
el Notario, bien sea el original o copia.”

Esta ley le da categoría de instrumento público a las diligencias de jurisdicción


voluntaria, lo cual resulta una novedad, ya que en ninguna legislación se les había
dado ese tratamiento,

En Nicaragua, La Ley del Notariado, anexa al código de procedimiento civil


(1905), expresa: “Los notarios están obligados:... 20. A manifestar los documentos
públicos de su archivo... 50. Á extender las escrituras, actas e instrumentos...”

El artículo 2o, de la ley del 28 de mayo de 1913, expone con relación a las
firmas: “En lo sucesivo las firmas que cubren un instrumento público se colocarán
en el siguiente orden...”

El artículo 33 de la ley del notariado establece: “No podrá extenderse ningún


instrumento público en otro idioma que el castellano...”

Como puede verse se utiliza indistintamente: Documentos públicos, escrituras,


actas e instrumentos públicos.

En Guatemala, el Código de Notariado (1946), no dice qué es el instrumento


público, solo regula en el artículo 29, lo que los instrumentos públicos deben
contener y hace referencia a los requisitos que se cumplen en la escritura pública
(matriz u original) que se redacta en el protocolo, También regula las formalidades
esenciales de los mismos. Esta regulación del instrumento público, no aclara con
respecto a los otros documentos que no redactan en el protocolo, actas notariales
y actas de legalización de firmas y copias de documentos, si tienen la calidad
de instrumentos públicos, o se deben entender como documentos públicos o
documentos notariales,
199 — Introducción al Estudio del Derecho Notaria]

El Código Procesal Civil y Mercantil, que regula lo relativo a la prueba de


documentos en los procesos civiles y mercantiles, establece en el artículo 188;
*(Autenticidad de los documentos). Los documentos autorizados por notario o por
funcionario o empleado público en ejercicio de su cargo, producen fe y hacen plena
prueba, salvo el derecho de las partes de redargiirlos de nulidad o falsedad...”

CLASES DE INSTRUMENTOS PÚBLICOS


Partiendo de que el instrumento público es el género, la escritura pública, sería
la especie; entonces, qué otros documentos notariales son instrumentos públicos,
o sólo lo es la escritura matriz? A esta interrogante es necesario buscarle una
respuesta.

Carlos Emérito González, en su obra Derecho Notarial, hace la clasificación de


los instrumentos públicos, y los divide en: Principales y Secundarios.

Principales, los que van en el protocolo, como condición esencial de validez,


por ejemplo la escritura matriz, y la extiende también al testimonio.

Entre los secundarios, los que van fuera del protocolo, por ejemplo las actas,
certificaciones, etc.

La clasificación de principales y secundarios, es acertada, y estamos de acuerdo


con el autor estudiado, quien también considera que existen instrumentos públicos
judiciales y administrativos, a los que nosotros les damos categoría de documentos
públicos, pero no de instrumentos, ya que como se dijo con anterioridad, solo los
autorizados por Notario tienen la categoría de instrumentos.

Enrique Giménez-Arnau, en su obra Derecho Notarial, interpretando el texto del


artículo 143 del Reglamento notarial español, clasifica los documentos notariales
con valor de instrumento público, en protocolizados y en no protocolizados, Entre
los primeros incluye los originales de las escrituras y las actas. Recuérdese que en
algunos países, las actas se redactan dentro del protocolo.

En las segundas, los testimonios, legalizaciones, legitimidad de firmas,


etc., y entre los documentos sin valor de instrumentos públicos, los índices,
comunicaciones, oficios, etc.
pr. Nery Roberto Muñoz

En Guatemala, podríamos decir que el instrumento público por excelencia es


la escritura pública, que se redacta en el protocolo, por estar así regulado en el
Código de Notariado (Arto, 29), sin embargo no podemos dejar sin mencionar el
acta de protocolación, que también se redacta en el protocolo; así como la razón de
legalización de firmas, que por ley debe hacerse en el protocolo notarial,

Entonces en qué categoría quedarían el Acta Notarial, el Acta de Legalización


de Firmas y de Documentos, los cuales se redactan fuera del protocolo?,

Para dar respuesta a esta interrogante, y para no contradecir a la doctrina, que


se ha inclinado en reconocer a las escrituras y actas, como instrumentos públicos,
hemos hecho la división siguiente:

DENTRO DEL PROTOCOLO


Escrituras Públicas
Actas de Protocolización
Razones de Legalización

FUERA DEL PROTOCOLO


Actas Notariales
Actas de Legalización de firmas
Actas de Legalización de copias de documentos

También debo mencionar que en la ley guatemalteca se tiene regulada la


facultad y obligación de asentar razones dentro y fuera del protocolo. Por ejemplo
de cancelación de una escritura, de aclaración, ampliación o modificación; de los
títulos y documentos que hubiera tenido a la vista y cuyo contenido haya sufrido
modificación en virtud de otro instrumento, etc.
124 — introducción al Estudio del Derecho Notaria]

FINES DEL INSTRUMENTO PUBLICO

Oscar Salas, citando a Norberto Falbo, dice: “Tradicionalmente se ha


contemplado el instrumento público únicamente en su aspecto meramente
3 E 7 da
adjetivo, es decir, como forma y como prueba.”

Por su parte Carlos Emérito González, indica entre sus fines, el de la prueba
preconstituída, el de dar forma legal y el de dar eficacia al negocio jurídico. Y cita
a Fernández Casado, que afirmó que dos son los fines principales que llena el
Instrumento Público: a) Perpetuar los hechos y las manifestaciones de voluntad; y
b) Servir de prueba en juicio y fuera de él,

LA PRUEBA PRECONSTITUIDA
Fernández Casado, expuso esta teoría desde hace muchos años, al tratar la
fuerza del instrumento público,

“Prueba preconstituída ya preparada con anterioridad al pleito futuro.


Prueba escrita que está en ese instrumento y que si alguna vez la necesitamos, la
presentaremos de inmediato para hacer valer nuestros derechos.” *

Se critica esta teoría, porque puede darse el caso de que nunca lleguemos
a utilizar dicha prueba, ya que "millones de actos jurídicos se formalizan en el
mundo, sin que lleguen nunca a ser empleados sus instrumentos como prueba
preconstituída.” '*

VALOR JURÍDICO DEL NSTRUMENTO PÚBLICO


Debemos mencionar el valor del instrumento público; aquel instrumento que
no adolece de nulidad ni falsedad, por lo tanto se tiene como plena prueba según
la legislación guatemalteca.

OL
Gonzá
Ibidem.
Dr. Nery Roberto Muñoz 195

El instrumento público tiene valor formal y valor probatorio. Valor formal,


cuando se refiere a su forma externa o el cumplimiento de todas las formalidades
esenciales y no esenciales que el código regula y valor probatorio en cuanto al
negocio que contiene internamente el instrumento. Ambos deben complementarse.
Ya que no sería correcto que en un caso determinado, la forma fuera buena y el
fondo estuviera viciado; o por el contrario la forma no es buena, por no haberse
cumplido los requisitos o formalidades esenciales del instrumento y el negocio o el
fondo del asunto fuere lícito.

El autor Pedro Avila Alvarez, con respecto al valor jurídico del instrumento
público, expone que en el estudio de éste debemos distinguir: 1) El valor o efectos
sustantivos; 2) Efectos ejecutivos; y 3) Efectos probatorios.

*1) Valor o efectos sustantivos.

A) En general: legitimación.
Así como en el Registro de la Propiedad la previa calificación del
Registrador permite presumir <<jurís tantum>> o provisionalmente que
el derecho inscrito existe y pertenece al titular registral, en la escritura
pública la preparación técnica que la Ley exige al Notario, los deberes
que le impone, la responsabilidad en que aquél incurre si los incumple,
las formalidades y garantías de que ha de rodear su actuación, etc.,
permiten obtener la seguridad -relativa, pero suficiente para la vida
jurídica- de que el negocio en aquélla recogido es válido y legal e
incluso reconocer, al menos provisionalmente, al sujeto de aquél la
titularidad de los derechos que de dicho negocio se deriven. En esto
consiste la legitimación que implica la escritura.

B) En especial,
La escritura puede ser, según los casos:

a) Elemento indispensable para la existencia del negocio.


b) Elemento indispensable para la eficacia, es decir, para la
producción de determinados efectos.
c) Elemento indiferente, sin perjuicio del valor legitimador y del
probatorio (procesal).
126 — introducción al Estudio del Derecho Notaria]

En el supuesto a) el negocio nace en la escritura, simultáneamente


a ella. Este es elemento de la constitución del negocio, tiene valor
constitutivo. Por ejemplo: La donación de inmuebles no nace sino
cuando se otorga la escritura correspondiente. :

En el supuesto c) parece, a primera vista, que al no ser elemento de


constitución ni de eficacia del negocio (por ej.: escritura de préstamo
(mutuo simple) la escritura es simplemente declarativa, como en el
supuesto b) parece que la escritura es mixta (por ej.: escritura de
compraventa de inmuebles): declarativa en cuanto viene a recoger un
negocio existente con anterioridad, y constitutiva en cuanto a ciertos
efectos civiles (contra tercero, inscripción en el Registro ) que sólo
nacen con ella.

Pero hay que tener en cuenta en cuanto a estos dos supuestos b) y c):

a”) Que puede suceder que en algún caso concreto la compraventa o


el préstamo (por ejemplo) no nazcan hasta el otorgamiento de la
escritura pública correspondiente.

b') Que aun cuando el negocio exista con anterioridad a la escritura,


al dotar de nueva estructura a aquél, se produce lo que, siguiendo
a Dengenkolb, llama la doctrina moderna una <<renovatio
contractus>> que obliga a considerar a aquélla como constitutiva o
dispositiva.”

En Guatemala, según la ley civil (Código Civil), hay contrato cuando


dos o más personas convienen en crear, modificar o extinguir una
obligación. (Arto. 1517).

Los contratos se perfeccionan por el simple consentimiento de las


partes, excepto cuando la ley establece determinada formalidad
(escritura pública por ejemplo) como requisito esencial para su
validez, así lo recoge el artículo 1518.

27 Avila Alvarez, Pedro. Estudios de Derecho Notarial. Pág. 144


pr. Nery Roberto Muñoz

Desde que se perfecciona un contrato (otorgamiento y autorización de


la escritura, si fuere el caso) obliga a los contratantes al cumplimiento
de lo convenido, siempre que estuviera dentro de las disposiciones
legales relativas al negocio celebrado, y debe ejecutarse de buena fe y
según la común intención de las partes. (Arto. 1519).

También está regulado que los que celebren un contrato, están


obligados a concluirlo y a resarcir los daños y perjuicios resultantes
de la inejecución o contravención por culpa o dolo. (Arto, 1534),

Desde luego no todos los contratos deben constar en escritura pública,


ya que dependiendo el caso, pueden constar en documento privado,
por acta levantada ante el Alcalde del lugar, por correspondencia y
verbalmente.

Los contratos cuyo valor exceda de trescientos quetzales, deben


constar por escrito y si fuere mercantil puede hacerse verbalmente si
no pasa de un mil quetzales.

Ahora bien, los contratos que tengan que inscribirse o anotarse en los
registros, cualquiera que sea su valor, deberán constar en escritura
pública, también los contratos calificados expresamente como
solemnes, sin cuyo requisito esencial no tienen validez.

Con respecto a la ampliación, ratificación o modificación de un


contrato, deberá hacerse constar en la misma forma que la ley señala
para el otorgamiento del contrato principal.

Todo lo anterior está regulado en el Código Civil, Decreto Ley 106, en


los artículos 1574 al 1578.

Entre los contratos que deben celebrarse en escritura pública están,


obligadamente como se anotó, los que tengan que inscribirse en los
Registros Públicos, entre ellos: La promesa de compraventa de bienes
inmuebles, el mandato, la sociedad, la compraventa de inmuebles y

muebles identificables, la permuta de inmuebles, la donación entre


128 — Introducción al Estudio del Derecho Notaria]

vivos, el arrendamiento en los casos de inscribirse en el Registro


(plazo mayor de 3 años y renta pagada por anticipado por un año y
más), del mutuo si se garantiza con hipoteca, por ser ésta un derecho
real que recae sobre un inmueble inscrito,

Aunque no es un contrato, sino un acto puramente personal de última


voluntad, el testamento y la donación mortis causa, deberán otorgarse
en escritura pública, como requisito esencial para su validez, Siendo
nulo el testamento que se otorga sin la observancia de las solemnidades
esenciales. (Artículos 955 y 977 del Código Civil)

2) Efectos Ejecutivos.
El testimonio de la escritura pública, es título ejecutivo, lleva aparejada
ejecución, le da esta calidad el Código Procesal Civil y Mercantil.

3) Efectos probatorios.
Corresponde también al Código Procesal Civil y Mercantil, darle valor
probatorio al instrumento público, los cuales reconoce que producen fe y
hacen plena prueba. Las otras leyes procesales, también le dan la misma
validez. El derecho de la otra parte es de redargúirlos de nulidad o falsedad,
si fuere el caso.

“En realidad los instrumentos públicos hacen prueba contra todos, no sólo
de que la escena en que consiste el otorgamiento ha tenido lugar en la
fecha que se indica, sino también de aquellos hechos que se producen
ante el Notario en el desarrollo de aquella escena, a saber: del hecho de
haber comparecido ante él determinadas personas, del hecho de haberse
leído el instrumento e incluso del hecho de haber realizado las partes
determinadas declaraciones (sin prejuzgar si éstas son o no veraces) y del
de haber prestado su consentimiento, etc. Todo esto podrá ser falso, pero
mientras no se impugne por falsedad habrá de hacer prueba so pena de
que desaparezca la utilidad de la función notarial."

128 ibidem. Pág. 145.


CAPÍTULO XN

EFICACIA E IMPUGNACIÓN
DEL INSTRUMENTO PÚBLICO

EFICACIA
Como afirmamos antes, el instrumento público tiene un valor formal y un valor
probatorio.

Valor formal, cuando se refiere a su forma externa o el cumplimiento de todas


las formalidades esenciales y no esenciales que el código regula.

Valor probatorio en cuanto al negocio que contiene internamente el


instrumento. Ambos deben complementarse. Ya que no sería correcto que en
un caso determinado, la forma fuera buena y el fondo estuviera viciado; o por
el contrario la forma no es buena, por no haberse cumplido los requisitos o
formalidades esenciales del instrumento y el negocio o el fondo del asunto fuere
lícito.

Aunque el instrumento público y el documento público tienen plena validez a la


luz de lo establecido en el artículo 186 del Código Procesal Civil y Mercantil, siempre
queda a salvo el derecho de partes de redargúirlos de nulidad o de falsedad. Ya que
pudiera darse el caso de estar ante un instrumento nulo o un instrumento falso, que
indudablemente carece de valor, Según la Nueva Enciclopedia Jurídica, citada por
130 — introducción al Estudio del Derecho Notarial

Pelosi: “Se entiende por impugnación la actividad encaminada a combatir la validez


o eficacia de algo que puede tener trascendencia en el campo de lo jurídico,”**

“Con relación al documento notarial dos son las causas que pueden dar origen
asu impugnación, y según el caso, también son distintos los medios que el derecho
positivo ha previsto para obtenerlo.

Si existen vicios en su formación referentes al autor o por defectos de forma, la


acción que cuadra es la de nulidad. Si en cambio existe mutación de la verdad, hay
lugar a la falsedad, que será ideológica o material, según se trate del contenido de
la autenticidad externa; todo ello con las particularidades que serán examinadas.

Anticipo que con respecto ala falsedad, es la alteración de la verdad formal como
tal, por eso se llama falsedad documental, y no de la verdad sustancial, porque esto
último importa simulación, que es un vicio del acto jurídico y no del documento,
No se simulan documentos, sí en cambio se los imita para que aparezcan como
auténticos y se los altera en lo que atañe a su autoría, la genuinidad de sus formas o
la veracidad que deben tener las menciones del notario que asignan al documento
carácter de instrumento público y hacen plena fe erga omnes.”*

NULIDAD
Se entiende por nulidad la “Ineficacia en un acto jurídico como consecuencia
de carecer de las condiciones necesarias para su validez, sean ellas de fondo o de
forma; o como dicen otros autores, vicio de que adolece un acto jurídico si se ha
realizado con violación u omisión de ciertas formas o requisitos indispensables
para considerarlo como válido,...***'

Salas con respecto a la nulidad expone: “Desde el punto de vista notarial, la


nulidad se puede definir como la incapacidad de un instrumento público para
producir efectos jurídicos, por mediar algún vicio en su contenido o en su parte
formal, La nulidad de un instrumento puede ser, pues, de fondo o de forma. La

Pelosi, Carlos A, El documento Notarial. Pág. 285.


arlos A. Ob. Cit. Pág, 288,
rio, Manuel. Ob. Cit. Pág. 391
Dr. Nery Roberto Muñoz

primera se produce cuando aquél es ineficaz porque el acto o contrato que


contiene está afectado por un vicio que lo invalida. Esta especie de nulidad se rige
por las normas referentes a la nulidad de los actos jurídicos en Derecho Civil. (Se
denomina nulidad contractual o negocial.)

La nulidad de forma o instrumental es la que más interesa al Derecho Notarial,


porque afecta al documento considerado en sí mismo y no como continente de
un acto o negocio jurídico, sin perjuicio desde luego, que la nulidad instrumental
afecte indirectamente la validez del acto o negocio que contiene. La nulidad formal
está sometida a tres principios fundamentales.

a) Principio de excepcionalidad:
Debido a la fe pública de que están dotados los instrumentos públicos,
sólo son nulos en los casos expresamente contemplados por la ley, ya sea
en forma directa o indirecta. No existen nulidades notariales por analogía
o cualquier otro medio de interpretación extensivo, dado que dentro del
ámbito del Derecho Notarial, predomina el interés de los particulares,
concomitante con el interés público de que todos los actos o negocios
autorizados por los depositarios de la fe pública sean, en la medida de lo
posible, incontrovertibles, para que no se menoscabe la seguridad jurídica
que los ampara.

b) Principio de finalidad:
La finalidad del instrumento público prevalece sobre la mera formalidad.
La nulidad formal del instrumento no implica una total falta de eficacia
jurídica, sino tan soto, un decaimiento de la misma. Así por ejemplo, un
instrumento público defectuoso por incompetencia del notario o por falta
de alguna formalidad exigida por el ordenamiento surte los mismos efectos
de un documento privado, siempre que esté firmado por las partes.

ce) Principio de subsanabilidad:


La subsanabilidad, en cuanto a la nulidad de un acto jurídico, es diferente
a la subsanabilidad en las omisiones instrumentales. En esta se manifiesta
como una consecuencia necesaria del principio de finalidad, porque
la finalidad del instrumento público debe prevalecer sobre el simple
formalismo de la misma. La subsanabilidad del instrumento puede
132 — Introducción al Estudio del Derecho Notaria

realizarse por los medios que admite la legislación de cada país,...”” (tal
es el caso de las escrituras de ampliación).

Aquí se mencionan ya dos clases de nulidad: De fondo y De forma. En este


momento nos interesa estudiar la nulidad de forma o instrumental, ya que es la que
afecta la forma del instrumento y no el fondo o el acto que contiene,

El Código de Notariado de Guatemala, establece: “La omisión de formalidades


esenciales en los instrumentos públicos, da acción a la parte interesada para
demandar su nulidad, siempre que se ejercite dentro del término de cuatro años,
contados desde la fecha de su otorgamiento.” (Arto. 32)

Mientras que la omisión de formalidades no esenciales, hace que el Notario


incurra en una multa de cinco a cincuenta quetzales, según el caso. (Arto. 33)

Las formalidades esenciales reguladas en el artículo 31 son:


1. El lugar y la fecha.
2. Nombres y apellidos de los otorgantes.
3. Razón de haber tenido a la vista los documentos que acrediten
representación cuando se comparezca en nombre de otro.
4, La intervención del intérprete, cuando el otorgante no hable español.
5. La relación del acto o contrato con sus modalidades.
6. Las firmas o en su caso las impresiones digitales.

De no cumplirse con alguno de los requisitos anteriores, estamos ante una


nulidad de forma o instrumental que tendría que ser demandada.

Mientras que la nulidad de fondo, es el Código Civil quien la regula en el artículo


1301 en adelante, al establecer que hay nulidad absoluta en un negocio jurídico,
cuando su objeto sea contrario al orden público o contrario a leyes prohibitivas
expresas, y por la ausencia o no concurrencia de los requisitos esenciales para
su existencia. Recuérdese también los elementos para la validez de un negocio
jurídico: a) La capacidad legal del sujeto; b) El consentimiento; y c) La licitud del
objeto,
pr. Nery Roberto Muñoz

LA FALSEDAD
Según Ossorio, es la: “Falta de verdad o autenticidad. Falta de conformidad
entre las palabras, las ideas y las cosas.” **

Cabanellas afirma: "Cualquier mutación, ocultación o desfiguración de la


verdad y de la realidad, produce la nulidad de los actos jurídicos según las leyes
civiles O sancionada como delito en los códigos penales.” '*

Oscar Salas afirma: “La falsedad es material cuando consiste en la alteración


del contenido real del documento,

Es ideológica cuando se hace constar en un documento un hecho no declarado


por las partes. El documento expresa un acto o negocio que realmente se produjo,
pero se ha consignado de manera inexacta alguna de sus circunstancias, La
falsificación de tipo ideológico es privativa de los instrumentos públicos, dado que
los documentos privados no requieren de la intervención de ningún funcionario
público que los autorice.” '”

En conclusión podemos decir que existen dos clases de falsedad: a) Material;


y b) Ideológica.

Se comete falsedad material cuando se hace un documento público falso


o se altere uno verdadero, y falsedad ideológica, cuando en el otorgamiento,
autorización o formalización de un documento público, se insertare o hiciere
insertar declaraciones falsas,

El Código Penal guatemalteco, tiene tipificados estos delitos en los artículos


321 y 322.

Ob. Cit, Pág. 310,


Cabanellas, Guillermo. Ob. Ch
Salas, Oscar, Ob, Cit. Pág, 244
134 — Introducción al Estudio del Derecho Notaria]

PLANTEAMIENTO DE LA NULIDAD
En la práctica forense guatemalteca siempre da dificultad, el planteamiento de
la nulidad, ya que si lo que se ataca es el instrumento, debe dársele intervención al
Notario, en esos casos es por nulidad de forma, formal, instrumental o por la falta
de las formalidades esenciales reguladas en el artículo 31 del Código de Notariado,

Ahora bien, si lo que se ataca es el fondo, se refiere al negocio o contrato


contenido en la escritura, no a la escritura en sí.

En las demandas y algunas veces en las resoluciones, se confunde la nulidad


de la escritura, con la nulidad del negocio en ella contenida. Vale mencionar la
conclusión del Licenciado Erwin Lobos Ríos en el trabajo “La acción de nulidad del
instrumento público notarial y la jurisprudencia guatemalteca” '*que la escritura y
el negocio no son forzosamente una unidad.

La recomendación final es que, el Notario en todo caso debe cuidar que tanto
en la forma como en el fondo del instrumento se satisfagan todos los requisitos
legales, cumpliendo en forma efectiva con su función.
ANTECEDENTES
“En los comienzos de la vida jurídica, los hombres estipulaban verbalmente,
realizando el lenguaje como elemento capital empleado a modo de texto, y el
rito como forma de expresión litúrgica; eran las únicas huellas que quedaban de
las declaraciones de voluntad jurídica, puramente verbales, que vinieron hacer
medios de prueba poco consistentes, pues se perdían en las sombras del olvido, y
para revelar su existencia había que reproducir el acto; la supervivencia de éste no
se logra asi nada más, ya que muchas veces faltaban sus propios actores, aún los
testigos presenciales del acto, todo lo cual daba una prueba a medias del mismo.

Por esta razón, la oralidad se sustituyó por la prueba escrita, más eficaz por
ofrecer menos fallas.

Pero los hombres no se conformaron con traducir y presentar en un escrito


la voluntad creadora de sus derechos, ya que el título así creado no resultaba
cabalmente seguro, porque el documento podía extraviarse, la veracidad del acto
ser negada; los testigos desaparecer o incapacitarse.

Hubo entonces necesidad de materializar la prueba, de recurrir a la


grabación gráfica sobre un elemento físico para que hiciera visible y perpetua
136 — introducción al Estudio del Derecho Notaria]

su consideración. De este modo los hombres idearon que al emitirse la voluntad


se hiciera entre solemnidades y quedara grabada gráficamente sobre un objeto
material impregnado de la voluntad creadora, guardador de una primera decisión
del espíritu, conservador de una creación del hombre; a esa primera fuente de la
génesis del acto jurídico; llamaron PROTOCOLO,

De manera, que el protocolo ha sido una creación derivada de la necesidad


que el hombre tuvo de llevar al papel escrito la voluntad creadora de las relaciones
jurídicas, para que de el surgiera, sin riesgo de pérdida, y en caso de duda para mejor
probar, toda la intención contractual, materializada en forma gráfica, manuscrita.

Como fenómeno derivado de la ordenación de los instrumentos públicos, el


protocolo penetró en el derecho positivo y fue adoptado por la mayoría de las
legislaciones y superado por el proceso de transformación.” Y"

Continúa expresando la Licenciada Hernández Camey, que en nuestro medio,


*e] protocolo es de alta conveniencia porque mediante él, se guardan en lugar seguro
los instrumentos públicos y no sufren el riesgo de perderse, ocasionando con ello,
la pérdida de sus derechos o un perjuicio talvez irreparable. Silos actos y contratos
tuviesen una vida fugaz podría excusarse el protocolo pero cuando se contraen
relaciones jurídicas duraderas, es conveniente que los mismos permanezcan en
forma íntegra.

En consecuencia, la existencia del protocolo, es necesaria para la función


notarial guatemalteca, e importante para la conservación del instrumento público.
Asegurando así los derechos de los otorgantes.

Por otra parte, tiene relevancia el protocolo en nuestro medio por el hecho
que los actos y negocios jurídicos que se consignan en el mismo, tienen, por lo
general cierta durabilidad que se prolonga con el tiempo, por to cual, en cualquier
momento constituye prueba fehaciente sobre los derechos y relaciones jurídicas
incorporadas en tales documentos.” **

rana Yole Contenido y Forma del Protocolo del Y o, ÍOMEaco


de Argent
bidem. P
Dr. Nery Roberto Muñoz

ETIMOLOGÍA
Oscar Salas, citando a varios autores, entre ellos Escriche, Fernández Casado,
Otero y Valentín, y R, Barcia, expone: “Existen varias acepciones de la palabra
protocolo. Su etimología poco ayuda para esclarecer cuál es 5u sentido propio,
pues hay diversidad de opiniones acerca de su origen. Evidentemente es palabra
compuesta del prefijo proto, procedente de la voz griega protos, y del sufijo coto o

Leo 20%
colon, sobre cuya significación no se han puesto de acuerdo los autores. Según
Escriche proviene de la voz latina colliurn o collatio, que significa comparación o

STE
cotejo; según otros, mencionados por Fernández Casado, se deriva del griego kollon,
que quiere decir pegar, debido quizás a que en la Roma de Justiniano se fijaba
a toda copia en limpio una etiqueta o sello, aunque según dicho autor se deriva
del sánscrito kul que significa reunir y lo reunido, es decir, depósito. Para Roque
Barcia, en fin, proviene del griego Rolla, equivalente de cola o engrudo porque así
se pegaban las hojas de los libros. :

Su origen se remonta, según algunos, a la práctica de los tabelliones romanos de


conservar copia de los documentos que redactaban, y según otros, de la costumbre
de los argentarios griegos que desempeñaban funciones de procuración y gestión
de negocios de sus clientes y notariales, redactando contratos que escribían en
libros que guardaban en su poder.”*

Enuncia el autor aludido, que el Fuero Real de España, dispuso que los
escribanos tuvieren notas primeras o resúmenes, llamadas también imbreviaturas,
hasta que se llegó a conservar en poder del Notario el texto íntegro del documento

PA
y la cartae fue la reproducción fiel, (lo que nosotros conocemos como testimonio).
Esto fue consagrado legalmente en la Pragmática de Alcalá en 1503.

DEFINICIÓN
Carlos Emérito González,se refiere al Registro de escrituras públicas,
preceptúa: “El vocablo “registro” tiene distintas acepciones. Podemos decir que es
el libro en que cada notario extiende las escrituras públicas que se otorgan ante

Salas, Oscar. Ob. Cit. Pág, 411 y 412.


138 — Introducción al Estudio del Derecho Notarial

él. En ese sentido puede emplearse como sinónimo de protocolo. Larraud expresa
que “el volumen, o serie de ellos, en que el escribano colecciona ordenadamente y
"as
conforme a la ley los documentos matrices de oficio, sometidos a su custodia”.

Para Giménez-Arnau, la palabra “Protocolo es expresión de acepciones


múltiples. En su sentido más vulgar, quiere decir colección de hojas, folios y
documentos, adheridos unos a otros que, en su conjunto, forman un volumen o
libro.

Con mayor valor técnico, Gonzalo de las Casas, le atribuía los siguientes
significados:

- — Elinstrumento público notarial.


- — Ellibro anual formado con los instrumentos públicos autorizados por un
Notario,
- — El formulario que contiene las reglas de etiqueta y diplomacia, con que se
tratan recíprocamente los Gobiernos;
- — El registro donde se inscriben las deliberaciones y acuerdos de los
Congresos y negocios diplomáticos.” ''

Como pudimos darnos cuenta, son muchas las acepciones que se le dan a la
palabra protocolo, por lo que es más adecuado hablar del protocolo del notario,
protocolo notarial o registro notarial.

En Guatemala, se conoce como protocolo, al tomo empastado de los


instrumentos autorizados durante un período de tiempo (un año natural, según la
ley); también al papel sellado especial que se vende exclusivamente a los Notarios
para faccionar escrituras; y al conjunto de escrituras que se llevan faccionadas
en el año que transcurre. Y al estudiar nuestra legislación, nos encontramos que
también hace referencia al conjunto de tomos de protocolos de varios años.

$ Gon
Hi Gimén wique. Ob. Cit. Pág, 843.
Dr. Nery Roberto Muñoz

DEFINICIÓN LEGAL
“El Protocolo es la colección ordenada de las escrituras matrices, de las actas
de protocolación, razones de legalización de firmas y documentos que el notario
registra de conformidad con esta ley.” (Arto. 8 Código de Notariado),

El protocolo se abre cada año, con la primera escritura que se facciona, la


cual llevará siempre el número uno, la que principiará en la primera línea del folio
inicial. (Arto. 12).

No es necesaria ninguna razón de apertura, solo es obligatorio el pago de


cincuenta quetzales en la Tesorería del Organismo Judicial por derecho de apertura.
Los fondos se destinan para la encuadernación y conservación de los protocolos
depositados en el Archivo General de Protocolos. (Arto, 11).

CONTENIDO
El protocolo del notario contendrá: Las escrituras públicas o matrices, las
actas de protocolización, las razones de legalización, la razón de cierre, el índice y
los atestados.

FORMALIDADES
En el protocolo se deben llenar las formalidades siguientes:

1. Los instrumentos deben redactarse en español, escribirse a máquina o a


mano de manera legible y sin abreviaturas.
2. Los instrumentos deben llevar numeración cardinal, escribiéndose uno a
continuación de otro, en orden riguroso de fechas, y entre cada instrumento
solo debe quedar espacio para las firmas.
3, El protocolo debe llevar foliación cardinal, escrita en cifras.
4, En el cuerpo del instrumento, las fechas, números o cantidades, se
expresan con letras. En caso de discrepancia entre lo escrito en letras y
cifras, prevalece lo escrito en letras.
140 — Introducción al Estudio del Derecho Notarial

Los documentos que deban insertarse o las partes conducentes que se


en

transcriban, se copian de manera textual,


6. La numeración fiscal del papel sellado no podrá interrumpirse, salvo los
casos de protocolaciones, o que se hubiera terminado la serie y se inicie
una nueva.
7. Los espacios en blanco que permitan intercalaciones se llenarán con una
línea antes de que sea firmado el instrumento. (Arto. 13).

También debe tomarse en cuenta que son nulas las adiciones,


entrerrenglonaduras y testados, si no se salvan al final, antes que el documento sea
firmado. Las enmendaduras son prohibidas. (Arto. 14).

El protocolo debe cerrarse cada año, el último día del año natural, pero también
puede cerrarse antes si el Notario dejare de cartular.

Fl cierre es mediante una razón notarial, la cual debe hacerse en papel especial
de protocolo y contener: La fecha, el número total de instrumentos autorizados,
indicando cuantos de ellos son escrituras públicas, el número de actas de
protocolización, de razones de legalización, el número de escrituras canceladas,
si lo hubieran; así como el total de folios utilizados; observaciones si fueran
necesarias y la firma del Notario.

ÍNDICE
Posteriormente a la razón de cierre, debe redactarse el índice en cual se
elabora en papel corriente o bond. Según el Código de Notariado debe hacerse en
papel sellado del mismo valor del papel de protocolo, pero por ya no existir papel
sellado, el índice se elabora en papel bond y debe contener en columnas separadas:

1. El número de orden del instrumento. (Escritura, acta de protocolación, o


razón de legalización).
2. El lugar y fecha de su otorgamiento.
Dr, Nery Roberto Muñoz

3. Los nombres de los otorgantes, si fuere el notario, debe anotar su nombre


4. El objeto del instrumento.
5. El folio en el que se inicia,

En el índice es permitido utilizar cifras y abreviaturas, al final la fecha y firma


del Notario, antes de suscribirlo podrá hacer las observaciones si las hubiera.
(Artos. 15 y 16).

ATESTADOS
Los atestados son los documentos que el Notario agrega al final de su protocolo
y tienen relación con los instrumentos autorizados y debe constar principalmente
el recibo del pago de apertura, comprobantes de entrega de testimonios especiales,
copias de avisos, recibos, solvencias, ete. (Arto. 17).

EMPASTADO
Dentro de los treinta días posteriores al cierre del protocolo el Notario debe
mandar a empastar su protocolo. (Arto. 18).

El empastado puede hacerse en uno o más tomos, dependiendo de su volumen,


usualmente es en un sólo tomo. No es permitido empastar en un solo tomo, dos o
más años.

DEPÓSITO
Principiaremos diciendo que el Notario no es propietario del o los protocolos,
ya que únicamente es depositario del mismo y responsable de su conservación.
El hecho que sea él quien adquiera o compre el papel, no lo hace propietario del
mismo.

La ley guatemalteca menciona los casos de depósito del protocolo, algunos en


forma temporal y otros en forma definitiva, por lo que puede hablarse de entrega,
siendo los siguientes:
142 — Introducción al Estudio del Derecho Notaria]

D) Por ausencia del país por tiempo menor de un año.


2) Por ausencia del país por más de un año.
3) Por inhabilitación.
4) Por entrega voluntaria.
5) Por fallecimiento.

En el primer caso, el Notario debe dejar depositado su protocolo en otro Notario


hábil, dando un aviso firmado y sellado por ambos Notarios al Archivo General de
Protocolos. (Arto. 27). En estos casos el Notario al cual le queda en depósito el
protocolo, puede extender las copias o testimonios que fueran necesarias, ya que
tiene facultad para ello, ningún otro Notario podría hacerlo, pero desde luego no
podrá autorizar escrituras en ese protocolo que le ha sido depositado. Mientras
dure la ausencia del notario depositante, el depositario es responsable de la guarda
y custodia de ambos protocolos, ya que la ley exige que sea también un Notario
hábil.

En el segundo caso, si la ausencia es por más de un año, el protocolo debe


depositarse en el Archivo General de Protocolos, directamente si es en la capital,
o por medio del Juez de Primera Instancia en los departamentos, quien lo debe
remitir al Archivo. (Arto, 27). En estos casos, es el Director del Archivo General de
Protocolos, el único facultado para extender copias y testimonios.

En los casos de que el Notario quedare inhabilitado por cualquier causa, debe
entregar sus protocolos al Archivo General de Protocolos en la capital, y al Juez
de Primera Instancia en los departamentos, para que éstos los remitan al Archivo
(Arto. 26), siendo el Director del Archivo General de Protocolos, el que tendrá las
facultades de extender las copias y testimonios que le sean requeridas.

En el cuarto caso, si un Notario voluntariamente decide dejar de cartular,


también puede hacer la entrega de los protocolos al Archivo (Arto. 26), podría
darse el caso que por su edad, alguna enfermedad, o porque simplemente no desee
seguir ejerciendo tome tal decisión.

Desde luego en los casos anteriores los protocolos serán devueltos pot
requerimiento personal del Notario depositante al quedar sin efecto la causa que
motivó el depósito. (Arto. 28).
Dr. Nery Roberto Muñoz

En el último caso, del fallecimiento del Notario, los albaceas, herederos,


parientes, o cualquier persona que tuviera en su poder protocolos de un Notario
fallecido, deben depositarlos dentro de los treinta días siguientes al fallecimiento al
Archivo General de Protocolos, si fuere en la capital; al Juez de Primera Instancia, si
estuviera en una cabecera departamental; o al Alcalde, si estuviese en un municipio;
en esos casos, estos funcionarios deben remitirlo dentro de los ocho días siguientes
del depósito al Archivo General de Protocolos. (Arto. 23).

GARANTÍAS O PRINCIPIOS QUE LO FUNDAMENTAN


Se ha dicho que las garantías o principios que fundamentan el protocolo, son
las de durabilidad y seguridad.

Al respecto del fundamento Oscar Salas, afirma: "Dado que nuestro sistema
notarial se concentra en el principio de que los originales o matrices deben
quedar en poder del notario, es necesario rodear y dotar, a tales documentos de
una serie numerosa de seguridades. Ello permite o facilita la expedición de copias
(testimonios), lo mismo que la comprobación de la autenticidad de las mismas,
en todos aquellos casos en que los documentos notariales sean redargúidos de
falsedad. Se ha dicho, no obstante, que “el protocolo es un complemento de la
función notarial, pero no es de absoluta necesidad” (Sanahuja, J. M.), porque bien
podría suceder, tal como ocurre en los países que siguen el sistema sajón (Inglaterra,
Estados Unidos, etc.), que la autenticación de las actas y negocios jurídicos se
realice sobre la base de que los documentos originales en que aquellas constasen,
sean conservados por los mismos interesados. En todo caso, se considera que en el
sistema notarial latino, la existencia y fundamentación del protocolo radica en los
siguientes aspectos a examinar:

a. Permanencia documental en las relaciones jurídicas


El protocolo notarial constituye una garantía que presta el Estado para
la efectiva perdurabilidad de los actos jurídicos que requieren de la
intervención notarial, para su completa validez y eficacia legal. Ello, porque
los protocolos evitan que se pierdan instrumentos públicos, los cuales
en manos de las partes, están sujetos al enorme riesgo de que resulten
extraviados. La pérdida de dichos documentos, como es obvio, acarrea
automáticamente la pérdida de la prueba del derecho consignada en los
144 — introducción al Estudio del Derecho Notaria

rmismos, con lo cual se les podría ocasionar múltiples daños irreparables a


algunos de los otorgantes del negocio jurídico.

Garantía de ejecutoriedad de los derechos


Su existencia se justifica además por el hecho de que los actos y negocios
jurídicos que se consignan ante los notarios tienen, por lo general, una cierta
durabilidad que se prolonga en el tiempo, para lo cual es conveniente que
los interesados puedan tener a su disposición, en cualquier momento, una
prueba fehaciente sobre los derechos y relaciones jurídicas incorporados
en todos aquellos casos en que la posesión de un título es requisito esencial
para ejercitar o ejecutar un derecho, de tal forma que dicho derecho se
halla incorporado en cierta manera al documento,

Con acierto ha dicho Sanahuja: “Si existe el protocolo, demostrada la pérdida


de la copia ejecutiva que el acreedor tenía en su poder se facilita de una
manera expedita la obtención de un nuevo ejemplar que supla la primera
copia. Es, pues, también el protocolo una garantía de ejecutoriedad.”

Autenticidad de los derechos


El protocolo desempeña, por otra parte, una función autenticadora en el
sentido de que las reglas legislativas atinentes a la formación y conservación
del mismo dificultan enormemente la posible y eventual suplantación de
documentos autorizados, lo mismo que la interrelación de otros entre los
que ya constan debidamente ordenados y fechados.

Publicidad de los derechos


Por último, los protocolos cumplen una labor de publicidad, porque
los actos o negocios jurídicos que autoriza un notario suelen afectar
intereses de terceras personas que no han intervenido en su otorgamiento.
Constituye, en consecuencia, el protocolo el mejor procedimiento para
que un documento esté al alcance de quien tenga interés en examinarlo y
hasta sacar copia del mismo, lo cual sucede frecuentemente en materia de
derechos reales.
pr. Nery Roberto Muñoz

Las legislaciones centroamericanas establecen, concordantemente con la


doctrina, la publicidad del protocolo notarial. Sólo los interesados podrán
verlo y saber de su contenido en presencia del notario autorizante o del
oficial que lo custodia, salvo aquellos casos de otorgamiento de testamento
o donaciones por causa de muerte,... casos en los que mientras viva el
otorgante, sólo a éste podrá ser enseñado.”'*

REPOSICIÓN
No obstante el cuidado y responsabilidad que debe tener un Notario con sus
protocolos, estos pueden perderse, destruirse o deteriorarse, y sería necesario
reponerlo.

Para estos casos el Código de Notariado tiene regulado que el Notario al


enterarse de esta circunstancia, debe dar aviso al Juez de Primera Instancia de su
domicilio. Cualquier persona que según el Código Procesal Penal, pueda denunciar
un delito público, también tienen el derecho de poner en conocimiento del Juez, el
hecho que haga necesaria la reposición del protocolo.

El Juez debe instruir la averiguación y terminada la misma resolverá declarando


procedente la reposición; en caso de delito, mandará que se abra procedimiento
penal contra los presuntos responsables, en nuestra opinión podría ser contra el
mismo Notario,

Al declarar procedente la reposición, el juez pedirá a la Corte Suprema de


Justicia, copias de los testimonios especiales enviados por el Notario al Archivo
General de Protocolos.

En caso que dichos testimonios no existieren en el Archivo de Protocolos, se


pedirán las copias o duplicados que pudieran haber en los registros y se citará a los
otorgantes y a los interesados, previniéndoles la presentación de los testimonios o
copias que tengan en su poder.
US
A
146 — introducción al Estudio del Derecho Notaria¡

La citación se hará por avisos que se publicarán tres veces durante un mes en
el Diario Oficial y en otro de los de mayor circulación en la localidad.

Si existiere el testimonio especial del índice del protocolo, los avisos contendrán
la nómina de los otorgantes.

El caso del testimonio especial del índice, ha dado motivo de contradicción,


ya que el artículo 37 del Código de Notariado, que se refiere a los testimonios
especiales, no hace referencia a esta obligación, sin embargo considero que si
debemos enviar testimonio especial tanto del índice como de la razón de cierre;
cuando la ley hace referencia, a que “si existiera testimonio del índice” se refiere y
los casos de pérdida, destrucción o deterioro del protocolo del año en que se este
cartulando, el cual no esta cerrado ni elaborado el índice, Ahora para los casos de
años anteriores, sí debe existir.

Si no fuere posible reponer todas las escrituras, el Juez tendrá que citar de
nuevo a los interesados, para consignar, en acta los puntos que tales escrituras
contenían y en caso de desacuerdo o no comparecieren, los interesados tendrán
que recurrir a un juicio en la vía ordinaria. (Ártos. 90 al 95),

CCIÓN Y REVISIÓN
La inspección y revisión del protocolo tiene por objeto comprobar si en el
mismo se han llenado los requisitos formales establecidos en la ley. La revisión
puede ser de tres clases:
a) Ordinaria
b) Extraordinaria y
c) Especial

La inspección y revisión ordinaria se debe hacer cada año, para el efecto, el


Notario está obligado a presentar el protocolo y sus comprobantes, debiéndose
practicar la inspección y revisión en su presencia,

En la capital, es el Director del Archivo General de Protocolos el facultado


y en los departamentos los Jueces de Primera Instancia. También el Presidente
del Organismo Judicial puede nombrar a Notarios colegiados activos para que
Dr. Nery Roberto Muñoz — 147

practiquen la inspección y revisión de protocolos, tanto en el departamento


de
Guatemala, como en los otros departamentos.

La inspección y revisión extraordinaria podrá hacerse en cualquier tiempo,


cuando lo ordene la Corte Suprema de Justicia,

Es importante mencionar, que en casos de averiguación sumaria por delito,


también se puede hacer la revisión de un protocolo notarial, este es el caso especial.

El PROTOCOLO EN EL DERECHO COMPARADO


Según Oscar Salas, en Costa Rica, El Salvador y Nicaragua se usan para formar
el protocolo, a opción del Notario, libros encuadernados o bien hojas sueltas, pero
que en la práctica predomina el uso de hojas o folios sueltos, para encuadernarlos
al final del año natural, Sistema que se utiliza en Guatemala, Honduras y Panamá,

Al respecto, el Licenciado Julio César Monterroso Paz, al referirse al tema,


expresó: "Existen tres clases de folios del protocolo: el folio suelto, que es el que
consta en una sola hoja o foja; el folio doble, consistente en dos hojas o fojas unidas
entre sí; y el folio contenido dentro de un libro empastado, el que consiste en folios
formando un libro empastado, sean éstos fijos o movibles.

El estatuto del Notariado de Colombia, contenido en Decreto 960 del año 1970,
en su artículo 18 y 20, aunque no lo expresa taxativamente, se deduce que se usa
folio suelto.

La Ley Notarial de Ecuador, en su Arto, 23, parcialmente dice: “Los protocolos se


lormarán anualmente y se dividirán en libros o tomos mensuales o de 500 fojas cada
uno...” se establece igualmente que usan el folio suelto, aunque ordena dividirlos
en libros o tomos, ya sean éstos correspondientes a un mes de escrituración o de
quinientas fojas,

En Guatemala se utiliza actualmente el folio suelto, aunque anteriormente era


folio doble (pliego), y las escrituras matrices, actas de protocolación, razones de
legalización de firmas y documentos se redactan conforme la ley.
148 — Introducción al Estudio del Derecho Notaria

Para integrar el protocolo, se hace en uno o varios tomos empastados, de]


tamaño que sea cómoda y práctica su consulta, en forma anual.

La Ley de Costa Rica, establecía en el Arto. 29 que: “Los protocolos serán libros
encuadernados de cien folios, con hojas de papel sellado de cincuenta céntimos
cada una. La administración de Rentas Nacionales suministrará tales libros a los
Notarios previo el pago correspondiente”; se establece claramente que el protocolo
está contenido en libro empastado.

El Código Notarial de Costa Rica, regula las clases de tomos en que se formará
el protocolo, que introduce la novedad alternativa del tomo encuadernado y del
tomo con hojas movibles, lo que advierte un avance práctico, como seguro y en
concordancia con la integración al Registro Notarial, dependiente a su vez del
Registro Nacional.**"

Concluye el Licenciado Monterroso Paz, expresando que las hojas movibles


o folios sueltos para formar protocolos, facilitan entre otros aspectos, la
protocolización de documentos,

La Notaria Mirna Valenzuela de Mérida,” en su trabajo de tesis de maestría,


aporta un cuadro sobre el protocolo notarial en la legislación guatemalteca y
extranjera.

En el mismo puede apreciarse, con respecto a la forma de llevarlo, que la


mayoría de los países estudiados, utiliza hojas sueltas, que posteriormente se
empastan y pasan a formar tomos. En muchos de los países se exige razón de
apertura, todos utilizan razón de cierre e índice y queda establecida la intervención
del poder judicial.

Monterroso Paz, ode Notariado Costerricuise. Publicación 22


del Instit
CAPÍTULO XV

E L CÓDIGO DE NOTARIADO Y OTRAS


EYES QUE SE RELACIONAN
¿ÓN EL DERE ¿HO NOTARIAL

En capítulos anteriores, mencionamos muchas leyes que se relacionan con el


Derecho Notarial, en el presente veremos únicamente cinco.

EL CÓDIGO DE NOTARIADO
Como ya se dijo, el Decreto 314 del Congreso de la República, es el que contiene
el Código de Notariado en vigencia.

El mismo consta de 112 artículos, fue emitido el 30 de noviembre de 1946 y


entró en vigencia el 1 de enero de 1947.

Consta de 16 títulos, distribuidos así:

TITULO [ NOTARIOS Artículos del l al 7

TITULO E PROTOCOLO Artículos del 8 al 28

TITULO HI INS PRUMENTOS Artículos del 29 al 41


PUBLICOS
150 — introducción al Estudio del Derecho Notaria

FORMALIDADES
ESPECIALES PARA
TITULO IV Artículos del 42 al 50
TESTAMENTOS Y
OTRAS ESCRITURAS

TITULO V TESTIGOS Artículos del 51 al 53

TITULO VI LEGALIZACIONES Artículos del 54 al 59

TITULO VI ACTAS NOTARIALES Artículos del 60 al 62

TITULO VIH PROTOCOLACIONES Artículos del 63 al 65

TYTULO IX TESTIMONIOS Artículos del 66 al 76

TITULO X PROHIBICIONES Artículo 77

ARCHIVO GENERAL. DE
TITULO XI Artículos del 78 al 83
PROTOCOLOS
INSPECCIÓN DE
TFFULO XII Artículos del 84 al 89
PROTOCOLOS
REPOSICIÓN DE.
TITULO Xul Artículos del 90 al 97
PROTOCOLOS
SANCIONES Y
TITULO XIV Artículos del 98 al 105
REHABILITACIONES

TITULO XV ARANCEL Artículos del 106 al 109

DISPOSICIONES
TITULO XVI Artículos del 110 al 112
FINALES
Dr. Nery Roberto Muñoz

LEY DEL IMPUESTO DE TIMBRES FISCALES Y


PAPEL SELLADO ESPECIAL PARA PROTOCOLOS
Esta se encuentra contenida en el Decreto 37-92 del Congreso de la República,
recae sobre los documentos que contienen actos y contratos que no estén afectos
al Impuesto al Valor Agregado (va), ya que de conformidad con los artículos 3 y
9, los contribuyentes del lva están afectos a pagar el impuesto de timbre fiscales
en los actos o contratos que celebren de conformidad con esta ley, cuando dichos
actos y contratos no sean gravados con el Iva.

El sujeto pasivo del impuesto es la persona o personas que o quienes emitan,


otorguen o suscriban documentos que contengan actos o contratos afectos al
impuesto.

La ley fija tasas específicas para el cumplimiento del pago, las que por el
momento nos pueden interesar son:

Oda
Auténticas efectuadas por dependencias del Estado: Q. 10.00

ade
Por cada razón puesta por los registros públicos — 0,50
“Actas de Nombramiento (por acta) o 100. 00.
Índices, testimonios especiales, copias simples o legalizadas, y o

A
actas notariales por cada hoja de papel 0.50
Actas de legalización de firmas o documentos (por Auténtica) 5.00.
Testimonios de Mandatos o Poderes Generales _ : 10.00
Testimonios de Mandatos o Poderes Especiales — 2.00
Cubiertas de testamentos cerrados _ 200.00
sE

Testimonios de promesas de compraventa. de inmuebles 50.00


Testimonios de escrituras públicas de constitución tr anstormación,
modificación, liquidación o fusión de sociedades mercantiles 250,00

Para los casos en que no exista tarifa específica, la tarifa del impuesto es del
tres por ciento. El impuesto se determina aplicando la tarifa al valor de los actos
contratos afectos,
152 — Introducción al Estudio del Derecho Notaria;

El valor es el que consta en el documento, el cual no podrá ser inferior al que


conste en los registros públicos, matrículas, catastros o en los listados oficiales,
Los actos y contratos de valor indeterminado no están afectos.

Con respecto al papel de protocolo, es importante mencionar que dicha ley


establece un impuesto para el papel sellado especial para protocolos notariales,
con una tarifa específica de diez quetzales por cada hoja, manteniéndose el papel
sellado únicamente para protocolos notariales.

Esta norma es importante, ya que el papel sellado fue sustituido por papel
corriente o bond con la vigencia de esa ley, al cual se le adhieren timbres fiscales,
(Artículo 45).

Al recomendar la lectura de la ley y también del reglamento, debe ponerse


énfasis en lo que concierne a las obligaciones notariales, entre ellas las últimas
modificaciones a la Ley del Timbre Fiscal que gravó con impuesto del timbre del 3%
alas segundas o ulteriores compraventas, ya que si se trata de una primera venta,
paga Impuesto al Valor Agregado (12%).

Para establecer si se está en una ulterior venta, seexaminan la o las inscripciones


de dominio que ha tenido la finca en el Registro, en otras palabras por cuantos
dueños ha pasado la misma.

LEY DEL IMPUESTO ÚNICO SOBRE INMUEBLES


Por espacio de aproximadamente diez años, desde 1987 hasta 1997, estuvimos
regidos por el Decreto 62-87 del Congreso de la República,

El lo. de enero de 1998, entró en vigencia el Decreto 122-97 del Congreso de la


República, que tuvo una vigencia muy corta por oposición popular.

Esto obligó a dejarla sin vigencia y emitir la nueva Ley del Impuesto Único
sobre Inmuebles, emitida como urgencia nacional, el 26 de febrero de 1998, que
resultó ser una refundición de la que estuvo en vigencia de 1987 a 1997,
Dr. Nery Roberto Muñoz

Esta ley está contenida en el Decreto 15-98 del Congreso de la República.


fue publicada el 18 de marzo de 1998 y entró en vigencia al día siguiente de su
publicación.

La ley estableció un impuesto único anual, sobre el valor de los bienes


inmuebles situados en el territorio nacional.

El destino del impuesto, corresponde a las municipalidades del país para el


desarrollo local y al Estado, para el desarrollo municipal.

El objeto del impuesto recae sobre los bienes sean rústicos o rurales y urbanos.

so ds
El impuesto se calcula anualmente pero su pago es trimestral,

E
Para la determinación del impuesto anual sobre inmuebles, se establecen las
escalas y tasas contenidas en el artículo 11 de la ley y son:

VALOR INSCRITO IMPUESTO


Hasta Q.2,000.00 EXENTO
De Q.2,000.01 a Q.20,000,00 2 por millar
De Q.20,000.01 a Q.70,000.00 6 por millar
De Q.70,000.01 en adelante. 9 por millar

ARSS
LEY DEL TIMBRE FORENSE Y TIMBRE NOTARIAL
Contenida en el Decreto 82-96 del Congreso de la República, con que se creó el
impuesto que deben cubrir los Abogados y Notarios, el cual se recaudará a través
TES ERES

de timbres: Forenses para los Abogados; y Notariales para los Notarios. Esta fue
modificada por el Decreto 49-97 del mismo Congreso.
RSS

Establece la ley que los fondos provenientes de dicho impuesto son privativos,
con destino a los programas de prestaciones sociales del Colegio de Abogados y
Notarios, a favor de sus mismos agremiados,
154 Introducción al Estudio del Derecho Notariaj

especial, cuando
Existe obligación de adherir en la primera hoja del testimonio
el dos por millar, el cual en ningún caso
se trata de escrituras de valor determinado
mayor de trescient os quetzales .
debe ser menor de un quetzal, ni

rminado se tributan
En los testimonios especiales de escrituras de valor indete
diez quetzales, al igual que en las protocolizaciones,

o documentos diez quetzales


En las actas notariales y legalizaciones de firmas
por cada acta.

s en cualquier asunto que


En las resoluciones de trámite que dicten los Notario
es por cada resolución y en la
se gestione en jurisdicción voluntaria, dos quetzal
resolución final diez quetzales.

exentos. También los del


Los asuntos que se lleven en bufetes populares están
Escribano de Cámara.

LEY QUE CREA EL


REGISTRO DE PROCESOS SUCESORIOS
de la existencia de un
Con el objeto de facilitar el registro o comprobación
la pluralid ad o duplicidad de
proceso sucesorio de una persona y para evitar
de Proceso s Sucesorios, el que
procesos, se creó por el Decreto 73-75 el Registro
está a cargo de la Secretaría de la Corte Suprema de Justicia.

Número 49-76 de La
Fl Reglamento del Registro, está contenido en el Acuerdo
Corte Suprema de Justicia.

8 días siguientes a
El Notario tiene la obligación de dar un aviso dentro de los
o o testamentario,
partir de la fecha de radicación de un proceso sucesorio: intestad
y si fuere el
aportando la información del caso; con ella se registra el proceso,
a tramitando, judicial o
caso que otro proceso de la misma naturaleza, se estuvier
del Notario para los
extrajudicialmente, inmediatamente se hace del conocimiento
efectos de la acumulación.
Dr. Nery Roberto Muñoz

Si el aviso se envía extemporáneamente, el notario es sancionado con una


multa, y no puede dictarse el auto final, sin que se haya comprobado que se cumplió
con la obligación contenida en la ley en referencia.
CAPITULO XVI
Pa Ñ

ASE

ORGANIZACIONES NOTARIALES

Entre las organizaciones que tienen relación con el Notariado tenemos a nivel
nacional como internacional.

Las organizaciones nacionales son el Colegio de Abogados y Notarios de


Guatemala y el Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial.

EL COLEGIO DE ABOGADOS Y NOTARIOS


En Guatemala, por ser la colegiación obligatoria, todos los profesionales para
ejercer deben estar colegiados.

Por estudiarse conjuntamente las carreras de Abogado y Notario, ser la


graduación simultánea, y no existir impedimento, se ejercen conjuntamente
ambas profesiones, siendo el Colegio de Abogados y Notarios al que corresponde
colegiarlos.

Para conocer un poco de la fundación del Colegio de Abogados, es oportuno


citar al conocido historiador guatemalteco Licenciado Agustín Estrada Monroy, y su
trabajo denominado “Apuntes Históricos del Colegio de Abogados de Guatemala”,
quien expresa: “El año 1810 gracias a la actividad e influencia del Doctor José
María Alvarez y Estrada, se fundó el Colegio de Abogados, cuyos estatutos iniciales
establecían que para inscribirse en dicho Colegio, además de realizar un trabajo
158 — introducción al Estudio del Derecho Notaria¡

académico y poseer las condiciones éticas y morales, se debía de presentar ante la


Secretaría del Colegio, el Título de Abogado de Guatemala.

También es oportuno mencionar que este Colegio es probablemente el primero


que ha
fundado en Norte y Centro América. El Colegio de Abogados de Yucatán
sido señalado por algunos historiadores como uno de los primeros, se Prbteció
so ermador
en Mérida, por decreto del año 1843, que fuera promulgado por el
Barbachano Tarrazo, que ordenó que dicho colegio a riera
suplente, don Miguel
una cátedra gratuita de jurispruden cia teórico-prá ctica, para todos los miembros
del cuerpo.

quedó
En Guatemala, el primer claustro del Colegio de Abogados del año 1810
integrado por los siguientes Abogados:

Decano: Don José Ignacio Palomo


Secretario: Don Alexandro Díaz Cabeza de Vaca
Diputados: Licenciados Don José de Aycinena, Don Antonio Robles y por el
presbítero Mariano Méndez.

El año 1832, el Colegio de Abogados, pasó a formar parte de la Academia de


Estudios, creada por orden del Jefe de Estado, Doctor Mariano Gálvez, brillante
abogado que representó a la Universidad de San Carlos en la sesión del 15 de
145
septiembre de 1821,..”

Como podemos deducir de los párrafos anteriores, la fundación del primer


Colegio, data de 1810, antes de la independencia.

La colegiación no era obligatoria y por no ser en ese entonces el Notariado una


profesión sino un oficio, al mismo sólo pertenecían Abogados.

La colegiación oficial obligatoria nació con la promulgación y puesta en vigencia


de la Ley de Colegiación Oficial Obligatoria para el Ejercicio de las protesiones
Universitarias, Decreto 332 del Congreso de la República. Posteriormente por e
Decreto 62-91 y actualmente por el Decreto 72-2001 del Congreso de la República.

Z i de . Aborado Guatemala.
adoss de de Gualer
ss Estrada Monroy, Agustín. Apuntes Históricos sobre el Colegio
y Notarios de Guatemal a. 1977. Pág. T y 8.
Publicación del Colegio de Abogados
Dr. Nery Roberto Muñoz — 159

Al respecto el Licenciado Marco Tulio Melini Minera,


antes de que se emitiera
la actual Ley de Colegiación, expresó: “El movimiento revolucionario del 20 de
octubre de 1944 le da mayor auge y relevancia a la autonomía
universitaria, así el 11
de marzo de 1945 se decreta la Constitución Política de la
República de Guaternala
en vigencia a partir del 15 de marzo de 1945. Es en esta carta
magna en donde por
primera vez se legisla lo concerniente a la Colegiación Oficial Obligat
oria de los
profesionales con fines de mejoramiento moral, social, cultural y económ
ico de los
mismos.

Dicha Constitución Política en su artículo 68 señalaba: “Se


establece la
Colegiación Oficial obligatoria para el ejercicio de las profesiones universitarias,
bajo la Dirección de la Universidad. Una ley dispondrá lo relativo a esta materia.”

Posteriormente con fecha 13 de febrero de 1947 el Congreso de la


República
de Guatemala emite el Decreto Número 332 (Ley de Colegiación Oficial Obligatoria
para el ejercicio de las Profesiones Universitarias), entendiéndose por colegiació
n
en la referida ley (Arto. 20.) la asociación de graduados universitarios de
las
respectivas profesiones en entidades oficiales representativas; delimitando
los
fines primordiales de los Colegios Profesionales (Arto. 30.) entre los cuales
se
destacan: El mantenimiento del decoro en el ejercicio de la profesión, disciplina,
solidaridad, mejoramiento cultural, honestidad y eficiencia del servicio de las
profesiones en beneficio de la colectividad, la defensa y protección del ejercicio
profesional y combatir el empirismo, velar por el auge y prestigio de la Universid
ad
de San Carlos de Guatemala y auxiliar a la Administración Pública.

Es importante indicar asimismo, que las Constituciones Políticas de la República


de Guatemala de 1956 (Arto. 105), de 1965 (Arto. 105) y la que se encuentra en
vigencia de 1985 (Arto. 90) continúan contemplando la colegiación oficial; y
que
el Decreto Número 332 ha tenido una reforma en virtud del Decreto 342 del 14
de
marzo de 1947 y una adición en virtud del Decreto 815 del 31 de mayo
de 1951
ambos del Congreso de la República.”" (Los Decretos 332 y 342 del Congreso
de la República a que se hace referencia, fueron derogados por el Decreto 62-91
ERES

del Congreso de la República en 1991). Actualmente es el Decreto 72-2001 la que


contiene la Ley de Colegiación.)

Melini Minera, Marco Tulio. Organizaciones Nacionales e joternacionales de Derecho Notarial.


Publicación No. 21 del instituto Guatemalteco dle Derecho Notarial. Pág UL
160 — Introducción al Estudio del Derecho Notaria]

Como puede establecerse la colegiación es constitucional y obligatoria para


todas las profesiones y no específicamente a los Abogados y Notarios.

Continúa diciendo el Licenciado Melini Minera con respecto a la fundación


del Colegio de Abogados y Notarios: “Atendiendo a los fines del Decreto número
332 antes indicado, por Acta Número dos del 10 de noviembre de 1947 el Consejo
Superior Universitario de la Universidad de San Carlos de Guatemala aprueba los
Estatutos del Colegio de Abogados e inscribe en el registro respectivo a dicho
cuerpo de profesionales.

Dichos estatutos regulan lo concerniente a la Asamblea General, la Junta


Directiva (quien tiene la representación legal del Colegio (Artos. 40. y 12),
atribuciones del Presidente, Secretario, Tesorero, derechos y obligaciones de los
colegiados, Tribunal de Honor, Sanciones, Elecciones, Registro de Miembros, etc.

La finalidad de este cuerpo colegiado es múltiple, primordialmente tiende al


mejoramiento moral, social, cultural y económico de los profesionales del derecho,
con proyección social nacional para el mejor ejercicio de la profesión liberal de
Abogados y Notarios y profesionales afines, así como trabajar por la preparación y
eficiencia profesional y mantener los valores éticos y morales que les corresponden
conforme a la ley por las funciones que ejercen en la comunidad que requiere sus
servicios.”

Actualmente la colegiación está regulada en el Decreto 72-2001 del Congreso de


la República, Ley de colegiación profesional.

El Colegio de Abogados y Notarios organiza los Congresos Jurídicos nacionales,


el último Congreso (XXIV Congreso Jurídico guatemalteco) fue celebrado en 2016.

7 Melini Minera. Ob, Cit. Pág. 12.


Dr. Nery Roberto Muñoz

EL INSTITUTO GUATEMALTECO
DE DERECHO NOTARIAL
Al respecto del Instituto expresa uno de sus fundadores, el Licenciado Saúl
Guillermo Bonilla Sandoval: “En el año 1972 se aprobaron los estatutos y se
reconoció la personalidad jurídica del Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial,
como una entidad consagrada al cultivo y desarrollo de dicha disciplina. El ingreso
como miembro de dicho Instituto es eminentemente potestativo, debiéndose llenar
ciertos requisitos para el efecto.

Sus finalidades esenciales podemos concretarlas así: fomentar el progreso


científico del derecho notarial; fomentar el conocimiento y difusión de la legislación,
doctrina, literatura y jurisprudencia notariales, mediante la organización de
conferencias, mesas redondas, servicios informativos, ficheros y cualesquiera
otros medios idóneos; procurar la mejor ordenación de los estudios notariales y de
la enseñanza práctica correlativa en las Universidades; colaborar estrechamente
con el Colegio de Abogados de Guatemala en todos los asuntos y actividades
notariales; promover y participar en toda reforma o actualización de la legislación
notarial; organizar congresos, conferencias y debates referentes al Derecho Notarial
y propiciar la preparación de trabajos y ponencias para las jornadas notariales, los
Congresos Internacionales del Notariado y otras reuniones científicas de carácter
nacional o internacional; contribuir a la vinculación o al intercambio entre sus
miembros, y relacionar a los Notarios guatemaltecos con los de otros países.

El Instituto ha tomado gran prestigio académico, siendo laudables sus múltiples


realizaciones en ese campo, pero todo lo referente a la agremiación oficial para el
ejercicio de la profesión de notario, corresponde al Colegio de Abogados y Notarios
de Guatemala.”

Entre los requisitos de ingreso está la presentación de un trabajo escrito sobre


un tema notarial, el cual es calificado previamente. Como se dijo el ingreso es
optativo.

+4 Boal ermo, Los Colegios €


Yo, 22 del instituto Gi
162 — Introducción al Estudio del Derecho Notaria

LA UNIÓN INTERNACIONAL DEL NOTARIADO


en el Primer Congreso
“Este cuerpo colegiado internacional tiene su origen
Repúbli ca Argenti na, el 2 de octubre
Internacional celebrado en Buenos Aires,
nos de aquella provinci a. La primera
de 1948 a iniciativa del Colegio de Escriba
cida en la Provinc ia de Buenos Altres,
asamblea determina su sede quedando estable
República Argentina.

ye para “promover,
Esa Unión Internacional del Notariado (U. IL. N,) se constitu
coordinar y desarrollar en el orden internacional la actividad notarial con la finalidad
entre los notariados, su
de asegurar, mediante la más estrecha colaboración
y a la comunidad.”
dignidad e independencia para un mejor servicio a las personas
(Arto. lo. de su Estatuto) ...

La Unión cuenta con las siguientes Instituciones:

P, 1)
1) La Oficina Notarial Permanente de intercambio Internacional (O, N.
edición de la
para el intercambio y difusión de información, así como la
onal del Notariad o y demás publicac iones que le confíe el
Revista Internaci
Consejo Permanente);...

sistematización,
2) Los Secretariados Permanentes para la recopilación,
difusión y archivo de toda la documentación relativa a la Unión.

La Unión no tiene idioma oficial.”'”

s, ahora son
Como estudiamos en el capítulo quinto en los sistemas notariale
notariad o de tipo latino, cada año ingresan nuevos
ochenta y seis países que tienen
que son las agrupaci ones de notarios de cada país, las que
países a la Unión, ya
en los últimos años se ha permitid o ser miembro en forma
son miembros; hasta
individual recibiendo la calidad de “adherente”.

son muchos más países


19 Melini Minera, Marco Tulio, Ob. Cit. Pág. 14 y 15, (Actualmente
miembros, como se indicó en el capítulo quinto)
Dr. Nery Roberto Muñoz

En Guatemala, la organización miembro de la Unión es el Colegio de Abogados


y Notarios de Guatemala, como organización oficial, habiéndose celebrado en la
ciudad de Guatemala, el XIV Congreso Internacional en el año de 1977, siendo el
único país de Centro América y el Caribe, que lo ha llevado a cabo.

A la fecha se han celebrado 28 congresos en todo el mundo, los últimos fueron


en Amsterdam, Holanda en 1989; en Cartagena, Colombia en 1992; en Berlín
Alemania en 1995; en Buenos Aires, Argentina en 1998; en Atenas, Grecia en 2001:
en México en 2004; en España en 2007; en Marruecos, Átrica en 2010; en Lima, Perú
en 2013, El último en París, Francia en 2016.

El 29 Congreso se relizará por primera vez en Asia, en Yakarta, Indonesia del 27


al 30 de noviembre de 2019.

Además de los Congresos, se efectúan jornadas y encuentros internacionales,


en donde se discuten temas de interés notarial.
JUSTIFICACIÓN
“Cuando en una profesión fallan los principios éticos que deben inspirar la
actuación de sus miembros o cuando determinados profesionales no ajustan
su conducta a tales cánones morales, sin que, por otra parte, les sea llamada la
atención en debida forma por los propios órganos rectores de la profesión a que
pertenecen, el desprestigio de la profesión comienza. Primero se advertirá un
vago malestar, en cierto modo inconcreto y difuso, difícil de localizar e incluso
de atríbuir a nadie en particular. Luego se hablará de algunos “casos” sucedidos a

NS
“ciertas” personas, motivo de escándalo para unos, de regocijo para los envidiosos,
de tristeza siempre para todos, porque es la sociedad quien sufrirá las perjudiciales
consecuencias al fallar un mecanismo merced al cual funcionaba con seguridad en
esa esfera de relaciones humanas o asuntos encomendados a los profesionales en ec

crisis. Más tarde, al generalizarse el mal, la crítica se hace más abierta y despiadada
por parte de quienes veían la existencia de unos -para ellos- injustificados
privilegios en el relieve y consideración sociales de la corporación, con su posible
peas

secuela económica. Finalmente so pretexto de remediar el mal y restituir la


primitiva disciplina perdida, se acentúa el intervencionismo estatal, convirtiendo a
aquellos profesionales en burócratas, y éstos, carentes ya de estímulo de la propia
SP
E
166 — introducción al Estudio del Derecho Notaria]

, echan a la administración la culpa de sus


estimación y deberselo todo a sí mismos"156
males y su función degenera en rutina.

a tratar sobre la
No podíamos cerrar un texto de derecho notarial, sin entrar
esta época de crisis de valores.
Ética Profesional, en especial en

al campo del Notariado se le ha


En Guatemala, la ética profesional aplicada
En el fondo la ética
conocido como Ética Notarial, aunque una no descarta a la otra.
es una.

y no porque esté de
En los últimos años, se ha insistido mucho en la ética,
vivir.
moda, sino porque es necesaria para el diario

de Abogados y Notarios de
En todos los eventos importantes del Colegio
o Notaria l, se habla de Ética, tanto
Guatemala y del Instituto Guatemalteco de Derech
en eventos específicos. En el campo internacional
en Congresos Nacionales como
también se trata el tema.

LA ETICA
“Parte de la filosofía que
El diccionario de la Lengua Española, la define como:
trata de la moral y de las obligaciones del hombre.” **

esencia, propiedad, causa


Al nombrar la filosofía, como ciencia que trata de la
la filosofía moral que trata de
y efectos de las cosas naturales, la relacionamos con
la bondad o malicia de las acciones humanas.

de conducta, lo bueno o lo malo en las


La ética en general estudia normas
actitudes de las personas,

N
pr. Nery Roberto Muñoz

LA ÉTICA PROFESIONAL
Al hablar de Ética Profesional la asociamos de inmediato a la conducta de un
profesional la cual debe ser intachable al respetar y observar normas de conducta
profesional y la ley, o

LA MORAL Y LA ETICA
Frecuentemente tiende a pensarse que la moral y la ética son sinónimos, aún
cuando podemos encontrar diferencias entre ellas.

El Diccionario de la Lengua Española, define la moral como lo: “que no concierne


al orden jurídico sino al fuero interno o al respeto humano.”

La definición es clara y la ejemplificamos cuando cumplimos una obligación


que no consta en un documento, pero tenemos la obligación moral de cumplirla.

Sin embargo las normas éticas o de conducta, sí pueden ser susceptibles de


sanción si no se cumplen.

Al respecto del notariado y la moral, expone en su libro Ética Notarial, el Dr.


Pérez Fernández del Castillo: “El notariado se encuentra de tal manera íntimamente
unido a la moral, que no puede entenderse éste sin aquélla.” e

“El notario fedatario, escucha y aconseja a las partes; redacta los instrumentos
revistiéndolos de pleno valor probatorio; los lee y explica; los conserva y reproduce;
es depositario de la confianza del Estado y de los particulares. Por estas razones
todos esperan de él las cualidades morales que tan delicada función merece.”'*
168 — Introducción al Estudio del Derecho Notaría!

EL EJERCICIO PROFESIONAL
DEL ABOGADO Y NOTARIO
En Guatemala son dos profesiones que se estudian conjuntamente y que
igualmente se ejercen, porque así lo permite una bondadosa legislación.

En nuestro país, las Universidades que cuentan con Facultades de Derecho,


otorgan el grado académico de Licenciado en Ciencias Jurídicas y Sociales y los
títulos profesionales de Abogado y Notario.

Para ejercer la profesión de Abogado, según la ley guatemalteca, se requiere:

Obtener el título correspondiente, ser colegiado activo, estar inscrito en la


Corte Suprema de Justicia, estar en el goce de los derechos de ciudadano y no tener
vigente ninguna clase de suspensión.

Para ejercer la profesión de Notario se requiere:

Ser guatemalteco, mayor de edad, de estado seglar, domiciliado en la república;


haber obtenido el título y estar registrado en la Corte Suprema de Justicia, al igual
que la firma y sello; y ser de notoria honradez.

Previamente a inscribirse en la Corte Suprema de Justicia es necesario estar


colegiado o inscrito en el colegio de Abogados y Notarios.

La colegiación deviene como se mencionó con anterioridad de la Constitución


y de la ley específica, el Decreto 72-2001 del Congreso de la República, el que
contiene la Ley de Colegiación Profesional Obligatoria.

Además implica el acatamiento de las normas contenidas en el Código de Ética


Profesional del Colegio de Abogados.
Dr. Nery Roberto Muñoz

LA LEY DE COLEGIACIÓN
La Ley de Colegiación, es la que regula el ejercicio de las profesiones en el país
ya hicimos referencia a ella con anterioridad.

Los considerandos de la ley establecen que la colegiación de los profesionales


universitarios es obligatoria y tendrá por fines la superación moral, científica,
técnica y material de las profesiones universitarias y el contral de su ejercicio.

Que era necesario actualizar la ley anterior y adecuarla a las disposiciones


constituciones y a las funciones objetivos de los colegios profesionales, por lo
tanto fue conveniente y necesario dictar una nueva ley sobre la materia,

Al respecto de la importancia de los Colegios y Asociaciones, el autor Pérez


Fernández del Castillo, expone: “En el notariado, como en cualquier otra profesión,
ha habido épocas esplendorosas y de crisis y decadencia. Gracias a los colegios y
asociaciones notariales, se ha mantenido y elevado el nivel moral y técnico-jurídico
de sus agremiados.”

El mismo autor resalta también, que los Colegios y las Organizaciones Notariales
son un medio para preservar y fomentar los valores notariales.

EL CÓDIGO DE ÉTICA PROFESIONAL


Nuestro actual Código de Ética Profesional vino a sustituir las normas del
Código de Ética del año 1956, que se aplicaba a Abogados y Notarios.

El Código actual, emitido y aprobado por la Asamblea de Abogados y Notarios


el 30 de agosto de 1994, fue publicado el 13 de diciembre de 1994.

El Código regula: Postulados, normas generales, relaciones del abogado con el


cliente, relaciones del abogado con los tribunales y demás autoridades, relaciones

ibidem. Pág JS
170 introducción al Estudio del Derecho Notaria]

del abogado con la parte contraria y con sus colegas, el abogado como juez y
funcionario, del Notario, deontología jurídica y finalmente las disposiciones finales
y derogatorias.

Todo el código es importante, para nuestro estudio en especial el capítulo VH


Del Notario, artículos del 37 al 40.

Como es natural, extiende los postulados, derechos, deberes y obligaciones


que regula todo el código para que también sean observados por los notarios.

la verdad y la
Regula que el notario debe observar siempre el deber ético de
buena fe,

Además que debe observar fidelidad a la ley en todo documento que autorice,

Finalmente regula 12 casos específicos de prohibiciones.

Por ejercer conjuntamente ambas profesiones sin ninguna limitación entre ellas,
el Código se aplica a ambas, no existe un código independiente para la actividad
los
del notario, solo el capítulo, aunque afirmé anteriormente que por extensión
postulados de la abogacía también se aplican al notariado.

es mucho
Recordemos que son dos profesiones diferentes y que la de Notario
más delicada y con más responsabilidad que la otra.

te es que
En mi opinión ahora contamos con un buen código, pero lo importan
cumplamos con el mismo.

ÉTICA NOTARIAL
de
Los Notarios, debemos preocuparnos de cumplir con la ley y no abusar
y con nuestros
nuestra función. Debemos ser honestos con nosotros mismos
clientes.

hacerlo y
Ser cumplidores de nuestro deberes y obligaciones, porque debemos
no porque exista una sanción a la que le tememos.
Dr. Nery Roberto Muñoz

Bernardo Pérez Fernández del Castillo, expresa que las etapas de la actividad
notarial y la función del notario consisten en: “escuchar, interpretar y aconsejar a
las partes; preparar, redactar, certificar y reproducir el instrumento.” “Y que en
estas etapas de la actividad notarial “debe caracterizar a la actividad del notario: su
imparcialidad, espíritu conciliador, discreción en los secretos recibidos, equidad
en el cobro de honorarios, preparación técnica y jurídica; empeño personal; Y,
cumplimiento de las demás normas éticas y jurídicas.” *

La profesión de Notario es de mucha responsabilidad, requiere de mucha


preparación, conocimiento, capacidad y sobre todo ética.

Las partes deben confiar en el Notario; el Estado confía en el Notario, él es


depositario de Fe Pública, para que los actos y contratos que autorice sean válidos
y ciertos.

Ejercer el notariado, no es sólo copiar instrumentos públicos; sino redactarlos,


ser el creador del Instrumento Público, asesorando a los otorgantes.

No estamos en contra de la modernización, siempre que el principio de


Inmediación Notarial se siga cumpliendo,

Muchas de nuestras obligaciones la misma ley nos las da, pero en algunos
casos, aún habiendo sanción, no se cumplen, consideramos que la inobservancia de
la ley en el ejercicio del notariado, constituye una falta a la ética; porque desvirtúa
nuestra calidad fedataria y perjudica el decoro de la profesión.

Cuantas veces no hemos sabido de profesionales que ofrecen sus servicios,


que dan participación de sus honorarios a cambio del cliente o dan opinión sobre
asuntos determinados que no son de sus clientes.

Se observan casos de poca solidaridad profesional, de falta de respeto;


al parecer es más fácil desacreditar al colega; no queremos decir con esto que
demos apoyo al colega de conducta moralmente censurable, a éste, si hay motivos

Pérez Fernández del Castillo, Bernardo. Ética Notarial. Pág. 28.


Ibidem, Pág. 32.
172 — Introducción al Estudio del Derecho Notaria;

l, no con las
suficientes y justificables, debemos denunciarlo al Colegio Profesiona
demás personas, no permitamos que se desacredite aún más la profesión.

El cobro de honorarios más bajos que los que fija el arancel, lo cual es muy
común, es un acto de competencia desleal; pero también se dan casos que deben
ser censurables, cuando el profesional abusa y se excede con sus honorarios
perjudicando seriamente a su cliente,

Muchos Notarios, que tienen impedimento legal de ejercer, lo siguen haciendo


en otros protocolos, Otros aún, que no respetan la clientela del colega. Algunos
otros que no guardan el secreto o sigilo profestonal, divulgando las confidencias
de sus clientes.

Al final llegamos a uno de los problemas más serios en Guatemala, el de los


zurupetos, estas personas, que sin tener la calidad profesional de Notario, están
ejerciendo el notariado, porque han encontrado quien les preste o les venda una
firma o el uso de un protocolo; muchos Notarios han tenido problemas legales por
instrumentos que ni siquiera ellos han faccionado. Muchas veces hemos sabido
de documentos faccionados por quienes no siendo Notarios ejercen ¡legalmente la
profesión.

No deseamos seguir ahondando en estos asuntos, veamos mejor porque éstos


se resuelvan,

Concluyamos en que el Notario debe ser una persona honorable, Manuel


González Enríquez, Notario de Madrid, en la introducción a su ponencia en las
lll Jornadas Notariales de Poblet, recopilaba: “La honorabilidad y caballerosidad
(del Notario) residen no en autorizar instrumentos, sino en saber, en el momento
oportuno, negarse a autorizarlos.”*

Y es muy cierto, muchas veces es preferible no faccionar el instrumento, que


hacer algo que no tiene eficacia ni seguridad jurídica, con el cual estamos creando
problemas a las partes en lugar de prevenirlos.

3 Boledo No. 5 instituto Guatemalteco de Derecho Notarias. Junio de 1986


Dr. Nery Roberto Muñoz

La función preventiva del Notario es de vital importancia, pero


5 nto
al p: arecer $
se
está olvidando.

El autor Luis
uis Carral y De Teresa,
eres expresa: : “¿Quién
“¿Quién sino
si un Notarioi puede hacer
un documento humanamente perfecto, conservarlo y reproducirlo, garantizando a
todas las partes que intervienen en el acto la protección de sus derechos?*"

El mismo autor exaltando la labor del Notario afirma: “La labor del Notario.
bien entendida y bien desempeñada, constituye un verdadero apostolado y puede
asegurarse que sin Notarios competentes y honorables, muchísimas personas
S,
pero especialmente de humilde condición, serían víctimas diarias del abuso y del
engaño.” ”

El Notario en el ejercicio de su profesión debe actuar con rectitud, en especial


porque no tiene una supervisión constante, él debe aplicar las normas ajustadas a la
ética y a la moral más estricta y siempre haciendo uso de la equidad e imparcialidad,

Trabajando honestamente obtendremos lo que no compra el dinero.

recho Registral. Pági3.


— 175

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Dr. Nery Roberto Muñoz — 183

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!
!,

SA

a
Protocolo reproducido con fines didácticos a
Sa
a
aS
aa
a
Dr. Nery Roberto Muñoz

REPRODUCIDO CON FINES DOCENTES

PROTOCOLO
001

UNO (1). En la ciudad de Guatemala, el día slete de marzo del año dos

ANTE_Mi: NERY ROBERTO una


REGISTRO
3

4
N? 2395470 ,
+ QUINQUENIO +
DE 2013 A 2017,
ABOGADO Y NOTARIO
COLEGIADO 2583
188 — introducción al Estudio del Derecho Notarial

REPRODUCIDO CON FINES DOCENTES

juramento prestado-en forma solemne y advertido por el Notario del delito de

perjurio, que por el precio de DOSCIENTOS MIL QUETZALES (Q.200,000.00),

que al contado y de conformidad con el cheque número ochocientos setenta .


y cinco (875) del Banco Reformador, Sociedad Anónima, de fecha slete de
marzo de dos mil diecinueve, recibe a su entera satisfacción, vende a favor del

señor JORGE ALBERTO ESPAÑA RUANO, la finca identificada en la cláusula


anterior. En la venta se incluye la media paja de agua municipal y todo lo que

de hecho y por derecho le corresponde a la misma. Se hace constar que se

trata de una subsiguiente venta, ya que sus derechos de propledad se

35| encuentran inscritos a la tercera inscripción de derechos reales. TERCERA:

5] Declara el vendedor, que la finca que vende al igual que el título de agua, se

2 encuentran libres de gravámenes, anotaciones y limitaciones que puedan

a] afectar los derechos del comprador, estando enterado por advertencia del

9| Notario, de los alcances legales de esta declaración. CUARTA: Los otorgantes,

en las calidades con que actúan, declaran bajo juramento solemne prestado
de conformidad con la ley y enterados de las penas relativas al delito de

perjurio y para los efectos de la base imponible del Impuesto del timbre fiscal

respectivo, que el valor de la venta consignado y pagado en el presente acto,

es el que aparece en esta escritura, slendo éste el mayor valor. La presente

es una subsiguiente venta que se hace sobre el bien inmueble y que el


impuesto del timbre fiscal se pagará en las cajas fiscales de conformidad con

la ley de la materla, QUINTA: Por su parte maniflesta el señor JORGE

ALBERTO ESPAÑA RUANO, que en los términos relacionados acepta

expresamente la venta que se le hace. Y ambos otorgantes aceptan en lo que


e v

sol a cada uno corresponde el presente contrato, Yo, el Notario doy fe: a) de todo
Dr . Nery Roberto Muñoz

AS

PROTOCOLO

REGISTRO

N0 2395471

5 QUINQUENIO á
DE 2013 A 2017,
ABOGADO Y NUTARIO
COLEGIADO 2583
190 — Introducción al Estudio del Derecho Notarial

REPRODUCIDO CON FINES DOCENTES

con el Documento Personal de Identificación con código único de


identificación número mil doscientos cuarenta y siete, ochente y cuatro mil
7

a ochocientos sesenta y dos, cero ciento uno (1247 84862 0101) extendido por .

el Registro Nacional de las Personas de Guatemala, con número de


|

| identificación tributaria dos millones seiscientos noventa mil ciento catorce


, guión tres (2690114-3), en adelante “EL COMPRADOR”. Como Notario doy

fé: a) que tengo a la vista los documentos relacionados; b) tos

33
comparecientes me aseguran ser de los datos de identificación personal
4 anotados; e) que se encuentran en el libre ejercicio de sus derechos civiles y

¿| Que otorgan contrato de COMPRA VENTA DE INMUEBLE de conformidad

con las cláusulas sigulentes: PRIMERA; Manifiesta el señor JUAN DANIEL


a SANDOVAL SOLORZANO, que es legítimo propietario de la finca inscrita
en el Registro General de la Propledad al número DOSCIENTOS
38 a

, TREINTA (230), follo DOSCIENTOS TREINTA (230) del tibro


ol DOSCIENTOS VEINTIUNO E (221E) de ESCUINTLA, que
, identifica al inmueble ubicado en el municiplo de Tiquisate, departamento

a de Esculntla, con un área de. cinco millones cuatrocientos cuarenta y slete

a3| mil cuarenta y tres punto treinta y cuatro metros cuadrados (5,447,043.34

a mts?) con las medidas y colindancias que constan en el proplo: Registro.

SEGUNDA: Continúa manifestando el señor JUAN DANIEL SANDOVAL

SOLORZANO, que por el precio de UN MILLON QUINIENTOS TREINTA Y

a SEIS MIL QUEZALES (Q,1,536,000.00), que al contado y de conformidad

e Con cheque número quinientos treinta y tres (533) del Banco Industrial,

0 Sociedad Anónima, de fecha dieciocho de marzo de dos mil diecinueve, que


+
recibe a su entera satisfacción, yende a favor del señor MELVIN OMAR
Dr. Nery Roberto Muñoz

PROTOCOLO 003

CHINCHILLA ORELLANA, la finca identificada en la cláusula anterior, En la

2 venta se Incluye todo lo que de hecho y por derecho le corresponde a la


REGISTRO
3 misma. Se hace constar que se trata de una primera venta que se hace del

4 bien inmueble. TERCERA: Por advertencia del Infrascrito Notario y enterado)

s| de los alcances tegales de esta dectaración, el señor JUAN PDANJEL.

QUINQUEMIO s SANDOVAL SOLORZANO, en la calidad con que actúa, declara que sobre la
DE 2013 A 2017 ,
| finca que vende, con excepción de servidumbres transcritas.a la segunda|
3 inscripción de derechos reales, no pesan gravámenes, anotaciones ..y
ABOGADO Y NOTARIO

| limitaciones, que puedan afectar los derechos. de Ja otra parte. CUARTA


COLEGIADO 2583

|_Manifiestan los otorgantes, que para. los. efectos de Ja base impanihle..del]

L_ Impuesto al Valor Agregado, el valor de.la venta. consignado. y,.pagado.en.el!


| presente acto es el que aparece en esta escritura, siendo éste el mayor valor;
; OUINTA: Por. su parte manifiesta el señor MELVIN OMAR. CHINCHILLA:

| ORELLANA, que.en.los términos. relacionados.acel


|_su.favor. Yo, el Notario, doy fe: a) de todo.lo.expuesto; hb) que -tengo.a la;
xista..el título de dad.del inmueble. y. los documentos relacionados;-a)

L Que advierto los efectos legales y la obligación. de. registro;.y.d). que leo!

| validez y demás efectos legales, In aceptan, ratifican y nan. caninomcaneoremm—mrl

Eirma del Wendedor

Flema del Comprador

[ANTE
ML: Firma del Notari
192 — Introducción al Estudio del Derecho Notarial

REPRODUCIDO CON FINES DOCENTES

¿ TRES (3).- En la ciudad de Guatemala, el día veinte de marzo de dos mil


7 diecinueve, yo: NERY ROBERTO MUÑOZ, Notario, tomo razón que el día cuatro
a de marzo del presente año, legalicé la firma del señor Arturo López Ordoñez,
Persona de mi conocimiento, puesta en mi presencia en un formulario a
presentar al Registro Mercantil, en donde solicita su inscripción como
comerciante individual. La firma que legaticé estaba puesta en una sola hoja
_| del formularlo, Doy fe,

POR MI Y ANTE MI: Firma del Notario,

a CUATRO (4).- En la ciudad de Guatemala, el diez de mayo de dos mil diecinueve,


yo: NERY ROBERTO MUÑOZ, Notario, POR MI Y ANTE MI, de sesenta y cuatro
a años, casado, Notario, guatemalteco, de este domicilio, de mi propio conocimiento,
en cuplimiento de la ley procedo a protocolizar un documento proveniente del,
d extranjero de conformidad con las cláusulas siguientes: PRIMERA: El día dos de
mayo de dos mil diecinueve, autoricé un Mandato General con Representación,
, en la ciudad de Washington, Distrito de Columbia, Estados Unidos de América,
el cual fue otorgado por el señor MARCO ANTONIO MARTINEZ LOPEZ a
favor del señor MANUEL EMILIO REYES CASTILLO, el cual consta de una
hoja de papel bond. SEGUNDA: En virtud de lo anterior procedo a protocolizar
. el documento identificado en la cláusula anterior, el que pasa a formar el folio
cuatro del registro notarial a mi cargo, quedando entre las hojas de papel de
a protocolo número de orden A dos millones trescientos noventa y cinco mil
Cuatrocientos setenta y dos (2395472) y A dos millones trescientos noventa
Y cinco rmil cuatrocientos setenta ytres (2395473), y de registro dos millones
Dr. Nery Roberto Muñoz — 193

REPRODUCIDO CON FINES DOCENTES


004

En la cludad de Washington, Distrito de Columbia, Estados Unidos de América, el día dos

de mayo de dos mil diecinueve, Ante Mi; NERY ROBERTO MUÑOZ, Notario guatemalteco

facultado para ejercer el Notariado en el exterior cuando el acto o contrato va a surtir

efectos en Guatemala, comparece el señor MARCO ANTONIO MARTINEZ LOPEZ, de

cuarenta y cuatro años, casado, guatemalteco, comerciante, de este domicilio, persona de

mi conocimiento. Como Notario doy fe: a) E! compareciente me asegura ser de los datos de

identificación personal anotados, b) que se encuentra en el libre ejercicio de sus derechos

civiles y que otorga MANDATO GENERAL CON REPRESENTACION contenido en las

cláusulas siguientes: PRIMERA; Manifiesta el señor MARCO ANTONIO MARTINEZ

LOPEZ que otorga a favor del señor MANUEL EMILIO REYES CASTILLO el presente

Mandato Genera! con Representación, con el objeto que lo represente en todos los asuntos en

que tenga o pueda tener interés en fa República de Guatemala, SEGUNDA; Continúa

manifestando el compareciente que por el solo hecho de su nombramiento el mandatario

nombrado podrá actuar en su nombre y representación en todo la que no requiera poder

especial o cláusula especial, TERCERA; Continúa manifestando el compareciente que es su

voluntad que el señor MANUEL, EMILIO REYES CASTILLO como su MANDATARIO

GENERAL CON REPRESENTACION no tenga ningún obstáculo en su ejercicio. CUARTA:

Por último el compareciente, acepta expresamente el presente instrumento, Yo, el Notario, doy

fe; a) da todo lo expuesto; b) que advierto los efectos legales y la obligación de protocolización

y registra en Guatemala; y 0) que leo lo escrito al otorgante y enterado de su contenido, objeto,

validez y demás efectos legales, lo acepta, ratifica y firma.

Firma del otorgante.

ANTE MI: FIRMA Y SELLO DEL NOTARIO.


Dr. Nery Roberto Muñoz

REPRODUCIDO CON FINES DOCENTES

trescientos noventa y cinco mil cuatrocientos setenta y dos (2395472) y doy


»| millones trescientos noventa y cinco mil cuatrocientos setenta y tred
REGISTRO | (2395473), respectivamente, Leo lo escrito y enterado de su contenido
objeto, validez y efectos legales, lo acepto, ratifico y firmo, haciendo consta
0
NO 2395473 que el Impuesto se cubrió en el documento original, Doy fe.

QUINQUENTO «| _POR MI Y ANTE MI:


DE 2013 A 2017, Firma del Notario.

2
io
13
58 :
E8 | GINCO (5)-.£n la cludad de. Guatemala, el día cinco de Julio de dos mi
25
33 y |adiaci z ario, comparece por una
a
qe 2 rel sels año:

3-de edad, casada, Maestra. de Educación. Primaria Urbana, guatemalteca. de

5 astrumento podrá denominarse LA ARRENDANTE;. y. por la. atra parte

8 Lora parece la señora ALMA GEORGINA MACHADO RODAS de

| cuatro. años, casara, decenciada en Mercadotecnia, guatemalteca, de estg


:al_domicilio, se identifica con el Dacumento Personal de Identificación
cor
wL_Cádigo Único.se Identificación. CUl-dos mil trescientos veinticinco veinte mi
e ADULTA TARTAMA
EUORITEADONTU

v9| ciento once cero clienta uno (2325 20111 0101) extendido por el Registr
Nacional-de-las Personas de Guatemala, a quien-.en-el.curso del present:

instrumento se-le..podrá.denominar..LA. ARRENDATARIA...Como Notario doy


23 fe: a) que. tengoala vista el documento de Identificación. telaclonado;..b)..qu

14 das comparecientes me aseguran ser de los datos.de identificación. persona


196 — Introducción al Estudio del Derecho Notaria]

REPRODUCIDO CON FINES DOCENTES

26)
celebran CONTRATO DE ARRENDAMIENTO contenido en las cláusulas
sigulentes: PRIMERA: Manifiesta la señora MARIA ALEJANDRA PONCE
y

PINTO, que es propietaria de la finca urbana inscrita en el Registro General

de la Propiedad de la zona Central al número SIETE MIL SETECIENTOS


CINCUENTA (7750), folio DOSCIENTOS CINCUENTA Y NUEVE (259), del libro
DIECISEIS E (16 E) de GUATEMALA, con el área, medidas y colindancias que
constan en el mencionado Registro e identifica a un terreno con casa ubicado

en la cuarta calle, tres gulón veinte, zona dlez, de la ciudad de Guatemala,

a municipio y departamento de Guatemala, el cual cuenta con servicios de


energía eléctrica y agua municipal. SEGUNDA: Continúa manifestando la
señora MARIA ALEJANDRA PONCE PINTO que la finca identificada en la

cláusula anterior, está bre de gravámenes, anotaciones y limitaciones que

puedan afectar los derechos de la ARRENDATARIA, estando enterada por

advertencia del Notarlo de los alcances legales de esta dectaración.


TERCERA: Continúa manifestando LA ARRENDANTE, que por este
instrumento da en arrendamiento la casa identificada en la cláusula primera

del presente instrumento, a la señora ALMA GEORGINA MACHADO RODAS,


con las condiciones y estipulaciones que más adelante se indican. CUARTA:

Las condiciones y estipulaciones para el presente arrendamiento son las


siguientes: a) El Plaza: El plazo del presente contrato de arrendamiento es

de CUATRO (4) AÑOS, contados a partir del veinte de julio de dos mil

discinueva, con vencimiento el diecinueve de julio del año dos mil veintitrés, El

plazo del presente contrato podrá ser prorrogado a voluntad de las partes,

por períodos iguales o mayores en escritura pública. En todo lo demás el


presente contrato de arrendamiento y sus prórrogas sl 5e hicieren,
Dr. Nery Roberto Muñoz
— 197

REPRODUCIDO CON FINES DOCENTES

PROTOGOLO 006

conservarán todo su valor y eficacia


; hasta la efectiva devolución del inmuebl
e.
. objeto del presente contrato a su propietaria. b) Renta: La renta será de
REGISTRO CINCO MIL QUETZALES
3 (Q.5,090,00) mensuales, más el Impuesto al
Valor Agregado. La renta se pagará el
día veinte de cada mes en la residencia
No 2305474 : de la arrendante, la cual es conocida
por la arrendataris, sin necesidad de
cobro ni] requerimiento áiguno, quedando
QUINQUENIO « pagado el día de hoy el primer mes
DE 2013 A 2017 , de renta, lo cual declara la propietaria tener
recibido a su entera satisfacción.
Los servicios de energía eléctrica y agua,
así como cualquier otro servicio que
contrate, correrán por cuenta de la
ARULALA Y AUIATUO

inquilina. c) Destino: El destino del


COLEGIADO 2583

inmueble objeto del arrendamiento será


para vivienda de la inquilina y su
familia, la arrendataria podrá hacer todos los arreglos, reparaciones y
trejoras que necesite el inmueble, los cuales quedarán
” a beneficio del bien.
La casa se entrega con lámparas en todos tos ambientes, persianas en las
| ventanas, depósito para agua y gabinetes en la cocina,
4 tt) Prohibiciones:
Queda prohibido a la ARRENDATARIA depositar_en el mismo, sustancias
insalubres, explosivas o que puedan causar daños al inmuebdle o a Sus
vecindades. Queda prohibido el subarrendarniento. e) Incumplimiento: En
caso de incumplimiento de las Obligaciones adquiridas en este contrato, así
como la falta de pago de dos rentas mensuales, dará derecho a la
ARRENDANTE a dar por vencido anticipadamente el plazo _y_a exlgir ia
desocupación y entrega del inmueble en forma inmediata, Todas las mejora
quedarán a beneficio del bien. QUINTA: Las partes convienen: a) Los gastos
| contractuales, tanto notariales como su inscripción en el Registro de la
Propiedad corren a costa de la ARRENDATARIA, b) El Impuesto al Valor
o Agregado se pagará conforme a la factura mensual, de conformidad con la.
198 — Introducción al Estudio del Derecho Notaria]

REPRODUCIDO CON FINES DOCENTES

ley. €) A la finalización del presente contrato y/o sus prorrogas el inmueble

objeto del presente contrato quedará totalmente desocupado y pintado, tal


como se entrega y los servicios pagados al día. SEXTA: Expresa ta señora |

ALMA GEORGINA MACHADO RODAS, que acepta el arrendamiento, señala

como lugar para recibir notificaciones la dirección del inmueble objeto del

presente contrato; y se somete expresamente a los tribunales del

departamento de Guatemala en caso de Incumplimiento, SEPTIMA: Las

partes en las respectivas calidades con que actúan, y en lo que a cada uno

corresponde, manifiestan que en los términos relacionados aceptan el

presente contrato. Yo el Notario Doy Fe: a) De todo lo expuesto; b) Que

tengo a la vista el documento de identificación relacionado y el título de

propledad del inmueble; c) les advierto los efectos legales y la obligación del
registro del testimonio de esta escritura; y d) que leo Integramente lo escrito
a las otorgantes, quienes enteradas de su contenido, objeto, validez y demás
efectos legales, lo aceptan, ratifican.
Firma de la arrendante
Firma de la arrendataria
ANTE MI: Firma del Notario,

SEIS (6).- En la Ciudad de Guatemala, el día once de noviembre de dos mil


diecinueve, ANTE MX: NERY ROBERTO MUÑOZ, Notario, comparece el señor

ISRAEL ALEJANDRO GUILLEN ESCOBAR, de treinta y siete años de edad,

casado, Ingenlero Agrónomo, guatemalteco, de este domicilio, persona de mi


A
conocimiento. Doy fe: que el compareciente me asegura ser de los datos de
Dr. Nery Roberto Muñoz — 199

PROTOCOLO 007

identificación personal anotados, que se encuentra en el libre ejercicio de sus

>| derechos civiles y que otorga MANDATO ESPECIAL CON REPRESENTACION


REGISTRO
3 gn base a las cláusulas siguientes: PRIMERA: Manifiesta el compareciente que

es propletario del vehiculo que se identifica a continuación: a) uso: Particular,


NO 2395475 b) tipo: Automóvil, e) marca; Toyota, d) linea: Yaris, el modelo; Dos mil once!
QUINQUENIOs| (2011), f) motor: Dos A quión cinco millon etecien
DE 2013 A 2017 >
seiscientos veinticinco (24-5771625), a) chasis: EABCH treinta
y tres Y
novecientos noventa y cinco millones ciento tres mil setecientos catorce]
»| (EABCH3IV99S103714 ) e úbicos: D y
ABOGADO Y NOTARIO
COLEGIADO 2583

2362), 1) cl . D e álica, 4 ientas:|

Sinco (32,4) combustible: Gasolina; m) placa: P Quinientos treinta y dos AIM (2]
3324 1M)..El cual se encuentra libra de gravámenes, anotaciones y limitaciones...
SEGUNDA:
manifestando
Continúa el compareciente, que otorga
a favor de la]
- Señora. .MARIA DE. JESUS CARTAGENA SUBUYUJ,..el. presente mandato_conell

s| objeto
de que pueda. utilizar.con toda libertad el vehículo antes identificado, salir]
¡Y retomar de la República de Guatemala, -así.como llevar.y traer-el vehículo enla
Renú a . . 2 s

acepta expresamente el presente. instrumento suega_a..las..autoridades y

¡oficinas correspondientes, darle_a-la señora MARÍA DE JESUS..CARTAGENA]


SUBUYLS facil ac nara ue a .

utilizar
el vehiculo. descrito.en.el presente instrumento..Yo,-el
Notario, doy fe: ad
de todo lo.expuesto; bj que tengo.a.la.vistada documentación relacionada entre

ella Jos documentos del vehículo: Htilo de propiedad y tarjeta de circulación:-e).

Que advierto los efectos legal la.obligación de registro; y 4)--—que-lealo


+
| otorgante
escrito al y enterado de. su. contenida, objeto, validez y demás efectos!
200 — introducción al Estudio del Derecho Notarial

REPRODUCIDO CON FINES DOCENTES

legales, lo acepta, ratifica y Arma. RAZON: En el mismo lugar y fecha de su


ze
7 faccionamiento se CANCELA la escritura que antecede, CONSTE.
Firma del Notario.
26

SIETE (7).- En la cludad de Guatemala, el velnte de diciembre de dos mil


30
diecinueve, ANTE MZ: NERY ROBERTO MUÑOZ, Notario, comparecen por una
31
parte el señor CARLOS ENRIQUE PAZ MONROY, de sesenta y siete años
32
s| de edad, casado, Médico y Cirujano, guatemalteco, de este domicilio,

qe persona de ml conocimiento, a quien en el curso de este instrumento se le

35]
denominará "EL ACREEDOR", y por la otra parte el señor ANGEL
FERNANDO MOLINA SANDOVAL, de sesenta años de edad, soltero,
36
guatemalteco, comerciante, de este domicilio, persona de ml conocimiento, a
37|

38 quien en el curso de este instrumento se le denominará "EL DEUDOR”,

3% Como Notario doy fe: a) de conocer a los comparecientes; b) que los

40) comparecientes me aseguran ser de tos datos de identificación personal

4 anotados, €) que se encuentran en el libre ejercicio de sus derechos civiles

42 y celebran contrato de MUTUO CON GARANTIA HIPOTECARIA de

43 conformidad con tas cláusulas siguientes: PRIMERA: Manifiesta el señor

<a CARLOS ENRIQUE PAZ MONROY, que da en calidad de MUTUO al señor ANGEL

45 FERNANDO MOLINA SANDOVAL la cantidad de CIEN MIL QUETZALES

38 (Q:100,000.00), los cuales declara “EL DEUDOR” que tiene recibidos a su

47 entera satisfacción. El contrato de mutuo se regirá de acuerdo a las sigulentes

48 estipulaciones: 1: EL PLAZO: El plazo para la devolución de la suma mutuada

0 será de DOS (2) AÑOS a partir del día de hoy y con vencimiento el diecinueve

59 de diciembre de dos mii veintiuno. El plazo podrá ser prorrogado par voluntad de
»
Dr. Nery Roberto Muñoz —— 201

O ata ma

PROTOCOLO 008

y _£mbas partes, 71; INTERESES: El mutuo devengará intereses a rozón de uno


+] Punto cinco por ciento mensual (1.5%). El pago de los intereses deberá
hacerse
REGISTRO
3 efectivo el día cinco de cada mes en la oficina del acreedor ubicada en la Avenida
Reforma, catorce guión veintiuno, zona nueve, de esta cludad, sin necesidad de]
N9 2395476 cobro ni requerimiento alguno, 1XT. FORMA DE PAGO DEL CAPETAL: Elcapital
-; QUINQUENIO «| 58 pagará en-un soto pago al vencimiento del plazo. SEGUNDA: Expresa el
DE 2013 A 2017 >
señor ANGEL FERNANDO MOLINA SANDOVAL que se deslara liso y llano deudor
aL-de el señor CARLOS ENRIQUE PAZ_MONBOY por la cantidad mutuada, intereses!
"ABOGADO Y NOTARIO

+1 Y costas si Megaran a causarse de confo conm..las


rmida
COLEGIADO 2583

estipulaciones
dyal
o[ establecidas, las cuales aceota expresamente. TERCERA: Continñal
[-Manifestando el señor ANGEL FERNANDO MOLINA SANDOVAL que eo garantia]
t |-del_ mutuo otorgado... Intereses y costas si llegaran.a cansarse, expresamente!
¡constituye bipoteca en primer lugar.a favor del acreedor sohre la finca de su
propiedad. la cual se encuentra Juscrita.eo el Regístro General.de la Propiedad

y de la Zona Central, al número. DIECISIETE MU. TRESCIENTOS. SESENTA. Y.


CINCO (17,365),.f£olio. CIENTO. TREINTA. Y DOS.(132) del libra SETENTA Y
UNO (71), de Guatemala, coo un área de cuatrocientos cincuenta metro:
cuadrados, Jas medidas y.colindancias que. constan_en el pronio Registro
|—consistente..e0..Un.derrenn. -sin_construcción identificado-.como. lote ocho,
Manzana €, de la zona. tres de Villa Nueva, Colonia Ulises Rojes Municipio
de Mila Nueva, departamento de Guatemala, incluyéndose-sn.ella todo-lo-que.
de hecho y por derecho le corresponde.a.la_misma. y los.servicios conque

Cuenta. CUARTA: Declara "El DEUDOR”


bien.que.hipoteca,
que.el se encuentra |
libre de gravámene: anatacione: firnitacione: gue puedan afectar lo:

s|_ derechas
de la otra'parte, estando enterado, por advertencia del Notaria de los.
202 — Introducción al Estudio del Derecho Notaria;

REPRODUCIDO CON FINES DOCENTES

alcances legales de esta declaración, QUINTA: Declara el deudor que en caso


, de Incumplimiento renuncia al fuero de su domicillo y se somete a los tribunales

residencia
que elija la otra parte, señalando lugar para recibir notificaciones su

ubicada en la tercera avenida, tres guión ochenta, zona uno, del municipio de

departamento de Guatemala, y desde ya acepta como" válidas y


Villa Nueva,

¿ blen hechas las notificaciones, citaciones y emplazamientos que se le hicieren


¿Len el lugar ya indicado, siendo el testimonio de este instrumento título ejecutivo
| Suficiente, SEXTA: Por su parte el señor CARLOS ENRIQUE PAZ MONROY,

acepta expresamente la hipoteca que se constituye a su favor. SEPTIMA: Por

aceptan este contrato, Yo, el Notarlo, doy fe: a) de todo o


35] último tos otorgantes
expuesto; b) que tengo a la vista el título con que se acredita la propiedad del

¿bien relacionado; c) que advierto los efectos legales del presente contrato y la

de registro del testimonlo de esta escritura; y d) que leo


obligación

integramente lo escrito a los otorgantes quienes enterados de su contenido,


objeto, validez y efectos legales, lo aceptan, ratifican y firman.

Firma del Acreedor


» Firma del Deudor
ANTE MI: Firma del Notario.

RAZON DE CIERRE. - En la cludad de Guatemnata, el treinta y uno de

diciembre de dos mil diecinueve, yo: Nery Roberto Muñoz, Notario, en

curnplimiento de la lay procedo a cerrar el protocolo a mi cargo de! año dos mil
diecinueve, el que contiene un total de siete instrumentos, distribuidos asi: cuatro

a escrituras matrices autorizadas, un atta de protocolización, una toma de razón


Dr. Nery Roberto Muñoz

de legalización y una escritura cancelada, El protocolo consta de nueve folios

¿1 Incluyendo el presente. En fe de lo cual firmo la presente.


REGISTRO Firma del Notario.

NO 2395477
QUINQUENIO +
DE 2013 A 2917 ,
ABOGADO Y NOTARIO
COLEGIADO 2583
Dr. Nery Roberto Muñoz

REPRODUCIDO CON FINES DOCENTES

INDICE

Del Protocolo del Notario NERY ROBERTO MUÑOZ


correspondiente al año dos mil diecinueve,

(2019)
ÚNo. | Lugar y Fecha. Otorgantes Objeto Folio
1 Guatemala, 7 de Juan Antortio Pineda Rodas y Compra venta de TT
marzo Jorge Alberto España Ruano inmueble

2 Guatemala, 18 de | Juan Danlel Sandoval Compra venta de 2


marzo Solórzano y Melvin Omar inmueble
Chinchilla Orellana
3 Guatemala, 20 de Nery Roberto Muñoz Toma de razón de 3r
marzo legalización
4 Guatemala, 10 de Nery Roberto Muñoz Protocolización de 3r
mayo documento
proveniente del
extranjero
5 Guatemala, 5 de julio | María Alejandra Ponce Pinto y Arrendamiento 5
Alma Georgina Machado Rodas
6 Guatemala, 11 de CANCELADA 6r
noviembre
7 | Guatemala, 20 de Carlos Enrique Paz Monroy y Mutuo con garantía 7r
diciembre Angel Fernando Molina hipotecarla
Sandoval

Y no habiendo autorizado más instrumentos que los del índice anterior, lo extiendo, sello y
firmo en esta hoja de papel bond tamaño oficio. En la ciudad de Guatemala, el treinta y
uno de diciembre del dos mil diecinueve,
ANOTACIONES
ANOTACIONES
Este libro se terminó de imprimir en los Talleres de
Editorial FENIX, en el mes de marzo de 2019.
Diseño de pasta Editorial Estudiantil Fénix
OTRAS PUBLICACIONES DEL AUTOR

Nery Roberto Muñoz


o Muitoz Roldán

LA FORMA NOTARIAL. DERECHO REGISTRAL


EN EL NEGOCIO JURÍDICO INMOBILIARIO

INFOCONSULT
Editores
www.iofoconsult.pro
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superiores de notar
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Notarial od

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Ha recibido homenajes, en
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autor DOF el Colegio de Ab
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ISBN 978. 627-09-3


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Editores
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9789929 697088 |
AA 1)

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