Nociones Preliminares del Derecho ¿Cuándo nace la obligación de responder civilmente? En el ámbito de la responsabilidad civil, cuando una persona a través de una conducta determinada, produce un daño a otro y entre ellos existe un “nexo de causalidad” que las vincula. Responsabilidad Civil Reconoce su fuente en el Derecho Romano de no dañar a otro. Hace nacer una obligación (como sanción resarcitoria) de indemnizar el daño causado a otro, cuyo sujeto obligado es el causante de aquello. Es un tipo de sanción resarcitoria propia del Derecho Civil, a fin de diferenciarla de la sanción represiva, propia del Derecho Penal. Según Bustamante Alsina “responder” no es otra cosa más que dar uno cuenta de sus actos. La finalidad de la reparación del daño, es intentar retroceder la situación hasta antes de acaecido aquél, como si nada hubiera sucedido (reposición de la cosa a su estado anterior). Ante la imposibilidad de volver el tiempo atrás, aparece el concepto de “reparación”, no existiendo ninguna otra forma más que cuantificar la indemnización para reparar ese daño causado. Tipos de responsabilidad Contractual: proveniente de un incumplimiento o violación de un contrato. Extracontractual (también llamada aquiliana): no existe contrato que relacione a las partes entre sí. El sujeto responsable Es quien debe cumplir con una obligación o deber; el que por no haber cumplido está sujeto a las acciones del acreedor y al que por esa misma circunstancia se le reclama alguna indemnización. Elementos que componen la Responsabilidad Civil La antijuricidad o ilicitud del acto lesivo: El individuo en términos generales puede hacer cuanto desee, excepto aquello que está prohibido de alguna forma. La ilicitud, es, en consecuencia el obrar contrario a esa prohibición, pudiendo consistir en una acción u omisión y aún en un contrato o en ausencia de él. El comportarse no respetando la licitud, acarrea una sanción. El daño, es el elemento distintivo de la existencia de la RC, dado que sin daño, no hay responsabilidad. Por el solo hecho de ser tal es antijurídico. Es el causar en detrimento, perjuicio o menoscabo dolor o molestia a otro. Puede ser: material o patrimonial y moral. El primero repercute en el patrimonio; el otro en los intereses que están fuera del éste (la vida, la libertad y la tranquilidad). Requisitos para que un daño sea resarcible Lesión a un interés jurídicamente protegido: derechos y garantías reconocidos en la Constitución Nacional (CN), los bienes jurídicos protegidos en el derecho penal y aquellos que resultan implícitamente protegidos por el ordenamiento en su totalidad (ej. datos personales). Relación de causalidad adecuada entre el daño y la conducta desplegada por su autor. Toda persona puede reclamar por sí el daño que ha padecido pero no el que padeció otro. El daño no puede ser nunca una hipótesis. Debe surgir de una actuación dañosa. Carga probatoria del daño El principio general es que incumbe al actor la prueba de los extremos en que funda su pretensión. Deberá probar la existencia del daño y su cuantía, el acto ilícito, la relación de causalidad entre el acto ilícito y el daño. Daño moral Es el daño que provoca una afección espiritual, molestia o dolor en los sentimientos de la víctima. Tiene finalidad satisfactiva puesto que busca permitir al dañado la adquisición de sensaciones placenteras tendientes a eliminar aquellas dolorosas que el ilícito le ha causado. Nexo Causal Es la relación directa existente entre el hecho ilícito y el daño. Es fundamental pues permite determinar al autor del daño y limitar la extensión del resarcimiento. Adentrándonos en la RESPONSABILIDAD PROFESIONAL DEL PSICÓLOGO Obligaciones Vínculo jurídico por el cual una o varias personas determinadas están obligadas a dar, hacer o no hacer algo respecto de otra u otras personas, en viertud de un contrato hecho ilícitos o la ley. Obligaciones intuitu personae: son aquellas que solamente pueden ser cumplidas por una persona en especial y determinada. En el caso de los psicólogos, en principio, el designado por el paciente, aceptado el caso por él, en razón que fue la persona elegida por el éste para realizar una terapia. Es decir, que la obligación debe ser satisfecha únicamente por esa persona determinada (p. ej. el Lic. Sáenz) y no otro en su reemplazo. Obligaciones de medios y de resultados: son aquellas en las que el deudor debe realizar una actividad concreta dirigida a la obtención de un resultado esperado, pero que no puede ser exigido. Si el resultado no se consigue pero el deudor puso todo su saber, su experiencia, si observó las reglas de su profesión pero el éxito no se logra por circunstancias que le son ajenas, hay incumplimiento imputable. En éstas el deudor compromete a alcanzar un resultado concreto, garantizando su consecución, no siendo suficiente todo el empeño o la pericia que se ponga. El psicólogo contrae ¿qué tipo de obligación? Las obligaciones de prestar servicios (llamadas obligaciones de hacer) en particular las que provienen de los contratos de locación de servicio, constituyen obligaciones de medios y no de resultados. En las obligaciones de medios, la que nos interesa: el resultado (cura) es potencial, con lo que no resulta exigible jurídicamente por parte del paciente. La culpa del profesional no se presume, sino que el paciente (acreedor) es quien debe probarla. El deudor (profesional) puede probar que de su parte no existió culpa y que procedió con diligencia. La relación psicólogo-paciente La relación entre el psicólogo y su paciente es de índole contractual. El tipo de contrato es de forma libre, no estando la necesidad de prueba escrita, ni cumplir con otras solemnidades. Existen dos voluntades comunes, ambos contratantes brindaron su aceptación. Existe un pago como contraprestación, a cambio de la locación de los servicios profesionales. Es un contrato que se presume oneroso, porque es el medio de vida del profesional, tiene naturaleza civil y no comercial. El psicólogo como profesional El psicólogo es un profesional no sólo por haber obtenido un título universitario, sino por reunir los siguientes requisitos: 1- es un experto en el área; 2- posee autonomía técnica y es libre para aplicarla; 3- para el ejercicio de su profesión requiere una calificación especial; 4- sus servicios se presumen onerosos. La responsabilidad del psicólogo Su responsabilidad civil durante el ejercicio de sus funciones se trata de una responsabilidad por un acto propio de su actividad; en tanto que los realizados fuera de ese ámbito, se rigen por las reglas comunes. Deberes del psicólogo Son deberes del profesional psicólogo en relación con sus pacientes: Atender al paciente Actuar con diligencia Informar al paciente Permitir una segunda opinión al consultante Guardar el secreto profesional Llevar una historia clínica (HC) y entregar copia a su solicitud Denunciar Derivar al paciente en caso que sea necesario Derechos del psicólogo Derecho a percibir honorarios profesionales Discrecionalidad terapéutica Deberes del paciente Abonar los honorarios al profesional Someterse al tratamiento Informar al psicólogo sus respuesta al tratamiento que se lleva adelante Decir la verdad sobre su situación (Principio de buena fe, CC 1198). Derechos del paciente Recibir información Consultar su HC y eventualmente obtener copia Error del diagnóstico Solo genera responsabilidad cuando hay negligencia, imprudencia o impericia. Puede haber error sin culpa. ¿Cuándo debe responder el psicólogo? Según la Corte Suprema “tratándose de responsabilidad médica, para que proceda el resarcimiento de los perjuicios sufridos, debe acreditarse de modo fehaciente la relación de causalidad entre el obrar culposo y el daño sufrido”. (CSJN 23,4,2002. Verón Nélida y otros) ¿Cuándo debe responder el psicólogo? Según la Corte Suprema “tratándose de responsabilidad médica, para que proceda el resarcimiento de los perjuicios sufridos, debe acreditarse de modo fehaciente la relación de causalidad entre el obrar culposo y el daño sufrido”. (CSJN 23,4,2002. Verón Nélida y otros). En qué casos el psicólogo deberá responder por daños y perjuicios? Si el paciente prueba la existencia de un daño y que éste resulte de una acción u omisión por parte del profesional, su antijuridicidad, es decir, violar el principio de no dañar a otros, la presencia de un factor de atribución (dolo o culpa, aunque en este caso será casi siempre la culpa) y la existencia de un nexo causal entre la acción del profesional y el daño alegado por el paciente. Ejemplos que pueden traer aparejada responsabilidad profesional: Tentativa de suicidio, suicidio consumado o actos violentos de su paciente. A fin de determinar la conducta profesional, deberá verificarse si el terapeuta había detectado las tendencias, y en ese caso, qué medidas se habían tomado al respecto: si ello se encuentra asentado en la HC; si se hizo saber esa situación a los familiares más íntimos y si se sugirieron medidas de control sobre él, derivaciones profesionales, incremento de horas semanales de tratamiento, etc. Se debe tener en cuenta que en razón de encontrarse el Profesional en una mejor posición por sus conocimientos científicos y técnicos en la materia, será quien deba acreditar la teoría que sostiene su praxis o el diagnóstico, como así también la conveniencia de que las técnicas apropiadas resultaron las más idóneas para la potencial cura del paciente, con lo que su silencio en tal sentido podría constituirse en una presunción de responsabilidad en su contra. Mala praxis del psicólogo Sin perjuicio de otras causales, en el caso de un error diagnóstico, si éste reviste característica de impericia, negligencia, descuido, superficialidad o imprudencia y si se traslada luego a los tratamientos recomendados. No llevar una adecuada historia clínica del paciente o no disponga del consentimiento informado por parte de aquél. Condenas a psicólogos “La psicóloga es responsable por mala praxis profesional en los servicios que le brindó a una menor que era abusada sexualmente por su padre biológico, pues la diligencia y la prudencia estuvieron ausentes en un primer momento para lograr un juicio de diagnóstico, y las discrepantes actitudes diagnósticas disponibles no configuran una causa suficiente de irresponsabilidad en relación con el estándar profesional, ya sea que falló en las entrevistas psicológicas o por omitir exploraciones psicofísicas o por falta de idoneidad suficiente para atender el caso” (CNCiv, sala H,B., S. E. y otra c. Obra Social del Personal Directivo Luis Pasteur y otros , 23/10/2012 ). • Condenas a psicólogos “ El accionar de la psicóloga fue negligente y con un alto grado de impericia, pues, a pesar de que la madre de la menor, que era abusada sexualmente por su padre biológico, había recurrido a ella porque la conducta de la niña se apartaba de los cánones “normales”, su dilación en el diagnóstico y tratamiento acarreó mayor daño a la pequeña, en tanto no puso a su alcance todos los medios necesarios para ayudarla.” (CNCiv, sala H,B., S. E. y otra c. Obra Social del Personal Directivo Luis Pasteur y otros , 23/10/2012 ). Condenas a psicólogos “Corresponde rechazar la acción de daños y perjuicios incoada contra un psicólogo que indujo a quien fuera su paciente a concretar una operación comercial pues, si bien la referida inversión pudo haber tenido lugar durante el plazo de "transferencia", es decir el tiempo residual en que analista y paciente continúan vinculados una vez finalizado el tratamiento, el actor no ha logrado acreditar que la relación profesional se encontraba vigente al momento denunciado como de inicio de la oferta de realizar la operación comercial en cuestión.” (Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala H, Kelly, Oscar Alberto y otro c. O. V., L. y otro, publicado en RCyS, 2008-833). Condenas a psicólogos “La obra social codemandada debe responder por su obligación tácita de seguridad ya que contrató los servicios de la psicóloga, quien incumplió la atención debida generando un injustificado daño a la accionante.” (CNCiv, sala H,B., S. E. y otra c. Obra Social del Personal Directivo Luis Pasteur y otros , 23/10/2012 ) Condenas a psicólogos “Resulta improcedente responsabilizar a un psicólogo por el suicidio de un paciente que, pocos meses antes, había comenzado una terapia psicoanalítica, pues las características y la corta duración del tratamiento implementado así como la falta de exteriorización por el paciente de su intención suicida, la cual no puede derivarse de la angustia detectada en el curso de la última sesión, impiden tener por acreditada la culpa del profesional demandado”. (Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Junín, 02/07/2009, M., M. del C. y otro c. G., M. E. y otro, LLBA, 2009-662 - RCyS, 2009-IX, 94 - RCyS, 2009-XII , 91, con nota de Alfredo J. Kraut; Nicolás Diana). Condenas a psicólogos “Es procedente el reclamo a título de daño moral formulado por un paciente contra el psicólogo terapeuta que mantuvo una relación de tipo íntimo con aquél durante el tratamiento, lo abandonó en varias ocasiones sin derivarlo a otro profesional y desvió del objetivo de la cura la dependencia instalada en el vínculo terapéutico, teniendo en cuenta la desilusión por haber sido objeto de un manejo por parte del demandado, en quien había depositado su confianza, que le agravó su estado psíquico.” (Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala A, 19/12/2003, M., G. c. M. C., C. A., RCyS, 2004-353, con nota de Jaime Fernández Madero; DJ, 2004-2, 258 - LA LEY 09/08/2004, 5, con nota de Silvia Y. Tanzi; Ethel Humphreys; Juan María Papillú; LLP, 2004-1242, con nota de Silvia Y. Tanzi; Ethel Humphreys; Juan María Papillú; AR/JUR/4901/2003). Bibliografía sugerida López Herrera (2006), “Teoría General de la Responsabilidad Civil”, Ed. Lexis Nexis. Fernandez Madero, J. (2002), La responsabilidad profesional de los psiquiatras, psicólogos y psicoanalistas. El daño psíquico. Taraborrelli, A. “Psicoanálisis y responsabilidad civil”. Responsabilidad civil de los psicoanalistas, Mizrahi, Mauricio; Luis Rubio, Juan Manuel, RCyS 2007, 169 De la causalidad a la causalidad en la responsabilidad médica, Mossset Iturraspe, Jorge, en "Responsabilidad de los profesionales de la salud", Revista de Derecho de daños, 2003-3, p. 12, Ed. Rubinzal-Culzoni, Buenos Aires-Santa Fe; KRAUT, Alfredo Jorge, "¿Existe el daño injusto en psicoterapia? Juristas mirando al psicoterapeuta", JA, 1989-IV-820; FERNANDEZ MADERO, Jaime, "Responsabilidad profesional de los psiquiatras, psicólogos y psicoanalistas. El daño psíquico", La Ley, 2002-F, 1344. Tratado de la responsabilidad civil, t. II, p. 316/322, Ed. La Ley, Buenos Aires, 2005 TRIGO REPRESAS, Félix A. y LOPEZ MESA, Marcelo J.; COMPIANI, María Fabiana, "Las dificultades de la prueba en los juicios de mala praxis médica", La Ley, 2007-A, ejemplar del 13-2-2007, p. 3; LOPEZ MESA, Marcelo J., "Pacientes, médicos y consentimiento informado", La Ley, 2007-B, ejemplar del 26-2- 2007, p. 1; KRAUT, Alfredo Jorge, "Responsabilidad profesional de los psiquiatras", p. 159, Ed. La Rocca, Buenos Aires, 1991. Agradezco al Dr. Rivas por haber colaborado con sus aportes a la materia, brindando conocimiento y experiencia.