DERECHO CONCURSAL

INSOLVENCIA TRANSFRONTERIZA
¿De qué estamos hablando?
Una insolvencia tiene el carácter de transfronteriza cuando
en ella el deudor insolvente tiene bienes, agencias,
sucursales o establecimientos en más de un estado, o bien,
cuando algunos de los acreedores del deudor no son
ciudadanos del país en donde se ha abierto el procedimiento
concursal.
¿Tienen nacionalidad las empresas? ¿Pero entonces cual ley se aplica?
¿Qué jurisdicción se impone?

El problema que se presenta en

esta materia radica principalmente
en la normativa aplicable a los
casos de insolvencia
transfronteriza, teniendo en
consideración que las normas
legales que regulan la quiebra o
¿Turquía o insolvencia, no siempre son iguales
India? en todos los estados.

¿ CENTRO DE PRINCIPALES INTERESES DEL DEUDOR ?

¿De qué estamos hablando?
• La Organización de Naciones Unidas ONU, a través de la
Comisión de las Naciones Unidas para el Desarrollo del
Derecho Mercantil (CNUDMI), creó y aprobó una Ley
Modelo sobre insolvencia transfronteriza, con el objeto de
unificar y armonizar la normativa en estamateria.

• Chile recepcionó la Ley Modelo en su derecho interno

mediante la Ley 20.720 sobre Reorganización y Liquidación
de Empresas y Personas. Aún hay muchos estados que no
han recepcionado la Ley Modelo, lo que constituye una
dificultad.

• “la insolvencia transnacional involucra un

procedimiento de insolvencia, en un determinado país,
con acreedores localizados en -a lo menos- un país
adicional”.
 PANORAMA GENERAL ANTES LEY N° 20.720
Chile se ha posicionado como gran puerto regional en materia de inversions,
especialmente del Asia-Pacífico.

Peor escenario en materia de inversiones: la insolvencia.

Reporte DB 2012 sitúa a Chile en el lugar 110 de 183 economías en la resolución de la

insolvencia.

Regulación en materia de insolvencia transfronteriza no sería necesaria si los agentes

económicos domiciliados en Chile:

1.- No hicieran negocios con agentes o capitales extranjeros.

2.- No tuvieran proveedores extranjeros.
3.- No tuvieran capital o financiamiento
extranjero.
4.- No tuviera clientes extranjeros.

¿REFLEJO DE LA REALIDAD SOCIOECONÓMICA ACTUAL?

 situación antes
de LEY 20.720
• REGULACIÓN VIGENTE PREVIA A LA LEY N° 20.720:
• Libro IV del Título IX de la Convención de Derecho
Internacional Privado (Código Bustamante).
• PROBLEMAS:
• Es un tratado internacional: sólo genera efectos entre Estados
signatarios.
• Ratificado con reserva general, por lo que está sujeto a
permanente revisión.
• Contempla el trámite de exequátur, lo que produce una
dilación de efectos yescasa
• eficacia.
• Escasa protección de
acreedores chilenos en el
extranjero. Es una “norma
desregulada”:
• No regula notificaciones.
• No regula realización de bienes.
• No regula pagos paralelos.
SITUACIÓN • REGULACIÓN VIGENTE PREVIA A LA LEY N°20.720:

• Por su parte, el Código de Derecho Internacional

PRE LEY Privadoo Código

• Bustamante, incluía una referencia a la Quiebra o
concurso en el

20.720 • título noveno

los
42213
del libro tercero,
artículos 414
entre
y

• (reserva de prevalecer la legislación

chilena actual o
futura por sobre el Código).

• El caso del exequátur, este busca el reconocimiento de

sentencias extranjeras ejecutoriadas en conformidad a las
leyes del país en que hayan sido pronunciadas y la Ley
modelo busca el reconocimiento de procedimientos que
se tramitan en el extranjero. Reconocer un
procedimiento genera un dinamismo mayor, al estar
sujeto a los cambios que se produzcan en el
procedimiento extranjero.
RESPUESTA DE LA LEY N° 20.720

• Incorporación de la Ley Modelo de

Insolvencia Transfronteriza de la
CNUDMI (Comisión de las Naciones
Unidas para el Derecho Mercantil
Internacional)

• Soluciones:

• Adopción como ley

interna = aplicación
permanente y general. Comisión de Naciones Unidas para el Desarrollo Mercantil
Internacional (CNUDMI)
• No aplican exhortos
internacionales = mayor
eficiencia y celeridad
procesal.
 RESPUESTA DE LA LEY N° 20.720
✓No aplica trámite de exequátur = mayor certeza jurídica.
✓Procedimientos regulados:

- Regula notificaciones.
- Regula pagos paralelos.
- Forma parte armónica del cuerpo normativo concursal
chileno.

La ley de insolvencia lo que facilita son formas, no fondo. Lo

trasfronterizo de la ley alude a cooperación de tribunales y
organismos en cuanto a un interés común. Otorga mayor
seguridad jurídica, pero no hay extraterritorialidad.
RESPUESTA DE LA LEY N° 20.720
✓la fecha, la Ley Modelo ha sido adoptada, o se han promulgado
leyes basadas en ella, en un total de 23 países que corresponden a:

Australia (2008), Canadá (2005), Chile (2013), Colombia

(2006), Eslovenia (2007), Estados Unidos de América (2005),
Filipinas (2010), Grecia (2010), Japón (2000), Mauricio
(2009), México (2000), Montenegro (2002), Nueva Zelandia
(2006), Polonia (2003), Gran Bretaña (2006), Islas Vírgenes
Británicas (2003), República de Corea (2006), Rumania
(2002), Serbia (2004), Seychelles (2013), Sudáfrica (2000),
Uganda (2011), Vanuatu (2013).
 RESPUESTA DE LA LEY N° 20.720
ESTRUCTURA DE LA LEY MODELO

a)El acceso a los tribunales de un Estado para los representantes de

procedimientos de insolvencia sustanciados en el extranjero y para los
acreedores, y la autorización a los representantes de procedimientos
de un Estado para solicitar asistencia en otro;

b) El reconocimiento de determinadas órdenes dictadas por tribunales

extranjeros;

c)El otorgamiento de medidas para ayudar a sustanciar

procedimientos extranjeros;

d)La cooperación entre los tribunales de los Estados en que estén

situados los bienes del deudor y la coordinación de procedimientos
paralelos.
PROCEDIMIENTO TRANSFRONTERIZO

Concepto:
Es aquel en que:

i. El deudor tiene bienes en más de un Estado, o

ii. Algunos de los acreedores del deudor no se

encuentran en el Estado donde se está tramitando
el procedimiento de insolvencia.
 ÁMBITO DE APLICACIÓN

Cuando se solicite asistencia desde el

extranjero en relación con un procedimiento
concursal tramitándose en el extranjero.
 ÁMBITO DE APLICACIÓN

Cuando se solicite asistencia hacia el

extranjero en relación con un
procedimiento concursal tramitándose en
Chile.
 ÁMBITO DE APLICACIÓN
Cuando se tramiten simultáneamente y respecto de un mismo deudor
procedimientos concursales en el extranjero y en Chile; o

Cuando acreedores u otros extranjeros interesados tengan interés en solicitar

el inicio de un procedimiento concursal en Chile o en participar de uno.
 Ejemplos
El Grupo Arcano y Onix Capital S.A. entraron en liquidación en 2016. El grupo
de empresas poseían más bienes en el extranjero que en Chile (Miami, Suiza,
Sidney, Malta, etc.). La estructura de negocios se asimilaba a lo que se
entiende como “torre de naipes” o “sistema piramidal”.

Colisión de normas: penal y civil (concursal)

 Ejemplos
Reconocimiento de Procedimiento Extranjero de Insolvencia de ASTALDI
S.p.A., Que, en procedimiento concursal seguido ante el Tribunale Ordinario Di
Roma Sezione Fallimentare (Juzgado Civil de Roma, Sala de Quiebras), ante
el cual se declaró el Concordato Preventivo In Continuità Aziendale (Acuerdo
Preventivo de Continuidad de Negocio, símil del Acuerdo de Reorganización
Judicial). Entre otros objetivos buscaba suspender la iniciación o la
continuación de acciones o procedimientos individuales relativos así como
medida de ejecución
EXCEPCIONES

Bancos

Compañías de Seguros
 EXCEPCIONES
La excepción de orden público que puede esgrimir el tribunal: Nada
de lo dispuesto en la Ley modelo impedirá que el tribunal se niegue
a adoptar una medida en ella regulada, de ser esa medida
manifiestamente contraria al orden público de este Estado.

El legislador chileno cambió redacción “Lo dispuesto en el presente

capitulo no impedirá que el tribunal competente y la
Superintendencia se nieguen a adoptar una medida especifica
dictada por un tribunal extranjero contraria al orden público de
Chile”.

(Artículo 305 en relación con el artículo 6 de la Ley Modelo)

PRIMERA HIPÓTESIS:
DESDE EL EXTRANJERO HACIACHILE

¿Quién?

a) Representantes extranjeros.
b) Acreedores extranjeros.
c) Tribunales extranjeros.
PRIMERA HIPÓTESIS:
DESDE EL EXTRANJERO HACIACHILE

¿A solicitar qué?

a)Representantes extranjeros: solicitud de reconocimiento de

procedimiento extranjero, solicitud de inicio de procedimiento con
arreglo a la Ley N° 20.720, solicitud de medidas judiciales,
ejercicio de acciones revocatorias concursales.

b)Acreedores extranjeros: iniciar o participar en un

procedimiento en Chile.

c) Tribunales extranjeros: coordinación procesal de varios

procedimientos extranjeros.
PRIMERA HIPÓTESIS:
DESDE EL EXTRANJERO HACIACHILE

¿Cómo?

a) Representantes extranjeros: mediante abogado habilitado

para el ejercicio profesional.

b) Acreedores extranjeros: de acuerdo a las reglas generales.

c)Tribunales extranjeros: de manera directa, sin necesidad de

exhortos internacionales.
RECONOCIMIENTO DE PROCEDIMIENTOS EXTRANJEROS

1.- Solicitud se presenta ante tribunal o autoridad competente (arts.

310 y 314).

2.- Se acompaña con documento oficial que acredite existencia del

procedimiento extranjero y calidad del representante extranjero; y por
declaración con listado de los demás procedimientos extranjeros que
existieren respecto del deudor (art. 314).
En idioma castellano y debidamente legalizados(345CPC).

3.- Tribunal puede decretar (a petición de parte) medidas

provisionales (art. 318) hasta el reconocimiento del procedimiento.
RECONOCIMIENTO DE PROCEDIMIENTOS EXTRANJEROS

4.- Tribunal declarará reconocido el procedimiento calificándolo de

principal (si en el Estado de procedencia el deudor tiene su “COMI”), o
no principal (art. 316). (centro de principales intereses del deudor)
Presunción simplemente legal: Domicilio social o residencia habitual del deudor =
COMI

5.- Si el procedimiento reconocido es principal, se aplican tanto

medidas provisionales automáticas como facultativas (arts. 319 y 320).

6.- Si el procedimiento reconocido es no principal, las medidas

provisionales solo son facultativas (art. 320).
RECONOCIMIENTO DE PROCEDIMIENTOS EXTRANJEROS

7.- El tribunal competente y los administradores concursales podrán

comunicarse y cooperar directamente con sus pares (arts. 324, 325 y
326).

8.- En procedimientos paralelos, deberán compatibilizarse las

medidas provisionales para todos los procedimientos (arts. 328 y
329).
-El reconocimiento de una sentencia extranjera se hace por sentencia de tribunal
chileno, NO HAY EXEQUÁTUR.

-Los acreedores extranjeros serán notificados conforme a las reglas generales de la

Ley N° 20.720, A MENOS QUE EL TRIBUNAL DICTAMINE UNA MANERA MÁS
ADECUADA.

-La ley incorpora normas de resguardo jurídico: PREVALENCIA DE TRATADOS O

ACUERDOS INTERNACIONALES Y EXCEPCIÓN DE ORDEN PÚBLICO.
SEGUNDA HIPÓTESIS:
DESDE CHILE HACIA EL EXTRANJERO
¿Quién?
a) SIR, pudiendo delegar en el administrador concursal respectivo.
b) Tribunales chilenos.

¿A solicitar qué?
a) SIR: cuando se inicie en Chile un procedimiento de carácter transfronterizo.
b) Tribunales chilenos: coordinación procesal de varios procedimientos
extranjeros.

Siempre y cuando la ley extranjera lo permita → Capítulo VIII no requierereciprocidad.

¿Cómo?
a) SIR: acorde a lo dispuesto en la ley extranjera cuando fuere aplicable.
b)Tribunales chilenos: de manera directa, sin necesidad de exhortos
internacionales.
SEGUNDA HIPÓTESIS:
DESDE CHILE HACIA EL EXTRANJERO
El artículo 304 de la Ley N.º 20.720 faculta a la
Superintendencia de Insolvencia y Reemprendimiento para
actuar en un Estado extranjero, en representación de un
procedimiento iniciado en Chile con arreglo a la misma
normativa, pudiendo delegar tal autorización en el
administrador concursal (Liquidador, Veedor o Administrador de
la Continuación de las Actividades Económicas del Deudor) que
esté conociendo del procedimiento, mediante resolución.

La referida resolución singularizará el Estado extranjero ante el

cual se faculta la actuación del administrador concursa así
como la duración de dicha delegación. Todos los gastos en que
incurra el delegado, en ejercicio de sus funciones, será
financiado por los acreedores del concurso respectivo.
 TERCERA HIPÓTESIS:
DE FORMA SIMULTÁNEA

¿Quién?
SIR: pudiendo delegar en el administrador concursal respectivo,
representante extranjero, tribunales chilenos, tribunales extranjeros,
acreedores extranjeros.

¿Cuándo y cómo?
De acuerdo a las reglas ya mencionadas.
Muchas Gracias por la atención