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Clase 1: El objeto de regulación del DP. El concepto de pena. La distinción entre la pena
criminal y otras penas estatales. El sistema de regulación del DP. Introducción al DP argentino
1. El concepto de pena: Es la imposición de un mal para retribuir un mal. Aquel que pena a
otro reacciona entonces contra una conducta que percibe como un mal, y a él le interesa,
asimismo, inflingirle un mal al que ha de castigar por esa conducta.
2. La distinción entre la pena criminal y otras penas estatales : Solo 1 parte relativamente
pequeña de las infracciones al D° es sancionada penalmente. Aún cuando infracciones al D°
estén amenazadas con la imposición de 1 mal estatal, el mal no siempre es de naturaleza
penal. El DP regula solo la imposición de la llamada pena criminal, que si bien es la forma
más importante de pena estatal, no es la única.
En el DP se distingue entre:
● D° material → regula las sanciones penales y sus presupuestos. Se establece qué es 1 hecho
punible y qué hecho punible debe ser sancionado y de qué modo.
● D° Procesal penal → regula la imposición y ejecución de las sanciones penales.
1. La regulación legal del DP material: La parte más importante del DPM está regulada por el
CP. El DPM se divide en 1 parte general y 1 parte especial (contiene las conminaciones
penales legales; c/u describe 1 determinado delito del DP y determina la pena a imponer a él).
Las conminaciones de la Parte especial se derivan de las normas de la p. general (en la cual
los presupuestos generales y formas de manifestación del hecho punible están llevados a 1
común denominador y regulados de modo uniforme p/ los diversos delitos).
3. La regulación legal del DP de la minoridad: Hay, p/ los hechos punibles cometidos por
menores, 1 Ley especial de Tribunales de Menores, por la cual son modificadas las
regulaciones generales del DP y DPP válidas p/ los adultos (deben ser modificadas en tanto y
en cuanto la Ley de Tribunales de Menores no contenga regulación divergente).
INTRODUCCIÓN AL DP ARGENTINO
El DP argentino que conocemos hoy comenzó en la 2° mitad del s.XIX con los primeros intentos de
promulgación de 1 CP bajo la CN de 1853. La pieza central del DP argentino actual es el CP que el
Congreso Nacional adoptó en 1921.
➔ “Código Tejedor” proyectado por Feuerbach.
En 1887 el Congreso sancionó como 1° CP nacional 1 versión profundamente modificada del Código
Tejedor. Una vez adoptado, el CP fue sometido a reformas y enmiendas en el curso de pocos años: se
propusieron varios CP hasta que el Proyecto de CP de 1891 llevó finalmente, en 1903, a una
importante reforma del código de 1887.
El CP que el Congreso finalmente sancionó en 1921 pretendió capturar en 1 texto simple y pragmático
los lineamientos fundamentales del Código Tejedor y del proyecto de 1891.
El CP es aún hoy la pieza legislativa central del DP argentino. Sin embargo, han introducido
Clase 2: Teorías de la pena. Distinción entre teorías absolutas y relativas. Teorías de la unión.
EL FIN DE LA PENA
Una pena es impuesta recién cuando ha sido cometido un delito.
★ Teorías absolutas de la pena: La pena tiene que ser impuesta para realizar la justicia. Postura
distinguida especialmente en Kant, y sobre esa base, en Hegel. Para Kant, el fin de la pena
debe servir solamente a la realización de la justicia (el autor debe ser penado aún cuando eso
no tenga ninguna utilidad social). Hegel coincide con respecto a la realización de la justicia,
pero intenta fundamentar por qué c/u tendría que experimentar lo que sus hechos valen.
■ Teoría de la prevención especial: p/ evitar futuros delitos del autor, habría que
incidir especialmente en el autor (v. Liszt). La t° preventivo–especial ve el efecto
preventivo de la pena no en la incidencia en la generalidad, sino en la incidencia en el
autor mismo.
● Crítica → esta teoría, en realidad, “no une nada”, sino que es una solución
compromisoria de retazos de teorías incompatibles entre sí. No resulta posible
determinar cuál es el énfasis punitivo que es necesario aplicar al delincuente para
lograr cierta “toma de conciencia” esperada en el resto del tejido social.
El DP no sirve para la protección genérica de bienes que han sido proclamados como bienes jurídicos,
sino a la protección de bienes contra ciertos ataques, y solo en lo que se refiere a esta protección los
bienes jurídicos aparecen en la lente del derecho, y son, por ende, bienes jurídicos.
● DP sirve para la protección de bienes contra ciertos ataques (bienes jurídicos).
El bien aparece exclusivamente como pretensión del titular de que este sea respetado; es decir, el bien
no ha de presentarse como objeto físico o algo similar, sino como norma, como expectativa
garantizada.
Jakobs propone que a través de la pena se reafirma la norma, que la norma vale, manteniendo la
expectativa generalizada de que el derecho existe, es válido y tiene que ser respetado, protege a esos
bienes jurídicos de un modo más simbólico con un fin de enviar el mensaje a la sociedad.
Además, dice que entre los deberes que tienen todas las personas, tienen deberes negativos como por
ejemplo no dañar, no matar, no empeorar la situación del bien jurídico etc., y algunas personas tienen
una función especial, los cuales no solo tienen negativos, sino que también deberes positivos, no basta
solo con no dañar, por ejemplo, el padre no solo no tiene que dañar a su hijo, sino que alimentarlo
darle ropa etc.
Lo importante para Jakobs no es la lesión del bien jurídico, sino que lo importante es si alguien
quebranta su rol (por ej., una persona autorizada a vender armas, le vende armas a un tercero y ese
tercero mata a alguien, el vendedor no quebrantó su rol, se mantuvo en la expectativa de lo que la
sociedad espera, no se le puede reprochar mucho).
La pena estuvo asociada no tanto a lesiones pasadas, sino que a prevenir lesiones futuras (el DP llega
tarde) - ( teorías relativas). Jakobs dice que es posible eliminar alguna lesión pasada, y ahí formula su
propuesta:
Explica que p/ que 1 sociedad subsista es necesario ciertas reglas, pero no basta sólo que existan
reglas, además las normas tienen que estar vigentes, es decir, que la sociedad las perciba como válidas
y que a su vez perciben su infracción como algo incorrecto. La sociedad = comunicación.
Entonces, ahí aparece la pena, p/ reafirmar el derecho de la norma, ese derecho que se negó: lo
reafirmo, le impongo una pena al autor, p/ afirmar que él estaba en lo incorrecto y los demás estaban
en lo correcto al seguir respetando las normas. IDEA PRINCIPAL.
Clase 4: Principio de legalidad: lex certa, praevia, scripta y stricta. ¿La costumbre como fuente
del DP?
La imposición de 1 pena no sólo requiere culpabilidad, sino que también esté ligada a presupuestos
formales especiales. La punibilidad tiene que estar determinada por una ley (ppio. de legalidad) y, al
ser aplicada esta ley, tiene que ser pronunciada por 1 juez (reserva judicial).
1. Origen e idea básica: La frase significa “no hay crimen, no hay pena, sin ley”. Al momento
del hecho, deben estar determinados legalmente tanto la punibilidad como la medida de la
pena.
a. El requisito de una ley escrita (lex scripta) → del ppio. de legalidad se deriva
ante todo el requisito de una determinación escrita de la punibilidad, es decir,
La punición sólo entra en La ley que prevé una No puede ser desviada La punición sólo puede ocurrir
consideración en razón de punición debe estar del sentido del texto en en razón de una ley vigente al
una ley escrita. suficientemente determinada. perjuicio del autor. momento del hecho.
3. El ámbito de validez del principio de legalidad → el ppio. de legalidad no sólo rige para
las conminaciones penales de la Parte especial, sino para todas las regulaciones que
fundamentan o aumentan la punibilidad.
LA RESERVA JUDICIAL
Al igual que el ppio. de legalidad, también la reserva judicial sirve para objetivizar tanto como sea
posible las decisiones jurídico-penales. Ella garantiza que la pena sólo sea impuesta por magistrados
judiciales, de los que se pueda esperar la mayor medida de objetividad.
INTERPRETACIÓN: En particular es realizada por los jueces que deciden de un caso de acuerdo
con la legislación aplicable al mismo.
3. Lógica → El elemento lógico es aquel que para establecer el o los sentidos o alcances de una
ley se vale del análisis intelectual de las conexiones que las normas de una misma ley guardan
entre sí o bien, con otras leyes que versen sobre la misma materia.
✦ Si hay una modificación del término del crimen o en la pena, se puede invocar el ppio. de
legalidad.]
DELITO:
❀ Acción.
❀ Tipicidad.
❀ El delito también tiene que ser antijurídico (que no esté justificado por la ley).
❀ También debe existir la culpabilidad que haya en la responsabilidad de la persona (si tiene
capacidad de entender el acto y si estaban en conocimiento de la ley).
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EL PRINCIPIO DE CULPABILIDAD
III. El requisito del ilícito material (concepto material de delito): La autodeterminación de una
conducta justifica que ésta le sea imputada a la persona, es decir, juzgar a la persona en razón
2. El concepto de bien jurídico (BJ) → “bien jurídico” son las condiciones que han
de ser aseguradas por el Derecho, del desarrollo de la personalidad de los hombres en
igualdad de derechos. Pueden ser tanto intereses del individuo protegidos penalmente
(BJ individuales; por ej., el patrimonio, la vida) como intereses de la generalidad
protegidos penalmente (BJ de la generalidad; por ej. la seguridad exterior).
IV. El requisito de la prueba de la culpabilidad (el ppio. << in dubio pro reo >>): Sólo puede
ser impuesta una pena si la conducta que funda la culpabilidad está demostrada. Aún una
sospecha incluso muy intensa no es suficiente para legitimar la pena (consecuencia procesal
derivada del ppio. de culpabilidad). En caso de dudas insuperables sobre los hechos relevantes
para su culpabilidad, siempre debe decidirse in dubio pro reo, es decir, que la alternativa más
favorable debe dar base a la sentencia (“en caso de duda, en favor del acusado”).
1. Principio de reserva (art. 19 CN) → Hay que demarcar una zona de libertad dentro de la
cual el Estado no puede tener ninguna injerencia: principio de reserva (art. 19 CN). En la
literatura penal argentina, se usa esta expresión como sinónimo de “ppio. de legalidad”.
3. Principio de legalidad: nullum crimen, nulla poena sine lege (art. 18 CN) → Su
fundamento normativo en derecho argentino está en el art. 18 CN. Tiene diversas
manifestaciones:
a. Lex praevia: este requisito prohíbe la retroactividad de la ley penal más grave (en
algunos casos, igualmente se permite la aplicación retroactiva de la ley más benigna:
art. 2 CP). Hoy la aplicación de la ley más benigna tiene garantía CN (Pacto de San
José de Costa Rica (art. 9 CADH) → tiene jerarquía CN por art. 75 CN.
b. Lex scripta: Debe tratarse de una ley naturalmente escrita, pero, además, de una ley
en sentido formal, no sólo material, de modo que debe estar dictada por el Congreso.
● (aspecto crítico de este ppio. dado por…) “Leyes en blanco”: disposiciones
penales cuyo precepto es incompleto y variable en cuanto a su contenido y en
las que solamente queda definida con exactitud invariable la sanción.
c. Lex stricta: aspecto dirigido al juez, en el sentido de la sujeción del juez a la ley
(ppio. de sujeción o vinculación). Esto implica la prohibición de analogía en materia
penal. El juez no puede extender la sanción a acciones no abarcadas por el texto.
4. Principio de culpabilidad: nullum crimen, nulla poena sine culpa (art. 18 CN): presupone
la garantía de que nadie puede ser considerado culpable ni penado si no estuvo personalmente
a su alcance, con el empleo de una capacidad razonable, evitar el hecho ilícito.
5. Principio de proporcionalidad → toda reacción del derecho criminal -sea pena o medida
de seguridad- debe guardar relación con la gravedad del hecho y los fines de la pena.
6. Principios de humanidad.
7. Principios de mínima intervención y de insignificancia.
8. Otros principios.
9. Enunciación de garantías propias del Derecho procesal penal
10. Violación de garantías en normas generales del derecho material
(apuntes):
Principio de culpabilidad: art. 18 CN; art. 34 CN. (¿de dónde proviene este ppio.?
❀ Tiene que existir una correspondencia entre pena y culpa. Y la pena tiene que ser acorde a la
gravedad del delito.
❀ No se puede aplicar una pena a quien no es culpable.
❀ Reproche → si carece de racionalidad, no es reprochable (por ej. un niño mata sin querer
pero no entendía que eso podría llegar a pasar).
❀ Evitabilidad → implica que el autor tenga la posibilidad de evitar cometer el ilícito. Si no
lo puede evitar, no hay reproche.
❀ Nadie puede recibir un castigo que se sobreponga a su culpabilidad.
Requisitos
✪ formal:
1. autodeterminación → que la persona actúe de forma autodeterminada (posibilidad
de tomar distintas situaciones ante la situación que se nos presenta). Frister dice
que es imposible probar si hubo libre albedrío o no, por razones de la teoría del
conocimiento. (“postulado normativo”).
+ ppio. del hecho/acto - DP de autor → busca no concentrarse en el autor,
sino justamente en los hechos/actos.
+ libre albedrío.
2. personalidad de la pena.
3. voluntad:
+ en lo relativo a la racionalidad (por ej. un niño no va a actuar con
autodeterminación).
+ art. 34 inc. 1 CP.
+ RPM (régimen penal de menores).
+ imprudencia - culpa.
+ dolo (hace referencia más a los hechos). El CP argentino no
define el dolo, o lo define de forma negativa en el art. 34 inc.
1 CP. El dolo se ≠ la imprudencia y se ≠ de la culpa → en el
caso de estos 2 últimos conceptos, puedo no tener voluntad
sobre el resultado a ≠ del dolo, pero sí es una consecuencia
del ppio. de culpabilidad.
4. exigibilidad.
5. proporcionalidad: el castigo/pena que se aplica debe corresponder con la gravedad
del hecho/acto que se está castigando.
✪ material → se lesiona un bien jurídico. Puede ser un bien individual (por ej. la vida, la
propiedad, etc.) o colectivo.
Clase 7: Ámbito de aplicación temporal, espacial, y personal de la ley penal. El problema de las
leyes temporales.
LA VALIDEZ TEMPORAL
El principio de la aplicación de la ley más benigna → Como regla general, la pena y sus
consecuencias colaterales se determinan según la ley vigente al momento del hecho. Pero, si esta ley
ha sido modificada aún antes del enjuiciamiento del hecho, el juez, tiene que aplicar, en principio, la
pena más benigna de todas las leyes vigentes entre el agotamiento del hecho y su enjuiciamiento.
Sin embargo, rige una excepción a la retroactividad de la ley exonerante: las leyes transitorias. Estas
deben ser aplicadas aún después de que pierdan vigencia -en tanto la ley no prevea en el caso
particular otra regulación- a todos los hechos que hayan sido cometidos durante su vigencia.
La definición legal del momento del hecho → Lo determinante es el momento del autor o partícipe y
no el momento en que se produce el resultado de esta conducta (según Frister).
La retroactividad de la ley más benigna → Las leyes posteriores al hecho que beneficien sí
pueden aplicarse retroactivamente (arts. 2 CP; 9 CADH; 15.1 PIDCP). Una ley penal puede ser
aplicada retroactivamente cuando beneficia objetivamente la situación del autor. La aplicación de la
ley más benigna se opera de “pleno derecho” (art. 2 CP), lo cual significa que sin necesidad de
petición de parte, el juez deberá considerarla al momento de la sentencia.
Prohibición de combinación de leyes → El juez debe optar por una u otra ley,
haciendo un balance, sin que pueda combinar lo más positivo de ambas; ya que
si tomara partes de una ley y de la otra, estaría sustituyendo al legislador
haciendo una 3° ley que no sería ni la vieja ni la nueva. Otra cosa ≠ es la
aplicación sucesiva de una u otra.
El tema se refiere a la determinación del ámbito en que se aplica la ley penal de un Estado, para lo
cual se recurre a un conjunto de principios:
son ríos navegables el cauce más profundo o thalweg, y si no son navegables la línea
media de ambas orillas.
c. Mar territorial y aguas ulteriores, delimitados conforme a la Convención Del Mar
(ONU, 1982, ratificada por ley 24.543).
d. Plataforma continental.
e. Espacio aéreo que se encuentra sobre las tierras, ríos y aguas pertenecientes al
territorio nacional.
El principio territorial absorbe, por aplicación de la teoría de la ubicuidad todos los casos
en que el delito es considerado cometido en el país (acción, en todo o en parte, resultado, en
todo o en parte, resultado intermedio, lugar donde debía producirse el resultado), que se ha
impuesto por encima de las teorías de la acción o del resultado que atendían a uno u otro
tramo del delito.
2. Principio real o de defensa → posibilita la aplicación de la ley penal argentina a los delitos
cometidos en territorio extranjero o en lugares no sometidos a la jurisdicción nacional, por
nacionales o extranjeros, siempre que sus efectos deban producirse en el territorio del país o
en lugares donde ejerce su jurisdicción (art. 1 CP), o cuando sin producir estas consecuencias,
fueron cometidos por agentes o empleados de autoridades argentinas en desempeño de su
cargo (art. 1, inc. 2 CP).
Inmunidad penal → Se entiende por inmunidad penal aquellos casos en que se considera a
determinadas personas no sometidas a la ley penal, esto es, no punibles. Es decir, a ciertas personas
algunas leyes penales no se les aplican (= inmunidad penal). En nuestro derecho, esta inmunidad
penal la contempla en el ámbito federal, la CN p/ los legisladores, en su art. 68. (y por equiparación
con ellos al defensor del pueblo, art. 86 CN).
La razón de esta regla obedece a asegurar la libertad del legislador, p/ que pueda expresar de modo
auténtico y sin temores de 1 persecución penal su opinión en el ejercicio del mandato del legislador,
en el que representa al pueblo. Lo que se discute es si toda opinión de un legislador goza de la
inmunidad, o si se establecen límites para relacionarlos con el cargo.
Clase 8: Ámbito de aplicación de la ley penal: continuación. Discusión del caso “El viaje aéreo”.
Las consecuencias jurídico-penales.
Las penas → la consecuencia jurídica de un delito es principalmente la punición del autor. Como las
así llamadas penas principales, al momento actual, el CP prevé únicamente:
a. la pena privativa de libertad y,
b. la pena de multa.
Bajo ciertas condiciones, junto a la pena principal puede ser impuesta al momento actual,
adicionalmente, como una denominada pena accesoria, por ejemplo, la prohibición de conducir.
c. La suspensión a prueba del resto de pena → aún cuando una pena privativa de
libertad no se suspenda a prueba, frecuentemente el condenado no tendrá que
cumplirla en su totalidad. La ley prevé, respecto de todas las penas privativas de
libertad, la posibilidad de, al menos, suspender a prueba la ejecución del resto de la
pena.