Mercantil II Ag 2021

AUDREY GALEANO – DELEGADA 2021
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RESUMEN DE MERCANTIL II
Lección 1 – DERECHO BANCARIO
DERECHO BANCARIO CONCEPTO. AUTONOMIA, DIVISIÓN, INTRODUCCION.
Serán centro de atención del Derecho Bancario las empresas de intermediación financiera. Se entiende por tales
aquellas entidades corno los bancos y financieras que, como actividad principal, reciben ahorros del público y, a su
vez los invierten o colocan a Través de préstamos a personas o sectores necesitados de dichos temidos Hoy día, no
puede concebirse un mundo sin entidades de intermediación financiera —apunta Lovett — ya que las sociedades
modernas necesitan del difiero de los bancos y las entidades financieras para poder existir, comerciar y prosperar.
La evolución y el crecimiento que han tenido las entidades del sistema financiero paralelamente al extraordinario
desarrollo económico registrado en los dos siglos no han escapado a la regulación del Derecho, que no solo ha
otorgado un marco jurídico a las distintas operaciones y negocios financieros, sino ha regulado también el creciente
control estatal de estas actividades y. otras funciones que, hoy día, se asigna fundamentalmente a bancos centrales.
A lo cual deben agregarse los fenómenos actuales de globalización y de concentración de empresas multinacionales,
que presentan nuevos problemas a los que también deberá dar respuesta el ordenamiento jurídico bancario y
financiero. .
FUNCIONES DE LOS BANCOS Y LAS ENTIDADES FINANCIERAS
La función primordial de los bancos y las entidades de crédito constituye la INTERMEDIACIÓN financiera. Como
enseña Alfredo Rodríguez, en virtud de la intermediación es posible la transferencia de recursos de un sector de la
comunidad que dispone de ellos - — y no les encuentra empleo mejor — a otro que los necesita. Esta
intermediación se realiza a través DE DOS actos independientes a la recepción de depósitos (captación de ahorró
seguridad de los fondos) y la asignación de recursos, a través de créditos, garantías, etc. Amén de la intermediación
financiera, los bancos cumplen varias, otras funciones. Entre ellas, se encuentran la administración de capitales, las
operaciones sobre títulos, el alquiler de cajas de seguridad, la colocación de acciones, el cumplimiento de mandatos,
etcétera.
MERCADO FINANCIERO Y MERCADO DE CAPITALES
La intermediación financiera puede efectuarse a través del sistema bancario o entidades afines, o recurriéndose al
sistema bursátil (o de bolsa de valores). De allí la distinción entre mercado financiero y mercado de capitales.
Al mercado financiero, o de dinero, caracteriza la oferta y demanda de recursos financieros a corto plazo para
necesidades más bien coyunturales o temporarias, antes que para financiación de proyectos a largo plazo. Las
instituciones típicas de este mercado de corto plazo son los bancos y las entidades financieras que captan depósitos
a la vista o a corto plazo
Por su parte el mercado de capitales ofrece y demanda recursos financieros de mediano y largo plazo, como lo son
las obligaciones negociables (bonos, debentures) y las acciones. Las instituciones clásicas del mercado de capitales
son las bolsas y mercados de valores. Hay que decir, sin embargo, que la brecha entre mercado financiero y de
capitales tiende cada vez más a acortarse, a incluso a desaparecer.
CONCEPTO DEL DERECHO BANCARIO.
Si bien se ocupa de otras instituciones como las entidades financieras y no solo de los Bancos, ha sido difundida en
doctrina la denominación Derecho Bancario (a pesar de que también se utilizan otras, como Derecho Financiero,
Derecho Bancario y Financiero, etc.)
Quienes admiten su autonomía, conciben al derecho bancario o bancario financiero, como el conjunto de normas
que regulan las actividades financieras. Un concepto más acabado nos trae el jurista español Valenzuela para quien
el Derecho Bancario es el “conjunto de normas jurídicas referentes a la actividad de las entidades de crédito
Bancarias o entidades de depósito, es decir, aquellas normas que se refieren tanto a la institución bancaria como
sujeto de aquella actividad, como a la actividad misma que la entidad desarrolla".
Constituyen así objeto de estudio de esta materia tanto los sujetos de la misma, es decir los bancos y las operaciones
y negocios jurídicos que éstos efectúan, así como las relaciones que de ellos derivan, y la regulación de las funciones
y actuaciones de los bancos centrales.
Apunta Rodríguez Artigas que el derecho bancario está integrado por normas de carácter legal y de carácter
reglamentario, de naturaleza jurídico-privada y de naturaleza jurídico-pública. Normas de carácter legal son las
leyes que informan al sistema bancario (como la Ley de Bancos 861/96); en tanto que normas de carácter
reglamentario son las disposiciones del Banco Central y de la Superintendencia de Bancos, atinentes a esta cuestión.
Mientras ciertas normas bancarias son de carácter privado (como por ejemplo las que regulan al anticipo bancario)
otras son de naturaleza pública insoslayable (por ejemplo, varias normas atinentes a la intervención y liquidación
de entidades del sistema financiero).
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LA CUESTION DE LA AUTONOMIA DEL DERECHO BANCARIO O FINANCIERO
El derecho bancario, o bancario y financiero, se halla compuesto de complejas normas particularizadas, lo cual lleva
a que algunos autores hayan propugnado vehementemente su autonomía frente al derecho comercial. En efecto,
las instituciones bancarias y las demás entidades de intermediación financiera se hallan meticulosamente reguladas
en su constitución y funcionamiento, tanto por medio de leyes particulares, como también por un impresionante
volumen de resoluciones dictadas por las autoridades administrativas que las controlan. Esto ha llevado a que se
sostenga que el derecho bancario cuenta con autonomía normativa.
Además, se aduce que goza de autonomía científica como disciplina en sí, puesto que se halla imbuido de principios
propios que se apartan, muchas veces, de los del derecho comercial, sobre todo como consecuencia de la marcada
intervención estatal en su operativa. De sostenerse su autonomía científica, no podría negase, a su vez, la
autonomía didáctica del derecho bancario, a los efectos de su exposición doctrinaria y de su enseñanza.
Admítase o no su autonomía, no puede soslayarse el hecho de que en la interpretación de toda cuestión bancaria
o financiera debe atenderse, en primer lugar, a la reglamentación propia de la actividad en leyes y resoluciones
específicas, para sólo después recurrirse al derecho comercial, el cual se halla fusionado en nuestros días con el
derecho común, a partir de la reciente entrada en vigencia del Código Civil paraguayo. Y al respecto, corresponde
dejar sentado, desde ya, que el derecho civil y comercial tiene constante aplicación en materia bancaria y financiera,
sosténgase o no su autonomía.
PARTE ESTATICA Y PARTE DINAMICA
El derecho bancario o financiero puede dividirse, a los efectos didácticos, en dos grandes partes:
una estática y otra dinámica.
La parte estática se ocupa de los bancos y demás instituciones financieras en sí, en cuanto a sus requisitos de
constitución, funcionamiento y disolución o extinción, con todo el cúmulo de disposiciones legales y administrativas
que las reglamentan, tanto en el orden interno corno internacional.
Por otro lado, la parte dinámica se relaciona ya con las operaciones y contratos bancarios en sí y de las relaciones
jurídicas emergentes.
1. ORIGENES
La banca, no tiene fecha precisa de nacimiento. En la antigüedad, las relaciones económicas primarias se basaban
en el trueque o intercambio directo de bienes. Con la aparición de diversas formas de dinero, entran al escenario
los cambistas que a la par, pasan a intermediar en el Crédito. Antecedentes de la actividad Financiera los
encontramos ya en Babilonia, donde se realizaban operaciones típicas de depósito y préstamos. El famoso Código
de Hammurabi hacía referencias esporádicas a actividades financieras, como en su regulación de los intereses, o
del contrato de comisión, por citar ejemplos. Dicho Código se reputa autoría de un banquero de Babilonia, Samas.
En Grecia, las primeras operaciones financiaras de préstamo y depósito se efectuaron en los grandes templos, como
los de Delfos y Apolo. Luego, se fueron extendiendo a todo el territorio. Debe tenerse presente ‘que cada ciudad
griega acuñaba su propia moneda, lo cual ayudó a la proliferación de cambistas, que fueron, a su vez, prestamistas.
Los griegos llegaron, incluso, a efectuar operaciones’ secundarias típicas de entidades financieras de hoy día, tal
como los servicios de caja y de intermediación en los pagos.
En la Roma clásica los numularios argentarii y mensularii eran financistas particulares que recibían depósitos,
otorgaban’ préstamos, brindaban servicios de custodia y realizaban operaciones de giro. Aparecen, además, por
primera vez, operaciones con características de la “cuenta corriente” como la conocemos hoy, desarrollándose así
mismo un complicado sistema de contabilidad, asentado en una especie de diario (o “kalendarium”) un libro de
caja y un libro de cuentas donde se hacían figurar los extractos de los deudores (o “codex”). Debido a la complejidad
de las operaciones romanas, éstas llegaron a ser reglamentadas en aspectos tales como la fijación de intereses, las
coediciones del depósito, del afianzamiento y otras, a tal punto que Villegas considere a estas normas como las
precursoras del actual derecho bancario.
2. EDAD MEDIA
El importante desarrollo que conoció la actividad bancaria durante el apogeo de la era grecorromana tuvo, sin
embargo, ulteriormente, un notable retroceso como consecuencia de la caída del Imperio Romano. Apunta
Rodríguez que causaron la decadencia de la actividad bancaria en esa época la caída del imperio Romano, el atraso
económico, las invasiones islámicas y la prohibición por parte de la Iglesia del interés en los préstamos (usura)
dictada para los sacerdotes por el Concilio de Nicea y para los laicos en los Concilios de París y Letrán. Es por ello
que la actividad bancaria durante este tiempo estaba monopolizada casi exclusivamente por los judíos y otros
gentiles.
No obstante, los cristianos trataron de obviar estas prohibiciones, a través de operaciones como la comrnenda, en
la que el financista prestaba dinero para emprendimientos específicos, y como no podía estipular intereses, pactaba
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una participación en las utilidades, con lo cual percibía indirectamente intereses como remuneración por su gestión.
Resulta asimismo digno de mención el importante rol que cumplieron los prestamistas de la Edad Media en el
financiamiento de grandes empresas bélicas de la época, como lo fueron, entre otras; las famosas Cruzadas que
produjeron, a la sazón, profundos cambios económicos y sociales.
Las transformaciones producidas en la Alta Edad Media, y en especial el florecimiento comercial del que fueron
objeto las ciudades o «comunas” italianas (por ejemplo, Florencia y Venecia) dieron un nuevo y extraordinario
empuje a la actividad bancaria.
Las grandes ferias de la Edad Media constituyeron núcleos poderosos de comercio internacional, y centros de
impulsión de verdaderas corrientes financieras. La creación de la moneda de feria y la de la letra de cambio agilizan
las transacciones y contribuyen al desarrollo del crédito, marcando el comienzo de un nuevo ritmo de evolución
económica.
Por ello, se ha dicho que Italia es la cuña del derecho bancario moderno. Incluso muchos de los términos bancarios
de hoy en día giro, descuento, anticipación o anticipo, etc. —derivan del italiano.
No resulta coincidencia que los primeros bancos en el sentido modernos de la palabra hayan nacido en Italia.
Cabe destacar que “banco” era el mueble que utilizaban los cambistas italianos para efectuar sus operaciones en
la plaza pública, y de allí deriva la acepción actual del término.
3. LOS PRIMEROS BANCOS
El Banco San Jorge de Génova, cuyos orígenes se remontan a los años 1147-1148, pero cuya constitución se
formalizó efectivamente recién en 1407, es considerado por Villegas como el primer banco (en el sentido moderno
del término). Si bien nació como ente estatal, para facilitar a labor de la República la genovesa constituía más bien
un organismo “paraestatal", cumpliendo funciones propias de la banca privada. En ese sentido otorgaba préstamos,
recaudaba impuestos, etcétera. Sin embargo, su funcionamiento y organización estaban reglamentados por normas
de derecho público.
Cabe destacar que el descubrimiento de América, y su subsiguiente colonización, cambiaron totalmente el
panorama de la economía europea, y también, por supuesto, la actividad b3ncaria.
Ello motivé la aparición de los primeros grandes capitalistas bancarios, el nacimiento de los bancos de giro, y el
crecimiento de préstamos e inversiones, entre otros.
En 1561, el Senado de Venecia sancionó la creación de un Banco Estatal, el Banco de Rialto, el cual en 1619 se
fusionó al Banco de Giro. Otros bancos creados en esta época fueron el San Ambrosio de Milán (1593), el de
Hamburgo (1619), el de Rótterdam (1620), ni Riksbank de Suecia (1656) y el de San Salvador de Nápoles (1640). Sin
embargo, casi todos terminaron en sendos fracasos, dada la presión por parte de los gobernantes de la época para
el financiamiento de sus acciones bélicas, y los consiguientes fraudes, moratorias y suspensión de pagos estatales
a estos bancos.
A pesar de ello, durante esta época se perfeccionó considerablemente la operativa de los bancos, de manera tal
que puede afirmarse que la banca moderna desciende directamente de ella.
4. EVOLUCION ULTERIOR: INGLATERRA
Así como el nacimiento de la banca moderna se debió al fuerte impulso italiano, su evolución y consolidación
absoluta provinieron, del liderazgo de Inglaterra, principal potencia económica mundial hasta el siglo XX.
En Inglaterra, las actividades bancarias estaban reservadas a los Goldsmith, quienes entregaron por primera vez a
los depositantes certificados fiduciarios, conocidos como Goldsmith Notes. La famosa bancarrota o cesación de
pagos del Estado inglés, 1672, afectó fuertemente a estos financistas, puesto que al no pagarles el Estado sus
deudas, no pudieron reintegrar a sus depositantes.
Como respuesta a la desaparición de dichos intermediarios, unos años después el Parlamento inglés crea el Banco
do Inglaterra (1694), concebido como ente privado, a fin de evitar con ello el Fortalecimiento de la autoridad de la
Corona. Dicho banco efectuó funciones propias de entidades bancarias, como depósitos y préstamos, y operaciones
con letras de cambio, métales preciosos, etcétera, además de operaciones de cambo. En 1841 se le concedió el
monopolio de la emisión de dinero, con lo cual pasó a cumplir funciones propias de bancos centrales
A medida que crecía la importancia económica de la corona inglesa, se expandía su banca para responder así a las
necesidades estatales y las privadas. Se crearon un gran número de bancos privados y la primera Cámara
Compensadora (Clarín House) hacia el año 1780 El siglo XIX encuentra a Londres como el centro financiero del
mundo, con los bancos y monedas más sólidas de la época.
5. SISTEMA NORTEAMERICANO
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Especial destaque merece la evolución de la banca en los Estados Unidos, por su importancia e influencia en el resto
del mundo.
El desarrollo de la banca americana conoce varias etapas con diferentes matices. La primera coincidió con la
creación del First Bank (1791-1811) y el Second Bank (1813-1836), que bajo inspiración de la doctrina de Alexander
Hamilton quien abogaba a favor de una ‘marcada presencia estatal en la economía cumplía las funciones de una
banca central primitiva Los resultados de ambos bancos no fueron del todo satisfactorios, hasta que el presidente
Jackson cerró el segundo banco en 1836. Se da paso así al segundo período, conocido corno “free banking” o banca
libre, que se caracterizó por la ausencia casi absoluta de intervención estatal en el sistema.
Durante la Guerra Civil fue dictada la Ley de la Banca Nacional (1863) que facilitaba la creación de bancos privados
carácter nacional. Sin embargo, desde aquella época y hasta nuestros días proliferan los bancos privados a nivel
local (o de los Estados en que se divide los Estados Unidos). Así, al crearse en el año 1913 el Sistema de la Reserva
Federal americano, había más del doble de bancos locales que nacionales.
El régimen financiero norteamericano siguió básicamente el esquema "free banking" es decir de mínima
intervención estatal hasta la creación del Sistema de la Reserva Federal en 1913, con importantes facultades
regulatorias, encabezada por un Directorio nombrado por el presidente de los Estados Unidos. Todo banco nacional
o federal debía asociarse al sistema, mientras que los bancos locales podían asociarse voluntariamente.
El doble sistema de bancos, federales y estatales, existente hasta hoy día en los Estados Unidos, permite estatuirlos,
supervisarlos y regularlos más fácilmente. Los bancos federales deben pertenecer al Sistema de la Reserva Federal
y asegurarse en la Corporación Federal de Seguros de Depósitos (FDIC), que cubre a los depositantes hasta cierto
monto en caso de insolvencia de la entidad respectiva. Los bancos estatales no tienen la obligación de integrar la
FDIC; sin embargo, el 95% de los bancos comerciales en los Estados Unidos son miembros de la misma.
El poderío norteamericano se caracteriza por la existencia de una impresionante cantidad de instituciones
bancarias. En fecha reciente, la industria bancaria norteamericana tenía un activo anual de 1.7 trillones de dólares
americanos, y contaba con nada menos que 36.163 instituciones, divididas en: 14.376 bancos comerciales; y 21.787
instituciones financieras (uniones de crédito, bancos federales de ahorro, etc.).
6. LA BANCA SUIZA
Diversos factores históricos hicieron que Suiza, y en especial Ginebra, se convirtieran en un centro clave de la banca
mundial, de entre los cuales resaltan la neutralidad de dicho país en diferendos internacionales del continente
europeo, por un lado, y por el otro el secreto bancario allí mantenido.
Con relación a esto último, ya en 1713 salió una ley que prohibía a los bancos exhibir sus registros a quienes no
fuesen sus propios clientes.
Con posterioridad a la Primera Guerra Mundial y a la debacle económica acaecida poco después, la preeminencia
de Ginebra cayó estrepitosamente.
Para contrarrestarla, se sancionó en 1934 una ley bancaria que además de otorgar una serie de garantías al secreto
bancario, creó un sistema de cuentas cifradas cuyos titulares no podrían ser determinados. Ello logró la
recuperación total de la banca suiza, y el auge que tiene aún en nuestros días, a pesar de una reciente posición
jurisprudencial que en cierta manera pone en peligro su sistema de secreto bancario.
Entre los bancos privados suizos se destacan los conocidos como los ‘Dos Grandes”: United Bank of Switzerland
(UBS) y Credit Suisse.
7. ALEMANIA Y JAPON
Estos dos países son de suma trascendencia dentro del mundo financiero internacional, dado lo extraordinario de
la evolución de su economía y, sobre todo, por la loable solidez de sus monedas, el marco alemán y el yen japonés.
Ello ha contribuido a que bancos alemanes y japoneses sean sumamente atractivos, para la captación de fondos,
muevan hoy día un volumen impresionante de capitales y tengan importantes filiales en países como Estados
Unidos y otros del primer mundo.
8. APARICION Y EVOLUCION DE BANCOS CENTRALES
Una evolución gradual producida a lo largo de un periodo de años produjo la aparición de los denominados “bancos
‘centrales”, cuya función principal constituía la emisión en forma exclusiva o principal de billetes y. la moneda. Con
el tiempo se le fueron sumando otras funciones, como la de efectuar las operaciones bancarias del Estado o la de
ejercer funciones propias de autoridad suprema en materia de economía monetaria.
El "Riksbank" de Suecia es el más antiguo entre los bancos centrales, si se considera que fue el primero en
establecerte, no obstante, lo cual debe tenerse presente que el Banco de Inglaterra fue el primer banco que tuvo
facultades de emisión, similares a la de un banco central”.
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El Riksbank de Suecia empezó como una banca privada (1656) para luego transformarse en un ente público (1668)
y ejercer paulatinamente funciones propias de un banco central llegó a tener el monopolio legal de emisión de
billetes, y a ejercer un liderazgo incuestionable dentro del sistema financiero sueco. A Banco de Inglaterra ya nos
hemos referido (ver punto 4).
El Banco de Francia, fundado por Napoleón Bonaparte en el año 1800 nació como entidad mixta, pública y privada
Tuvo el monopolio de emisión y se fue convirtiendo en banco de bancos (es decir, prestamista de estas entidades),
función también propia de bancos centrales. Por su parte, el Banco de los Países Bajos fue fundado en 1614,
después del descrédito en que había caído el viejo Banco de Ámsterdam. Este Banco, con capital privado, pero con
autoridades designadas por el gobierno, cumplía las funciones de emisión de moneda y de banquero del Estado.
Otros bancos centrales europeos también aparecieron en el siglo XIX, entre los cuales cabe destacar los siguientes:
Banco Nacional de Bélgica (1850), el Banco de España (1656), Banco de Rusia (1860), Reichsbank de Alemania
(1875). Los primeros bancos centrales latinoamericanas recién aparecieron en el siglo XX: Banco de la Reserva del
Perú (1922), Banco de Colombia (1923) Banco Central de Chile y Méjico. (1925), Banco del Paraguay (1944)
La Conferencia de Bruselas fue realizada en 1920, para tratar los problemas económicos sobrevenidos a la Primera
Guerra Mundial. Fruto de esa conferencia fueron una serie de recomendaciones a los distintos países. Entre ellas
resalta la que instaba la creación de bancos centrales en países que no lo tenían, con el objeto de apuntalar la
economía nacional y ayudar también al fortalecimiento de la economía mundial.
Hoy día prácticamente no existen países sin bancos centrales; los mismos ejercen funciones de autoridad suprema
en materia monetaria, cambiaria y crediticia, con una marcada autonomía frente al Gobierno central, de modo tal
a que no comprometen sus políticas económicas tendientes a la estabilidad monetaria con necesidades
coyunturales de los países que, al ser ejecutadas, las pongan en peligro. Es modelo por excelencia de dicha
autonomía el Bundesbank o Banco Central.
Alemán.
FUNCIONES DE BANCOS CENTRALES
En lo atinente a sus funciones, han existido dos tipos de bancos centrales a través de la historia:
En primer lugar, aquellos que monopolizaron la emisión, pero conservaron su carácter de banco de depósitos;
efectuando operaciones con el público, si bien paulatinamente fueron concentrándose en realizar operaciones con
otras instituciones bancarias, convirtiéndose así en banco de bancos. Ejemplo de este modelo lo constituye el Banco
de Francia.
El otro grupo de bancos centrales es el de aquellos que, además de monopolizar la emisión, mantienen relaciones
exclusivamente con otros bancos y entes financieros. Ello estaría más acorde con las funciones deseables en un
banco central, que debería erigirse en organismo administrativo organizador de la economía monetaria, que
controle el funcionamiento de los bancos privados y ejerza, otras funciones propias de su investidura, como
autoridad administrativa
SISTEMA FINANCIERO MUNDIAL EN LA ACTUALIDAD
1. LA BANCA PÚBLICA
La banca pública ha tenido un auge inusitado en el siglo XX. Además, han proliferado en el mundo bancos públicos
o mixtos -públicos y privados-, que tienen por objeto potenciar ciertos sectores de la economía, como los bancos
de fomento a las industrias, o los bancos o fondos agrícolas, ganaderos, etcétera.
De modo que hoy día coexisten, al lado de la banca privada con fines exclusivamente comerciales, dichas
instituciones públicas con objeto específico.
2. LA BANCA PRIVADA
Si bien hasta ahora nos tiernos referido a los mismos en conjunto en la legislación comparada pueden encontrarse
diversos tipos do bancos y otras instituciones financieras privadas.
3. BANCOS COMERCIALES
Primeramente, nos referimos a los bancos comerciales, que son las instituciones bancarias por excelencia, es decir,
aquellas que por actividad principal reciben depósitos del público y los colocan a través de préstamos por lo general
a corto plazo.
El mecanismo es el siguiente: el banco recibe fondos del público, que debe tener guardado en cantidad suficiente
para atender posibles retiros de depositantes. Tales son las reservas, que pueden ser: reservas técnicas, por
exigencias propias de ‘a empresa, de acuerdo a los cálculos que hagan sus administradores; y reservas obligatorias,
exigidas por la legislación bancaria respectiva.
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Sus ingresos provienen, fundamentalmente, de lo percibido como intereses por los préstamos, además de las
comisiones por otros servicios que también suelen brindar estas instituciones (como transferencia de fondos,
fianzas, aceptaciones). Asimismo, perciben ingresos por inversiones que provienen de la colocación de títulos,
públicos y privados.
El principal egreso de los bancos comerciales constituye el costo de los fondos tomados del público, o de préstamos
de otras entidades financieras o del propio banco central. Tienen, además, diversos costos operativos, como
sueldos y cargas sociales, amortizaciones, etc.
Conforme se expresará, los bancos comerciales efectúan, por lo general, operaciones de crédito a corto plazo, o
préstamos comerciales, orientados principalmente hacia necesidades coyunturales del comercio, o para
operaciones de importación y exportación. Esto último hace de estas instituciones eje de las operaciones
comerciales internacionales, lo cual denota su trascendencia en la economía mundial.
4. BANCOS DE INVERSION
Los bancos de inversión desempeñan hasta nuestros días un rol preponderante en la economía mundial. Estas
instituciones participan activamente en industrias y en la financiación de proyectos de mediano y largo plazo, por
lo general de trascendente envergadura.
Para el efecto, ha sido servicio tradicional de los mismos el underwriting, o asesoramiento para la emisión de
acciones y obligaciones (pagarés, bonos o debentures) de empresas, e incluso financiamiento o hasta colocación
de dicha emisión, ya sea entre particulares, ya sea a través de la oferta pública.
Debe resaltarse también como actividad típica de bancos de inversión, la administración de fideicomisos, mandatos
de inversión y otros encargos fiduciarios. Asimismo, suelen prestar una serie de otros servicios, como la
participación activa en fusiones y absorciones de empresas, por citar un ejemplo.
Todo lo cual hace difícil su caracterización, más aún en nuestros días, en que la desregulación de la actividad
bancaria como fenómeno mundial ha acortado -si no suprimido- la brecha entre bancos de inversión, bancos
mercantiles y otros.
Ello explica porque importantes bancos de inversión de nuestros días efectúan servicios tradicionalmente
reservados a los bancos comerciales.
Debe ser particularmente resaltada la trascendencia de los bancos de inversión en la economía actual, debido al
importante financiamiento que prestan no sólo a empresas comerciales e industriales, sino a gobiernos e
instituciones públicas en el apoyo de proyectos de importante envergadura. Se han convertido también en un
importante elemento en el proceso de privatización de empresas públicas, a través del financiamiento o de la
búsqueda de mecanismos de captación de capitales para el efecto. Incluso, estos bancos han actuado como
consultores o asesores de negocios, como actividad conexa a las antes expuestas
5. OTRAS INSTITUCIONES FINANCIERAS
Además, existen en el mundo diversos bancos comerciales con actividades dirigidas a sectores determinados, tales,
por ejemplo, los bancos hipotecarios, que orientan sus préstamos hacia la compra de inmuebles y la construcción
u refacción de viviendas, para cuyo efecto captan sus recursos a través de la emisión de títulos llamados cédulas y
bonos hipotecarios, generalmente respaldados por créditos constituidos a su favor con garantía hipotecaria.
Así también, encontrarnos en distintos países bancos agrícolas, que financian la agricultura; populares o
encaminados a préstamos personales de pequeños montos; fiduciarios, que efectúen exclusivamente actividades
de fideicomiso a la par que los bancos de inversión e incluso comerciales, etc.
También están las mutuales o cooperativas que brindan financiamiento a sus asociados, con fondos provenientes
de las cuotas y de las inversiones efectuadas con la recaudación. Por último, en este bosquejo de entidades
financieras privadas en el mundo cabe aludir a las entidades financieras, que proliferan en nuestro medio. Estas
entidades tienen por antecedente la Hire Purchase Finance Houses de Inglaterra, que en principio financiaban la
venta de máquinas de coser, para después hacer lo propio con la enajenación de automóviles y otros bienes de
consumo durables, como heladeras, lavadoras, estufas, etcétera. Estas entidades han tenido un desarrollo tal que,
incluso, han llegado a financiar actividades comerciales y hasta industriales, a la par que los bancos comerciales
6. TENDENCIA HACIA UNA BANCA MULTIPLE
Cabe señalar que la doctrina e incluso las reglamentaciones y la práctica bancaria privada tienden tracia un sistema
de banca múltiple, en que se suprimen las distinciones entre bancos comerciales, de inversión, hipotecarios,
etcétera, partiendo de la base de que las Instituciones bancarias en general pueden cumplir, a la vez, funciones
CSFE típicas de las distintas categorías de bancos.
Esto sin perjuicio de que subsistan entidades financieras, de menor envergadura, que con actividades restringidas
a la financiación y otras claramente delimitadas subsistan a la par que los bancos de objeto múltiple.
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Es el sistema, que corno se verá, adoptó nuestro país con la nueva Ley de Bancos
7. ORGANISMOS INTERNACIONALES
La experiencia de las crisis económicas del pasado, y la existencia de grandes iniquidades entre los Estados, sumados
a las necesidades del comercio internacional, han llevado a la creación de un sistema financiero internacional, con
bancos y organismos supranacionales, como el Fondo Monetario internacional, el Banco Mundial, el Banco
Interamericano de Desarrollo, etc.
8. FONDO MONETARIO INTERNACIONAL
El Fondo Monetario Internacional, organismo integrado actualmente por 182 países, nacido de los acuerdos de
Bretton Woods; fue creado con la intención de resolver los serios problemas de un sistema monetario internacional
ineficaz, carente de normas internacionales uniformes, fuertemente asestado por las dos conflagraciones
mundiales de este siglo, y debilitado por la caída del patrón oro.
Su creación tuvo por objetivo evitar devaluaciones monetarias, a través de la estabilidad, ayudar a países en
desequilibrio, fomentar la cooperación monetaria internacional; crear un clima de confianza en las finanzas
internacionales y servir de organismo de consulta en materia económica de los países miembros.
A dicho efecto, el Fondo tiene facultades reguladoras, además de constituirse en organismo financiero y consultivo.
Su fuente principal de recursos proviene de las cuotas comprometidas por los países miembros, y de préstamos
otorgados por gobiernos y empresas estatales. En fecha reciente, los recursos del Fondo alcanzan los U$S 215 mil
millones.
A la cabeza del Fondo se encuentra la Junta de Gobernadores, compuesta de un miembro Titular y uno suplente
por cada país integrante. De ella dependen todos los cargos Administrativos.
El Fondo cuenta también con un Directorio Ejecutivo, integrado por veinte directores elegidos por todos los países
miembros. Dicho órgano tiene a su cargo la ejecución de las operaciones del Fondo. Un Director Gerente preside
sus reuniones, y tiene voto sólo si hay empate.
Por último, el Consejo de Administración, compuesto de igual número de miembros que el Directorio, delega a la
Junta sus gestiones, entre las cuales la más importante constituye la asignación de recursos a países pobres.
Actualmente, son tres las funciones primordiales que cumple el Fondo. En primer lugar, asegurar que sus miembros
admitan el libre cambio de su moneda por la de otros países. En segundo lugar, el Fondo se desempeña como asesor
financiero de los gobiernos, supervisando sus programas, sus proyectos financieros y su balanza de pagos. En tercer
lugar, el Fondo constituye un prestamista de última instancia para países-miembros que tengan dificultades
temporales con su balanza de pagos.
9. BANCO MUNDIAL Y ORGANISMOS VINCULADOS
El Banco Mundial es la otra institución financiera internacional creada por los acuerdos de Bretton Woods, que
conjuntamente con el Fondo Monetario Internacional constituyen los pilares fundamentales del sistema económico
internacional.
El Banco Mundial tiene por objetivo principal promover el progreso económico y social en países en vía de
desarrollo. Mientras el Fondo tiene como principal objetivo supervisar la conducta monetaria de sus miembros y
sus balanzas de pago, la función primordial del Banco es la de otorgar préstamos a países menos desarrollados. Por
ello, el famoso economista John Maynard Keynes ha dicho en tina oportunidad que “el Fondo es un banco’ -en la
acepción de un banco central- "y el Banco es un fondo”, para financiar proyectos de desarrollo.
El Banco Mundial recurre al sistema bursátil para capitalizarse, mediante la colocación de bonos y otras
obligaciones, y también a través de la venta de los préstamos que tiene en su cadera.
El Banco está conformado por dos grandes instituciones: el Banco Internacional de Fomento y Reconstrucción (BIRF)
y la Asociación Internacional de Desarrollo.
Como complemento, la Corporación Financiera Internacional tiene por objeto desarrollar la economía mundial
estimulando el crecimiento de empresas privadas productivas, especialmente en países en vías de desarrollo. Sin
embargo, sus autoridades deben cerciorarse de que los planes de financiamiento resulten adecuados, lo cual
constituye un serio obstáculo para proyectos de desarrollo en países del tercer mundo, en que muy difícilmente se
cumplen con las exigencias.
El Banco Mundial no presta dinero a países industrializados ni a personas privadas; solo a países en vías de
desarrollo. Por regla, cuanto menos desarrollado sea el país, más favorable será el trato y las condiciones de
préstamos, debiendo notarse que el Banco solo opera con gobiernos que considera “confiables”, le cual lleva a
decisiones muchas veces políticas a este respecto.
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En un primer momento, los préstamos del Banco Mundial se utilizaban primordialmente para proyectos de
infraestructura: instalaciones eléctricas y carreteras. En los últimos años el espectro ha sido ampliado
considerablemente: proyectos de desarrollo agrícola y rural, instalación de agua corriente y potable, planeamiento
familiar, asistencia social, proyectos educacionales, de vivienda, etcétera. En casi todos los casos, el Banco no se
limita a efectuar el préstamo, sino cumple también la función de asistencia técnica del proyecto Además el 50% de
los préstamos del Banco son ejecutados en forma conjunta con el gobierno del país en cuestión.
10. BANCO INTERAMERICANO DE DESARROLLO
El Banco Interamericano de Desarrollo, organismo intergubernamental establecido en 1959, tiene por objetivo,
principal contribuir al desarrollo económico y social de América Latina, mediante la concesión de créditos para
proyectos, y también a través de la cooperación técnica Su capital se halla compuesto de acciones integradas por
los países miembros; además; incrementa sus recursos apreciables mediante empréstitos obtenidos a través del
mercado internacional de capital.
En un principio el Banco estuvo integrado por 19 países de América Latina más los Estados Unidos; luego se
integraron Canadá y otros países más desarrollados como España. Hoy día sus miembros suman 46.
Las operaciones del Banco abarcan todo el espectro del desarrollo económico y social. En el pasado, el Banco puso
énfasis en los sectores de producción, como la agricultura y la industria; los sectores la infraestructura física, como
energía y transporte; y los sectores sociales que se ocupan de la salud pública y ambiental, la educación y el
desarrollo urbano. En la actualidad, las prioridades del financiamiento son los proyectos que buscan la equidad
social, la reducción de la pobreza, la modernización y la preservación del medio ambiente.
El Banco tiene por autoridades a una Asamblea de Gobernadores, en la cual están representados los países
miembros solos o conjuntamente con representantes de Bancos Centrales. Este organismo adopta las decisiones
sobre las políticas y actividades trascendentes del Banco. Al frente está un presidente, que es también
representante legal.
11. LA BANCA Y LOS PROCESOS DE INTEGRACIÓN.
Los procesos de integración, además de propender a la armonización de las normas financieras de los países en
ellos envueltos, fomentan la aparición de nuevos organismos financieros internacionales.
A) Unión Europea
En la actualidad, la política monetaria de la Unión Europea se encuentra en manos del Sistema Europeo de Bancos
Centrales (SEBC), compuesto por el Banco Central Europeo y por los Bancos Centrales de los once países que han
adoptado la unión monetaria, a saber: Bélgica, Alemania, España, Francia; Irlanda, Italia, Luxemburgo; Holanda,
Austria, Portugal y Finlandia.
El Sistema tiene los siguientes objetivos: definir e implementar la política monetaria de la Comunidad, conducir las
operaciones interacciónales de cambio de moneda, controlar el manejo: de las reservas de los Estados miembros;
promover la estabilidad de la balanza de pagos de los países, etcétera.
El Sistema cumple las funciones de una banca central dentro de la Unión Europea, y está encargado de consolidar
la unidad monetaria. Se encuentra dirigido por un Consejo de Gobernadores, un Directorio y un Consejo General.
La adopción del sistema se realizó a través de un proceso que comenzó en julio de 1990, fecha en que las
restricciones de movimiento de capital entre loé países miembros de la Comunidad fueron abolidas. Luego, se creó
el Instituto Monetario europeo (IME), que tenía por función coordinar la cooperación monetaria y financiera entre
los Estados miembros, y es antecedente directo del Banco Central Europeo. La última etapa del proceso se da con
la adopción de la moneda común, el Euro, y la constitución del Sistema Europeo de Bancos Centrales.
B) Mercosur
El Mercado Común del Sur (Mercosur) aún no ha propiciado la aparición de instituciones financieras comunitarias.
Dice Tavarone que los progresos obtenidos en materia financiera y bancaria dentro del Mercosur han sido
relativamente pobres, debido a que aún no ha llegado a las etapas avanzadas de integración en que se encuentre
la Unión Europea.
C) ALADI
Por su parte, la Asociación Latinoamericana de Libre Comercio (ALADI); creada en 1980 con el concurso de once
países, si bien no ha servido como comienzo de un proceso comunitario a semejanza del europeo o del Mercosur,
ha contribuirá para la firma de numerosos acuerdos de importancia entre países miembros, algunos de los cuales
inciden directamente en materia bancaria, como el Convenio de Pagos y Créditos Recíprocos, el Acuerdo
Multilateral de Apoyo Recíproco para hacer frente a las Deficiencias Transitorias de Liquidez, el Acuerdo de
Garantías Uniformes de Disponibilidad y Transferibilidad para la Aceptación Bancaria Latinoamericana. En nuestro
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país, el Banco Central del Paraguay ha establecido importantes normas para la utilización del convenio de pagos y
créditos recíprocos suscrito por los bancos centrales de los países miembros de la ALADI.
SISTEMA FINANCIERO NACIONAL
1. HISTORIA DE LA BANCA EN EL PARÁGUAY
Poco so puede decir de la historia bancaria y monetaria del Paraguay antes de 1870. En 1847 aparece el primer
papel moneda paraguayo, que tuvo plena vigencia en todo el país, hasta la desmonetización decretada por los
invasores en 1871.
Antes de la guerra grande, las únicas operaciones financieras constituían pequeños préstamos que otorgaba el
Gobierno a particulares en especial durante el mandato de Don Carlos A. López. En la
Constitución de 1870 se estableció como obligación del Congreso la de “establecer y reglamentar un Banco Nacional
con el privilegio de emitir billetes”.
La excepción fue la del Banco Mercantil, autorizado para operar en 1891, que lo hizo con regularidad hasta el año
1930, en que fue liquidado durante la crisis mundial de aquella época como consecuencia de la caída de los
mercados. El primer intento formal de creación de una banca central en el Paraguay lo efectuó en el año 1926 el
entonces presidente Eligio Ayala, quien remitió un proyecto de ley, rechazado a la sazón por el Parlamento. El
proceso no tuvo culminación legislativa.
En 1936, se creó el Banco de la República del Paraguay. Fue éste el primer banco estatal que emitió sus propios
billetes, con lo cual constituye antecesor del Banco Central de nuestros días, aunque — observa Rivarola Paoli no
revestía aún las características propias del control y circulación del crédito, funciones propias de un Banco Central.
En 1941 empieza en nuestro país la tan necesitada reforma monetaria, con ‘la adopción de una serie de medidas,
entre ellas el monopolio de las negociaciones en moneda extranjera a favor del Banco de la República del Paraguay.
En 1943 se crea la moneda actual: el guaraní. En 1944, se crea el Banco del Paraguay, que pasa a ejercer funciones
propias de banca central y banca comercial (Decreto Ley No. 5139). De modo que, además del financiamiento a
particulares, la emisión monetaria y la administración cambiaria y crediticia se asignan de allí en más a este banco.
Sin embargo, el Banco del Paraguay no era más que una dependencia del Ministerio de Hacienda, lo cual acarreó
inconvenientes dado lo restringido dé su autonomía como autoridad monetaria. Además, resultaba difícil
compatibilizar las funciones de banca central y banca comercial. Consecuentemente, en 1952 Se crea el Banco
Central del Paraguay, con funciones de: banco emisor y otras propias de una banca central (Decreto Ley 18/62).
Además, se dicta una nueva Ley de Bancos y se reorganiza el Bando del Paraguay como un banco exclusivamente
comercial. Este último se convierte después, en 1961, en Banco Nacional de Fomento, existente hasta nuestros
días.
2. RÉGIMEN JURÍDICO
A la cabeza, se encuentra la propia Constitución Nacional, que como se verá, en sus arts. 285, siguientes y
concordantes, alude expresamente a la Banca Central del Estado, y a sus funciones como entidad máxima en
materia de política monetaria. Siguiendo el orden de prelación establecido por nuestra Constitución, inspirado en
las enseñanzas de Kelsen, se encuentran diversos tratados, acuerdos e instrumentos normativos que, debidamente
ratificados y canjeados, integran nuestro derecho positivo, como por ejemplo los ya referidos atinentes al Mercosur
y la ALADI.
En un tercer nivel jerárquico se encuentran una serie de disposiciones legales. Resalta entre ellas la Ley 489/95.
"Orgánica del Banco Central del Paraguay”, que alude a las funciones de dicho organismo rector del sistema
bancario nacional y a otras cuestiones relacionadas con el mismo.
Asimismo, la recientemente promulgada Ley 861/96 “De Bancos y otras Entidades Financieras” ha sustituido al
anterior régimen en materia de bancos (La Ley 417/73, la Ley 711/79). La nueva norma incorpora instituciones y
directrices modernas en materia bancaria, así también se adecua a las últimas tendencias internacionales, como
por ejemplo a las recomendaciones de Basilea de 1993.
Además, existen numerosas leyes que regulan entidades bancarias, públicas y privadas, de objeto especifico, como
las del Banco Nacional de Fomento (Decreto-Ley 281/61; Ley 751/61 y Ley 846/61); la Ley 325/71 Qué crea el Banco
de Ahorro y Préstamo para la Vivienda y el Sistema Nacional de Ahorro y Préstamo para la Vivienda” y, sus
modificaciones, etc.
Son también de aplicación en dicha parte estática otros cuerpos legales, como el Código Civil y la Ley 386/94, en lo
relativo a sociedades anónimas, qué es la forma jurídica de adopción necesaria para los bancos y demás entidades
financieras del sistema. Asimismo, les rigen diversas disposiciones de la Ley 1034/83; Del comerciante, corno las
relativas a los libros de comercio y otras obligaciones formales de aplicación en cuanto no estén modificadas por
disposiciones específicas en materia bancaria. En lo relativo a operaciones y contratos bancarios en sí, rige en
primer lugar la legislación bancaria en particular en cuanto prevé operaciones prohibidas y permitidas y otros
aspectos atinentes a las mismas.
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3. OTRAS FUENTES
Además de las citadas, existen también otras fuentes. Entre ellas, resalta el valor de los usos y costumbres en ésta
y otras materias del derecho comercial. Tampoco puede soslayarse el valor persuasivo de la doctrina y
particularmente dé ésta última, sobre todo en lo que se conoce como jurisprudencia administrativa, es decir,
aquella emanada de los distintos pronunciamientos de la autoridad bancaria respectiva ante contiendas
administrativas suscitadas frente a la misma.
4. PAUTAS DE INTERPRETACIÓN.
Ante tan impresionante cantidad de fuentes, rigen a nuestra materia los principios generales de interpretación.
Consecuentemente, debe uno atender en primer Jugar la existencia de una disposición específica contenida en la
legislación bancaria que ataña a la cuestión de que se trate. En este sentido, señala el autor español Rodríguez
Artigas que se distinguen en el derecho bancario dos grandes bloques o conjuntos normativos: de una parte, las
normas que regulan la empresa bancaria y su estatuto y de otra, las normas que regulan los contratos bancarios.
Debe, sin embargo, siempre atenderse al orden jerárquico de prelación de las distintas normas a los efectos de su
correcta aplicación.
Lección 2 - LA BANCA CENTRAL
1. EL BANCO CENTRAL DEL PARAGUAY
La Constitución Nacional se ocupa en particular de la Banca Central del Estado.
Conforme lo establece el Art. 285 de la carta magna, la Banca Central es un organismo técnico que tiene la
exclusividad de la emisión monetaria y, de acuerdo con los objetivos de la política económica del Gobierno Nacional,
participa con los demás organismos técnicos del Estado en la formulación, ejecución y desarrollo de la política
crediticia y cambiaria, debiendo además velar por la preservación de la estabilidad monetaria. El precepto
constitucional se encuentra desarrollado por la nueva carta orgánica que rige la institución.
2. LA LEY ORGÁNICA DEL BANCO CENTRAL DEL PARAGUAY (LEY 489/95)
El Decreto Ley 18/52 rigió por varios años el funcionamiento del importante organismo monetario, hasta la
promulgación de la Ley 489; “Orgánica del Banco Central del Paraguay”, del año 1995. Dicha ley prevé, en su Art.
1º que el Banco Central del Paraguay ejercerá las funciones de Banca Central del Estado previstas por la carta
magna.
Según el mismo artículo, el Banco Central es una persona jurídica de derecho público con carácter de organismo
técnico, investido de autarquía administrativa y patrimonial, y de autónoma normativa.
Con lo de organismo técnico, quiere aludirse al hecho de que el Banco Central tiene a su cargo la complicada función
del diseño de la política monetaria y económica del país. La aludida autonomía normativa surge del Art. 5o. de la
carta orgánica, según el cual el Banco Central dictará las normas reglamentarias de su competencia.
Consecuentemente, para dictar reglamentos en ejecución de sus atribuciones, el Banco Central no recurrirá a la
administración central del Estado. “Autonomía” significa que el ente tiene poder para darse su propia ley y regirse
por ella”.
En cuanto a la autarquía administrativa y patrimonial, dispone también el Art. 50 de la carta orgánica que la facultad
de decisión del Banco Central es exclusiva en la instancia administrativa en asuntos de su competencia. Y que, para
el cumplimiento de sus funciones, el Banco Central contará con los recursos propios y con las colaboraciones de
todas las entidades dependientes del Estado. Por otro lado, el Art. 120 de la carta orgánica dispone expresamente
que el patrimonio del Banco Central del Paraguay se considere jurídicamente separado de los bienes del Estado. El
Art. 121 dispone además que la reserva monetaria y tos encajes legales son inembargables
3. OBJETIVOS Y FUNCIONES
El Art. 3o. de la nueva carta orgánica, en desarrollo del Art. 285 de la Constitución Nacional, ya referido, prevé que
son objetivos fundamentales del Banco Central del Paraguay preservar y velar por la estabilidad del valor de la
moneda y promover la eficacia y estabilidad del sistema financiero. A dicho efecto, el Banco tiene a su cargo la
política monetaria, crediticia y cambiarla; emite billetes y monedas; asesora al Gobierno en materia financiera;
reglamente y supervise el funcionamiento de’ las instituciones financieras del país, etcétera.
a) Política monetaria, crediticia y cambiada
Dicha función primordial la establece el Banco Central en coparticipación con los demás organismos técnicos del
Estado (Secretaría Técnica de Planificación, Ministerio de
Hacienda, etcétera). Entre los objetivos que se asignan a la política monetaria del Banco se encuentran el de
estabilizar el nivel de precios, la tasa de interés, el tipo de cambio, e incrementar el nivel de las reservas monetarias
internacionales, siempre con el fin último de atenuar la duración y las fluctuaciones de la actividad económica del
país.
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Para el efecto, el Banco Central debe diseñar un programé monetario anual que contemplé el objetivo
constitucional de preservar la estabilidad monetaria. Tal programa estará basado en los lineamientos generales de
la política económica del Gobierno y en las previsiones del presupuesto general de la Nación para el año
correspondiente. As ¡mismo, con el mismo objetivo, el Banco Central debe actuar como asesor económico y
financiero del Gobierno, y participar activamente en todas las modificaciones legales y reglamentarias que puedan
incidirán el ejercicio de sus funciones, alertando sobre las disposiciones que puedan afectar la estabilidad
monetaria.
En igual carácter, corresponde al Banco Central: emitir dictamen técnico previo sobre las incidencias monetarias,
cambiarias y crediticias de la contratación de préstamos del extranjero para las entidades del Estado.
Por otro lado, cabe destacar que un importante elemento de regulación Cambiaria y por ende de política monetaria
lo constituyen las reservas monetarias internacionales. Al respecto, dispone el Art. 60 de la carta orgánica que el
Banco Central mantendrá reservas monetarias internacionales, en los términos y condiciones qué determine el
Directorio.
También con fines de regulación monetaria, el Art. 67 prevé que el Banco Central del Paraguay podrá, como medida
de política monetaria, emitir títulos valores de cualquier naturaleza que estime pertinente, así como negociar,
readquirir o rescatar títulos emitidos, los que no serán registrados en su activo o pasivo cuando se hallen en su
poder. En este sentido, cabe acotar que ya desde el año 1990, el Banco Central ha reglamentado la emisión,
circulación y rescate de las letras de regulación monetaria, importante elemento de política económica en esta
área.
b) Emisión de monedas y billetes
Es facultad exclusiva del Banco Central la emisión de monedas, billetes y, además, la administración y regulación
de su circulación. Al respecto dispone el Art.; 39 de la carta orgánica que corresponde al Banco Central la facultad
exclusiva de emitir billetes y monedas nacionales, los cuales constituyen medios de pago con fuerza cancelatoria
ilimitada en todo el territorio nacional; a cuyo efecto serán recibidos por su valor nominal, es decir, por el valor
extrínsecamente expresado. Dicho artículo también dispone que los billetes y las monedas que se emitan, serán
garantizadas incondicionalmente por el Banco Central.
c) Banquero del Estado y de los demás Bancos y Asesor Financiero del Gobierno:
El Art. 71 de su carta orgánica señala que el Banco Central ejerce las funciones de banquero y agente financiero del
gobierno. Sobré el particular, dispone el Art. 74, de la misma carta orgánica, que serán depositados en el Banco
Central todos los fondos del Tesoro Nacional y de las entidades del Gobierno Central, así como los depósitos
judiciales y los fondos de garantís a favor del Estado o de cualquiera de sus dependencias. Por estos depósitos, el
Banco Central no pagará intereses. «
Asimismo, conforme al mismo artículo, el Banco Central del Paraguay podrá encargarse de la custodia de títulos,
documentos y objetos de valor pertenecientes al Estado, o a sus dependencias. Estos fondos públicos sólo pueden
ser depositados en los bancos y demás entidades financieras privadas mediante autorización del Banco Central.
También como banquero del Estado, el Banco Central puede financiar los gastos del sector público. Cabe destacar
que la ley pone límites estrictos a dicho financiamiento, al prever que el total de los adelantos no podrá exceder el
diez por ciento de los ingresos tributarios presupuestados para ese ejercicio (Art. 58., carta orgánica).
En su carácter de asesor del gobierno, según el Art. 77 de la misma carta orgánica, el Banco Central participará en
toda negociación de la deuda pública externa del Estado, y en general en todas las transacciones que éste realice
con entidades financieras internacionales.
Ahora bien, como banco de bancos -y de los demás entes financieros privados-, el Banco Central debe facilitar las
transacciones entre los mismos, custodiando sus reservas líquidas y realizando las funciones de prestamista de
última instancia en los casos previstos en su carta orgánica (Art. 4o., inc. e, carta orgánica).
Varias disposiciones desarrollan este precepto. Así dispone el Art. 64 de la carta orgánica que el Banco Central podrá
abrir cuentas, aceptar depósitos y prestar otros servicios propios de la banca central, a los bancos financieras y
otras entidades de crédito nacionales o internacionales que determine por resolución de carácter general.
Cabe destacar, sin embargo, que conforme al Art. 59 de la carta orgánica, el Banco Central del Paraguay no podrá
otorgar garantiza ó avales de cualquier naturaleza y bajo ninguna circunstancia alguna al sector privado. Tampoco
podrá otorgar garantías y avales al gobierno central y otras entidades públicas, sin autorización expresa de la ley
Por último; es digna de mención aquí la participación de Banco Central como "Banca de Segundo Piso", en el
proyecto relativo al Fondo de Desarrollo Industrial.
Autorización para operar, para decretar disolución y demás facultades de reglamentación del Sistema financiero,
supervisión del sistema financiero.
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El Banco Central no sólo se erige en banquero de las distintas entidades financieras, sino que las autoriza para
operar, pudiendo revocar dicha autorización. Además, como se verá oportunamente, el Banco Central reglamenta
y califica las operaciones bancarias y financieras, regulando asimismo el grado de solvencia y eficiencia del sistema
financiero.
Por último, el Banco a través de un organismo técnico interno, la Superintendencia de Bancos, ejerce el control de
las entidades financieras sometidas a su jurisdicción a través de la supervisión, fiscalización y control de las
entidades.
Solvencia del Sistema financiero:
El Banco Central debe promover la eficacia, estabilidad y solvencia del sistema financiero adoptando las medidas
de ordenación, supervisión y disciplina de las instituciones del sistema. Estas medidas las adopta a través de la
Superintendencia de Bancos, institución a la que aludimos en particular más adelante, en otro capítulo.
f) Relaciones con organismos financieros internacionales
El Banco Central participa en representación del Gobierno, o por si, ante Gobiernos u organismos financieros
internacionales. En este sentido, dispone el Art. 78 de la carta orgánica que, de acuerdo con las decisiones que
adopte el Poder Ejecutivo, el Banco Central del Paraguay podrá representarlo en sus relaciones con el Fondo
Monetario Internacional y con otras instituciones donde su participación sea necesaria o de interés nacional. Las
designaciones de gobernador titular y alterno por Paraguay ante el Fondo Monetario Internacional se harán por el
Poder Ejecutivo.
Dicho artículo prevé también que el Banco Central mantendrá relaciones con el Banco Internacional de
Reconstrucción y Fomento, con el Banco Interamericano de Desarrollo, y con otras instituciones financieras o
técnicas internacionales. Prevé él Art. 79 que los aportes, participaciones y cuotas en moneda nacional realizados
por el Poder Ejecutivo, a entidades financieras internacionales, serán depositados en el Banco Central del Paraguay.
g) Administración y custodia de las Reservas Monetarias Internacionales
El Banco Central tiene la obligación de acumular, custodiar y administrar las reservas monetarias internacionales
del Paraguay. Las reservas pueden estar constituidas por oro, divisas extranjeras, certificados extranjeros y
cualquier otro título financiero que verifiquen activos contra el exterior. h) Operaciones y actos jurídicos
El Banco Central debe celebrar todas aquellas operaciones y actos jurídicos que sean conducentes a sus fines. En
dicho sentido, podrá elaborar pliegos de bases y condiciones, llamar a licitaciones y adjudicarlas, celebrar contratos
de diversa índole, incluso labores, o de consultoría, todo dentro del
marco de su respectiva carta orgánica y demás leyes que le son aplicables. . .
4. RELACIONES CON LOS PODERES DEL ESTADO
Según el Art. 267 de la Constitución Nacional, el Banco Central rendirá cuentas al Poder Ejecutivo y al Parlamento
sobre la ejecución de las políticas a su cargo. Por su lado, la carta orgánica del Banco Central prevé, en el Art. 71,
que sé relaciona con el Poder Ejecutivo por intermedio del Ministerio de Hacienda; y en el Art. 72 dispone que
mantendrá informado permanentemente al Poder Ejecutivo y al Poder Legislativo sobre el comportamiento de los
precios, empleo, comercio exterior, balanza de pagos y otros indicadores económicos.
5. LA CUESTION DE LA AUTONOMIA
En el mundo financiero internacional, se sostiene mayoritariamente la necesidad de conferir el máximo de
autonomía posible al Banco Central, a fin de, que su programa monetario se sustraiga de las coyunturas de la
política económica del Gobierno (un ejemplo claro es el Bundesbank o Banco Central de Alemania).
Con ello; se busca que la función del Banco Central sea la de preservar la estabilidad de la moneda, a fin deque ella
no se vea arrastrada por medidas macroeconómicas que pueda adoptar el Gobierno en su desmedro. La experiencia
demuestra que, en caso contrario, se tiende a la adopción de políticas como la emisión inorgánica de dinero para
cubrir gastos de la administración central, las que ineludiblemente llevan a un espiral inflacionario de difícil control.
En nuestro país, cuestionablemente, varias disposiciones de la carta orgánica restringen la autonomía del Banco
Central.
Con ello, se expone a que la política monetaria ceda ante la planificación global del Gobierno de la economía del
país, en desmedro de la estabilidad monetaria;
6. RED DE SEGURIDAD BANCARIA Y PRÉSTAMOS POR ILIQUIDEZ.
El Art. 65 de la carta orgánica dispone "El Banco Central del Paraguay podrá comprar, vender, descontar y
redescontar a los bancos, financieras y demás entidades de crédito que determine por resolución de carácter
general, letras de cambio, pagarés y otros títulos de crédito o documentos negociables, elegibles y garantizados a
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entera satisfacción del Banco Central del Paraguay. El Directorio del Banco dictará un reglamento general en donde
determine las características de los títulos admisibles y los de sus operaciones de redescuento”.
Consecuente con dicha disposición, la Resolución 2, Acta 99, de 1995, autoriza la creación de una red de seguridad
bancaria, y dispone que el Banca Central concederá préstamos a los bancos solicitantes contra entrega de
documentos de crédito de su cartera, garantizados a entera satisfacción del Banco Central. la Resolución 3, Acta
116; de 1995 extiende las disposiciones de la red de seguridad bancaria a las empresas financieras.
Por su parte, el Art. 66 de la carta orgánica prevé lo siguiente:
“El Banco Central del Paraguay únicamente por razones de iliquidez transitoria podrá conceder a los bancos,
financieras y otras entidades de crédito, préstamos o anticipos por plazos que no excedan; de noventa días, contra
entrega de títulos de crédito u otros valores negociables, elegibles y debidamente garantizados.
DIRECCION Y ADMINISTRACIÓN DEL BANCO CENTRAL INTRODUCCION
A la cabeza de la administración del Banco Central se encuentra el Directorio, integrado por un presidente y cuatro
Directores Titulares. De dicho organismo administrativo dependen, la Gerencia y el Personal Administrativo, cuyas
funciones serán precisadas más adelante.
2. DIRECTORIO
El presidente y los miembros del Directorio del Banco Central nombrados por el presidente de la República, con
acuerdo de la Cámara de Senadores (Art. 224, inc. 6, Constitución Nacional; Art. 90,
carta orgánica) .
Los mismos duran por un período de cinco años, nombrado uno cada año, pudiendo ser \reelectos. El presidente
del Banco Central será nombrado por el periodo Constitucional correspondiente al presidente de la República y a
los miembros del Congreso, coincidiendo con dicho período. .
Los miembros del Directorio deben ser paraguayos naturales, mayores de treinta años de edad, de reconocida
honorabilidad, con título universitario y de probada idoneidad en materia económica, financiera o bancaria (Art. 11
carta orgánica).
Según el Art. 12 de la cada orgánica, se dedicarán a tiempo completo al servicio exclusivo del Banco Central. Sus
funciones son incompatibles con el ejercicio de otra actividad o cargo, con o sin retribución, salvo el de la docencia.
No podrán desarrollar actividades de índole político-partidaria, ni ocupar cargos directivos en entidades gremiales
o políticas mientras se hallen en ejercicio de sus cargos.
3. FUNCIONAMIENTO.
Las sesiones del Directorio serán convocadas por el Presidente, o a pedido de uno o más Directores Titulares por lo
menos una vez por semana (Art.: 15, carta orgánica). El Directorio podrá sesionar válidamente con el quórum de
tres Directores, y las resoluciones serán adoptadas por simple mayoría, salvo que por ley se exijan mayorías
especiales. El Presidente tiene derecho a voto. En caso de empate decide con doble votó.
Los Directores y demás asistentes a las sesiones no podrán permanecer en ellas cuando se traten asuntos de su
interés personal.
Podrán participar de las reuniones con voz, pero sin voto, el Superintendente de Bancos y el Gerente General del
Banco Central del Paraguay. Asimismo, podrán ser llamados a participar en las deliberaciones funcionarios del
Banco o personas extrañas a la institución, cuando el Directorio lo considere conveniente:
4. ATRIBUCIONES Y DEBERES DEL DIRECTORIO
El Directorio se erige en el órgano supremo de administración del Banco Central. En tal sentido, debe cumplir y
hacer cumplir las disposiciones constitucionales y legales, así como sus propios reglamentos.
Asimismo, debe aprobar y ejecutar los programas monetarios anuales; ejercer la potestad reglamentaria del Banco
Central del Paraguay; ordenar la instrucción de sumarios administrativos: aplicar las sanciones que sean de su
atribución y entender en los recursos administrativos que se planteen ante su jurisdicción.
Cómo órgano superior de administración, el Directorio puede crear, suprimir, modificar o separar unidades y cargos
administrativos, determinar sus funciones e interrelaciones y asignarles rango o jerarquía dentro de la estructura
legal y orgánica del Banco Central del Paraguay.
También en, dicho carácter, el Directorio puede designar; suspender y remover al Auditor Externo, al Gerente y a
los demás funcionarios de la institución; dictar e interpretar los reglamentos que regulan la administración del
Banco y los manuales de organización y funciones; dictar el Estatuto del Personal, las normas sobre las
remuneraciones, el plan anual de capacitación y el programa de becas de estudio; ejercer el control de las
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operaciones y desenvolvimiento del Banco Central; y contratar los servicios de profesionales y expertos nacionales
o extranjeros.
Además, el Directorio ejecuta funciones propias, inherentes a la Banca Central, como la fijación y reglamentación
de los encajes legales; la reglamentación de las operaciones de cambios internacionales, y de las condiciones de
emisión, amortización y rescate de los títulos, que se emiten en moneda nacional o en moneda extranjera, con fines
de regulación monetaria.
También, el Directorio puede crear o suprimir sucursales o agencias y establecer corresponsalías del Banco Central
en el país o en el extranjero.
Las funciones antedichas se hallan enunciadas, en detalle, en el Art. 19 de la carta orgánica.
5. EL PRESIDENTE
La representación legal, del Banco Central la ejerce el Presidente del Directorio, y en ese carácter, además de las
atribuciones administrativas, tiene a su cargo las relaciones con los poderes públicos y con las entidades bancarias,
financieras y demás entidades de crédito, nacionales, extranjeras o internacionales (Art. 20, carta orgánica).
Consecuentemente, el Presidente otorga los poderes generales y especiales respectivos, y conjuntamente con el
Gerente General, suscribe los contratos y demás actos Jurídicos en representación del Banco Central, como
asimismo los balances y la autorización pata la emisión de billetes y valores.
El Presidente puede, además, resolver todos los asuntos administrativos que no sean competencia del Directorio,
y aun en casos urgentes, puede adoptar las medidas pertinentes, sometiéndolos inmediatamente a consideración
posterior del Directorio
6. INCOMPATIBILIDADES E INHABILIDADES
Conforme al Art. 13 de la carta orgánica, se encuentran inhabilitados para ser designados Presidente y Directores
Titulares del Banco Central: a) Las personas suspendidas del derecho de la ciudadanía; b) Las personas que sean
parientes entre si dentro del cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad; c) Los inhibidos de bienes; los
concursados y los fallidos; d) Los incapaces para ejercer el comercio y los declarados tales según las Leyes; e) los
condenados por delitos comunes dolosos, y f) Los condenados a inhabilitación para ejercer cargos públicos.
El Art. 14 de la carta orgánica alude a las incompatibilidades, en el sentido de que no podrán ejercer los cargos de
Presidente ni de Directores Titulares del Banco Central: a) Los accionistas, directores, gerentes o empleados de
entidades bancarias u otras entidades sometidas al control de la Superintendencia de Bancos, y b) Toda persona
vinculada directamente, de manera comercial, económica o profesional a actividades que pudieran generar
conflictos de intereses en las tomas de decisiones propias del Directorio del Banco Central del Paraguay, mientras
duren dichas vinculaciones.
7. AUSENCIA O ACEFALIA; SUSPENSION Y CESANTIA
Según el Art. 22 de la carta orgánica, en caso de ausencia temporal o impedimento o cuando el cargo quede vacante,
asumirá las funciones del Presidente un Director electo por la mayoría del Directorio, hasta que se reintegre el
Titular o sea nombrado un nuevo Presidente.
Los miembros del Banco Central serán suspendidos en sus funciones cuando mediare auto de prisión en su contra
por delitos dolosos (Art. 18, carta orgánica). s El Presidente y los Directores cesarán en sus cargos por: a) expiración
del periodo de su designación; b) renuncia presentada al Poder Ejecutivo, con comunicación a la Cámara de
Sonadores; c) mal desempeño en sus funciones; y d) comisión de delitos comunes.
8. RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES
Cuando las resoluciones del Directorio contravinieren las disposiciones legales, sus miembros incurran en
responsabilidad personal y solidaria, salvo aquel que hiciese constar en el acta respectiva su voto en disidencia (Art.
16, carta orgánica). Ello concuerda con el Art. 106 de la Constitución Nacional, que reza: “Ningún funcionario o
empleado público está exento de responsabilidad. En los casos de transgresiones, delitos o faltas que cometiesen
en el desempeño de sus funciones serán personalmente responsables, sin perjuicio de la responsabilidad subsidiaria
del Estado, con derecho de éste a repetir el pago de lo que llegase a abonar en tal concepto”
9. GERENCIA GENERAL
Compete a la Gerencia General la administración interna del Banco Central de acuerdo con las Facultades conferidas
por el Directorio y a las instrucciones recibidas del Presidente del Banco, de quien depende directamente.
El Gerente debe dedicarse al servido exclusivo del Banco Central y sus funciones son incompatibles con todo otro
empleo, de cualquier especie, remunerado o no, salvo la docencia (Art. 23, carta orgánica). Entre otras cosas, el
Gerente suscribe con el Presidente las actas internas y la correspondencia del Banco Central; imparte instrucciones
administrativas y aplica sanciones disciplinarias al personal.
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Además, elabora el anteproyecto de presupuesto anual del Banco Central del Paraguay de acuerdo con las
instrucciones del Presidente.
También ordena gastos, conforme con las normas de ejecución del presupuesto anual del Banco Central del
Paraguay.
En caso de ausencia o impedimento, el Directorio, a propuesta Presidente, designará al reemplazante del Gerente
General.
10. EL PERSONAL
Conforme al Art. 27, todos los paraguayos que reúnan las exigencias de la carta orgánica, tienen el derecho de ser
contratados por el Banco Central del Paraguay, sin más requisitos que el de la idoneidad (Art. 27).
El personal del Banco Central del Paraguay estará sometido al régimen de la Caja de Jubilaciones y pensiones de
Empleados Bancarios.
LA SUPERINTENDENCIA DE BANCOS Y OTROS ORGANISMOS DE CONTRALOR
1. SUPERINTENDENCIA DE BANCOS
Según el art. 30 de la carta orgánica del Banco Central la Superintendencia de Bancos "es un órgano técnico que
goza de autonomía funcional, administrativa y financiera en el ejercicio de sus atribuciones”.
Dicho organismo tiene a su cargo la vigilancia de la aplicación del régimen normativo previsto para los bancos y las
otras entidades financieras comprendidas en la Ley de Bancos y sus modificaciones.
Incluso controla las entidades que, sin ser Bancos financieras o entidades de crédito, realicen una o varias
actividades propias de los mismos, con lo cual se halla facultada a reglamentar e incluso intervenir casas de créditos
constituidas como S.R.L. u otros, que no captan recursos del público, es decir que no intermedian en el crédito.
2. DESIGNACION, CESANTIA, INCOMPATIBILIDADES E INHABILIDADES.
El Superintendente de Bancos, bajo cuya dirección y responsabilidad actuará la Superintendencia, será designado
por el Poder Ejecutivo de una terna de candidatos presentada por el Directorio del Banco Central del Paraguay y
cesará en se cargo en los mismos casos previstos, para los miembros del Directorio (Art. 32; carta orgánica). Tendrá
también las mismas incompatibilidades e inhabilidades.
3. ATRIBUCIONES
La Superintendencia de Bancos ejerce las funciones propias de inspección y supervisión de las entidades financieras,
velando que las mismas se adecuen a los requisitos legales y reglamentarios. También dicta reglamentaciones de
orden contable, de control interno y de información, como por ejemplo, el Plan General y Manual de Cuentas al
cual deberán ajustarse las contabilidades de las instituciones financieras, aprobado por Resolución 13 de 1994.
Cabe destacar que en cumplimiento de sus funciones, la Superintendencia debe tener muy en cuenta la integración
efectiva de los, recursos propios de las instituciones controladas, la calidad y dispersión de los riesgos, la idoneidad
del proceso de gestión y control, y el cumplimiento de las obligaciones tributarias.
A modo de evaluación, puede observarse que la carta orgánica asigna a la Superintendencia de Bancos muchas
responsabilidades pero pocas atribuciones, ya que funcionalmente depende del Directorio del Banco Central. Ni
siquiera tiene facultades para sancionar, en caso de faltas o transgresiones, lo cual se reserva exclusivamente al
Directorio.
4. AUDITORIA INTERNA
Las funciones de auditoria o contralor interno del Banco Central las ejercía antes la Superintendencia de Bancos,
ahora, a partir de la nueva carta orgánica, se crea una Auditoria Interna que cumple tales tareas.
La Auditoria Interna depende del Directorio y ejerce la inspección y fiscalización permanente de todas las cuentas
y operaciones del Banco Central. Además, debe velar por el cumplimiento de las normas administrativas por parte
de todas las dependencias del Banco Central incluyendo la Superintendencia. Será ejercida por un auditor
designado por, el Directorio.
5. AUDITORIA EXTERNA.
El Art. 37 de la carta orgánica impone el control por parte de una auditoria externa, qué deberá realizarse por lo
menos cada veinticuatro meses, sin perjuicio de los controles pertinentes por parte de la Contraloría General de la
República. La auditoria externa será contratada por el Directorio, por medio de una licitación pública internacional,
con intervención de la Contraloría General de la República, Las firmas qué efectúen las ternas de auditoria no
podrán prestar dicho
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servicio consecutivamente. Aparte de los controles antedichos, el contralor de la gestión administrativa financiera
y operativa del Banco Central será ejercido por la Contraloría General de la República (Art. 119, carta orgánica).
6. REGIMEN CONTABLE DEL BANCO CENTRAL
El Art. 115 de la carta orgánica dispone qué el Directorio del Banco Central adoptará para la entidad un régimen
contable concordante con los principios de contabilidad generalmente aceptados para el sistema financiero y
acorde a la naturaleza de sus operaciones. Los libros de’ balances diarios del Banco Central serán rubricados por el
Contralor General de la República. El año financiero se iniciará el 1 de enero y terminará el 31 de diciembre de cada
año (Art. 116, carta orgánica).
7. CAPITAL, RESULTADOS Y RESERVAS
El Art. 108 de la Carta orgánica prevé que el capital del Banco Central del Paraguay estará constituido por el
equivalente en moneda nacional de los Especiales de Giro (DEG) del Fondo Monetario Internacional por el monto
de capital y reservas a la fecha de entrega en vigencia de la carta orgánica.
Al cierre de cada ejercicio se asignará a la cuenta de reserva general una suma igual al 25% (veinticinco por ciento)
de tas utilidades netas hasta que el monto de dicha cuenta sea igual al 200% (dos cientos por ciento del capital del
Banco Central. Podrán constituirse también otras reservas que el Directorio considere necesarias, previa
Autorización del Poder Ejecutivo (Art.110).
Las pérdidas en las que el Banco Central del Paraguay incurre en un ejercicio determinado se imputarán a las
reservas que se hayan constituido en ejercicios anteriores, y si ello no fuera posible, afectarán el capital de la
institución (Art. 111).
El remanente de las utilidades netas del ejercicio, una vez efectuadas todas las deducciones previstas en los
artículos anteriores, se transferirá al Tesoro Nacional durante el primer trimestre después del cierre de dicho
ejercicio (Art. 112).
Por su parte, conforme al Art. 114 de la carta orgánica, Las ganancias resultantes de cualquier valoración de los
activos o las obligaciones del Banco Central deberán acreditarse en una cuenta especial denominada " Revaluación
de la Reserva Monetaria Internacional". Las pérdidas o ganancias que resulten de tales alteraciones no se incluirán
en el cuadro de resultados del Banco Central del Paraguay. Las pérdidas que resulten de las anteriores alteraciones
serán cubiertas por los superávits que registre la mencionada Cuenta de Revaluación, y si no fuese suficiente, se
compensará con la transferencia de un título no negociable del Gobierno, por la cuantía del déficit resultante
El superávit que resulte al final de un ejercicio en la Cuenta de Revaluación, será aplicado a la cancelación de los
Títulos a que se refiere el párrafo anterior.
Lección 3 - BANCOS Y OTRAS ENTIDADES FINANCIERAS
1. CONSIDERACIONES GENERALES.
Por su trascendencia en la economía y por tratarse del ahorro público, la actividad bancaria y financiera privada es
objeto de minuciosa reglamentación. Ello en cuestiones que van desde la autorización previa para el
funcionamiento de las entidades que la realizan y la forma jurídica de su constitución, hasta el régimen del capital
y reservas, la normativa especial de contabilidad, e incluso la clasificación de las operaciones permitidas Cabe
destacar también las estrictas normas de control y vigilancia permanentes que atañen a las mismas.
Con relación a la reglamentación de la banca privada en nuestros días, señala Rodríguez Rodnguez que la legislación
bancaria actual presenta las siguientes características «Primero, una minuciosa reglamentación de las instituciones
de crédito, en cuanto a su creación (no libertad de establecimiento), segundo, existencia de organismos estatales
de control, tercero, regulación de la administración y organización interna de las empresas bancarias; cuarto,
minuciosa regulación en materia de capitales mínimos, de proporciones de reservas, de inversión de ésta, etc., para
garantizar su seguridad y liquidez; quinto, reglamentación de las operaciones de crédito para obtener un
lineamiento típico de las mismas que apartasen la arbitrariedad y la confusión, sexto, un amplio régimen de
publicidad, y séptimo, un estatuto especial en relación con aquellas instituciones de crédito insolventes o en peligró
de insolvencia.
2. REGIMEN NORMATIVO DE BANCOS Y ENTIDADES FINANCIERAS
En nuestro país, el régimen normativo de estas instituciones se halla contenido básicamente en la Ley 561 del año
1996 "General de Bancos, Financieras y otras Entidades de Crédito”. Este cuerpo legal vino a sustituir a la Ley 417
del año 1973 y sus modificaciones, vigentes hasta el año 1996.
Con carácter transitorio - vigencia de un año - en fecha 18 de mayo de 1999 fue promulgada la ley 1420 “Que
Establece un Régimen Especial y transitorio para el Saneamiento del Sistema Financiero”. Dicha ley establece una
garantía excepcional por los depósitos que cubre hasta cien salados mínimos, además de un proceso especial de
saneamiento de las entidades financieras con problemas.
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3. INSTITUCIONES FINANCIERAS REGULADAS.
La anterior Ley 417 del año 1973 distinguía entre bancos comerciales, hipotecarios, de inversión, de fomento, de
ahorro y préstamo para la vivienda y empresas financieras.
Conforme a dicho esquema, bancos comerciales eran los que recibían depósitos del público para invertirlos en
operaciones a corto plazo, además de prestar servicios conexos, como la custodia de valores, la administración de
capitales y la intermediación en los pagos, entre otros. Los bancos hipotecarios se hallaban habilitados, para
efectuar préstamos hipotecarios, concedidos por lo general a largo plazo. Por su parte, los bancos de inversión
podían efectuar préstamos a mediano y largo plazo, o a corto plazo por cuantías limitadas, proviniendo sus recursos
de bonos y certificados de participación en los préstamos otorgados, y de depósitos del público en cuentas. Por
último, las empresas financieras participaban en la concesión de préstamos personales o de consumo, y de créditos
comerciales u otros más bien a codo plazo, para cuyo efecto, además de su capital propio, podían recurrir a la
captación a través de títulos de inversión y certificados de depósito de ahorro.
La nueva Ley 861 modificó este esquema. Se lee en su Exposición de Motivos que se “pretende cambiar la
orientación general de la banca actual, segmentada y clasificada en banca comercial, de in versión y’ fomento,
empresas financieras, sociedades de ahorro y préstamo para la vivienda por el concepto moderno de banca múltiple
como un cambió significativo en la estructura de la banca". De modo que la ley actual centra su regulación en dos
tipos de entidades privadas: los bancos y las entidades financieras, con la peculiaridad que los primeros encuentran
ampliada la esfera de sus actividades bajo el concepto moderno de "banca múltiple".
4. OTRAS INSTITUCIONES
Existen otras instituciones, estatales y privadas, reglamentadas en otras leyes, que también integran el sistema
financiero, entre las cuales destacamos las siguientes: a) Bancos de Fomento
El Decreto-Ley 281 creó el Banco Nacional dé Fomento, institución autárquica que tiene por objeto primordial la
financiación y promoción de programas de fomento, de mediano y largo plazo, relativos a la agricultura, la
ganadería, la industria y el comercio de materias primas nacionales.
Por Ley 846, se amplía él objeto del Banco Nacional de Fomento, habilitándose también a que efectúe operaciones
comerciales y de ahorro, además de poder recurrir a la compra directa o importación de maquinarias e implementos
de producción para proveerlos a los sectores que recurren al crédito para acceder a los mismos.
b) Bancos de ahorro y préstamo para la vivienda .
La Ley 325/71 crea el Sistema de Ahorro y Préstamo para la Vivienda, compuesto por el Banco Nacional de Ahorro
y Préstamo para la Vivienda y las Sociedades de Ahorro y Préstamo para la Vivienda. De acuerdo con lo qué
establecía la Ley 417/73, el Sistema de Ahorro y Préstamo para la Vivienda se regía por la Ley 325, y supletoriamente
por el régimen jurídico aplicable a los demás bancos. La Ley 861/96 no contiene una disposición similar, y se limita
a mencionarlas en forma tangencial en sus Arts. 11 y 20. Aunque a primera vista parecería regir en forma supletoria
la Ley de Bancos, ciertas disposiciones de la Ley 325 como la del Art. 66 — llevan a dudas sobre él punto al prever
que la constitución de las sociedades de ahorro y préstamo se regirán por dicha ley, las normas que dicte el Banco
y supletoriamente las normas del Código de Comercio (actualmente Código Civil).
El sistema de ahorro y préstamo para la vivienda ha tenido una interesante difusión en nuestro país habiéndose
habilitado numerosas instituciones dentro del mismo.
Ellas pueden constituirse a través de mutuales, o mediante suciedades anónimas. Tienen por objetivo fundamental
la concesión de créditos a mediano y largo plazo para destinatarios a la compra, construcción, ampliación o
refacción de viviendas, así como para la compra de los terrenos a dicho efecto. También pueden otorgar préstamos
comunes a los depositantes por un plazo no mayor de dos años, en cuyo caso los depósitos en las cuentas
respectivas servirán como garantía. Cabe acotar que los depósitos se efectúen a través de un sistema de ahorro
programado, más complejo que el de una simple capitalización en cuenta corriente.
Por Ley 325/71 se creó en nuestro, país el Banco Nacional de ahorro y Préstamo para la Vivienda; concebido como
una especie de Banco Central del sistema. Dicha institución fue instituida con los objetivos, de promover la creación
de sociedades de ahorro y préstamo para la vivienda; fiscalizar sus operaciones; brindar asistencia técnica y
financiera, así como prestar fianzas y avales a las mismas, etc., (Arts. 40 41). Además del capital inicial, el Banco
puede capitalizarse mediante la emisión de bonos nacionales de vivienda, previa autorización del Banco Central.
Cabe agregar que la Ley 325/71 también establece reglamentaciones o normas generales atinentes al
funcionamiento de las entidades privadas sometidas a supervisión del Banco Nacional de Ahorro y Préstamo.
Resalta la disposición por la cual se garantiza de pleno derecho los préstamos otorgados por las instituciones
privadas adheridas al sistema; en igual sentido, se aseguran los depósitos de ahorro (Art. 49). .
Las funciones de dicho banco pasaron, hoy día, a cargo del Consejo Nacional de la Vivienda, según Leyes 118/90 y
79/92.
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Esta última dispone que el CONAVI como organismo rector, controlador y ejecutor del, Plan Nacional de
Urbanización y Vivienda, el Banco Nacional de Ahorro y Préstamo para la Vivienda y las Sociedades de Ahorro y
Préstamo autorizadas para operar, formarán el Sistema Nacional de Ahorro y Préstamo para la Vivienda; creado
por Ley 325/71. Asimismo, conforme al Art. 9o. de la Ley 79/92, el Banco Nacional de Ahorro y Préstamo para la
Vivienda se constituye en un organismo dependiente del CONAVI, al que compete también las funciones conferidas
a dicho banco por Leyes 1378/88 y 42/82.
e) Banco Nacional de Trabajadores
Instituido por Ley 423/73, este banco oficial tenía por objetivo principal promover el, bienestar de los trabajadores
mediante planes de créditos, de ahorros y préstamos. Su capital se constituía, fundamentalmente, por aportes del
Estado y de de trabajadores, mediante descuentos compulsivos impuestos a los empleadores como parte del
régimen de seguridad social. :
El Banco Nacional de Trabajadores fue intervenido por el Banco Central en el año 1998 debido a graves
irregularidades detectadas, y ulteriormente se ha decretado su quiebra y liquidación judicial. La Ley 1404/99
dispuso la derogación de los aportes compulsivos de los trabajadores al Banco (Art. 1º)
5 PRESTAMISTAS PARTICULARES Y “CASAS DE CREDITO”
Según surge del Art. 3 de la Ley 861, todo sujeto o entidad que se dedique a la actividad de intermediación financiera
formará parte sistema financiero y deberá adaptarse a las disposiciones de dicha ley y las reglamentaciones del
Banco Central. La intermediación financiera tendrá lugar siempre y cuando se recurra a la captación de fondos del
público De Allí que el Art. 3º de la Ley de Bancos excluya de su regulación a las personas’ físicas o jurídicas que
actúan en el mercado de crédito con recursos financieros propios.
Tales son las casas de crédito que operan en plaza, las cuales, a diferencia de las entidades del sistema financiero,
constituidas por imperio de la Ley de Bancos en sociedades anónimas, recurren por lo general al esquema de las
sociedades de responsabilidad limitada o al de empresas unipersonales, o análogas.
Debe hacerse notar; sin embargo, que conforme al mismo Art. 3°, el Banco Central del Paraguay, atendiendo al
volumen de sus operaciones y su incidencia Sobre la política monetaria y crediticia, podrá incluirlas. Ello quiere
decir que podrá someterlas a supervisión e incluso intervenirlas, como así también dictar disposiciones que afecten
su funcionamiento. En este caso, las instituciones así incluidas deberán ajustarse a las disposiciones de la Ley de
Bancos.
5. BANCOS Y OTRAS ENTIDADES FINANCIERAS. REQUISITOS: PARA LA IIABILITACION DE BANCOS Y FINANCIERAS
Los bancos y las financieras deberán constituirse bajó la formé de sociedad anónima, y su capital debe
representarse por acciones nominativas. Este requisito no rige para los bancos estatales o para las sucursales de
bancos del exterior que se constituyan en el país.
A fin de que una entidad integre el sistema financiero, resulta ineludible el requisito de la autorización por parte
del Banco Central.
Corno bien señala Rodríguez, por la magnitud, origen y destino de los recursos monetarios que manejan los bancos
y otras entidades financieras, se explica que en todos los países se exija la autorización previa de la autoridad
económica Banco Central.
Dicho requisito de autorización, ya previsto en la ley anterior, vuelve a aparecer en la Ley 861, con una regulación
más detallada (Arts. 10 a 20). Se busca así un escrutinio más riguroso por parte de las autoridades antes de que
autoricen el funcionamiento de estas entidades, dada la experiencia negativa del sistema anterior, mucho más
relajado, que ha sido uno de los motivos para la ulterior crisis desatada en el sistema financiero.
Toda persona interesada en constituir una entidad financiera deberá elevar una solicitud al Banco Central para
obtener la autorización exigida en el Art. 4° de la ley. Los promotores deben ser de reconocida idoneidad moral y
solvencia económica.
Las solicitudes deberán contener, por lo menos, el proyecto de estatutos sociales, un programa de actividades a
desarrollar, los sistemas internos de control y de auditorias a implementar y la nómina de los accionistas de la
sociedad, con indicación de sus participaciones en el capital social y de información suficiente sobre la solvencia
moral y económica de quienes han de ocupar los cargos de su Directorio y otros Órganos.
El Banco Central hará publicar, con cargo a los interesados, un aviso en dos diarios de gran difusión, haciendo saber
al público sobre la solicitud de organización, así como los nombres de los promotores, directivos o representantes
legales y administradores En el aviso se citará a toda persona interesada paré que en el plazo de treinta días se
formule cualquier objeción fundamentada a la formación de la nueva entidad o a las personas que la organizan.
El Banco Central tendrá un lapso de tres meses, computados desde la recepción de la solicitud o que se complete
‘la documentación, para resolver sobre las solicitudes de constitución de bancos y financieras.
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La solicitud que no haya llenado los requisitos formales exigidos será rechazada automáticamente, no pudiendo
presentarse otra dentro de los dos años siguientes. También podrán denegarse las autorizaciones cuando el Banco
Central no quede plenamente satisfecho con respectó a la idoneidad del proyecto, de, sus accionistas o de sus
directores y administradores, de modo tal que no se encuentre garantizada una gestión sana y prudente de la
entidad.
Una vez concedida la autorización, la entidad tendrá un año para empezar sus operaciones. En caso contrario, se
producirá la caducidad del derecho respectivo.
En la denominación social de las entidades bancarias y financieras debe incluirse específica referencia a las
actividades a realizar, aun cuando para ello se utilice apócope, siglas o idioma extranjero.
Asimismo, solo ellas pueden utilizar en su denominación, las palabras “banco, banca, banquero, financiera y
aquellas similares”, vedadas para otro tipo de entidades. Está prohibido utilizar las palabras “central” y “nacional”
en instituciones, que no sean públicas.
3) REQUISITOS ESPECIALES PARA SUCURSALES DE BANCOS EXTRANJEROS
Los recaudos para el efecto se encuentran previstos en tos Arts. 15-17 de la Ley 861. Las sucursales de bancos
extranjeros estarán obligadas a cumplir, en cuanto sean aplicables, con las mismas disposiciones que las requeridas
a los demás bancos., Deberán acompañar a la solicitud la documentación que acredite haber obtenido las
autorizaciones de su país o territorio.
Asimismo, deberán presentar un informe de la supervisión bancaria da origen que determine la solvencia, la
valoración de sus activos, la gestión ordenada y la transparencia de la entidad en cuestión. La institución solicitante
debe aportar los elementos que permitan evacuar el tipo de supervisión que practica el país de origen, el que
deberá seguir los estándares internacionales en la materia. las sucursales de entidades extranjeras no requieren de
un Directorio para la conducción de sus negocios en el país, pero deberán contar al menos con los personas
apoderadas que determinen de modo efectivo su orientación y sean responsables directos dé la gestión Tendrán
que cumplir con los mismos requisitos que se exigen para los miembros del Directorio de entidades nacionales.
8. CAPITAL, RESERVAS Y DIVIDENDOS
a) Capital.
El Art. 11 de la ley de Bancos regula el capital mínimo integrado y aportado en efectivo que obligatoriamente
deberán mantener las entidades financieras. Los valores allí previstos son de Os 10.000 000.000 (diez ni! millones
de guaranes) para los bancos y Gs 5000000000 (cinco mil millones de guaraníes) para las Financieras.
Las sucursales las entidades extranjeras deben mantener las mismas sumas establecidas para las entidades
nacionales, los fondos deben introducirse con carácter permanente y duración indefinida, y encontrarse
debidamente radicados y registrados en el país.
El Directorio del Banco Central puede exigir, mediante resolución fundada, el aumento del mínimo exigido a estas
entidades.
El capital debe estar integrado en todo momento con las sumas indicadas, cualquier déficit deberá ser cubierto
durante el semestre siguiente al cierre del ejercicio. Solo la Superintendencia de Bancos podrá autorizar, en forma
expresa, cualquier reducción del mínimo legal. b) Reservas
Las entidades financieras deberán contar con una reserva no menor al equivalente del 100% de su capital. La misma
se constituirá transfiriendo anualmente no menos del 20 % de las utilidades netas de cada ejercicio, diferencia del
10% anual que exigía la anterior Ley de Bancos la reserva también podrá ser incrementadas con aportes voluntarios
de los accionistas ese fin. Cabe destacar que la reserva tiene por objetivo cubrir las pérdidas registradas en el
ejercicio. c) Utilidades.
Para poder distribuir sus utilidades anuales, las entidades del sistema financieros deberán cumplir con los siguientes
requisitos:
Publicación de sus balances
Autorización para al efecto de la asamblea de accionistas o de su casa matriz, una sucursal
Opinión favorable de la Superintendencia de Bancos dentro de los ciento veinte días del cierre de ejercicio Si
transcurrido este plazo no se pronuncia dicha autoridad, se podrán distribuir las utilidades.
La ley prohíbe la distribución de utilidades anticipadas, o de aquellas cuyo reparto importe el incumplimiento de
las obligaciones que tienen estas entidades. Tampoco podrán distribuirse utilidades antes de haberse amortizado
por lo menos el 20 % de los gastos de constitución, incluyendo los de organización y el total de las comisiones por
la venta de acciones, pérdidas acumuladas y otros gastos que no estuviesen representados en sus activos tangibles.
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Quiénes incurran en estas infracciones responderán solidariamente por el reintegro a la entidad de los importes
indebidamente pagados.
9. OPERACIONES PROHIBIDAS Y SANCIONES
En aras de un sano funcionamiento del sistema, los bancos y demás entidades financieras tienen prohibidas una
serie de operaciones.
Por ejemplo, no pueden otorgar créditos con garantía de sus propias acciones o de acciones de otros bancos o
entidades financieras y sus filiales. Tampoco pueden conceder créditos con el objeto de que su producto se destine
directa o indirectamente a la adquisición de acciones del propio banco o de otra entidad bancaria o financiera. Se
les prohíbe, asimismo, operar con sus directores, administradores o síndicos, a empresas vinculadas a los mismos,
en condiciones más favorables que las reservadas a sus clientes. Otras operaciones prohibidas son: prestar aval o
fianza o de algún modo respaldar obligaciones de terceros por monto o plazo indefinido o indeterminable, dar
préstamos sin garantías a sus trabajadores, directores, administradores y síndicos; contraer obligaciones por
montos y plazos indeterminados, etc.
10. RELACION CAPITAL- PASIVO CONTINGENTE
11. ENCAJES LEGALES
Una garantía parcial de los ahorros la brindan los encajes legales, constituidos por un porcentaje de los depósitos
que los bancos y demás instituciones financieras deben, a su vez, depositar en el Banco Central.
Al respecto, dispone el Art. 68 de la carta orgánica del Banco Central que los bancos, las financieras y las demás
entidades de crédito regidos por la Ley General de Bancos y de otras Entidades Financieras así como aquellos entes
creados por leyes especiales y, en general, cualesquiera otras personas o entidades, privadas u oficiales, nacionales
o extranjeras, que capten o administren recursos del público o realicen operaciones de intermediación financiera,
deberán mantener depósitos en concepto de encajes legales. cuya proporción, composición y penalización en caso
de incumplimiento serán determinadas por el Banco Central del Paraguay. Dichos encajes no podrán exceder el
40% de sus depósitos y operaciones financieras. Sobre los requisitos de encajé legal que excedan el 7% el Directorio
dispondrá el pago de un interés que sea equivalente a la tasa con promedio ponderado de las operaciones del
sistema bancario.
Según el Art. 69 de su carta orgánica, el Directorio del Banco Central de Paraguay está facultado a fijar encajes
legales diferentes, para los depósitos a la vista O a plazo, así corno a cualquier otra forma de captación de recursos
por parte de las entidades autorizadas para tales efectos.
Por su parte, el Art. 70 prevé que los depósitos en moneda extranjera en los bancos y demás entidades de crédito
autorizados estarán sujetos también a encajes legales: El Directorio del Banco Central del Paraguay establecerá la
proporción, composición y penalización de estos encajes. Dispone, además, dicho artículo que podrán se:
requeridos encajes legales sobre los créditos en moneda extranjera, y que cuando los requisitos de encaje legal en
moneda extranjera excedan del 10%, el Banco Central del Paraguay dispondrá el pago de un interés cuya tasa anual
será equivalente a la LIBOR (London lnterbank Offered Rate) a un mes de plazo.
12. REGIMEN CONTABLE Y BALANCES
La supervisión y el control del sistema financiero corresponden a la Superintendencia de Bancos, teniendo para el
efecto el libre acceso a la contabilidad, libros y documentos de las entidades financieras.
Dichas instituciones deberán reflejar en sus estados contables elaborados conforme a las normas y modelos
establecidas por la Superintendencia de Bancos el estado fidedigno de su patrimonio, su situación financiera y de
riesgos y los resultados de su actividad.
Las entidades del sistema financiero publicarán dentro de los ciento veinte días posteriores al cierre de ejercicio
financiero (diciembre) el balance general y el cuadro demostrativo de pérdidas y ganancias firmado por el
presidente y el gerente y un contador público, así como la nómina de sus directores y gerentes.
Los balances y cuentas de resultados deberán ser sometidos además a auditores externos independientes, los que
opinarán sobre la fidelidad y razonabilidad con que los mencionados estados reflejan la real situación económica,
Financiera y patrimonial y los principios contables establecidos por al Superintendencia.
La nueva ley también exige que las entidades publiquen sus estados financieros cuanto menos cuatro veces al año.
Además, la Superintendencia publicará trimestralmente informaciones destinadas a difundir los principales
indicadores de la situación financiera de tas entidades, así como la calificación de las mismas en general y por
capital, activos ponderados por riesgo, utilidades y gestión. Los bancos extranjeros deberán publicar también la
calificación de sus bancos matrices.
13. VENTA, DISOLUCION Y LIQUIDACÍON DE UNA ENTIDAD FINANCIERA
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Luego de la intervención, él Banco Central tiene tres opciones
Rehabilitar a la entidad b) proceder a la venta forzosa o c) disolver y liquidar la entidad. El Art. 118 de la Ley de
Bancos especifica las causales de intervención:
Haber suspendido el pago de las obligaciones; b) Haber perdido más del 50% (cincuenta por ciento) del
patrimonio efectivo; c) Haber incumplido el plan de saneamiento establecido durante la vigilancia localizada, haber
omitido presentarlo o cuando presentado hubiera sido rechazado por la Superintendencia de Bancos d) Haber
incurrido en notorias y reiteradas violaciones a la ley, a sus estatutos sociales o a las disposiciones generales o
específicas, emanadas de la Superintendencia de Bancos o del Banco Central del Paraguay; e) Haber proporcionado
intencionalmente información falsa a la Superintendencia de Bancos o al Banco Central del Paraguay: y, f) Haber
resultado imposible, por cualquier razón, la adopción oportuna por la asamblea general de accionistas o de la casa
matriz, en su caso de acuerdos requeridos para la adecuada marcha de la entidad de crédito.
La Ley de Bancos prevé un plazo máximo de sesenta días para la venta forzosa; caso contrario, se deberá proceder
a la liquidación de la entidad en cuestión. El Banco Central debe hacer saber a los accionistas o a la casa matriz cuál
será el procedimiento de venta (licitación, etc.) a fin de asegurar la publicidad y transparencia en la venta.
La disolución y liquidación de la entidad deberá determinada el Directorio del Banco Central y la resolución
respectiva deberá publicarse por dos días en dos diarios de amplia difusión.
Una vez publicada la resolución, cesarán las actividades propias del giro de la entidad, se suspenderán los pagos a
que estuviese obligada y se dará por cancelada la autorización para su funcionamiento
La Superintendencia deberá nombrar a un liquidador que tendrá las fondones que le corresponden al Directorio y
la Gerencia de la entidad y que estará encargado de efectuar el procedimiento.
La Superintendencia de Bancos deberá controlar el proceso y al liquidador, fijar las pautas generales para
refinanciación de sus acreencias, autorizar las compensaciones, etc.
El liquidador responderá solidariamente por su gestión, debiendo rendir cuenta de los gastos de la liquidación al
Superintendente de Bancos y a los accionistas en forma periódica.
En los Arts. 141 a 150 de la Ley de Bancos se establecen normas de procedimiento para la liquidación extrajudicial,
incluyendo disposiciones referentes a los plazos para reclamo de créditos, depósitos, pagos a cuenta, etcétera.
La liquidación judicial se hará de acuerdo a las disposiciones de la Ley 154/69 de Quiebras, y solo podrá ser solicitada
por el Banco Central, una vez concluida la liquidación extrajudicial, siempre y cuando fuera procedente.
La liquidación voluntaria procederá en las entidades que gocen de solvencia siempre y cuando se disuelvan por
decisión de su Asamblea General de Accionistas o por decisión de la casa matriz. La liquidación se hará conforme a
la ley y a su estatuto, previa autorización del Superintendente de Bancos.
14. EL SECRETO BANCARIO.
La Ley 417 y sus modificaciones no contenían referencias expresas sobre el secreto bancario, si bien se lo infería de
la naturaleza de las funciones bancarias y de normas establecidas en otros cuerpos legales, como el Código Penal,
el Código Laboral, etc. La nueva ley sin embargo, se ocupa expresamente de la cuestión:
En su Art. 84 prohíbe a las entidades del sistema financiero, así como a directores, órganos de administración y
fiscalización y trabajadores, a suministrar cualquier información sobre las operaciones con sus clientes. La
prohibición también se extiende a los directivos y funcionarios de la Superintendencia de Bancos, los directores y
trabajadores del Banco Central y los socios, representantes y trabajadores de las sociedades de auditoria que
examinen a las entidades financieras.
La prohibición no alcanzará a los casos en que la divulgación de las sumas recibidas de los clientes resulte obligada
para los fines de liquidación de las entidades financieras. El secreto bancario no regirá en los siguientes casos:
Autorización escrita del cliente;
Requerimiento del Banco Central y la Superintendencia de Bancos;
Pedido de la autoridad judicial en virtud de resolución dictada en juicio;
Requerimiento de la Contraloría General de la República y las autoridades impositivas, en tonto se refiera a un
responsable determinado, se encuentre en curso una verificación Impositiva con respecto a ese responsable y se
haya hecho requerimiento formal y previo;
Intercambio entre las entidades de crédito, de acuerdo a reciprocidad y prácticas bancarias.
El secreto bancario también se halla regulado expresamente en la nueva carta orgánica del Banco Central, en lo
que atañe a dicha entidad estatal y a las instituciones por ella supervisadas. Conforme al Art. 6o de la carta orgánica,
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las informaciones, los datos y los documentos de terceros que obren en poder del Banco Central, en virtud de sus
funciones, son de carácter reservado, salvo que la ley disponga lo contrario. Cualquier persona que desempeñe o
haya desempeñado funciones en el Banco Central y que haya tenido informaciones, datos, o documentos de
terceros de carácter reservado, está obligada a guardar el secreto de tales informaciones, aun después de haber
cesado en sus cargos, salvo expresa mandato de la ley, bajo pena de responsabilidades penales y demás
establecidas en las leyes.
El Art. lo. de la carta orgánica dispone que se exceptúan de la prohibición antedicha: a) Las estadísticas y otras
informaciones que publique el Banco Central en ejercicio de sus funciones; b)
Los informes que requiera la autoridad judicial competente en virtud de resolución firme dictada en juicio en que
el afectado sea parte, en cuyo caso deberán adoptarse las medidas pertinentes que garanticen la reserva; e) Las
informaciones que requiera la Contraloría General de la República en el ejercicio de sus atribuciones; d) Las
informaciones referentes a entidades de crédito que se hayan declarado o hayan sido declaradas en estado de
insolvencia.
Por su parte el Art. 8o de la carta orgánica prevé que el Banco Central podrá informar sobre la situación económica
y patrimonial de un Banco o una entidad de crédito con su autorización expresa a las autoridades encargadas de la
supervisión de entidades de la misma naturaleza en países extranjeros para lo cual se requiere que exista
reciprocidad y que aquellas autoridades estén sometidas al deber de secreto en condiciones que sean equiparables
a las establecidas por las leyes paraguayas
Las instituciones públicas, los bancos, financieras y otras entidades dedicadas a la intermediación financiera, las
empresas o entidades del sector privado proporcionarán al Banco Central los datos e informaciones que solicite
para el cumplimiento de sus funciones, conservando la confidencialidad de la información (Art. 80 carta orgánica).
Pregunta de examen ¿Quién está autorizado para romper el secreto bancario? (Contralor. etc.)
15. DISPOSICIONES ESPECIALES APLICABLES A BANCOS Y DEMAS ENTIDADES FINANCIERAS
Cabe destacar muy particularmente la contenida en el Art. 97, según el cual los juicios iniciados contra los bancos
y las otras entidades financieras deben ser notificados al Banco Central al solo efecto informativo Otra disposición
de trascendencia en la del Art. 92, según la cual cerrada la cuenta corriente, el saldo definitivo establecido por el
banco acreedor que lleve la firma de la persona legal y estatutariamente autorizada de dicho banco será título
ejecutivo contra el deudor salvo oposición fundada.
El Art. 99 establece que las entidades del sistema financiero deberán conservar sus libros y documentos por un
plazo no menor de cinco años pudiendo la entidad utilizar microfilmes u olios medios análogos para el efecto.
El Art. 96 exime a los bancos y demás entidades financieras de prestar fianzas en juicios ejecutivos, en casos exigidos
por ley.
REGIMEN DE VIGILANCIA DE LAS ENTIDADES Nociones
Señala la Exposición de motivos de la Ley de Bancos que se pretende proteger al sistema mediante la actuación de
la Superintendencia en diferentes momentos del proceso. El primero de ellos se da cuando el deterioro de la
entidad comienza a hacerse evidente y es posible superarse rápidamente, tomando las medidas adecuadas
(Régimen de Vigilancia); y el segundo cuando para la superación de la situación crítica se requiere de la inmediata
adopción de medidas extremas de ajuste, que de no darse deben llevar a liquidar la entidad para la mejor
salvaguardo de los intereses del público y la preservación del sistema (Régimen de Intervención). Durante la
vigilancia localizada se mantendrán la competencia y la autoridad de los órganos de gobierno de la entidad,
mientras que durante la intervención se suspende la competencia del Directorio y la Gerencia, siendo la
administración de la entidad asumida por los funcionarios designados por la Superintendencia de Bancos
El sometimiento de una entidad a vigilancia localizada está visto — tiene por objeto que olla adopto las medidas
que lo permitan superar en el plazo más corto posible las dificultades que afronta. La decisión de someter una
entidad a vigilancia localizada se mantendrá bajo estricta reserva, comunicándose únicamente a la entidad
afectada, y siempre y cuando la entidad haya incurrido en una dejas causales establecidas en el Art. 110 de la Ley
de Bancos, relacionadas con la inobservancia de ciertas obligaciones básicas, como las relativas al encaje legal, o
excesos en los límites globales, o déficit en el patrimonio efectivo por un plazo determinado, etcétera.
Con la vigilancia localizada se busca corregir las irregularidades, para cuyo efecto, las instituciones afectadas deben
adoptar las siguientes medidas
proponer un plan de recuperación financiera aceptable dentro de los siete días siguientes a la vigilancia.
suscribir el convenio que formalice el plan dentro de los Siete días siguientes a su aprobación por la
Superintendencia.
demostrar una mejora de su posición a lo largo de los dos meses siguientes a la suscripción del convenio.
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El periodo de vigilancia no podrá durar más de noventa días, prorrogables por una sola vez por otro periodo igual
si subsisten las causales de vigilancia.
La Vigilancia concluye una vez corregidas las irregularidades, o ante el incumplimiento del plan de saneamiento
aprobado. También concluye por incurrir la entidad en alguna de las causales que dan lugar al procedimiento de
intervención, como asimismo si se llegara a la convicción de que no es posible la superación de los problemas
detectados dentro de los plazos establecidos
20. REGIMEN DE INTERVENCIÓN DE ENTIDADES FINANCIERAS
La intervención constituye una medida más radical que la vigilancia. Prevé la Ley de Bancos que el Directorio del
Banco Central, previo informe de la Superintendencia de Bancos, decretará la intervención de la entidad debido a
insuficiencia de capital, o a actitudes que importen incorrección grave en sus operaciones o incumplimiento de las
disposiciones legales y reglamentarias.
La intervención tiene por objeto lograr que los accionistas en asamblea extraordinaria o la casa matriz, en su caso,
hagan los aportes de capital necesarios para restablecer el patrimonio de la entidad. En caso contrario, el Banco
Central puede proceder a la venta, Fusión, disolución y liquidación de la entidad. Cabe señalar que ninguna de las
diversas entidades intervenidas en los últimos años se ha rehabilitado luego del período de intervención, habiendo
sido disueltas y liquidadas ulteriormente.
Durante la intervención, los funcionarios de la Superintendencia (interventores) asumen el gobierno de la entidad,
debiendo tomar todas las medidas de salvaguarda de la entidad (registro de activos, pérdidas, reducción del capital,
etc.)
La Superintendencia de Bancos deberá intimar, mediante la publicación de edictos durante cinco días consecutivos,
a los accionistas de la entidad a que depositen el 100% de sus acciones dentro de los quince días siguientes a la
última publicación. Las acciones que no fueren depositadas serán nulas y de ningún valor, conforme lo establece el
Art. 121 de la Ley de Bancos.
REGIMEN DE FALTAS Y SANCIONES
1. NUEVO REGIMEN
La nueva carta orgánica del Banco Central ha modificado el anterior régimen de faltas y sanciones, contenido en la
Ley 417/73 "De bancos y demás entidades financieras” atinentes a la generalidad de las infracciones, y en el
Decreto-Ley 18/52 "Del Banco Central " con referencia específica a las Transgresiones cambiarias.
Quedan, pues, derogadas las disposiciones anteriores vigentes al respecto rigiendo exclusivamente la nueva carta
orgánica del Banco Central.
2. COMPETENCIA
Corresponde al Directorio del Banco Central del Paraguay aplicar’ sanciones. (Art. 83) Dicho artículo extiende’ la
potestad sancionatoria hacia quienes ejerzan cargos de dirección, de administración o de fiscalización en las
entidades bancarias y financieras, y sus auditores externos por los actos u omisiones sobrevinientes en el ejercicio
de dichos cargos.
3. SANCIONES EN MATERIA DE CAMBIOS
La nueva carta orgánica contiene un régimen especial en materia de violación de disposiciones cambiarlas.
El Art. 85 prevé que, en tales casos, se podrán decomisar las divisas, valores o mercaderías. La multa o los bienes
decomisados pertenecerán al Banco Central del Paraguay
Los bienes decomisados o la multa, en su caso, se depositarán a nombre del Banco Central del Paraguay dentro del
plazo de diez días hábiles a contar desde la fecha de la notificación de la resolución administrativa o - en su caso-
de la sentencia judicial ejecutoria da (Art. 86, carta orgánica). Si el depósito de los bienes decomisados o de la multa
no se efectuare dentro del plazo fijado, el Banco Central del Paraguay podrá recurrir por vía de ejecución de
sentencia (Art. 87, carta orgánica).
4. CLASIFICACION DE LAS FALTAS
Serán consideradas faltas las infracciones de las normas de ordenación y disciplina. Conforme al Art. 84 de la carta
orgánica, se consideran normas de ordenación y disciplina de las entidades de crédito las leyes y disposiciones
administrativas de carácter general que contengan preceptos específicos referidos a las mismas. Entre tales
disposiciones sé entenderán especialmente comprendidas las directrices y resoluciones del Directorio del Banco
Central.
La carta orgánica del Banco Central clasifica las faltas en faltas graves y leves imponiendo un régimen sancionatorio
distinto según se incurra en una u otra.
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5. FALTAS GRAVES
Las faltas graves se hallan expresamente tipificadas en el Art. 89, y son las siguientes:
El ejercicio habitual de actividades contenidas en la autorización para operar o en los estatutos sociales
La realización de actos sin la previa, autorización del Banco Central del Paraguay en los casos en que aquella sea
expresamente requerida o con inobservancia de les condiciones básicas establecidas;
Mantener durante un periodo de por lo menos seis meses, recursos propios efectivos inferiores al mínimo
exigido para la creación de la entidad correspondiente, o que no alcancen el 60% (ochenta por ciento) de los
recursos propios que están obligadas a mantener en virtud al coeficiente de solvencia establecido en la Ley General
de Bancos y de otras Entidades Financieras;
Superar en forma no ocasional los límites de riesgo con una misma persona, entidad o grupo establecidos en la
Ley General de Bancos y de otras Entidades Financieras;
Exceder los límites de participación en empresas o grupos económicos, establecidos en la Ley General de Bancos
y de otras Entidades Financieras;
Carecer del informe de auditores independientes en la forma y plazo que establezca el Banco Central del
Paraguay:
Omitir la información obligatoria a la Central de Información de Riesgos establecida en la Ley General de Bancos
y de otras Entidades Financieras;
Resistir u obstruir las actuaciones de inspección o prohibiciones de la Superintendencia de Bancos cuando medie
advertencia o requerimiento al erecto;
Incumplir las limitaciones o prohibiciones temporales impuestas a la entidad como sanción por faltas leves:
Mantener reservas o previsiones insuficientes para insolvencias o pérdidas en los riesgos asumidos, conforme a
las normas dictadas por el Banco Central del Paraguay;
Dejar de comunicar a las asambleas generales, al Directorio, al sindico de la entidad o a su casa matriz de un
apercibimiento o sanción cuando el Banco Central del Paraguay o la Superintendencia de Bancos hubieren obligado
de modo expreso a ello: y
La reincidencia en el mismo tipo de falta de carácter leve”.
6. SANCIONES A ENTIDADES INFRACTORAS
La comisión de las faltas graves dará lugar a la imposición de las siguientes sanciones:
Limitación del ejercicio de determinadas actividades u operaciones b) Prohibición temporal de distribución de
dividendos o de apertura de nuevas oficinas por un periodo no superior a dos ejercicios, c) multa por mil salados
mínimos mensuales establecidos para trabajadores de actividades diversas no especificadas de la capital de la
República d) Suspensión o inhabilitación hasta sesenta días y é) revocación de la autorización para operar.
7. FALTAS LEVES
Por su parte, son faltas leves aquellas acciones u omisiones que impliquen el incumplimiento de normas de obligada
observancia que la presente ley no califique cómo faltas graves (Art. 90).
8. SANCIONES POR FALTAS LEVES
Las faltas leves acarrearán las siguientes sanciones:
Apercibimiento y b) Multa, equivalente de diez a cien salarios mínimos mensuales establecidos para
trabajadores de actividades diversas no especificadas de la capital de la República.
9. RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
Son responsables de las faltas aludidas tanto la persona jurídica o entidad que cometió la falta; como todos los
miembros de los órganos de administración y fiscalización, y los auditores externos, en su caso, de la entidad en
cuestión, salvo que:
Prueben no tener conocimiento del hecho u omisión que se les impute, ni directa ni indirectamente; así como
que no pudieron llegar a tener indicios o información del acto u omisión que suponía el incumplimiento de normas
de obligada observancia; o
Prueben que, habiendo tenido conocimiento de la supuesta falta, se han opuesto por escrito a tal actuación u
omisión (Art. 91),
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10. SANCIONES A LOS ADMINISTRADORES Y, AUDITORES EXTERNOS DE LAS ENTIDADES
El Art. 95 se ocupa de las sanciones a los administradores y auditores externos. A tenor del mismo, sin perjuicio de
las sanciones que correspondan imponer a la entidad o entidades infractoras, se impondrá a cada uno de los
miembros de los órganos de administración y fiscalización y a los auditores externos, en su caso, las siguientes,
sanciones por faltas graves:
ᜀ Āᜀ Āᜀ Āᜀ Āᜀ Āᜀ Āᜀ Āᜀ Ԁ ЀĀ Ȁ ⤀Ā ᜀ Āᜀ Ā
ᜀ Āᜀ Āᜀ Āᜀ Āᜀ Āᜀ Apercibimiento por asalto; b) Multa equivalente de diez
a cincuenta salarios finimos mensuales, establecidos para trabajadores de actividades diversas no especificadas de
la capital de la República y; c) Remoción del cargo con inhabilitación, por un período de tres a cinco años, para el
ejercicio de cargos de director, administrador, gerente o auditor externo de entidades sometidas a la supervisión
de la Superintendencia de Bancos.
Por faltas leves se impondrán a dichas entidades las siguientes sanciones:
Apercibimiento; y b) Multa, equivalente de uno a diez salarios mínimos mensuales, establecidos para
trabajadores de actividades diversas no especificadas de la capital de la República.
11. GRADACION DE LA SANCIONES
Según el Art. 96, las sanciones a imponer a las entidades y a los miembros de los órganos de administración y
fiscalización y a los auditores externos, en su caso, se determinarán conforme con los siguientes criterios:
Naturaleza de la falta; b) Gravedad del peligro o perjuicio, causado; c) Beneficio p ganancia obtenido cuino
consecuencia de la falta; d) Subsanación de la falta por propia, iniciativa; y e)
Conducta anterior de la entidad o del imputado, en relación con las normas de ordenación y disciplina, atendiendo
a las sanciones que le hubieren sido impuestas, durante los últimos cinco años.
12. PROCEDIMIENTO
Las faltas deberán comprobarse en sumario administrativo e instruirse por un juez instructor, funcionario de la
Asesoría Jurídica del BCP, con título de abogado designado al efecto y con intervención del inculpado o de su
representante legal o de un defensor de oficio, si el demandado fuera declarado en rebeldía (Art.97).
La instrucción del sumario será ordenada por el Directorio del Banco Central del Paraguay Será iniciado por
resolución fundada del juez que deberá contener una relación circunstanciada de los hechos, actos u omisiones que
se imputen. Copia de la resolución y todos los antecedentes serán entregados al afectado con la primera
notificación (Art. 98). La instrucción del sumario será notificada en forma personal al interesado por cédula, en la
forma establecida en la ley procesal civil, debiendo agregarse al expediente las respectivas constancias (Art. 99).
El sumariado o los sumariados dispondrán de un plazo de diez días para presentar su escrito de defensa,
acompañado de la documentación pertinente (Art. 100).
la prueba deberá ser ofrecida y diligenciada en una audiencia que el juez instructor fijará dentro de los próximos
diez días siguientes a que se haya contestado el traslado. No siendo posible producir (odas las pruebas en la
audiencia respectiva, el juez instructor prorrogará la audiencia para el día siguiente hábil y así sucesivamente hasta
que hayan sido producidas íntegramente, sin necesidad de otra citación (Art. 101).
Concluida la audiencia, el inculpado o inculpados, tendrán cinco días para presentar un memorial sobre el mérito
de las pruebas producidas. Recibido el mismo, el Juez dictará “autos” que quedará firmes un día después de la
notificación (Art. 102).
En todos los casos la resolución final será dictada por el Directorio del Banco Central del Paraguay dentro los sesenta
días siguientes a la providencia de “autos” (Art. 103).
Si transcurrido el plazo previsto en el articulo anterior no se dicta resolución, se considera sobreseído el sumariado,
sin perjuicio de las responsabilidades que correspondan por la omisión en que se haya incurrido (Art. 104).
13. RECURSO DE RECONSIDERACION Y ACCION CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVA
Contra las resoluciones dictadas por el Directorio del Banco Central procederá el recurso de reconsideración dentro
del término perentorio de cinco días hábiles de notificada dicha resolución, debiendo expedirse el Directorio dentro
de los siguientes diez días hábiles. Contra esta resolución podrá plantearse la acción contencioso- administrativa,
dentro del plazo perentorio de dieciocho días hábiles de notificada dicha resolución.
14. RESOLUCIONES DE SUPERINTENDENCIA
Las resoluciones dictadas por la Superintendencia de Bancos en la esfera de su competencia son apelables dentro
del plazo de diez días hábiles a partir de la notificación.
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15. PRESCRIPCIÓN
Las faltas graves prescriben a los cinco años de la fecha en se cometieron y las acciones derivadas de las faltas leves
prescriben al año. En el caso de consistir la falta en una actividad continuada, la feche inicial del cómputo del plazo
de prescripción será la de la última actuación.
La prescripción se interrumpe además de las causas previstas en el Código Civil, por el inicio del sumerio
administrativo (Art. 92).
Lección 4 - FUNCIONES FUNDAMENTALES DE LOS BANCOS
1. OPERACIONES ACTIVAS Y OPERACIONES PASIVAS
Por intermedio de las operaciones activas, el Banco invierte su disponibilidad, es decir concede créditos. En cambio,
con las operaciones pasivas el Banco recibe créditos. Esta clasificación tiene una importancia relevantemente
jurídica, pues indica la posición del flanco respecto de sus clientes. En las operaciones activas el Banco es, acreedor
de sus clientes, al paso que en las pasivas es deudor de los mismos.
Aunque criticada esta clasificación, la verdad es, sin embargo, que el novísimo Código Italiano de 1942 la adopta en
consideración precisamente a su carácter puramente jurídico. También la adopta el Código de Nicaragua. Arts. 59
al 66 de la Ley de Bancos. Corno ejemplos de operaciones activas señalamos: apertura de crédito, descuentos de
letras, pagarés y otros documentos; préstamos, anticipos sobre títulos o valores, cartas de crédito.
Ejemplo de las pasivas son los depósitos irregulares en general (a la vista, a plazo fijo y de ahorro), la emisión de
billetes, el redescuento pasivo, cuenta de giros y transferencia, aceptaciones bancarias.
OPERACIONES NEUTRAS O INDIFERENTES.
Con estas operaciones el Banco ni recibe ni da crédito. Pertenecen a este grupo las acciones de cambio de moneda,
los depósitos en custodia, el servicio de cajas de seguridad y en general las operaciones de mediación.
2. OPERACIONES, NEGOCIOS Y CONTRATOS BANCARIOS. OPERACIONES CONTABLES.
El banco, al desplegar su actividad negocial, realiza con sus clientes una serie de actos, mediante los cuales crea,
modifica o extingue relaciones jurídicas. Es decir "contrata" con sus clientes pues el ámbito del derecho, todo acto
que derive de un acuerdo de voluntades y cree, modifique una relación jurídica es un Contrato. Las relaciones entre
el Banco y sus cliente son, pues, esencialmente contractuales. De esta suerte, la frase "operación bancaria" no es
sino la expresión técnica usual con que se designa al contrato concluido entre el banco y su cliente, Es gráfica la
expresión de Garrigues; "El contrato bancario es la vestidura jurídica de la operación bancaria". Operaciones
bancarias, señalan Collagrosso y Molle, son el conjunto de Contratos y relaciones jurídicas que constituyen el objeto
profesional de un banquero.
Desde el momento que el banquero, es, fundamentalmente, intermediario especulador del crédito, la operación
bancaria típica tiene por contenido normal un crédito. Comúnmente, pues, la operación de banco es una operación
de crédito.
3. RÉGIMEN LEGAL DE LOS CONTRATOS BANCARIOS.
Nuestro viejo Código de Comercio no reguló la materia relativa a los contratos bancarios, lo que no debe
extrañarnos. Nuestro nuevo Código Civil regula los Contratos Bancarios, tipificando los más importantes y comunes
en su Capitulo XVIII (Titulo II, Libro III) sobre la base de los más modernos Códigos
4. FUENTES
Las fuentes reguladoras del Derecho Bancario son:
1º) La legislación Comercial y civil;
2º) Leyes especiales.
3º) Estatutos y reglamentos. Usos y costumbres bancarias y mercantiles; 4º) Condiciones generales.
5. CÓDIGO CIVIL.
El 1º de enero de 1987 entró a regir el nuevo Código Civil de la República del Paraguay. El nuevo cuerpo de leyes,
siguiendo al Código Civil italiano de 1942 y a leyes especiales de Francia, Suiza y otros países, regula los principales
contratos bancarios.
La importancia de la tipificación de los contratos bancarios es notoria: aclara situaciones de innegable relevancia
jurídica mediante reglas, normas y principios ya sazonadas en ricas experiencias de países de cultura jurídica
altamente desarrollada, e incorpora a nuestra doctrina y quehacer jurídico, como elemento de impulsión el
pensamiento de los grandes maestros europeos y la experiencia de sus legislaciones.
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Nuestro nuevo Código aborda la materia de bancaria en su Capítulo XVIII, del Titulo II (Libro regulados son:
Depósitos bancarios; apertura de crédito bancario; anticipo bancario; operaciones bancadas en cuenta corriente y
descuento bancario) Puede notarse que el nuevo Código suprime la figura de la cuenta corriente bancaria del viejo
Código de Comercio, como contrato bancario autónomo, considerándola ahora “modalidad” de ciertas operaciones
bancarias.
Los contratos bancarios tipificados en el Código, no agotan la regulación de la contratación bancaria, cada vez más
amplia y diversificada, pero si señalan el marco conceptual de los más comunes y generalizados.
6. LA LEY DE BANCOS
En nuestro país la Organización legal del comercio bancario fue inicialmente establecida por los decretos-leyes
número 5130 (8 de septiembre de 1944) y 5286 (27 de septiembre de 1944) Por este último decreto-ley se establece
el régimen bancario en la República del y se declara que "toda persona o entidad pública o privada, que desarrollase
dentro del territorio de la República NEGOCIOS QUE CONSISTAN PRINCIPALMENTE en el préstamo de fondos
obtenidos del público en FORMA DE DEPOSITOS, TITULOS Y OTRAS PRESTACIONES será CONSIDERADA COMO
BANCO...."
Las disposiciones contenidas en los textos legales que acabamos de citar no regularon, sin embargo, las operaciones
bancarias. En realidad miran más a la organización de los Bancos y “a la protección de los depositantes y
acreedores” que a la regulación jurídica de las operaciones bancarias, en forma que gran parte de dichas
disposiciones son de índole administrativa.
El decreto-ley No 5286 fue derogado por la LEY DE BANCOS (decreto- ley No. 20 del 25 de marzo de 1 952) que es
una ley de carácter o contenido profesional, en el sentido de que establece las y requisitos necesarios para la
constitución de un Banco y su funcionamiento.
Tampoco esa ley reguló las operaciones bancarias pese a que su Capítulo V tiene por título precisamente:
"Operaciones Bancarias”. Bajo este capitulo la Ley, sencillamente autoriza a los Bancos a efectuar, “las operaciones
de carácter bancario u otros negocios que ORDINARIAMENTE realizan las empresas Bancarias." Finalmente, el 13
de noviembre de 1973 fue promulgada la Ley No. 417, “Ley General de Bancos y de Otras Entidades Financieras.".
Esta moderna ley somete a las personas o entidades que habitualmente se dedican a la intermediación financiera
a sus disposiciones, a las pertinentes de la Ley Orgánica del Banco Central y a las del C. de Comercio; clasifica las
entidades que se dedican a la intermediación financiera, y establece los principios básicos para su constitución,
funcionamiento y contralor.
Fija normas técnicas y financieras a las que deberán ajustarse las entidades financieras, pero no regula los contratos
u operaciones bancarias en particular: solamente enumera las que cada clase o tipo de entidad financiera está
facultada a realizar.
6. USOS Y COSTUMBRES
En materia bancaria los usos y costumbres constituyen fuente secundaria del derecho tienen pues función
normativa subsidiaria. Las prácticas bancarias constituyen la propia y verdadera costumbre; actúan praeter Legem,
creando normas que se imponen en la contratación bancaria de carácter masivo. Gran parte de las compraventas
internacionales realizadas mediante los créditos documentarios están regidas por usos y prácticas reconocidas y
aceptadas como normas en casi todo el mundo, con plena vigencia en los contratos bancarios de plaza e
internacionales. La clásica doctrina que atribuye a los usos o costumbres una función meramente interpretativa, o
el cometido de llenar el contenido "de una norma legal en blanco” no tiene tanta fuerza en la contratación bancaria.
El uso adquiere un especial valor en la interpretación de los contratos comerciales en general, pues cuando en el
contrato se hubiese omitido alguna cláusula necesaria para su ejecución, y los interesados no estuvieren conformes
en cuanto al verdadero sentido del compromiso, se presume que, se han sujetado a lo que es de uso y práctica en
el lugar de la ejecución del contrate. El valor de los usos y costumbres en el período de ejecución de los contratos
ya no seria propiamente interpretativo sitio supletorio de la voluntad de las partes. En la práctica bancaria ciertas
modalidades obligacionales normalmente están determinadas por los usos. En ciertas ocasiones, dice Garrigues, se
comprueba la importancia de los usos interpretativos corno prácticas profesionales que dominan la formación de
los contratos comerciales, de tal suerte que, ante el silencio de los contratantes, debe entenderse que han querido
seguir tales prácticas.
7. REGLAS Y USOS INTERNACIONALES.
8. CARACTERES DE LOS CONTRATOS BANCARIOS SON LOS SIGUIENTES:
Son en primer lugar, contratos de masa concluidos en forma sistemática sobre criterios de seguridad. Su
disciplina jurídica está dominada por el concepto de que cada operación se encuentra ligada y encadenada a una
serie indeterminada de otras, homogéneas en su naturaleza y en su finalidad económica:
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Consecuentemente son contratos-tipo con lineamientos constantes, uniformes, originados comúnmente en las
llamadas "Condiciones Generales”, predispuestas unilateralmente por el Banco casi siempre en formularios
impresos. El Contrato Bancario, normalmente es un contrato de adhesión.
La presencia de elementos de derecho público junto a los del derecho privado imprime un sentido especial a los
contratos bancarios.
Son contratos que tienen por contenido normal un crédito. Son contratos de crédito.
Casi siempre se treta de obligaciones en dinero o pecuniarias
Internacionalización, Grandes sectores de la contratación bancaria están regulados por normas o disposiciones
creadas por usos uniformes. Ello, ocurre, principalmente con el crédito documentario, cuyas reglas están
recopiladas por la Cámara do Comercio Internacional que, periódicamente, las actualiza.
Gen intuitus personae, es decir personalísimos
En el contrato bancario radica el deber de dar informes al cliente y la obligación de mantener el secreto bancario.
Son contratos de buena fe.
Registro y cuentas de contabilidad. El desenvolvimiento de la actividad bancaria que abarco innumerables
operaciones diarias, progresivas y simultáneas, no sólo exige moldes, lineamientos y bases normalmente uniformes
(contratos de adhesión, formularios) sino adecuado registro en cuadros y estructuras contables que vayan
reflejando la realidad de los contratos y ordenándolas sobre bases sistemáticas, que permitan su comprobación,
fácil seguridad, claridad y pronta liquidación. Normalmente todo negocio bancario (salvo los cobros o pagos en
ventanilla) dan pie a una cuenta con sus columnas de Debe y Haber que van registrando el movimiento y desarrollo
del negocio.
Lección 5 - LA CUENTA CORRIENTE BANCARIA
1. ANTECEDENTES HISTORICOS
La cuenta corriente bancaria como institución jurídica sometida a normas .propias y creadora de particulares
efectos, se halla en plena formación, por lo que cabe afirmar que ella permanece al derecho moderno, afirmación
que encuentra su justificativo en el análisis de las relaciones originadas en los usos mercantiles practicados en siglos
Pasados. Según algunos historiadores, la más antigua noticia que se tiene de una trascripción de un libro de Banco,
Data de Thespiae en Beocia hacia los años 223-102 A.C.
El Código de Hammurabi no contiene norma alguna relaciona da con esta materia. En Grecia y Renta, revestía un
aspecto rudimentario y no comportaba ninguno de los efectos esenciales que le reconocemos en la actualidad. Sin
embargo, no faltan escritores que comparan la cuenta corriente con la práctica bancaria del Derecho Romano y con
las litierarum obligationes. Así es propio de la obligación del banquero, que reclama el pago al cliente, hacer el
balance de las partidas de débito y crédito para extraer el saldo (reliquum) al cual pudiese tener derecho; y de este
concepto de la compensatio argentarii puede haberse desenrollado la idea que ha servido de fundamento a la
cuenta corriente. Por lo demás, las mismas anotaciones, en el codex tabulae accepti et expensi, de las partidas de
débito y de crédito (nomina transcriptitia), en las cuales, por la naturaleza literal del contrato y por los efectos
novatorios de la inscripción, se prescindía de la causa o fundamento real de ellas, porque ya ésta era la fuente de
la deuda, constituyen un encaminamiento hacia el concepto subsiguiente de nuestra institución.
En la Edad Media encontramos algunos rastros de la institución, en el comercio, al surgir los Bancos en Italia y los
operaciones de depósito irregular efectuadas en ellos, con los efectos jurídicos propios y no como institución
puramente contable.
Lo cierto es que la cuenta corriente, tal como se la concibe actualmente, se ha originado en el siglo pasado, a partir
del estudio que efectúa Pardessus en su Cours de droit commercial, aparecido en 1814.
2. NATURALEZA JURIDICA. CONCEPTO
Tres son los sistemas básicos que rigen los principios generales que informan esta materia:
“El primero de ellos, sustentado por la doctrina francesa, sostiene que la cuenta corriente bancaria es una simple
variedad de la cuenta corriente mercantil, reconociéndole carácter contractual y validez como portadora de
singulares efectos jurídicos”.
Para el segundo se trata de una cláusula accesoria de ciertos contratos sin autonomía contractual ni eficacia como
norma capaz de modificar la naturaleza o los efectos que de por si tienen los contratos a los cuales accede.
“El tercero y último sistema -sostenido por casi todos los autores italianos y el español Garrigues - plantea una
distinción entre la cuenta corriente bancaria, a la que califican de impropia y la "cuenta corriente de
correspondencia’ o ‘cuenta corriente pasiva’, en la cual reconocen una autonomía figura contractual que informa
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a través de su disciplina toda la relación negocial. En virtud de este contrato, el Banco se convierte en un mandatario
ejecutando los encargos que el cliente le confía y asumiendo las obligaciones.
Para Nougués, la cuenta corriente bancaria “es un contrato autónomo, bilateral y consensual, normalmente
oneroso, de ejecución continuada. Para J. Escobar: “La cuenta corriente se halla dominada por las reglas del
mandato. No se puede negar’ tampoco que el depósito bancario le suministre la base económica, para que pueda
funcionar. Mas, sí bien podemos distinguir en la cuenta corriente bancaria características de varios contratos, la
verdad es que se sobrepone a ellos, configurando un contrato autónomo en el que los elementos del mandato y
del depósito actúan coordinados en función de un servicio de caja”
Nosotros sustentamos que el contrato de cuenta corriente es típicamente bancario y por ello comercial (Art. 7l Inc.
c), Ley del Comerciante Nº 1034/83, Art. 1013, inc. d), Código Civil) en el que una de las Partes debe ser
necesariamente una entidad bancaria, autorizada por el Banco Central del Paraguay. Se trata de un contrato
innominado, consensual, bilateral, de ejecución continuada normativo, intuitu personae, de adhesión y de
coordinación, distinguiéndose en la ejecución del mismo, características de otros contratos del mandato depósito
y de la cuenta corriente mercantil, a los que se sobrepone un contrato autónomo.
3. DIFERENCIAS ENTRE LA CUENTA CORRIENTE BANCARIA Y LA CUENTA CORRIENTE MERCANTIL
La cuenta corriente bancaria es una institución con características especificas, y que, en razón de ellas, difiere
fundamentalmente del contrato de cuenta corriente mercantil. En la cuerda corriente bancaria necesariamente
una de sus partes tiene que ser un Banco; además, en ella las remesas son siempre individuales y se produce la
compensación en forma sucesiva o escalonada, de tal modo que en todo momento se establece el saldo y, por
consiguiente, se determina quién es deudor y quién es acreedor. Sin embargo, en la cuenta corriente mercantil las
remesas pierden su individualidad y durante el tracio sucesivo no hay acreedor ni deudor, sino solo debitado y
acreditado y recién en la clausura definitiva se puede establecer el saldo (Art. 1393, Código Civil), En la cuenta
corriente bancaria basta con que la cuenta sea abierta por los bancos en sus registros, ya que no hay en realidad
remesas recíprocas y simplemente el cliente se limita a verificar depósitos y extraer fondos. La cuenta corriente
mercantil supone, sin embargo, reciprocidad de remesas, y así implica, a lo menos te6ricamente, la existencia de
dos juegos de libros donde se representan las cuentas de cada cuentacorrentista. En la cuenta corriente bancaria,
el cliente puede disponer en cualquier momento de su crédito (Art. 1422, Código Civil’). En la cuenta corriente
mercantil se produce la indisponibilidad de les créditos anotados, hasta tanto llegue el momento del cierre, en el
sentido de que ninguna de las partes puede reclamar separadamente el pago de un asiento hecho en su haber (Art.
1393, Código Civil).
Por otra parte, en la cuenta corriente bancaria todas las remesas y el, saldo son embargables, además, las remesas
pueden constituir pagos. En cambio, en la cuenta corriente mercantil no se pueden hacer efectivas medidas de
seguridad contra las remesas sino sobre el saldo a la clausura de la cuenta, no pudiendo constituir las mismas pagos
ni daciones en pago (Art. 1400, Código Civil).
4. LA CUENTA CORRIENTE BANCARIA EN NUESTRA LEGISLACION POSITIVA:
Nuestro actual Código Civil, que sigue en este punto al Código Civil Italiano de 1942, regula los principales contratos
bancarios desconociendo a la cuenta corriente bancaria, como contrato autónomo nominado, considerándolo
pacto accesorio de ciertas operaciones.
5. CARACTERES
El contrato de cuenta corriente bancaria es típicamente bancario y por ello comercial (Art. 71 inc. c), Ley del
Comerciante; Art. 1013, inc. d), Código Civil). Pera la existencia de una cuenta corriente bancaria es requisito
indispensable que una de las partes contratantes sea un Banco, autorizado por el Banco Central del Paraguay.
Es un contrato innominado, ya que nuestro nuevo Código Civil no lo regula sino como parte accesoria de otros
contratos (Arts. 1422/1427, Código Civil).
Es consensual, porque se perfecciona con el acuerdo de las partes y sin necesidad de que se efectúe depósito
de dinero o acreditamiento alguno.
Es bilateral, porque se generan derechos y obligaciones para las partes contratantes.
Es oneroso, ya que se presume su onerosidad por tratarse de una actividad mercantil.
Es de ejecución continuada, porque el contrato se ejecuta con carácter estable y permanente a través del
tiempo.
Es normativo, porque se lo regula normativamente, disciplinándose las modalidades de las relaciones negociales
futuras,
Es intuitu personae, en razón de que el Banco, antes de abrir una cuenta corriente, efectúa un cuidadoso estudio
evaluativo de la credibilidad y solvencia -moral y económica ¬del potencial cuentacorrentista; contando con la
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facultad de revisar la relación establecida durante la vigencia del contrato, si hubieran variado, sustancialmente,
aquellas condiciones tenidas en cuenta al concretarlo.
Es de adhesión a cláusulas generales, ya que el contrato se instrumenta, normalmente, por medio de una
solicitud de cuenta corriente en donde el Banco ha preestablecido las cláusulas generales que regirán las relaciones
de las partes
Es un contrato de disponibilidad, debido a que los saldos resultantes se encuentran a disposición de!
cuentacorrentista y puede retirarlos o girar contra ellos en favor de terceros. No es necesario esperar la terminación
del contrato ni un plazo determinado, ya provengan de fondos del mismo cuentacorrentista que los ha depositado,
o del Banco por medio de un crédito.
Es un contrato de coordinación, según lo expresa Carlos Villegas, porque “amalgama elementos de otros
contratos, como son el de depósito bancario y el mandato bancario, de cuyas relaciones produce una síntesis, una
de cuyas manifestaciones más notorias es el servicio de caja”
6. APERTURA DE LA CUENTA CORRIENTE BANCARIA
La cuenta corriente es de trascendental importancia en la vida contemporánea, ya que su apertura posibilita la
utilización de un instrumento de pago de generalizada difusión en nuestra sociedad, que es el cheque. Su correcto
uso facilita las transacciones comerciales, evita el traslado y tenencia de numerario y confiere mayor seguridad y
certeza a los movimientos dinerarios. Por ello ese medio de pago debe, ser rigurosamente preservado del mal uso
y de la distorsión de sus reales funciones.
Para la celebración del contrato de cuenta corriente bancaria, se requiere la forma escrita por expresa disposición
del Art. 706 del Código Civil, que establece imperativamente: “Los contratos que tengan por objeto una cantidad
de más de diez jornales mínimos establecidos para la Capital deben hacerse por escrito y no pueden ser probados
por testigos” Agrega, al respecto, el Art. 704 del mismo Código: "Los contratos que tengan una forma determinada
por las leyes no se juzgarán probados si no revistieran la forma prescrita, a no ser que hubiese habido imposibilidad
de obtener la prueba designada por la ley; o que hubiese un principio de prueba por escrito en los contratos que
pueden hacerse por instrumento privado, o cuando una de las partes hubiera recibido alguna prestación y se negara
a cumplir el contrato. En estos casos son admisibles todos los medios de prueba. En la práctica es de uso invariable
la forma escrita por la necesidad de una contabilidad especial para poder determinar el movimiento y la variación
incesante de las relaciones de las partes y controlar en cualquier instante su exacta situación.
En la práctica bancaria el Banco recibe una solicitud dé apertura de cuenta corriente de su cliente y una vez
aprobada, el mismo queda automáticamente vinculado a ese contrato; luego se inician las relaciones jurídicas entre
Banco y cliente.
El Banco, antes de la aprobación de la solicitud, exige la identidad del futuro cliente y examina sus condiciones de
solvencia moral y económica. Esa investigación es necesaria, pues no debe olvidarse que la apertura de una cuenta
corriente es para librar cheques sobre ella. Y corno lo, dice Jorge H. Escobar, el Banco es responsable si no efectúa
las averiguaciones pertinentes y normalmente se cuenta con una sección especializada, que se encarga,
funcionalmente, de hacer cumplir los trámites previos que ineludiblemente todo cliente ha de cumplir para
"operar", es decir para contratar con el Banco. Por ello afirmamos que el contrato de cuenta corriente es
personalísimo y cualquier delegación que se haga respecto al mismo, debe ser formulada por poder especial.
7. CAPACIDAD
En orden a la capacidad de las partes, todas las personas físicas como las personas ideales (públicas o privadas)
capaces de obligarse jurídicamente pueden estipular un contrato de cuenta corriente, independientemente de la
circunstancia de que revista o no la calidad de comerciante, por más de que en nuestro derecho la cuenta corriente
bancaria es considerada una figura netamente comercial.
7.1 PERSONAS FISICAS
En cuanto a la capacidad de las personas físicas, para que puedan operar por sí en cuenta corriente, rigen los
principios generales; vale decir que se requiere capacidad legal para contratar y disponer de sus bienes, es decir,
que se trate de personas que hayan cumplido la edad de veinte años, y no hayan sido declaradas incapaces
judicialmente ni que pesen sobre ellas prohibiciones e inhabilidades (Art. 36, Código Civil).
Los incapaces, sin embargo, también pueden ser titulares de estos contratos, pero no podrían obrar por sí sino a
través de sus representantes (madre, padre, tutor, etc.). En tal caso se debería de terminar la persona responsable
y encargada del movimiento de la cuenta (Art. 40, Código Civil).
7.11. MENORES AUTORIZADOS PARA EL EJERCICIO DEL COMERCIO
Por expresa disposición del Art. 39 inc. a) del Código Civil: "Cesará la incapacidad de los menores, varones y mujeres
de diez y ocho años cumplidos, por sentencia de juez competente ante quien se acredite su conformidad y la de
sus padres, y en defecto de ambos? la de su tutor, que los habilite para el ejercido del comercio u otra actividad
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lícita”. Esa habilitación debe ser homologada e inscrita en el Registro Público de Comercio. Pueden; en
consecuencia, actuar por sí, y obtener la apertura de tina cuenta corriente bancaria, si su actividad comercial lo
requiere de acuerdo a las normas del Art. 39 inc. b) del Código Civil.
7.1.2. MENORES EMANCIPADOS
“Cesará la incapacidad de hecho de los menores varones de diez y seis años y mujeres de catorce años cumplidos
por su matrimonio, con las limitaciones establecidas en este Código”. El Art. 17 de la ley Nº 1/92 modifica
parcialmente el citado Art. 39, al establecer que no pueden contraer matrimonio “los menores de uno y otro ‘sexo
que no hubieren cumplido diez y seis años de edad, excepto dispensa especial para casos excepcionales a partir de
la edad de catorce años y a cargo del Juez en lo Tutelar del Menor".
Por consiguiente, estimamos que los menores emancipados por su matrimonio tienen plena capacidad para
administrar sus bienes y. en consecuencia, operar en cuenta corriente bancaria
7.1.3. REGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO
La Constitución Nacional no admite distingos en cuanto a la capacidad por razones de sexo.
La Ley Nº 1/92, en su Art. 22, reconoce los siguientes regímenes patrimoniales del matrimonio:
La comunidad de gananciales bajo administración conjunta:
el régimen de participación diferida;
el régimen de separación de bienes.
El régimen patrimonial del matrimonio podré ser estipulado por los cónyuges en capitulaciones matrimoniales, que
se ajusten a las disposiciones de la citada ley (Art. 23). De acuerdo al régimen que se convenga, variarán las
exigencias en cuanto a la capacidad y, por consiguiente, la responsabilidad de cada cónyuge.
A falta de capitulaciones matrimoniales o si éstas fuesen nulas o anulables, el régimen patrimonial será el de la
comunidad de gananciales bajo administración conjunta.
Si los cónyuges hubieran opiado por uno de los mencionados regímenes patrimoniales, ello no obsta a que los
mismos convengan su cambio, en los términos previstos en la misma ley.
El Art. 30 de la mencionada ley, al referirse al régimen de la comunidad de gananciales, establece: “Si no se hubiera
pactado un régimen distinto, este régimen comenzará a partir de la celebración del matrimonio, con la excepción
prevista por el Art. 21”.
El Art. 21 expresa: “Si los menores se casaran sin la necesaria autorización, quedarán sometidos al régimen de la
separación de bienes hasta cumplir la mayoría de edad.
El Juez fijará la suma que como cuota alimentaria podrá disponer el menor para subvenir a sus necesidades y las
del hogar, la que será tomada de sus rentas si las hubiere, en su defecto, del capital.
Al cumplir la mayoría de edad podrán optar por el régimen de bienes de su preferencia en las condiciones
establecidas en el Art. 23 de la presente Ley”.
EF Art. 38, al referirse a la comunidad conyugal, establece el régimen de administración conjunta de los bienes. Por
consiguiente, si existe comunidad de bienes, será necesaria la conformidad de ambos cónyuges para que se pueda
operar en cuenta corriente y obligar válidamente a la sociedad conyugal. Sin embargo, cualquiera de ellos puede
otorgar poder especial al otro para que ejerza la representación, en todo o para actos específicos.
7.1.4. FALLIDOS
Por disposición del Art. 77 de la Ley de Quiebras, el quebrado queda desapoderado de sus bienes y pierde, en
consecuencia, la administración de los mismos, la que se desplaza a los síndicos, conservando sólo las acciones que
se refieran a su persona y que tengan por objeto derechos inherentes a ella. Por consiguiente, no tendría ningún
interés para solicitar la apertura de una cuenta corriente, ya que carecería de contenido económico; además, no
podría librar cheques en cuanto este acto comporta una disposición de bienes.
7.2. PERSONAS IDEALES
Las personas ideales tienen una capacidad jurídica limitada a los actos y contratos incluidos en su objeto social.
Estas entidades ideales pueden celebrar contratos de cuenta corriente, a través sus representantes legales o
estatutarios. En consecuencia, deben acreditar su constitución, autoridades (actas de asambleas o reunión de
asociados), y la inscripción de tales autoridades en un registro público.
Si actúan por apoderados, los mismos deben ser autorizados por poderes especiales. Cualquier extralimitación de
sus apoderados especiales les haría personal y solidariamente responsables. Con respeto a estas entidades, Jorge
El. Escobar nos señala cuáles son los documentos requeridos para la apertura de una cuenta corriente bancaria:
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a) SOCIEDAD ANONIMA
-Estatutos.
-Constancia de su inscripción en el Registro Público de Comercio -Acta de la última Asamblea Ultimo balance. -
Directorio.
SOCIEDADES COLECTIVAS -Estatutos.
- Inscripción en el Registro Público de Comercio. -Ultimo balance.
-Nombre de los socios o integrantes. -Directorio o uso de la firma.
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA Y EN COMANDITA -Contrato social
- Inscripción en el registro Público de Comercio. -Publicaciones.
-Balance.
-Uso de la firma.
ASOCIACIONES EN GENERAL
-Acta de fundación y firmantes.
-Estatutos.
-Socios.
- Balance
8- CLASES DE CUENTAS.
La cuenta corriente puede ser a nombre y orden de una misma persona; a nombre de una persona y a la orden de
otra; a nombre de dos o más personas con orden conjunta recíproca e indistinta; o cuenta bajo seudónimo o
nombre de fantasea. Puede ser también por tiempo determinado o indeterminado.
8.1. CUENTA A NOMBRE DE UNA PERSONA Y A LA ORDEN DE LA MISMA
La cuenta a nombre de una persona y a su orden no ofrece mayoreo problemas en caso de fallecimiento y de
embargos y su titular se halla amparado y obligado con las consecuencias propias de las disposiciones dispersas del
Código Civil (obligaciones, contratos, embargos, sucesiones, etc.).
8.2. CUENTA A NOMBRE DE UNA PERSONA Y Á LA ORDEN DE OTRA
Ante el silencio de la ley, corresponde aplicar las reglas del mandato.
En caso de muerte cesa la representación (Art. 909, inc. e), Código Civil), con la excepción establecida en la Ley del
Comerciante en su Art. 61 que expresa: “La personería del factor subsiste en caso de muerte del instituyente
mientras no le sean revocados los poderes conferidos, pero concluye con la enajenación que se hiciese del
establecimiento. Sin embargo, serán válidos los actos jurídicos celebrados por el factor antes de que hubiese sido
formalmente notificado de la revocación del mandato o de la enajenación del establecimiento".
Por otra parte, los herederos que continúan la personalidad del causante, podrán asumir los derechos y las
obligaciones que ella comporta.
Sobre el terna en estudio la jurisprudencia ha resuelto: “En los depósitos bancarios a nombre de una persona y a la
orden de otra, el depósito pertenece al titular y la facultad’ acordada a una persona de girar sobre el mismo no
importa conferirle derecho alguno a los fondos sino sólo un mandato, para retirarlos del Banco; se fallece el titular
del depósito, el mandato fenece y por consiguiente el banco, en conocimiento de tal hecho, no debe entregar los
fondos al girador; si, por el contrario, fallece, este, sus herederos carecen de todo derecho al depósito, que el Banco
debe entregar al titular.
Si el cuentacorrentista es un comerciante, los poderes generales o especiales que consten en instrumentos públicos
o privados (Art. 54, Ley del Comerciante), lo mismo que el contrato de proposición para que el tercero, en su
carácter de factor, le administre sus establecimientos de comercio, debe inscribirse en el Registro Público de
Comercio para que pueda ser opuesto a terceros. El poder de obligarse en nombre y por cuenta ajena comprende
también el de emitir y endosar cheques, si el representado es comerciante, salvo que el instrumento de procuración
disponga lo contrario (Art. 1709, Código Civil).
Si se trata de apoderados, mandatarios o representantes de personas no comerciantes o con facultades exclusivas
para el manejo de la cuenta y giros de cheques, tales autorizaciones deben constar por escrito en Instrumentos
públicos o privados con las firmas debidamente autenticadas ante notario.
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Las personas que puedan girar cheques sobre la cuenta de otra persona natural o jurídica, se hallan facultadas no
solamente para girar sobre los saldos disponibles sino para comprometer a sus respectivos cuentacorrentistas
titulares en obligaciones derivadas del giro de cheques, produciendo sobregiras o descubiertos en las cuentas.
8.3. CUENTA A NOMBRE DE DOS O MAS PERSONAS CON ORDEN CONJUNTA RECIPROCA E INDISTINTA
Si la cuenta se halla abierta a nombre de varias personas, físicas o jurídicas, con facultad para todas de realizar
operaciones aunque sea separadamente (conjuntas o recíprocas), los titulares serán considerados acreedores o
deudores solidarios- de los saldos de la cuenta (Art. 1424, Código Civil).
En los supuestos señalados, si esas cuentas pluripersonales arrojan un saldo deudor o acreedor al cierre y
liquidación de ellas, sus titulares serán acreedores o deudores responsables solidariamente, atento a la
indivisibilidad intencional de la obligación asumida al abrir la cuenta pluripersonal, Asimismo, es procedente
ejecutar el saldo resultante de la cuenta corriente bancaria, contra los fiadores del cuentacorrentista, siendo
menester el reconocimiento previo del compromiso asumido por el garante.
8.4. CUENTAS BANCARIAS BAJO SEUDONIMO O NOMBRE DE FANTASIA
cheque tiene alteraciones en algunas, de sus enunciaciones y si el cheque no corresponde al talonado entregado al
librador (Art. 1734, Código Civil).
Esas normas imponen la responsabilidad del Banco al pagar un cheque apócrifo cuando la firmo del librador o del
último endosante fuere visiblemente falsificada. La verificación del último endosante sólo es aplicable a los cheques
nominativos o a la orden conformé se ha expresado anteriormente. Debe entenderse por falsificación visiblemente
manifiesta; la que puede operarse a simple vista, dentro de la validez y prudencia impuesta por el normal
movimiento bancario en el cotejo de la firma con la registrada en el Banco.
Si el Banco acepta él depósito de títulos en administración debe custodiarlos, exigir sus intereses o dividendos,
verificar los sorteos para la atribución de premios o para el reembolso de capital, cuidar los cobros por cuenta del
depositante y, en general, proveer al cuidado de los derechos inherentes a los títulos. Las sumas cobradas deben
ser acreditadas al depositante. Si respecto de los títulos depositados se debe proveer al cobro de décimos ó ejercer
un derecho de opción, el Banco debe pedir en tiempo útil instrucciones al depositante y ejecutarlas, cuando haya
recibido los fondos necesarios a tal objeto. En defecto de instrucciones, los derechos de opción deben ser vendidos
por cuenta del depositante por medio de un agente de cambio. Al Banco le corresponde una retribución en la
medida establecida por la convención, así como el reembolso de los gastos necesarios hechos por él. Es nulo el
pacto por el cual se exonera al Banco de observar la diligencia ordinaria en la administración de los títulos (Art.
1408, Código Civil)
El Banco esté obligado a aplicar las sanciones de multas o inhabilitación, previstas en el articulo 10 de la Ley Nº
805/96 si así no lo hiciera, deberá ingresar a su costa las multas previstas con el cincuenta por ciento de recargo,
salvo que el librador (del cheque) no pagare la multa y en su cuenta corriente no hubieren fondos para debitarla
(Art. 12, Ley Nº 805/96)
9.2 OBLIGACIONES DEL CLIENTE
Entre las obligaciones del cliente enunciamos algunas de las mismas a) Mantener suficiente fondos en el Banco.
El librador no pude omitir cheques si no tuviera fondos disponibles en poder del girado, salvo convención expresa
o tácita para hacerlo.
Si el cheque fuera rechazado por insuficiencia de fondos o por cuenta cancelada, su emisor seria responsable civil
y penalmente de las circunstancias que emergen de hechos tipificados como delitos en los que el cheque bancario
haya sido usado como instrumento o medio de comisión de los mismos y pasibles de las peñas establecidas en los
Arts. 10 y 13 de la Ley Nº 805/96 “
El Art., 10 de la citada ley N° 805 establece: «Quien librara un cheque bancario que, presentado al cobrar al banco
girado dentro del plazo que determina el Art. 1726, no tuviera suficiente provisión de fondos disponibles, o no
tuviera autorización para girar en descubierto y no cancelara su importe dentro del tercer día hábil siguiente de la
intimación para hacerlo, sufrirá un multa equivalente a un jornal mínimo para actividades diversas no especificadas
de la República por el equivalente de cada diez de tales jornales en el importe del cheque o fracción.
Quedará de pleno derecho inhabilitado por un año para girar en cuenta corriente en todos los bancos del país:
La persona o razón social que, en el transcurso de un año librare diez cheques que fueran rechazados por
defectos formales; tres cheques cuyo pago fuese negado por falta de fondos;
La persona o razón social a la que se aplicara la multa prevista en el primer párrafo.
El banco girado comunicará dentro de las 24 horas el cierre de la cuenta corriente bancaria a la Superintendencia
de Bancos y ésta dentro de las 48 horas hará saber a los demás bancos de plaza la prohibición de operar en cuenta
corriente bancaria dé la persona física o razón social afectada.
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Las inhabilidades y multas serán publicadas durante dos días en dos diarios de circulación nacional, con expresión
de causa.
Hacer llegar al Banco su conformidad u observaciones, ya que si no observara la cuenta en el plazo convenido o
en ausencia de convenio eh el plazo de quince días, se considerarla aprobada la misma , salvo el derecho de
impugnarla por errores de escritura o de cálculo, por omisiones o duplicaciones, bajo pena de caducidad, dentro
de un año desde la fecha de la recepción del resumen de la cuenta relativa a la liquidación de cierre1 la cual debe
expedirse en forma fehaciente (Art. 1402, Código Civil).
Comunicar cambio dé domicilio en razón de que es en el domicilio constituido a los efectos legales donde se
deben realizar las notificaciones referentes a la cuenta corriente y hacer llegar los extractos periódicos de las
cuentas respectivas.
Dar aviso al Banco del extravió, sustracción o adulteración de cheques en blanco ya qué el titular de una cuenta
corriente responde de los perjuicios si la falsificación de su firma no es visiblemente manifiesta y el cheque
corresponde a su propio talonario, y si el cheque ha sido firmado por dependiente o persona autorizada (Art. 1735,
Código Civil).
Devolver al Banco los formularios de cheques en blanco, después de concluido el contrato so pena de daños y
perjuicios por el mal uso que sé haga de esos documentos.
Cumplir las normas legales y reglamentarias sobre la forma de llenar los cheques para evitar su rechazo por
parte del Banco con las consiguientes responsabilidades que implica esa circunstancia.
Efectuar en forma personal o por intermedio de otra persona debidamente autorizada, el retiro de las libretas
de cheques
10. EFECTOS QUE RESULTAN DEL FUNCIONAMIENTO DE UNA CUENTA CORRIENTE
10.1. EL LLAMADO “EFECTO NOVÁTORIO”
Es importante señalar que la doctrina extranjera en su mayoría le niega efecto novatorio a la inclusión de una
obligación en cuenta corriente bancaria.
En el aspecto práctico, la aceptación del efecto novatorio de la cuenta corriente bancaria haría peligrar la seguridad
del crédito al desaparecer las garantías accesorias de las obligaciones incluidas en cuenta.
De la interpretación literal y clara de la disposición del Art. 1397 del Código Civil, inferimos que no es posible que
se configure la novación por lo que "la inclusión de un crédito en la cuenta corriente no excluye el ejercicio de las
acciones y excepciones relativas al acto que el crédito deriva”’. Pero esa norma no es absoluta.
❑ 10.2 EXTRACTO DE CUENTA ENVIADA POR EL BANCO AL CLIENTE. APROBACION

En virtud del Art. 1401 del Código Civil (ubicado en el capítulo de la cuenta corriente y aplicable a las operaciones
bancadas ajustadas en cuenta corriente, según la norma del Art. 1427) "cierre de la cuenta, con la liquidación del
saldo llamado extracto o estado de cuenta- se hace a los vencimientos establecidos por el contrato o. en su defecto,
al término de cada trimestre, computado desde la fecha del contrato”. Normalmente, en nuestro esquema bancario
tal extracto se le hace llegar cliente en su domicilio en la primera semana de cada mes, salvo que sea el interesado
lo retire de la institución bancaria El Art. 1402 del Código Civil, en el título anterior-establece el plazo de quince días
desde la recepción del extracto de su impugnación, bajo pena de su aprobación salvo que se haya pactado un plazo
distinto. Sin embargo, la segunda parte del citado artículo establece un plan mayor para la impugnación del extracto
por errores de escritura o de cálculo, por omisiones o duplicaciones, bajo pena de caducidad, dentro de un año
desde la fecha de la recepción.
10.3 COMPENSACION ENTRE SALDO DE CUENTAS PROVENIENTES DE DIVERSAS RELACIONES DE NEGOCIOS Y DE
CUENTAS
El Art. 1424 del Código Civil autoriza expresamente la compensación de saldos provenientes de diversas relaciones
de negocios y de cuentas entre el Banco y el cuentacorrentista, estableciendo que los saldos activos y pasivos se
compensarán recíprocamente, aunque sean en monedas diferentes, salvo pacto en contrario.
10.4. SALDO DE LA CUENTA CORRIENTE BANCARIA. EJECUCIÓN.
Cerrada una cuenta corriente, de conformidad con las disposiciones del Código Civil y leyes concordantes, el saldo
definitivo establecido por el banco que lleve la firma de la persona legal estatutariamente autorizada de dicho
banco, será titulo ejecutivo contra el deudor, salvo que este
se haya opuesto por escrito y fundadamente a la liquidación practicada (Art. 92 Ley N° 861/96).
De acuerdo a la citada norma el saldo que sirve de título ejecutivo debe ser definitivo. Es decir, que la cuenta debe
estar cerrada.
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Por otra parte, la aprobación de la cuenta no excluye el derecho de impugnarla por errores do escritura o de cálculo
u otras causas.
11. EMBARCO DE CUENTAS
Todo crédito que tenga el cuentacorrentista a su favor, puede ser embargado.
El embargo debe trabarse sobre sumas determinadas y las diligencias deben ser realizadas de acuerdo a las
disposiciones procesales y a las que se especifiquen en el mandamiento, siempre que no sé opongan a tales normas.
El embargo en una cuenta corriente no implica que la misma debe quedar bloqueada, ya que se embarga la suma
depositada y no la cuenta corriente, que es un elemento del contrato bancario mercantil autónomo, tal como lo
hemos señalado con anterioridad.
12. CIERRE
El contrato de cuenta corriente se puede extinguir por diversas causas que seguidamente analizamos:
12.1. VENCIMIENTO DEL PLAZO PACTADO. ACUERDO DE PARTES
Por el principio de la autonomía de !a. voluntad consagrado en el Art. 715 del Código Civil, al vencer el plazo expreso,
cierto y resolutorio, concluye el contrato de cuenta corriente; en este supuesto no hace falta aviso previo, la
conclusión se produce de pleno derecho por el mismo principio las partes pueden concluir voluntariamente
tratándose de contratos de plazo incierto o si fuera determinado antes del vencimiento del mismo:
12.2 VOLUNTAD UNILATERAL
Si la operación ajustada en cuenta corriente es por tiempo indeterminado, cada una de las partes puede separarse
del contrato, dando aviso de ello en el plazo de treinta días (Art. 1425, Código Civil) salvo convención en contrario.
12.3. CIERRE FORZOSO
El libramiento de cheques sin fondos, con las sanciones pertinentes establecidas en la ley N° 805/96, es una causal
de resolución del contrato de cuenta corriente bancaria. (Art. 10)
12.4. FALLECIMIENTO, INTERDICCION, INHABILITACION E INSOLVENCIA
En caso de: interdicción, inhabilitación, insolvencia, o muerte de una de las partes, una de éstas o los herederos
tienen derecho a separarse del contrato (Art. 1427 en concordancia con el Art. 1403, segunda parte, Código Civil).
Si los titulares son varios y muere uno de ellos hay que considerar si la cuenta es conjunta o indistinta. Si es conjunta
el banco deberá entregar el depósito solamente mediante orden judicial. En cambio, si es indistinta o recíproca de
varios depositantes, la muerte o incapacidad de cualquiera da ellos no impide que cualquiera de los otros pueda
retirar, en todo o en parte, el depósito.
13. LA CUENTA CORRIENTEEN EL DERECHO INTERNACIONAL LEY APLICABLE
El contrato de cuenta corriente es internacional cuando se ha vinculado por dos o más ordenamientos jurídicos, en
razón de que las partes contratantes tienen sus domicilios en diferentes países, o porque las prestaciones que
derivan del contrato deben ser ejecutadas en el territorio de dos o más países.
Se presentan así, con frecuencia, situaciones de conflictos o de colisión entre dos o más ordenamientos jurídicos.
Cabe preguntamos cuál será la ley aplicable a los problemas que se presenten entre el Banco, el cuentacorrentista
y los terceros que se vinculen al contrato. Sustentarnos la tesis de la aplicación de la ley del domicilio de la entidad
bancaria es el lugar donde se ejecuta el contra, ya que “el servicio de caja es un elemento sustancial del contrato y
constituye también la prestación que lo caracteriza: (Tratado de Montevideo de 1940 y 1989)
Lección 6 - DE LOS DEPOSITOS BANCARIOS
1. ANTECEDENTES
Se considera que hasta fines del siglo XVII no se conocía el Banco corno técnicamente se halla organizado en
nuestros días, sino más bien los banqueros constituían simples comerciantes del dinero. El depósito de dinero no
se diferenciaba del dep4sito común; sin embargo, cuando los depositarios fueron facultados a utilizar ese dinero
que le fuera entregado en depósito, surgió verdaderamente el Banco como una entidad intermediadora entre el
ofertante y el demandante de dinero. De allí que el depósito dé dinero se halla íntimamente ligado con el
nacimiento del Banco como organización que actúa como entidad crediticia e intermediadora
2. IMPORTANCIA
Decíamos que el propio origen de un Banco organizado se identifica con la aparición del contrato de depósito
bancario, como una actividad típica y una de las más antiguas de los Bancos, que caracteriza uno de los aspectos
esenciales de la actividad.
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Debe hacerse notar que las operaciones de préstamos bancarios desarrolladas no son más que una consecuencia
del dinero recibido de sus clientes y para tal efecto se impone la necesidad de la captación del dinero del público
para luego dar aplicación a los capitales captados. Se puede decir que en materia de Bancos comerciales constituyen
el motor que pone en marcha el mecanismo bancario y sin los cuales no es posible concebir la vida, dinámica de los
Bancos.
3. CLASES DE DEPOSITOS EN NUESTRA LEGISLACION
Según el Código Civil Paraguayo, siguiendo la clasificación tradicional, los depósitos se clasifican en:
Depósito voluntario es aquel que resulta del convenio de las partes. Rige el principio de la autonomía de la
voluntad y normalmente en nuestra época es oneroso, aunque la ley establece una presunción de su gratuidad, en
los siguientes términos: Art. 1243 del Código Civil Paraguayo: “El depósito se presume gratuito, salvo que de la
calidad profesional del depositado, o de otras circunstancias, se debe deducir que tácitamente las partes han
convenido una retribución por la custodia”.
Es decir, aunque exista una presunción de gratuidad de la custodie, sin embargo, de la calidad profesional o de
otras circunstancias se puede deducir la onerosidad del depósito.
Depósito necesario o forzoso esta clasificación responde para el caso en que ocurran acontecimientos que
toman necesario el depósito, para la guarda y conservación de las cosas que están obviamente en peligro, por las
circunstancias enumeradas en la propia ley. Así dispone el Art. 1262 del C.P.P.: "En caso de incendio, inundación,
ruina, saqueo, naufragio, u otros acontecimientos de fuerza mayor, el depósito podrá confiarse a personas adultas,
aunque sean incapaces, y éstas responderán por él, sin que a ello obste la falta de” autorización de sus
representantes para recibirlo".
Depósito regular se da el depósito regular cuando se trata de objeto capaz de individualizarse, En consecuencia,
constituye un contrato donde el depositante entrega al depositario un bien mueble, individualmente determinado,
con la obligación de éste a devolver la misma cosa cuando sea requerido. Art. 1242: "El contrato de depósito obliga
al depositario a guardar y restituir la cosa que le hubiese sido entregada”.
El fin principal perseguido en el depósito es la guarda y la conservación de la cosa.
Depósito irregular es un contrato donde su objeto es un bien fungible o consumible, que una vez entregada ya
no puede individualizarse y como consecuencia de la misma tenemos que el depositario se obliga a devolver no la
misma cosa, sino una cosa de la misma especie, cantidad y calidad. El ejemplo más típico del depósito irregular es
el dinero. Una de las característica más notorias es que en el depósito irregular existe una presunción de que el
depositante concedió al depositario el uso del depósito.
4. EL DEPÓSITO BANCARIO
Los depósitos bancarios en nuestro Código Civil están regulados dentro de los contratos bancarios, como un
contrato típico de los bancos, identificando en su Art. 1404 como depósito de sumas de dinero, sin perjuicio de que
puedan existir otros depósitos que no sean de sumas de dinero.
También debe señalarse que, por tratarse de captaciones de recursos del público, está rigurosamente
reglamentado por el Banco Central del Paraguay; a ‘los efectos de ofrecer garantía y seguridad al depositante.
Constituye otro aspecto que lo, distingue nítidamente del depósito común.
5. DEFINICION
Algunos autores definen así el depósito bancario: “Un contrato por el cual el cliente transfiere al banco dinero y
éste Se obliga a devolverlo, en el tiempo convenido” Para ‘otros el depósito bancario es un contrato real, unilateral,
gratuito, no solemne, de adhesión, de crédito y de administración ordinario, porque no implica riesgo o peligro de
disminución de la integridad del patrimonio.
Para el profesor Jorge H. Escobar, el depósito bancario es: “El depósito sistemático y profesionalmente concluido
por una empresa bancaria, depósito que dada su, innegable importancia, está sometido a un contralor especial por
las autoridades administrativas, y á modalidades especiales practicadas por los usos bancarios".
6. NATURALEZA JURIDICA Y AFINIDAD CON OTROS CONTRATOS:
Siguiendo lo expuesto, podría afirmar que el depósito bancario es un contrato por el cual el depositante transfiere
la propiedad de una cantidad de dinero al depositario o bien entrega otros valores para su custodia y este se obliga
a la devolución en el tiempo y la forma convenida por lo que surge a favor del depositante un derecho de crédito
contra el Banco, para el casa del dinero o.el derecho a la restitución para el caso da otros, valores. Normalmente
es un contrato de adhesión no formal típico y nominado.
7. ¿ES VERDADERAMENTE UN CONTRATO REAL?
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Algunos autores consideran que el depósito es un contrato real, razón de perfeccionarse con la entrega del bien;
para su custodia o porque es necesaria la tradición ya que: “Las obligaciones del depositario comienzan a partir de
la recepción del depósito a partir de entonces el depósito devenga intereses y deberán contarse los plazos y días,
meses o años, si se tratase de un depósito a plazo. Antes de la entrega del dinero al Banco no habrá depósito. De
allí que el convenio por el cual una persona se obliga a entregar dinero a un Banco no constituye un contrato de
depósito”.
8. CLASES DE DEPOSITOS
Siguiendo las grandes clasificaciones formuladas por los autores italianos, se pueden clasificar los depósitos dala
siguiente manera:
1.- Depósito pecuniario; denominado de uso.
2.- Depósito de ahorro.
3.- Depósito en custodia o contrato bancario accesorio.
9. DEPOSITO PECUNIARIO
Algunos aspectos resaltantes del depósito pecuniario consiste en que en virtud de dicho, contrato el Banco puede
servirse del dinero, aplicándolo en el mercado, con obligación de restituir al depositante, con los intereses, según
lo convenido o lo dispuesto por ley. La aplicación que realiza el Banco del dinero captado de su clientela es
consecuencia de la transmisión de la propiedad del dinero al Banco. Además, debe recordarse que el depósito podrá
realizarse por el propio titular o por un tercero.
10. DEPOSITO DE AHORRO
Según algunos autores; citados por Messineo, el depósito de ahorro estaría caracterizado por el hecho de que el
mismo es manifestación de la formación de ahorro, que es estrictamente vigilado por los órganos del Derecho
Público, imponiendo restricciones y controles sobre las actividades de aquellos que operan en recibir ahorros del
público. De conformidad a esta tendencia, particularmente estarían interesados en el resguardo de dicha actividad
el orden público y el interés social, Obviamente, esta tesis reconoce un débil sustento jurídico.
11. DEPOSITO EN CUSTODIA O CONTRATO BANCARIO ACCESORIO
En este tipo de contrato una de las partes contratantes entrega al Banco cosas o valores, para que cuide de su
conservación y las proteja de destrozos, hurtos, etc. Se lo denomina contrato bancario accesorio, ya que es
intrínsecamente bancario, denominado también operación neutra, porque no es ni activa ni pasiva y en rigor
podrían asumir otros sujetos que no son bancos.
En nuestro país, siguiendo la doctrina sabiamente expuesta por Jorge H. Escobar, simplificaremos la clasificación en
dos:
A) Depósito en custodia, y B) Depósito pecuniario.
12. DEPOSITO CERRADO
“Consiste en la entrega de un pliego sellado, o de recipiente; el depositario responde del pliego o recipiente como
tal, en el sentido de que debe restituirlo en su identidad e integridad: se trata de un depósito común”
La Ley nº 861/96, en la disposición de su Art. 40, intitulado Operaciones, incisos 1) y 27), autoriza a los bancos
comerciales a recibir en depósito los valores en custodia y prestar otros servicios a fines a sus actividades.
Si el depósito fuere en caja o bulto cerrado, el depositante no está obligado a declarar el contenido de las cajas, o
sobres, o bultos o recipientes; al contrario, el depositario está obligado a no abrirlos. EI depositario de estos valores
deberá expedir un recibo al depositante. ¿Dónde se guardan estos valores?
Estos valores deben guardarse en la bóveda, que es el lugar donde goza de mayor protección y seguridad.
¿Podrá recibir un Banco valores en custodia en depósito cerrado de cualquier persona? Obviamente no. El depósito
en custodia, cerrado, sólo podrá aceptarse cuando proviene de clientes o personas bien conocidas, por el riesgo
que representa el recibir un objeto cuyo contenido se desconoce. Podría dar lugar a grandes sorpresas, desde una
ilicitud, hasta un grave accidente, por lo que es recomendable algún sistema, de control mínimo, en el momento
de la presentación del objeto, refiriéndonos al control técnico y físico o material y luego un control de registro, que
tendría un fin administrativo y jurídico.
13. DEPOSITO ABIERTO
Es el contrato por el cual sé entregan al depositario "objetos preciosos o, más a menudo títulos de crédito,
individualizados, y de los cuales él debe cuidar la custodia, para restituirlos en su identidad; también este es un
depósito común”
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Se trata, pues, de un depósito regular porque el depositante no transmite la propiedad. Es el tipito ejemplo de los
valores en custodia, porque en este tipo de depósito se entregan títulos de créditos, acciones etc. que representan
un gran valor. Es práctica frecuente que los accionistas de las grandes empresas industriales depositen sus acciones
en un Banco de otro país, donde pudiera existir mayor seguridad.
El Banco, luego de constatar el número, serie, fecha de emisión, nombre del emisor, valor de cada uno de los títulos
presentados, silos títulos son nominativos, si son a la orden o al portador, expedirá un recibo donde consten todos
estos datos a los efectos de identificar plenamente estos valores, para el momento de producirse la devolución al
depositante.
14. DEPOSITÓ EN ADMINISTRACION O "DOSSIER”
En este contrato el objeto es constituido esencialmente por títulos de crédito, pero no simplemente de custodia,
porque a esta obligación se suma otra, la de cuidar el ejercicio de los derechos inherentes a los títulos, como. por
ejemplo, el cobro de los intereses, ejercicio del derecho a la opción., etc. En este último caso, si un Banco ejerciera
el derecho de opción deberá pedir al depositante instrucciones y fondos para la compra de los nuevos títulos: en
casó contrario deberá vender la opción por cuenta del depositante.
El Código Civil Paraguayo regula este tipo de depósito, en la disposición del Art. 1260, que dispone: "Consistiendo
el depósito en Títulos, valores, efectos o documentos que devenguen intereses, quedan los depositarios obligados
a realizar su cobro al tiempo de su vencimiento, así como también a practicar todos los actos necesarios para que
los efectos depositados conserven el valor y los derechos inherentes a ellos, con arreglo a las leyes, so pena de
daños y perjuicios.".
De conformidad a lo dispuesto por este articulo, el depositario en primer término tiene la obligación del cobro de
intereses al tiempo de su vencimiento o ejercer otros derechos, como las opciones por ejemplo, de conformidad a
la naturaleza de la operación instrumentada en el titulo que resguarda y administra.
15. DEPOSITO DE TITÚLOS EN CUSTODIA A ORDEN RECIPROCA DE DOS O MAS PERSONAS
Cuando el depósito se realiza a la orden de dos o más personas, cualquiera de ellas puede retirar el titulo, sin que
este derecho cese por el fallecimiento de la otra’ persona nominada en la orden. Sin embargo, si se dispusiera el
embargo contra uño de ellos se embargan todos los títulos.
En cuanto la relación entre las partes, se presume la propiedad de los títulos por partes iguales, entre los
nominados, salvo pacto expreso en contrato.
16. DERECHO DE RETENCION DEL BANCO
La Ley reconoce a favor del depositario un derecho muy importante: el derecho a la retención del objeto o bien
contenido del depósito. Es decir, el derecho que tiene el acreedor depositario a retener en su poder el bien
perteneciente al depositante, hasta tanto sean cumplidas las obligaciones emergentes del depósito. (Art. 1261)
17. DEPOSITO PECUNIARIO O BANCARIO DE DINERO
A estos depósitos de consideran como irregulares, por la gran afinidad existente con los depósitos irregulares.
18. CONSIDERACIONES GENERALES
El depósito pecuniario constituye una actividad bancaria identificada plenamente con el nacimiento de los Bancos
de la vida moderna, en razón de que cuando los propietarios de recursos financieros han confiado en los Bancos
para la guarda y protección de sus intereses, es porque los Bancos han crecido como organización.
En los primeros tiempos, los Bancos han utilizado el dinero del cliente pero sin conocimiento de aquellos, pero,
posteriormente las mismas legislaciones admitieron la utilización de dichos recursos, para su colocación en el
mercado financiero, por parte de los bancos, como agentes intermediadores entre la oferta y la demanda de dinero.
Esta circunstancia dio nacimiento al cobro de los intereses por los préstamos del Banco a sus clientes (colocación),
luego el pago de otro interés menor al depositante. Es decir, la propia operación producía beneficios al depositante
y al depositario y cubría los gastos de administración y conservación del dinero.
Este mecanismo aplicado a la circulación de dinero, convirtió a los Bancos en verdaderos agentes financieros,
fundado en la inmensa masa de capital que le brinda el depósito y es hoy el sostén de los Bancos modernos.
19. CONCEPTO
El depósito bancario es: “Una operación, por la cual el depositante entrega a la entidad financiera una suma de
dinero con el compromiso de su restitución en la misma especie, en fecha prefijada o cuando aquel lo solicite".
“En el llamado depósito bancario de dinero el depositante entrega al Banco en propiedad una suma de dinero,
asumiendo el Banca depositario la obligación de devolver una suma Igual de la misma especie y calidad”.
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“El depósito bancario es un contrato por el cual el diente transfiere al Banco dinero y éste se obliga a devolverlo,
en el tiempo convenido. Los sujetos contratantes son el cliente, persona física o jurídica y el Banco, que es una
entidad financiera, el objeto constituye el dinero y la obligación de devolver la suma de dinero más los intereses,
según las modalidades pactadas”.
"El depósito bancario es una operación provisional, porque quien confía al Banco su dinero, se reserva el derecho
de retirarlo tan pronto lo necesite o encuentre en que invertirlo provechosamente, Esto origina diversas clases de
depósitos desde el punto de vista de su duración”.
20. CLASES DE DEPOSITOS BANCARIOS
Según los estudios realizados por Jorge H. Escobar los depósitos bancarios pueden clasificarse de la siguiente
manera: a) Depósito simple y depósito en cuenta corriente; b) Depósito a la vista, depósito con vencimiento fijo, o
a plazo; c) Depósito de ahorro; c) Depósito de capitalización; e) El ahorro contractual; 1) Depósito de ahorro y
préstamo para la vivienda; g) Depósito judicial”.
Seguiremos la clasificación del jurista compatriota, en el mismo orden:
21. DEPOSITOS ORDINARIOS O SIMPLES Y DEPOSITOS EN CUÉNTA CORRIENTE
Los depósitos ordinarios o simples: «se constituyen mediante la emisión de una nota de crédito o recibo de caja”.
Se caracteriza porque el depositante retira de una sola vez la suma depositada cuando se cumpliere el plazo fijado.
En el depósito en cuenta corriente, sin embargo, el depositante puede ir entregando sumas de dinero, en formas
sucesivas o reiteradas, para ir aumentando su disponibilidad. Así mismo, puede ir retirando lo depositado, mediante
órdenes al Banco en forma de cheque.
Se puede concluir diciendo que en el depósito en cuenta corriente, el Banco responde de acuerdo al depósito
existente conforme a la provisión del mismo hecho por el cliente. Sin embargo, en el contrato de cuenta corriente
el espectro de la operación es más complejo y responde a todas las operaciones previstas en el contrato
22. DEPOSITO A LA VISTA, CON VENCIMIENTO FIJO O A PLAZO
En el depósito a la vista las características principales son: “Se opera por medio de hojas de Cheques habilitadas
por el Banco y giradas por el depositante; no se pagan intereses por estos depósitos. Excepciones a esta regla o
criterio se han podido observar en distintas épocas en bancos europeos, particularmente alemanes, en donde sí se
llegó a pagar intereses sobre depósitos en cuentas corrientes".
La libre disponibilidad de los depósitos en cuenta corriente a la vista constituye un verdadero freno a la
disponibilidad del dinero por parte del Banco, por cuya razón, no se paga interés alguno.
Sin embargo, nada impediría que se pacte el pago de intereses cuando el cliente se compromete a mantener un
promedio determinado de dinero.
DEPOSITOS A PLAZO FIJO
“Son los clásicos depósitos de inversión, si bien las condiciones generales de las economías nacionales han
determinado en los últimos años, a causa de los procesos inflacionarios existentes; que se utilicen
predominantemente de corto (no más de 180 días). En nuestro país predominan los depósitos de siete hasta treinta
días de plazo. En estos casos no estamos sino en la presencia de depósito de ahorro, y no realmente de depósito
de inversión. :
23. DEPOSITOS DEAHORROS
Se denominan también depósitos en caja de ahorro. Es un medio tradicional utilizado por los países, por el cual
numerosos ahorristas en su mayoría pequeños, depositan su dinero en Bancos y entidades financieras, con el fin
de obtener seguridad, garantía e interés por sus ahorros.
Se trata, desde el punto de vista de su caracterización jurídica, de un depósito irregular donde el ahorrista puede
hacer depósitos sucesivos y extracciones igualmente sucesivas, con o sin preaviso, instrumentado por una libreta
de ahorro u otro instrumento.
Este contrato igualmente podrá realizarse a plazo fijo, por un plazo determinado, pero lo más usual es el contrato
por tiempo indeterminado y con libre disponibilidad.
24. LIBRETA DE AHORROS
Es el documento probatorio donde se toma razón de los ingresos y egresos. No es la única forma de probar el
contrato y el monto a favor del depositante. La ley admite la utilización de otros medios probatorios que no sean
precisamente la libreta de ahorro. Esta afirmación se colige de la forma como está plasmada la norma del Art. 1405
que establece: "Si el Banco expide una libreta de depósito de ahorros, los ingresos y los cobros se deben anotar en
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ella. Las anotaciones en la libreta hacen plena prueba en las relaciones del Banco y el depositante. Es nulo todo
pacto en contrario”
25. PLENA PRUEBA DE LA LIBRETA
Es muy importante el valor probatorios que la ley asigna a la libreta u otro documento expedido por el Banco, donde
las anotaciones contenidas en la libreta, firmada por el empleado del Banco asignado a la sección, son irrefutables
a los efectos de la obligación del Banco a quien le es vedada su impugnación. Constituye la plena prueba de la
relación entre el Banco y el cliente, es decir, eh primer término, de la existencia del contrato que en este tipo de
relación jurídica el ahorrista no cuenta con un ejemplar del contrato, porque se formaliza en solicitudes que son
formularios impresos, de simple adhesión. Por tanto, la primera función probatoria de la libreta, con la máxima
categoría en cuanto a su valor, es la prueba de la existencia del contrato.
En segundo lugar la hace plena prueba del contenido de la libreta, conforme a las anotaciones asignadas en ella y
finalmente la ley eleva a la categoría de orden público la protección de referencia, al establecer la nulidad de todo
pacto en contrario.
26. LIBRETA AL PORTADOR.
Nada impide, por el principio de autonomía de la voluntad, que la libreta sea al portador, en cuyo caso el pago debe
efectuarse al poseedor; es decir al portador, por el principio de que se convierte en un titulo autónomo, cuya
titularidad es ejercida por el poseedor de la libreta
El Código Civil Paraguayo dispone en la disposición del Art. 1406: “Si la libreta de depósito es pagadera al portador,
el Banco que sin dolo realiza la prestación respecto del poseedor, queda liberado, aun cuando éste no sea el
depositante o esté a nombre de una determinada persona, o individualizada en otra forma.
27. CAPACIDAD PARA EFECTUAR DEPOSITOS DE AHORROS
Claramente reglamenta el Código Civil Paraguayo en la disposición del Art. 1407, al establecer: “El menor que ha
cumplido diez y ocho años puedo efectuar válidamente depósitos de ahorro y hacer cobros sobre los mismos, salvo
la oposición de su representante legal. La libreta de depósito de ahorros librada al menor debe ser nominativa”
28. LOS FALLIDOS
Los fallidos no pueden ser sujetos de este contrato, por el hecho de que la administración de todos sus bienes pasa
en manos del sindico (Art. 75-. Ley de Quiebras)
29. LA MUJER CASADA
Dispone el Art. 40 de la Ley No. 1/92: "Corresponde a ambos cónyuges conjunta o indistintamente a cada uno de
ellos la gestión y administración de los bienes gananciales. Cuando para la realización de un acto de administración
de los mismos uno de los cónyuges no pudiere prestar su consentimiento o se negare injustificadamente á hacerlo,
el otro podrá requerir autorización del Juez, quien la concederá previa justificación de la necesidad del acto”.
Igualmente, la Constitución Nacional, en su Art. 48 consagra la igualdad entre el hombre y la mujer.
No existe obstáculo alguno para que la mujer casada pueda no ser sujeto de este contrato de depósito, sin embargo,
cuando se trata de un contrato de cuenta corriente, la cuestión se vuelve más compleja, en razón de que para que
pueda comprometer u obligar todos los bienes de la comunidad conyugal se requerirá su consentimiento de todos
los cónyuges, salvo pacto en contrario.
30. PERSONA JURIDICA
Tratándose de personas de existencia ideal o persona jurídica, se deben acreditar los documentos que hacen a
dichas personas y al mismo tiempo la representación invocada por los agentes que actúan por aquellas. En la
Sociedad Anónima se deben justificar los Estatutos, inscripción el Registro Público, Acta de Asamblea, último
balance, Directorio. En las Sociedades Colectivas, además de los invocados, deberán presentarse los nombres de
los socios integrantes y de los autorizados para el uso de la firma. En las S.R.L., los mismos requisitos, con la
aclaración de quienes son los gerentes autorizados a ejercer la representación o hacer uso de la firma comercial.
En las Asociaciones en general, se requiere Acta de fundación, Estatutos, socios, balance.
En materia de persona jurídica deberá registrarse la firma de los representantes o personas habilitadas o
debidamente autorizadas.
Tratándose de personas Físicas; deberá ser registrada la firma del titular o la de su apoderado, si existiere
31. FORMAS. INDIVIDUAL O CONJUNTA
La titularidad del depósito puede revestir una forma individual o forma conjunta. Sin embargo, lo que representa
mayor interés es a la orden de quien o quienes sé haya abierto el depósito. En primer término podrá ser a nombre
y a la orden del titular en segundo lugar, a nombre y a la orden conjunta, que a su vez podrá ser a)conjunta simple
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llamada también mancomunada; y b) conjunta, indistinta o reciproca, denominada solidaria. Cuando el depósito es
a nombre y a la orden del titular es obvio que sólo con la firma del mismo se podrá realizar la extracción de los
fondos; En efecto si se produjere el fallecimiento de mismo, se requerirá la apertura del juicio sucesorio y por orden
judicial se podrán extraer dichos fondos.
Igualmente, si el depósito es realizado en forma conjunta se requerirá para la extracción la firma de todos los
titulares de la cuenta y si se produjere el fallecimiento de uno de ellos, se deberá obtener una orden judicial para
la extracción, que podrá hacerse en el juicio sucesorio del causante o en su defecto por otro juzgado.
En cuanto a los depósitos realizados en forma conjunta, cuando fuere solidaria, denominado en nuestra práctica
bancaria, a la orden recíproca o indistinta, con la fórmula “y/o” podrán ser extraídos los fondos por cualquiera de
los titulares y el fallecimiento de uno de ellos no impedirá que el otro titular pueda retirar el fondo existente.
32. AHORRO CONTRACTUAL
(Art. 2°): “Se entiende por ahorro contractual el que se constituya de acuerdo con un contrato por el cual el
depositante se comprometa a, incrementar el saldo de su cuenta de ahorro con sumas fijas periódicas durante un
plazo estipulado. Si el depositante no cumpliere su compromiso de efectuar regularmente los depósitos
convenidos, el Banco depositario podrá cancelar él interés adicional devengado. La capitalización de intereses se
hará por semestre calendario". .
Es decir, la forma contractual prevé un depósito fijo en un plazo previsto contractualmente y además del interés
usual, establece la propia resolución que devengará una tasa adicional.
33. AHORRO Y PRESTAMO PARA LA VIVIENDA
Como se ha dicho en esta obra, el Banco de Ahorro y Préstamo para la Vivienda y el Sistema Nacional de Ahorro y
Préstamo fueron creados en nuestro país, en el año 1971, por la Ley No 325; donde en su Art. lo. Dispone: “El Banco
Nacional de Ahorro y Préstamo para la vivienda y las Sociedades de Ahorro y Préstamo autorizados para operar
formarán el Sistema Nacional de Ahorro y Préstamo para la Vivienda”. Además por Decreto No 29721, se
reglamentó la referida ley. .
Este contrató de ahorro y préstamo para la vivienda es un contrato en virtud del cual el ahorrista se compromete a
entregar sumas de dinero en forma periódica y en contraprestación la de obtener préstamo hipotecario a los
efectos de la construcción de vivienda.
La finalidad es la de ofrecer alguna alternativa, a los efectos de poder resolver el acuciante problema de la falta de
vivienda que azota a la mayoría de los países latinoamericanos. Es decir, la finalidad es lo que la distingue de los
otros ahorros comunes. Ello requiere que se de cumplimiento a los requisitos siguientes:
Que la obligación se encuentre ajustada a las normas legales y a las establecidas por la Ley 325, para la
formalización de la hipotecas;
Que el plazo del préstamo concedido no exceda de veinticinco años;
Que la propiedad tenga certificado de tasación expedido por los tasadores designados por el Banco y las
sociedades;
Que el monto del préstamo no exceda el ochenta por ciento de la tasación mencionada en el inciso anterior; y
Que el importe de las cuotas del servicio del préstamo no sea superior al veinticinco por ciento del ingreso
familiar”
34. OBJETO
De conformidad a lo expuesto en la Ley No. 325, el objeto es facilitar y promover el financiamiento a través de las
Sociedades para la adquisición, construcción, ampliación y redacción de viviendas como así mismo del terreno
donde construirlas. Asimismo la ley exige asegurar no solo los préstamos hipotecarios, sino también al mismo
tiempo los depósitos de ahorro, con lo que los ahorristas reconocen la mayor seguridad en sus depósitos; pero
siempre hasta un monto determinado.
35. DEPOSITO JUDICIAL
Es un depósito de característica muy especial, porque surge de una contienda judicial o de un juicio cualquiera
aunque sea voluntario, como el juicio sucesorio por ejemplo. Algunas características que lo distingue del depósito
común es que en primer término no produce interés alguno, por otro lado está abierta la cuenta a nombre del juicio
determinado y a la orden del Juzgado. .
Las extracciones y el libramiento del cheque respectivo deben ordenarse contra la cuenta, firmada por el Juez, el
Actuario y el Contador General de los Tribunales. El cheque judicial es preparado e impreso en un formulado
especial, donde se toma nota del nombre del juicio, el Juzgado, número de cuenta, el monto, la fecha y las firmas
referidas precedentemente.
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36. DEPOSITO EN MONEDA EXTRANJERA
El Banco Central del Paraguay por Resolución No. 2 Acta 124 del 16 de julio de 1973, autorizó a los Bancos
comerciales a operar recibiendo depósitos en monedas extranjeras. La referida resolución, entre sus disposiciones
establecía lo siguiente: "Los Bancos autorizados a operar en cambios podrán recibir depósitos a la vista, de ahorro
y a plazo, en monedas extranjeras. Los Bancos autorizados podrán fijar de común acuerdo con los depositantes la
tasa de interés por los depósitos en monedas extranjeras. Los depósitos a la vista no devengarán intereses. Así
mismo establecía como requisito: "Los Bancos mantendrán encajes legales en la proporción de 15 % de los
depósitos, en la misma unidad monetaria hecha por los depositantes".
En rigor, el Decreto Ley No. 18/52 claramente establecía que todas las obligaciones a ser cobradas o ejecutadas en
la República, se liquidarán exclusivamente en guaraní. Con posterioridad, en el año 1994, en fecha 10 de octubre,
fue promulgada la Ley No. 434, que regula las obligaciones en moneda extranjera. En su disposición establece: “los
actos jurídicos, las obligaciones y los contratos realizados en moneda extranjera son válidos y serán exigibles en la
moneda pactada".
37. ENCAJE LEGAL SOBRE OPERACIONES EN MONEDA EXTRANJERA
Dispone el Art. 70 de la citada ley: “Los depósitos en moneda extranjera en los Bancos y. demás entidades de crédito
autorizados estarán sujetos también a los encajes legales. El Directorio del BCP establecerá la proporción,
composición y penalización de estos encajes. Podrán ser requeridos encajes legales sobre los créditos en moneda
extranjera. Cuando los requisitos de encaje legal en moneda extranjera excedan del 10 % (diez por ciento), el Banco
Central dispondrá el pago de un interés cuya tasa anual será equivalente a la LIBOR (London lnterbank Offered Rate)
a 1 (un) mes de plazo”.
38. DEPOSITO EN CAJERO PERMANENTE
El contrato de cajero permanente deriva de un contrato de cuenta corriente y al mismo tiempo de un contrato de
crédito.
Los Bancos en la actualidad ofrecen a sus clientelas los servicios del cajero automático o permanente, para los
efectos de los depósitos y pagos, durante, las veinticuatro horas del día y durante todos los días del año incluyendo
domingos y feriados.
39. MODO DE OPERACION
El uso de los cajeros automáticos, como se ha dicho implica la existencia de un contrato previo, por el cual el Banco
se compromete habilitar en forma permanente los cajeros, al servicio del usuario,
para lo cual debe entregar al diente una tarjeta magnética con un número grabado, que el cliente debe
complementar con determinada clave de utilización personal y el número asignado.
Para los depósitos a realizar, el usuario debe utilizar un sobre que se halla en el compartimiento del cajero,
introduciendo en él el dinero o valores. La protección del ingreso la efectúa la máquina en el momento del depósito,
luego recién al día siguiente el Banco constata el depósito y controla el ingreso del contenido del sobre. El usuario
acepta la verificación que realice el Banco y renuncia a cualquier reclamo en caso de existir alguna diferencia.
Por el servicio el Banco percibe una remuneración, qua consiste en una comisión. El Banco se exime de
responsabilidad por el mal funcionamiento del cajero automático como el daño y perjuicio que pueda surgir por el
mal uso o mal funcionamiento del cajero.
40. CAJERO CON APERTURA DE CREDITO
En este caso el cliente puede realizar una extracción en dinero aun no teniendo provisión de fondos, para cuyo
efecto, el Banco habrá determinado el máximo de monto capaz de disponer el usuario. Igualmente se establece
claramente el límite de extracciones diarias y el límite de extracciones en días feriados.
Se debe advertir que cuando se complete el límite de dinero extraído, conforme a lo pactado, la máquina ya no
responderá a nuevas extracciones. El cajero automático debe estar ubicado en distintas zonas, de modo que el,
usuario pueda utilizar el que mejor se halle situado a su alcance.
Los movimientos del cajero son volcados en la cuenta corriente del cliente, donde se toma razón. En consecuencia,
el usuario en su momento deberá efectuar el depósito para cubrir lo utilizado y la comisión.
41. OBLIGACIONES DE LAS PARTES
a) Obligaciones del Banco:
Poner a disposición de los clientes uno o varios cajeros automáticos, para su uso, tanto para depósitos como
para extracciones de dinero;
Proveer al cliente de la tarjeta magnética numerada;
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Mantener habilitados y en funcionamiento los cajeros las veinticuatro horas del día durante todos los días
incluyendo feriados.
Poner a disposición del usuario los sobres para realizar los depósitos.
Conforme a lo pactado, suministrar al cliente el dinero necesario para cada extracción.
b) Obligaciones del cliente:
Pagar la comisión por el uso del cajero automático, mediante el pago de una suma mensual, o por cada operación
realizada.
En caso de pérdida de la tarjeta, comunicar inmediatamente al Banco.
Deberá aceptarlas liquidaciones realizadas por él Banco, conforme a los ingresos y las extracciones que marca
la máquina.
Cubrir las extracciones realizadas, dentro del plazo convenido y pagar los intereses compensatorios.
EL CREDITO BANCARIO
1. CREDITOS BANCARIOS
Por crédito en su acepción amplia, debe entenderse toda operación que implique una prestación presente contra
una prestación futura.
En una acepción mas restringida, el crédito es aquella operación por la cual la entidad financiera (el prestamista)
entrega o se obliga a entregar al prestatario una suma de dinero u otro elemento representativo del mismo o a
asumir obligaciones a cambió, después de un plazo, esa suma más un interés también en dinero. En esta acepción
se hallan el mutuo, la apertura de crédito, el anticipo, el descuento, el crédito documentario. Además el crédito
puede asumir las formas más variadas que comprenden también aquellas cuyo contenido es distinto de la moneda.
En tal órbita entran, entre otros los créditos de firma (de aceptación, de aval, etc.) y las letras de garantía.
Con frecuencia se usan indistintamente los términos crédito y préstamo. El primero es voz de sentido más general.
En tanto que préstamo es palabra más restringida, ya que corresponde a aquel en que el Banco se obliga entregar
el dinero al beneficiarlo y éste a devolverlo en el plazo pagando los intereses y comisiones convenidos”.
2. EL MUTUO BANCARIO
El mutuo bancario o préstamo de consumo es jurídicamente. el instrumento más frecuente para la financiación
actual de las empresas.
En el Derecho Romano el mutuo ya tenía sus elementos y características que hoy lo tipifican. Se trataba de un
contrato por el cual una persona, llamada mutuante o prestamista, entregaba en propiedad una suma de dinero u
otra cantidad de -cosas fungibles a otra, llamada mutuario o prestatario, que se obligaba a devolver una cantidad
igual de cosas del mismo género y calidad dentro de cierto plazo"..
3. CONCEPTO
El Código Civil en su Art. 1292 define el mutuo: “Por el contrato de mutuo, o préstamo de consumo, una parte
entrega en propiedad a la otra una suma de dinero u otras cosas fungibles que ésta última está autorizada a
consumir, con la obligación de restituirlas en igual cantidad, especie y calidad, al vencimiento del plazo estipulado”.
Dicho contrato aparece dentro de los contratos singulares en el Capítulo XV, Libro Tercero (Arts. 1292/1297) del
CCP.
El contrato de mutuo bancario es aquel por el cual un Banco transfiere en propiedad a un cliente cierta cantidad de
dinero y este se obliga de devolverla más los intereses y comisiones acordados en plazo, forma y lugar convenidos.
Los sujetos del contrato son: el Banco bajo la supervisión del Banco Central del Paraguay, y el diente que puede ser
una persona física o ideal, con capacidad de obligarse. El objeto es el dinero, que el Banco transfiere en propiedad
al cliente.
Sus modalidades y condiciones son: la tasa de interés, el plazo de devolución y la forma de amortización. En las
obligaciones a plazo, la mora se produce por el solo vencimiento de aquél. Si el plazo no estuviere expresamente
convenido, pero resultase de la naturaleza y circunstancia de la obligación, el acreedor deberá interpelar al deudor
para constituirlo en mora.
Por otra parte, el segundo -apañado del Art. 475 del mismo Código establece: “Los intereses se deben por el hecho
de la mora”.
4. CARACTERES
Las características de este contrato son las siguientes:
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Es un contrato mercantil, ya que todas las operaciones bancarias tienen el carácter de mercantil por disposición
de los Arts. 71 inc c) de la ley del Comerciante y 1013, Inc. d) del Código Civil.
Es real Villegas sostiene que es un contrato real, "que sólo se perfeccioné con la entrega del dinero por el Banco
al cliente".
Es bilateral. Para la doctrina clásica, es un contrato unilateral porque entregada latosa en el momento de la
celebración del acto, ya no quedan obligaciones pendientes de cumplimiento sino para el mutuario. Otros autores
sostienen que es un contrato bilateral imperfecto porque el mutuante sigue obligado a no reclamar la restitución
de la cosa durante el plazo convenido. Para nosotros es un contrato bilateral, ya que existen derechos y obligaciones
recíprocos; el Banco entrega en propiedad una suma de dinero en el tiempo convenido y el cliente se obliga a
devolverle la misma cantidad, más los intereses y gastos administrativos, en el plazo y lugar convenidos. .
Es oneroso. El préstamo bancario no es gratuito como lo puede ser el préstamo común e) Es innominado: no se
halla legislado como tal en nuestro Código Civil.
Es atípico. ya que no tiene una regulación especial se aplican por analogía las disposiciones generales del mutuo
común.
Se requiere la forma escrita si el convenio supera los diez jornales mínimos establecidos para la capital, salvo las
excepciones establecidas expresamente en la ley.
5. COMPARACION CON OTROS CONTRATOS
La diferencia esencial con el comodato radica en que en éste, el objeto del contrato se trata de una cosa no fungible;
sin embargo en el mutuo, el objeto siempre es fungible, y en el caso de los contratos bancarios se trata
específicamente de sumas de dinero; el mutuo bancario siempre es oneroso y el comodato es siempre gratuito
(Art. 1272, Código Civil).
La posibilidad de confusión entre la sociedad y el mutuo, tan disímiles por su naturaleza según Bordas- se presenta
cuando una persona facilita dinero a otra con destino a un negocio social. Se pregunta ¿hay aporte a la sociedad o
préstamo a los socios? El elemento de juicio qué permite hacer la distinción -dice- es el siguiente: si el que entregó
el dinero no participa de las pérdidas y se le asegura el reintegró de su capital, contra todo evento, hay préstamo y
no sociedad. La solución no varía por qué el prestamista se asegure alguna participación en la dirección del negocio,
lo que debe entenderse más bien como una garantía del préstamo que como un contrato de sociedad propiamente
dicho. Se diferencia de la locación, en que las cosas fungibles no pueden ser dadas en locación, en tanto que el
mutuo solamente puede recaer sobre ellas, y en el mutuo bancario sólo sobre dinero. Por consiguiente el mutuante
transfiere la propiedad de la cosa, en tanto que el locador la conserva, además, los riesgos de la cosa que se originan
en un evento de fuerza mayor son sufridos por el mutuario mientras en la locación recaen sobre el locador, Por,
último, algunos sostienen que el mutuo Bancario es real y la locación siempre es consensual. El mutuo y el depósito
irregular son similares porque en ambos el depositario y el mutuario adquieren la propiedad del objeto del contrato;
sin embargo, se diferencia del depósito irregular en que el depósito se celebra principalmente en interés del
depositante, el mutuo en interés del que lo recibe; en el depósito el qué paga la retribución es el que entrega la
cosa, en tanto que en el mutuo , es el que la recibe; el depositante, en principio, puede exigir en cualquier momento
la restitución de la cosa, en tanto que el mutuante tiene que atenerse a los plazos contractuales.
6. CAPACIDAD
El mutuante debe ser titular del objeto y tener capacidad para transmitir. Por su parte, el mutuario debe tener
capacidad para obligarse.
Tratándose de mandatarios para dar o tomar dinero prestado por sus representantes, deben hacerlo mediante
poder especial. (Art. 884, inc. h, Código Civil). Si se trata de mandatos de personas o entidades comerciales, deben
inscribirse en el Registro Público de Comercio (Arts. 54/64, Ley del Comerciante). Por otra parte, los tutores y/o
autoriza a nombre de sus pupilos. Igualmente los padres necesitan autorización judicial pata realizar esa operación
en nombré de sus hijos menores
7. LA INSTRUMENTACIÓN
El contrato de mutuo- se puede instrumentar en cualquiera de las formas establecidas en nuestro ordenamiento
jurídico. Normalmente esta obligación se instrumenta en documentos circulatorios, que puedan ser exigidos a
través de acciones cambiadas ejecutivas, tales como el pagaré, letras de cambio; bonos prendarios e hipotecarios,
etc.; las garantías que se ofrecen suelen ser garantías personales -fianzas y avales-, y las reales que pueden ser las
prendarias e hipotecarias; y entre estas las que se instrumentan en pagarés hipotecarios o en hipotecas flotantes.
8. CLASES DE PRESTAMO
En cuánto al plazo, se clasifican en préstamos a corto plazo, a mediano plazo y a largo plazo. Los primeros son
los propios de los bancos comerciales, cuyos créditos son normalmente a 180 (ciento ochenta) días. Los de mediano
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plazo se extienden de uno a cinco años y los últimos se extienden a un plazo mayor de cinco años, Los de mediano
y largo plazo son otorgados por los bancos hipotecarios, de inversión y de fomento.
En cuanto a las garantías, por una parte, están los créditos sin garantía, a-sola firma y, por otra, los respaldados
con garantías.
La garantía es un recaudo que toma el banquero y le da una relativa seguridad de que no soportará un quebranto
en casó de incumplimiento del prestatario, a la ver que presiona sobre él induciéndolo a cumplir. Se distinguen las
garantías personales y las reales; las ofrecidas por el mismo prestatario las de terceros
Las garantías personales se hallan representadas por el compromiso personal de cumplir con la obligación; se
expresa en un documento firmado -aval, una fianza, un pagaré, etc.-El compromiso lo asume el propio prestatario
o un tercero. La garantía personal es más amplia que la real, ya que en aquella el que ofrece la garantía responde
con todos sus bienes; ella es integral. Sin embargo en la garantía real, el que lo ofrece sólo responde con los bienes
dados en garantía.
La fianza es una garantía personal, accesoria, consensual, subsidiaria, otorgada por un tercero que se obliga con su
patrimonio a pagar una obligación si no lo hiciere el deudor.
El aval se define como "un acto unilateral no recepticio de garantía, otorgado por escrito en el titulo o fuera de él,
en conexión con una obligación cartular formalmente válida, que constituye al otorgante en responsable cambiarlo
del pago”. La fianza es una obligación contractual de garantía y se diferencia del aval en que ésta es una obligación
unilateral no recepticia.
En la fianza se garantiza la obligación de un tercero cuyo objeto puede ser de naturaleza civil o comercial, mientras
que en el aval se garantiza el pago de la letra de cambio, pagaré, cheque, etc. vale decir que sólo se puede dar
respecto de una obligación cambiaria.
El fiador está obligado solidariamente con el deudor principal al pago de la deuda, salvo que las partes convengan
que el fiador no sea obligado a pagar antes de la excusión de los bienes del deudor principal; en tal caso, el fiador
que sea demandado por el acreedor y quiera valerse del beneficio de excusión, debe indicar los bienes del deudor
principal que deben ser sometidos a ejecución (Art. 1471, Código Civil). Sin embargo, el obligado por aval siempre
responde solidariamente con los demás por la obligación principal.
Las, garantías reales son las que se otorgan al banquero sobre determinados bienes que dé esa forma garantizan el
cumplimiento de la obligación principal y se substraen a la libre disposición de su dueño, quien puede ser el propio
deudor o un tercero, Entre las mismas podemos citar la prenda y la hipoteca, en sus diversas formas.
La prenda puede ser la común, la otorgada sobre títulos de crédito y moneda extranjera (cauciones) y la prenda
con registro.
La prenda común es una garantía real, en virtud de la cual el deudor o un tercero entregan al acreedor un bien
mueble o un crédito, en garantía de una obligación civil o comercial, cierta o condicional, presente o futura.
La hipoteca es una garantía real que constituye una limitación al dominio, en virtud de la cual el deudor o un tercero
afectan al pago de una obligación (en nuestro caso de dinero) un inmueble u otro bien admitido por la ley para
constituir dicho gravamen (buques, aeronaves, etc.).
9. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES: RESTITUCION. REGIMEN LEGAL. RESPONSABILIDAD
Nosotros sustentamos la tesis de que el contrato de mutuo es bilateral, porque se crean entre las partes derechos
y obligaciones recíprocos.
Entre los derechos y las obligaciones del mutuante citamos los siguientes:
El mutuante tiene la obligación de prestar la colaboración debida pata que el mutuario pueda cumplir con sus
obligaciones de pagar los intereses en término, cuando han sido establecidos, y de recibir el pago, también en
tiempo y forma, so pena de incurrir en mora.
El acreedor podrá exigir el pago antes del vencimiento cuando el deudor cayere en insolvencia, o si por hecho
de éste hubieran disminuido las garantías estipuladas o no se dieran las prometidas. Cuando la obligación fuere
solidaria, no será exigible en tales casos para los demás codeudores.
Entre los derechos y las obligaciones del mutuario podemos citar:
El deudor debe cumplir exactamente el hecho a que estuviere obligado.
El pago debe ser realizado a la persona adecuada de acuerdo a la naturaleza del instrumento en que se halle
consignada la obligación.
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El deudor debe pagar los intereses y cumplir la obligación en tiempo propio, so pena de incurrir en mora y.
hacerse pasible de las penalidades establecidas en la ley o de cláusulas penales pactadas y ser ejecutado de acuerdo
a la naturaleza de la obligación. El pago debe hacerse en el día del vencimiento de la obligación.
El pago debe hacerse en el lugar designado.
10. EFECTOS. ACCIONES QUE NACEN DEL CONTRATO
Según los caracteres del contrato en estudio, su naturaleza jurídica, sus espacies y de las consiguientes obligaciones
y derechos que surgen de sus efectos, podemos citar las siguientes acciones que pueden emerger del mismo:
10.1. ACCION DE DEVOLUCION DEL DINERO, PRESTADO, CON SUS INTERESES COMPENSATORIOS, MORATORIOS
Y PUNITORIOS SI SE HA PACTADO
La acción de devolución del dinero prestado incluye la devolución del mismo, con sus intereses compensatorios,
moratorios y punitorios si se hubiere pactado y en los términos estableados en la ley pertinente.
La clase de acción dependerá de la instrumentación de la obligación. Si se halla documentada en un instrumento
cambiario ejecutivo, como pagaré, letra de cambio, cheque, .etc. la acción podrá ser cambiaria ejecutiva sin
perjuicio de que el acreedor quiera hacer uso de la acción ordinaria. Si la obligación no se halla instrumentada en
un titulo que trae aparejada ejecución, la acción será la ordinaria.
El Art. 44 de la Ley 489/95 que organiza el Banco Central del paraguay, respecto a la tasa de interés, establece "Las
tasas activas y pasivas de interés compensatorio serán determinadas libremente conforme a la oferta y demanda
de dinero, dentro de las limitaciones establecidas en este artículo.
El interés a partir de la mora, denominado interés moratorio, será la misma tasa pactada originalmente. No podrán
capitalizarse intereses moratorios por períodos inferiores a 30 (treinta) días.
Los acreedores podrán percibir, además del interés moratorio un interés punitorio adicional cuya tasa no podrá
exceder el 30% de la tasa a percibirse en concepto de interés. El interés punitorio será calculado sobre el capital.
Se considerarán intereses usurarios a los intereses compensatorios que exceden de un 50 (cincuenta por ciento) el
promedio de las tasas máximas activas nominales, efectivas, anuales, percibidas en los bancos por los préstamos
de consumo, distinguiéndose según la moneda y el plazo de la obligación, determinadas por el Banco Central del
Paraguay, para el mes anterior de la constitución de la obligación, dicho promedio será Publicado en dos diarios de
gran difusión. Estas normas son igualmente aplicables a las obligaciones en monedas extranjeras.
En la segunda parte, al establecer el articulo que no podrán capitalizarse intereses moratorios por períodos
inferiores a treinta días.
Según la tercera parte del artículo, los acreedores podrán percibir; además del interés moratorio, un interés
punitorio adicional cuya tasa no podrá exceder el 30% (treinta por ciento) de la tasa a percibirse en concepto de
interés moratorio.
Por otra parte, el articulo establece las pautas para la determinación de los’ intereses usurarios, los que serán
considerados en tal carácter siempre que excedan en un cincuenta por ciento a les intereses compensatorios que
representen el promedió de las tasas máximas activas nominales, efectivas, anuales, percibidas en los bancos por
los préstamos de consumo.
El promedio de esas tasas será establecido mensualmente por el Banco Central del Paraguay y el mismo se publicará
en dos diarios de gran difusión. La norma no establece el tiempo de publicación, por lo que debe estimarse que la
publicación será por una sola vez.
El Código Civil establece: “Podrá estipularse una pena para el caso de incumplimiento, total o parcial, o de retardo
en la ejecución de una obligación, sea a favor del acreedor o de un tercero. En cada uno de esos casos la pena
substituye a la indemnización de los daños e intereses respectivos. El acreedor no tendrá derecho a una pena
mayor, aunque pruebe que la indemnización no es suficiente. Para obtenerla, no está obligado a probar que ha
sufrido perjuicio, ni el deudor se eximirá de satisfacerla probando, que el acreedor no ha sufrido perjuicio alguno.”
10.2 ACCION DE CUMPLIMIENTO Y DE DAÑOS Y PERJUICIOS EN AUSENCIA DE PACTO PUNITORIO
En ausencia de pacto que represente un interés punitorio, por lo establecido en los Arts. 421 y 1835 del Código
Civil, en concordancia con el Art. 454 del mismo código, el que sufre un daño injusto debe ser indemnizado, por lo
que el afectado por un incumplimiento contractual podría solicitar además del cumplimiento de la obligación la
indemnización de los daños y perjuicios sufridos como consecuencia de la mora.
10.3. ACCION DE DAÑOS Y PERJUICIOS POR EL INCUMPLIMIENTO DE UNA PROMESA DE MUTUO BANCARIO
ONEROSO
La indemnización de daños y perjuicios supone en todo tipo de obligaciones, contractuales como
extracontractuales, la reunión de cuatro elementos paré su configuración: la antijuridicidad, la imputabilidad en el
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agente, un daño y la relación causal. El incumplimiento puede asumir dos formas: puede tratarse del
incumplimiento temporario o provisorio, que no excluye la posibilidad de un cumplimiento posterior; se habla
entonces de mora. El incumplimiento también puede ser definitivo; con ello se hace imposible la ejecución.
Por consiguiente, el incumplimiento de una promesa de mutuo bancario oneroso, siempre que haya daño y se
reúnan los demás elementos señalados más arriba daría lugar a la indemnización de daños y perjuicios, toda vez
que no se haya pactado una cláusula penal al respecto, en donde la pena sustituiría a la indemnización.
11. EXTINCION DEL CONTRATO
Las causas que determinan la extinción de mutuo bancario coinciden; en general con las comunes a todos los
contratos basados en las condiciones personales de los estipulantes, tales como la muerte, la disolución de persona
jurídica incapacidad o quiebra de cualquiera de las partes. También puede extinguirse por rescisión convencional o
unilateral de cualquiera de las partes y otras establecidas por el legislador eh forma específica para este contrato.
Además, por tratarse de un contrato de ejecución diferida, también se extingue por el cumplimiento regular y
puntual de las obligaciones contraídas por el prestatario.
Lección 7 - DE LA APERTURA DE CREDITO BANCARIO
1. GENERALIDADES
La apertura de crédito es un contrato de gran importancia en la vida contemporánea, ya que por su característica
de disponibilidad de una cantidad de dinero o una promesa de atender libranzas contra el Banco que efectuará el
diente o un tercero a su nombre, o bien en la promesa de garantizar obligaciones qué el cliente contraerá hacia
tercetos y que, en otra circunstancia podrían tener un costo financiero elevado representado por los intereses sobre
esas cantidades puestas a disposición, hacen que este contrato, día a día, acreciente su relevancia. .
La característica señalada es la que le diferencia a este contrato del mutuo, ya que en el primero el Banco pone a
dlsposici6n del cliente una suma de dinero o un derecho de crédito contra el Banco, y en éste último el Banco le
entrega dinero al cliente. .
2. CONCEPTO
El Art. 1412 de nuestro Código Civil establece sin variantes la definición del Código Italiano: “Por la apertura del
crédito bancario el Banco. se obliga a tener a disposición de la otra parte una suma dinero por un tiempo
determinado o indeterminado”.
Corresponde determinar que el elemento fundamental de este contrato y que le diferencia de los demás, es la
concesión de crédito al cliente que se concreta, en términos generales, en la disponibilidad de una suma de dinero.
Otra característica importante del contrato es la de mantener la cantidad acreditada con sucesivas variaciones
sobre la base de los reembolsos que el acreditado puede efectuar durante el período del crédito, salvo pacto en
contrario.
3. NATURALEZA JURIDICA
a) Teoría del mutuo
La tesis de que el contrato de crédito es un mutuo, fue sostenida por Rubén de Condes y más recientemente por
Rocco, con el argumento de que la apertura de crédito supondría un mutuo con simultáneo depósito irregular de
la suma entregada en préstamo.
Esta tesis se halla abandonada, resulta imposible asimilar el mutuo con el contrato de apertura de crédito, ya que
el primero es un contrato real y el segundo es consensual, el mutuante entrega la cosa y por la: entrega se
perfecciona el contrato en cambio, la apertura crédito se perfecciona sin la entrega material del objeto, y sólo
queda a disposición del cliente del Banco que puede no disponer de la suma, sin que ello implique que el contrato
no haya quedado perfeccionado, por otra parte, el mutuo es de ejecución instantánea y la apertura de crédito es
de ejecución sucesiva. b) Teoría de la promesa de mutuo
Es imposible sustentar esta teoría, ya que la entrega del dinero es acto resolutorio de la obligación preconstituida
en el contrato de apertura de crédito; en cambio, en el mutuo es un elemento constitutivo del contrato definitivo.
Por otra parte, en el contrato de apertura de crédito, el objeto principal generalmente consiste en la entrega de
dinero; además se admite que la obligación del acreditante consista disyuntivamente en el pago de cantidades de
dinero o en la conclusión frente a terceros, de actos obligacionales, sin embargo, no se admite en el mutuo la
asunción de una obligación ante tercero. c) Teoría del contrato preliminar
Esta teoría también ha sido desechada. Se deduce que el contrato definitivo jamás puede tener
elementos esenciales distintos del preliminar. La promesa de venta da lugar a ventas y la de mutuo
a mutuos. A deferencia de ello, la apertura de crédito no predetermina él contenido de los Futuros
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contratos, ni tampoco éstos la contienen.
d) Teoría del Contrato autónomo
Esta es la teoría dominante y la que sustentamos. Es de ejecución continuada o de tracto sucesivo; no se agote
normalmente con un solo acto o de una sola vez, sino con varías y sucesivas prestaciones.
Nosotros concordamos con el criterio antedicho y considerarnos que es un contrato complejo y definitivo con
efectos propios, mercantil, autónomo, nominado, consensual, bilateral, Oneroso, de duración o ejecución
continuada, no formal, intuitu personae, de adhesión a cláusulas generales e indisponibilidad, características que
analizaremos en el siguiente titulo.
4. CARACTERES
Es un contrato nominado y definitivo.
Es un contrato mercantil por tratarse de una operación bancaria (Arts. 71 Ley del Comerciante y 1013, inc. d) del
Código Civil)
Es consensual porque se perfecciona por el acuerdo de partes; en el caso, por la aceptación de la solicitud del
cliente por la entidad bancaria
Es un contrato bilateral porque las partes asumen derechos y obligaciones recíprocos; el Banco acreditante al
poner a disposición. del cliente la suma prometida, adquiere la disponibilidad y queda obligado al pago de la
comisión más los intereses devengados desde el momento de la efectiva disposición de las sumas
e). Es oneroso ya que se presume su onerosidad por tratarse de una actividad mercantil Esta operación es la que
supone uno de los mayores ingresos que obtienen las entidades bancarias
Es de duración o ejecución continuada (tracto sucesivo), que tiene lugar por actos individuales que se extienden
en el tiempo. Puede ser a plazo fijo o por tiempo indeterminado, según se fije o no un límite de tiempo para poder
utilizarlo
No formal, vale decir que la forma Interviene ad-probationem y no ad-solemnitatem. Sin embargo, en le práctica
bancaria se utilizan formularios especiales, por lo que generalmente se trata de un contrato de adhesión.
Es intuitu personae. en razón de que generalmente se efectúa sobre la solvencia del acreditado.
Es de adhesión a cláusulas generales ya que el contrato se instrumenta, normalmente, por medio de una
solicitud dé- crédito en donde el Banco preestablece las cláusulas específicas que deben regir las relaciones de las
partes.
Es un contrato de disponibilidad ya que el acreditado puede utilizar los fondos con sucesivos retiros pardales,
más de una vez, y puede con sucesivos ingresos reintegrar sus primitivas disponibilidades (Art. 1413, Código Civil).
La bilateralidad conlleva obligaciones y derechos para ambas partes; con frecuencia, en su ejecución, se superponen
contenidos obligacionales de varios contratos. Garrigues señala dos fases del contrato: una de pura disponibilidad
y otra de disposición efectiva, siendo ésta última de la que se deriva el mayor número de obligaciones.
5. 1. DISPONIBILIDAD DEL CREDITO
Por la definición de este contrato que realiza el Art. 1412 del Código Civil, la disponibilidad queda manifiesta al decir
que “por la apertura del crédito bancario el Banco se obliga a tener a disposición de la otra parte una suma de
dinero por un, tiempo determinado b indeterminado”. Esta disponibilidad de crédito se fija en el contenido del
contrato, que tiene que permanecer durante el periodo fijado para su total ejecución, pudiendo ser utilizado el
crédito más de una sola vez y puede con los ingresos reintegrar sus primitivas disponibilidades, sin que su no
ejecución permita concluir que no se ha cumplido la obligación por la entidad, ya que asta sólo debe tener a
disposición del acreditado.
5.2. OBLIGACIONES DEL ACREDITADO
Entre las obligaciones del acreditado, como cuestión previa se inicia con el deber de información antes y durante
la vigencia del contrato, en lo referente a sus condiciones personales, la utilización del crédito, etc.
Por otra parte, se halla la obligación de devolver las sumas prestadas, pagar las comisiones, los gastos repercutibles
y los intereses pactados que deben adecuarse a las disposiciones del Art. 44 de la Ley Orgánica del Banco Central
del Paraguay N° 489/95.
6. GARANTIAS DEL CONTRATO
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El contrato de apertura de crédito puede ser garantizado mediante garantías ofrecidas por el mismo prestatario y-
por terceros.
Las garantías que se ofrecen suelen ser personales —fianzas y avales- y -reales prendarias e hipotecarias-; y entre
las prendarias se hallan la prenda común, la prenda con registro y la realizada sobre títulos de créditos y moneda
extranjera; las hipotecarias pueden instrumentarse en hipotecas comunes, en pagarés hipotecas flotantes; también
se puede garantizar mediante obligaciones cambiarias, cesión de crédito pro solvendo y otros.
7. DISTINTAS MODALIDADES.
La apertura de crédito puede desenvolverse de varias formas:
7.1 ENTREGA DE FONDOS AL CLIENTE
En esta forma el cliente retira los fondos por caja cuando lo requiera; los fondos pueden ser retirados de una sola
vez o por entregas parciales dentro de las convenciones estipulada. Esta forma tiene la particularidad de que una
vez agotadas la disponibilidad el cliente ya no puede retirar nuevas entregas.
7.2. APERTURA DE CREDITO EN CUENTA CORMIENTE
Esta es la modalidad más ‘practicada de apertura de crédito ofreciendo grandes ventajas, ya que el cliente puede
utilizar el crédito concedido realizando retiros en efectivo o girando cheques u otras ordenes de pago a cargo., del
Banco acreditante. Este, por su parte, dispone de un medio adecuado para conocer el saldo vivo del crédito. y
realizar un seguimiento puntual de la marcha de la operación.
7.3. OBLIGACIÓN DEL BANCO DE OTORGAR UN AVAL U OTRA GARANTIA AL CLIENTE, EN FAVOR DE TERCEROS
También se puede convenir que, el Banco otorgue un aval u otra garantía a favor del cliente o de un tercero. En el
caso, el Banco garantiza la obligación asumida, sin sustituir al acreditado o al tercero ni convenirse en obligado
principal, sino obligado "en garantía”. En las licitaciones se suele pedir a los proveedores o contratistas garantías -
como dinero o títulos reemplazables precisamente por avales o fianzas bancarias -para asegurarse la realización de
las obras o la entrega de los bienes Con mucha más razón los requiere cuando efectúa adelantos de precio.
7.4. APERTURA DE CRÉDITO POR TIEMPO DETERMINADO O INDETERMINADO
La apertura de crédito, en consideraci6n al plazo, puede ser por, tiempo determinado o indeterminado por expresa
disposición del Art. 1412 del Código Civil; según se fije o no un tiempo para su utilización.
Si la apertura de crédito es por tiempo determinado sólo dentro del plazo pactado el Siente tiene la disponibilidad
comprometida, a su favor. Tal principio se halla sustentado en el Art. 1415 del Código Civil, salvo pacto en contrario.
Ello implica que es dable admitir pactos de resolución. Además la norma no se refiere al cliente, por lo que el mismo
podría separarse, con la debida anticipación.
Si no se hubiere lijado plazo dentro del cual el diente debe hacer uso del crédito concedido, debe estimarse que es
por tiempo indeterminado y, en tal caso, las partes pueden dejarlo sin efecto, con la debida anticipación, tema que
trataremos en el siguiente.
8. FINALIZACION
Entre las causas generales de resolución del contrato se hallan la imposibilidad sobreviniente de cumplir la
prestación, muerte, disolución una persona jurídica, incapacidad o quiebra del beneficiario del crédito y la del
vencimiento del plan. También existen otras causas, tales como la rescisión convencional o unilateral de cualquiera
de las partes y otras estipuladas por el legislador en forma específica para este contrato.
Según él Art. 1415 del Código Civil, el Banco no puede separarse del contrato antes del vencimiento del plazo, sino
por justa causa, salvo pacto en contrario.
Lección 8 - DEL ANTICIPO BANCARIO
1. GENERALIDADES CONCEPTO
El Código Civil para9úayo, en el Libro Tercero, Capitulo XVIII (De los contratos bancarios), en los Arts. 1416/1421
regula el anticipo bancario, al igual que en el Código Civil italiano que le ha servido de fuente.
El anticipo bancario es un crédito con garantía pignoraticia sobre títulos o mercancías, como se desprende de su
regulación en el Código Civil, quedando de las normas sobre éste la situación en que se encuentran los títulos o
mercaderías dados en prenda por el acreditado.
Realmente el anticipo bancario, como operación de crédito, consiste en la puesta a. disposición del beneficiario del
anticipo de una suma determinada proporcional al valor de cosas determinadas- o títulos dados en garantía, para
que los utilice cuando lo estime conveniente.
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La característica de este contrato es la conexión orgánica entre operación de crédito y operación de garantía, que
conlleva una relación de proporcionalidad constante entre el valor de las mercaderías y títulos dados en prenda y
el monto de las sumas anticipadas que debe permanecer igual durante toda la vigencia del contrato.
El detalle distintivo respecto de las otras modalidades está en la garantía que siempre debe existir en el anticipo, y
consiste en pagarás, acciones, certificados de depósitos, warrants, letras de cambio, cédulas hipotecarias, títulos
sobre mercadería, cartas de porte, conocimientos marítimos, conocimientos de transporte aéreo, mercaderías
(granos, café, carnes conservadas, etc.); también se admite en forma unánime que el anticipo pueda tener por
objeto cualquier especie de dinero.
En general, el anticipo resulta conveniente, porque el beneficiario que no tiene suficiente crédito personal puede
disponer de los recursos del crédito sin perder la propiedad de los valores. Por su parte, al Banco le interesa como
operación de poco riesgo, en cuanto seleccione cuidadosamente los papeles y el plazo sea breve, característica
esencial del anticipo.
Existe discrepancia entre los autores en cuanto a la determinación de la naturaleza jurídica del anticipo,
principalmente, porque muchas son las legislaciones que no lo regulan como contrato nominado. Por ello, en
algunos países, quedan excluidos en las obras de carácter general e incluso en las efectuadas a niveles particulares
de la contratación bancaria.
2.1. TEORIA DEL MUTUO
Renombrados tratadistas consideran el anticipo como una especie de préstamo o mutuo de dinero a interés
pignoraticio.
Podría darse la coincidencia entre el mutuo y el anticipo bancario, cuando la entrega de dinero coincide con la
formalización del contrato. Ello nos está diciendo que el anticipo es susceptible de ejecutarse en forma continuada,
posibilidad que el mutuo rechaza.
Agrega el Prof. Escobar “El anticipado puede restituir, en cualquier momento, todo o parte de la suma utilizada y
consecuentemente puede también retirar proporcionalmente los títulos o mercaderías dadas en garantías,
facultades éstas no concebibles en el mutuo común y aun en el mutuo pignoraticio (Art. 1419, Código Civil
concordante con el Art. 1849 del Código Civil italiano). Por con siguiente, y concordando con esos fundamentos,
podemos afirmar que esta teoría queda desechada.
2.2. TEORIA DE LA PROMESA DE MUTUO
Algunos doctrinarios sustentan la teoría del contrato preliminar o promesa de mutuo, en virtud del cual el Banco
se obliga a poner a disposición del beneficiario sumas de dinero y éste a disponer del mismo.
Nosotros no concordamos con esta teoría porque sustentamos que el anticipo es un contrato nominado, autónomo
y definitivo, que se perfecciona por el acuerdo de partes y en donde el elemento entrega de dinero puede faltar,
en razón de que el beneficiario puede no hacer uso del mismo o bien puede cumplirse en forma distinta con la
aceptación de letras, adquisición de títulos, pagos a terceros, etc.
2.3. TEORIA DE LA APERTURA DE CREDITO
Los partidarios de esta teoría afirman que el contrato de anticipo bancario es un caso especial de apertura de
crédito, garantizaba con prendas de títulos, valores, o mercaderías.
Nosotros desechamos esta teoría, fundado en que la normativa del Código Civil rechaza toda conexión con la
apertura del crédito. El art. 1419 del Código Civil, al dar facultades al beneficiario del anticipo para retirar, aun antes
del vencimiento del contrato, parte de los títulos y mercaderías dadas en prenda, previo reembolso proporcional
de las sumas anticipadas, está en franca oposición con el Art. 1414 del mismo Código, con arreglo al cual el
beneficiario del crédito, durante la vigencia del contrato, no puede retirar ni siquiera parcialmente las cosas dadas
en garantía.
Por otra parte, en el contrato bancario de apertura de crédito no es requisito esencial la relación de
proporcionalidad constante entre el valor de las mercaderías y títulos dados en prenda cómo acontece en el
contrato de anticipo.
2.4. TEORIA DEL CONTRATO AUTONOMÓ
Es partidario de esta teoría en nuestro país Jorge H. Escobar.
Nosotros seguimos esta teoría pues, de la propia regulación legal se puede calificar a esta figura como un contrato
autónomo, ya que si bien algunos de sus caracteres le asemejan al mutuo o a la apertura de crédito con garantía
pignoraticia, el contenido normativo muestra su diferenciación. Así la prenda es un elemento esencial del contrato,
no accesorio, convirtiéndose en la causa del mismo, lo que preemite recuperar, parcialmente ésta cuando el
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anticipado reembolsa parte del anticipo. También esta característica configura Orta de sus especialidades cual es
que, ante la disminución del valor de los títulos pignorados, la entidad acreditante podrá exigir el incremento de
éstos o la reducción de la suma anticipada.
3. CARACTERES DEL CONTRATO DE ANTICIPO BANCARIO
Entre los caracteres que so incorporan a este contrato destacamos los siguientes: es un contrato comercial
bancario, consensual, de garantía real de administración extraordinaria,. de adhesión, bilateral de tracto sucesivo,
oneroso, nominado, definitivo y autónomo.
Es un contrato comercial bancario por expresa disposición de la Ley del Comerciante
Es consensual ya que se perfecciona por el acuerdo de las partes, sin la necesidad de la entrega material de las
fondos al cliente.
Es un contrato de garantía real en razón de que la operación de crédito se realiza en función de tina garantía
prendaria que puede ser constituida par el beneficiario del anticipo o por un tercero.
Es un contrato de administración extraordinaria, ya que la entidad de crédito fuerza la aseguración: y los gastos
de custodia tanto de los títulos como de las mercancías.
Es bilateral porque se crean derechos y obligaciones para, ambas partes: el cliente y el
Banco..
Es de tracto sucesivo cuando se cumple en etapas sucesiva.
Es oneroso, cualidad propia de todos los contratos bancarios.
Es nominado por hallarse regulado en el Código Civil.
í) Es definitivo y autónomo ya que se rige por principios propias y normas diferentes de los contratos de mutuo y
de apertura de crédito a los que algunos doctrinarios pretenden vincularla, tal como lo hemos señalado más arriba.
Además se perfecciona por el acuerdo de partes.
4. TIPOS DE ANTICIPÓS BANCARIOS
Por la forma de operatividad el anticipo puede clasificarse en simple o en cuenta corriente; y según el Banco pueda
o no disponer de los títulos o mercaderías dados en garantías, sé clasifica en propio o impropio (Arts. 1416 y 1421
4.1 ANTICIPO SIMPLE .
En el anticipo simple el cliente retira los fondos del Banco de una sola vez y dicha extracción no se vincula a ninguna
cuenta corriente.
4.2. ANTICIPO EN CIJÉNTA CORRIENTE
En el anticipo en cuenta corriente, Togo lo referente a la utilización del crédito es asentado en la cuneta del cliente;
además éste se halla autorizado a librar cheques y utilizar el crédito a su mejor criterio; las extracciones se pueden
realizar en tiempos sucesivos e intermitentes, en uno o más retiros. También se puede rembolsar total
parcialmente, y volver a retirarla, dentro de limite fijado en el contrato, y de restituir el saldo su lo hubiere
4.3 ANTICIPO BANCARIO PROPIO
El Art. 1416 del Código’ Civil regula el anticipo Bancario propio al establecer: “En el anticipo bancario sobre prenda
de .títulos o mercaderías, no puede el Banco disponer de las cosas recibidas en prenda, si ha librado un documento
en el que hayan individualizado las cosas. El pacto en contrario debe ser probado por escrito”. Por otra parte,
cuando se trata de mercaderías deberá asegurarlas contra todo riesgo aun cuándo lo haga por cuenta del
beneficiario del anticipo (Art.
1417, Código Civil).
4.4 ANTICIPO BANCARIO IMPROPIO O IRREGULAR
Es aquel en donde se produce el desplazamiento de los bienes dados en prenda al acreedor y por tratarse de bienes
fungibles y al no exigirse su individualización permite su total disponibilidad por parte de la entidad crediticia. ,, El
caso se halla regulado en el Art. 1421 del Código Civil, en los siguientes términos: Si en garantía de uno o de varios
créditos, se constituyen depósitos de dinero mercaderías o títulos que no hayan sido individualizados, o por los
cuales se haya conferido al Banco la facultad de disponer, el Banco sólo debe restituir la suma o la parte de las
mercaderías o de los títulos que excedan del monto de los créditos garantizados. El excedente es determinado en
relación al valor de las mercaderías o de los títulos al tiempo del vencimiento de los créditos”.
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Tratándose de un contrato bilateral que crea derechos y obligaciones recíprocos, seguidamente enumeramos los
derechos de las partes contratantes.
5.1. OBLIGACIONES DEL BANCO
Mantener la disponibilidad de los fondos otorgados al cliente desde la perfección del contrato, para que los use
en una o en varias extracciones.
No disponer de los Objetos prendados si se trata de anticipo regular, vale decir que no puede usar los títulos y
las mercaderías si el Banco no hubiere adquirido la disponibilidad (Art. 1416, Código Civil) .
Custodiar las mercaderías y los títulos, en los casos de anticipo regular teniendo el derecho al reembolso de los
gastos necesarios (Art. 1418, Código Civil).
Proveer por cuenta del contratante el seguro de las mercaderías dadas en prenda. si por la naturales, el valor o
la ubicación de ellas, el seguro responde a la .precauciones ordinarias o de uso(Ad. 1417, Código Civil) .
Devolverle al contratante que lo solicite, aun antes del vencimiento del contrato, los títulos o las mercaderías
dadas en prenda previo reembolso proporcionad de las sumas anticipadas, salvo que ‘el crédito resulte
insuficientemente garantizado (Art. 1419, Código Civil).
Restituir la suma o la parte de las mercaderías o de los títulos excedan del monto de los créditos garantizados,
tratándose de anticipos irregulares En tal caso, el excedente es determinado en relación al valor de las mercaderías
o de los títulos al tiempo del vencimiento de los créditos (Art. 1421, Código Civil).
5.2 OBLIGACIONES DEL CLIENTE
Constituir por si o por otro la garantía prendada ya que sé trata de un elemento indispensable para que el
contrato exista.
Pagar la comisión pactada una vez perfeccionado el contrato, vale decir desde que el dinero se, halla a
disposición del diente aunque no llegare a utilizado.
Pagar los intereses pactados por el tiempo de utilización del dinero desde que efectivamente sea retirado y no
desde la perfección del contrato como sostienen algunos autores.
Pagar el capital en tiempo propio bajo pena de pagar además de los intereses moratorios los punitorios, en las
condiciones establecidas en él Art. 44 de la Ley Orgánica del Banco Central de! Paraguay.
Reembolsar los gastos necesarios para la custodia de las mercaderías así como el costo de los seguros.
Otorgar el suplemento de garantía en caso de disminución del valor al menos de una décima parte.
6 FINALIZACION DE LA RELACION
El contrato se extingue por vencimiento del plazo, por quiebra del beneficiario del anticipo, por rehusarse éste a
dar el complemento de garantía o por destrucción de las cosas dadas en prenda Terminado el contrato, el
beneficiario debe restituirle al Banco las sumas recibidas y el Banco las cosas dadas en prenda si se trata de anticipo
regular. Si el anticipo fuere irregular el Banco sólo debe restituir la suma o la parte de las mercaderías o de los
títulos que excedan del monto de los créditos garantizados
Lección 9 - EL DESCUENTO BANCARIO
1. GENERALIDADES. IMPORTANCIA
El descuento reconoce su antecedente remoto en la operación de compensación que se conocía con el nombre de
scontratio (descuento) en Italia, en la baja Edad Media En el siglo XVI se localiza en las ferias de letras de cambio
cuando aparece el endoso. Sin embargo, al inicio la operación de descuento no se limitaba exclusivamente a las
letras de cambio, sino que también a créditos no cambiarios. La institución experimentó un avance notable cuando
se crearon las cámaras de compensación, en forma estable, de las que cabe citar la Banker’s Clearing - house,
fundada en Londres en 1775, hecho que ha dado lugar a la versión de que los ingleses son los verdaderos creadores
del descuento bancario moderno. En el derecho moderno el contrato de descuento es uno de los instrumentos
jurídicos más apropiados para satisfacer os intereses de bancos y clientes, en el marco de la cadena de concesiones
crediticias. Merced a él, los clientes obtienen un crédito barato y los bancos operan respetando al máximo la Ley
fundamental de la Banca la liquidez ya que satisface los tres factores que la determinan: brevedad, seguridad y
movilidad. No solamente pueden ser descontados los títulos de crédito, como la letra de cambio, pagaré, warrants,
etc., sino que también puede serlo cualquier crédito, instrumento o no en algún documento (papel escrito).
También pueden ser objeto de descuentos papeles de comercio que no son títulos de crédito corno facturas simples
los certificados obra, órdenes de pago, etc.
2. CONCEPTO
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El Código Civil italiano de 1942, en su Art. 1858 define el descuento como: “El contrato con el cual el Banco, previa
deducción del interés, anticipa al cliente el importe de un crédito frente a tercero, aun no vencido, mediante la
cesión salvo buen fin del crédito mismo”.
El Art. 1428 del Código Civil, casi idéntico al citado Art., 1858 del Código Civil italiano-, define el descuento “Por el
descuento bancario, un Banco anticipa al titular de un crédito no vencido contra terceros, mediante la cesión del
mismo, el importe del crédito, con deducción de los intereses”
En los citados artículos se ha definido el contrato en los términos del descuento de créditos que ofrece los
elementos típicos de la operación, por la función característica que en ella cumple la cesión salvo buen fin de un
crédito vencido.
Nosotros lo definimos “contrato por el que el Banco anticipa al cliente el importe de un crédito pecuniario, contra
tercero y de vencimiento futuro pero determinado (o, por excepción, determinable), a cambio de la deducción
porcentual en concepto de intereses y comisiones, y de la enajenación a su favor del mencionado crédito,
asumiendo el cliente la obligación subsidiaria de restitución”.
Nuestra definición concuerda con la del Código, pues resaltarnos el carácter real del contrato al expresar que "el
Banco anticipa" y no "se obliga a anticipar", con ello se hace referencia a a fase de perfección del contrato con la
transmisión del crédito.
Al referirnos a la naturaleza jurídica del descuento sólo mencionaremos las teorías que nosotros consideramos
principales.
3.1. TEORIA QUE NIEGA SU CARACTER CONTRACTUAL
En la primera etapa, la doctrina y la jurisprudencia pretendieron identificar al descuento con un simple endoso
cambiarlo pleno y, posteriormente corno una mero cesión de créditos "salvo buen fin”. Esta tesis Fue rechazada,
ya que tanto la cesión corno el endoso son negocios jurídicos de causa variable o bien simples efectos comunes a
los contratos traslativos de derechos de crédito, que no llegan a poseer la suficiente autonomía negocial, como
para ser siquiera negocios de causa variable; ninguno de ambos se agota en sí mismo, puesto que sus efectos vienen
determinados por el negocio causal subyacente.
3.2. TEORIA DEL MUTUO
La teoría del mutuo es la más antigua y tradicional, la que ve en el descuento un mutuo o anticipo. Courcelle Seneuil
afirma: “El descuento es simplemente un préstamo a interés garantizado con prenda”. Vittorio Angeloni, por el
contrario, ha definido el descuento como una operación de anticipo, teoría a la cual se han adherido numerosos
autores.. Seguidamente señalaremos las diferencias principales entre tales institutos, por lo que concluiremos que
la teoría del mutuo no es suficiente para explicar la naturaleza jurídica del descuento.
La cesión del crédito es elemento decisivo del descuento, figura no prevista en el contrato de mutuo.
Por la vía do la cesión el descontante deviene titular del crédito cedido. Esa titularidad excluye la tesis do asimilar
el descuento al mutuo con garantía del crédito cedido.
3.3. TEORIA DE LA COMPRAVENTA
Esta teoría ve en el descuento un contrato do compra-venta, por medio del cual el descontante adquiere títulos y
paga su precio al descontado.
Giácomo Molle señala: "El descuento no puede configurarse como una compraventa de créditos o títulos de crédito.
En efecto, la suma entregada al beneficiario del descuento no tiene naturaleza de precio sino de anticipo sobre el
crédito, deducido el interés contabilizado en base a la denominada fase de descuento. A esa tasa se adecuan todas
las operaciones activas del Banco por cuanto dependen de la situación del mercado monetario, o sea de la situación
de la oferta y la demanda de dinero a breve plazo, en un memento dado”.
En la compraventa si después del traslado del dominio la cosa perece; tal evento acontece para el propietario,
aunque la cosa no hubiere sido entregada. Sin embargo, en el descuento, si no se entrega a cosa, no habrá traslación
de riesgo. el descontado queda obligado al pago de la obligación; en caso de que los obligados originarios no paguen
la misma
Por otra parte, en la compraventa el precio puede ser superior al valor nominal del crédito vendido, o que no ocurre
en el descuento en el que el precio no supera al valor nominal del crédito cedido, pues por definición, el descuento
supone la exacción anticipada del interés del crédito no vencido.
3.4. TEORIA DEL CONTRATO AUTONOMO Y UNIFORME
Parte de la doctrina especializada sostiene que se trata de un nuevo tipo de contrato autónomo, único y diferente
de los actos y negocios que lo integran. Desestimadas las teorías del mutuo y de la compraventa, señalamos los
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caracteres esenciales que determinan su naturaleza jurídica. Se trata pues, de un contrato real, comercial crédito,
oneroso típico, bilateral, configuraciones propias, participando de su formación una relación funcional de los
elementos propios y de la cesión sin identificarse con los mismos. En síntesis, estamos en presencia de un contrato
típico, autónomo, que no se identifica con los contratos que le sirven de base.
4. CARACTERISTICAS
Teniendo en cuenta la naturaleza jurídica del instituto, seguidamente enumeraremos sus caracteres.
Comercial corno todo contrato bancario.
De crédito. Constituye, pues, una transferencia de un crédito a favor del Banco contra un tercero, que permito
la realización de una operación financiera, constituyéndose en acreedor directo del deudor descontado.
Oneroso. En la ejecución del contrato se realiza una operación financiera por la que el titular de un crédito contra
tercero le transfiere al Banco con deducción de los intereses.
Autónomo. Porque es un contrato que tiene naturaleza jurídica propia y distinta de las relaciones que en su seno
se desarrollan, presentando estructura y efectos jurídicos propios y diferenciados de ellas.
Típico Se halla legislado en el Libro Tercero, Capítulo XVIII, Sección V, del Código Civil (Arts. 1428 al 1430).
Bilateral Porque origina en su ejecución derechos y obligaciones reciprocas entre las partes que lo celebran.
Real. Se perfecciona por la transferencia o cesión del crédito, tal como lo expresa el Art. 1428 deI Código Civil
“Se anticipa al titular de un crédito no vencido contra terceros, mediante la cesión del mismo".
5. ELEMENTOS DEL CONTRATO:
Los elementos substanciales son los siguientes.
5.1. ELEMENTOS PERSONALES
Toda persona que tenga capacidad para obligarse y disponer de sus bienes puede realizar esta operación de
descuento. El mandatario requiere poder especial para hacerlo.
El descontante, por expresa disposición del Art. 1428 del Código Civil, necesariamente debe ser un Banco.
5.2. REALES: OBJETO DEL DESCUENTO:
5.2.1. EL OBJETO DEBE SER UN DERECHO DE CREDITO
Respecto al objeto del descuento, existen dos concepciones.
La concepción estricta limita el objeto del descuento a los créditos que consten en las letras de cambio y los
cheques. Se halla avalada por la adhesión unánime de la doctrina germana, que nunca, ni antes ni después de la
promulgación de sus respectivas leyes, ha discutido el monopolio objetivo de las letras de cambio y los cheques.
La concepción amplia se halla configurada en el Art. 1428 del Código Civil, otorgándole a este instituto una vasta
amplitud objetiva que permite incluir dentro de su ámbito a los créditos incorporados a títulos - valores cambiarios
y no cambiarios, e incluso los simples créditos comunes, incorporados a documentos probatorios o de legitimación.
5.2.2. EL OBJETO DEBE SER UN CREDITO PECUNIARIO
El objeto del descuento debo ser un crédito pecuniario. La noción de entrega pro-solvendo supone que el derecho
transmitido debe ser realizable por medio de un cobro o exacción, ya que es la realización o no de dicho cobro el
acontecimiento que condiciona el efecto liberatorio de la dación. Ahora bien, derechos susceptibles de realización
mediante cobro sólo lo son los derechos de crédito. Otros derechos, corno por ejemplo los reales, aunque tengan
un contenido patrimonial, no permiten que se pueda manos de un tercero, porque su objeto no es una prestación,
sino que recae directamente sobre las cosas.
5.2.3. EL OBJETO DEBE SER UN CREDITO CONTRA TERCERO
Sería necesario que el descontante adquiera el derecho a reclamar el pago de un tercero. En este sentido, el crédito
podría no preexistir al contrato, sirio ser establecido para obtener un descuento. En consecuencia, no sería posible
descontar efectos cuya exigibilidad se refiera sólo al transmitente, como sucede con el cheque.
La obligación del tercero puede provenir de un negocio serio subyacente.
Si la obligación del tercero no proviene de un negocio subyacente que sirva de base a la operación sino que se
consigue de un tercero o se crea directamente por el descontatario, estamos en presencia del llamado descuento
financiero.
5.2.4. EL OBJETO DEBE SER UN CREDITO AUN NO VENCIDO
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Los créditos deben estar sometidos a un plazo y poseer una fecha futura y determinada. Excepcionalmente se
podría admitir un cierto grado de “condicionalidad”, en el descuento de letras de cambio libradas a un plazo desde
la vista, cuando todavía no han sido presentadas a la aceptación.
El descuento más frecuente es el de las letras cambiarias (letras de cambio, pagarés, etc.). También es posible
descoritar documentos extracambiarios, tales como los créditos incorporados en títulos-valores de olía naturaleza
e incluso simples créditos comunes.
6. EFECTOS DEL CONTRATO
En principio, cualquier crédito en dinero puede ser objeto de descuento, siempre que no esté vencido. De acuerdo
a Fa naturaleza del título de la obligación variarán sus efectos, si se trata de documentos cambiarios o no
cambiarios.
6.1. DESCUENTO CAMBIARIO
El Art. 1429 del Código Civil prevé el descuento cambiarlo, al disponer; Si el descuento tiene lugar mediante endoso
de letra de cambio o de pagaré bancario, el Banco, en el caso de falta de pago, tiene derecho a la restitución de la
suma anticipada”. En el caso, la transmisión se llevará a cabo por la entrega material previo endoso del documento
y el Banco adquirirá, en consecuencia, un derecho autónomo y originario con posibilidad de demandar el pago del
crédito que le fue transmitido como consecuencia del contrato, contra todos los firmantes del título cambiario. Por
ello, además de la acción causal contra el beneficiario fundada en la obligación subyacente, tiene "derechos
emergentes del título”, es decir podría accionar contra el descontatario que no pagare, pero como obligado
cambiario, en base a la acción cambiaria de regreso fundada en el título.
La existencia de un derecho de crédito hacia terceros, incorporado al título, es un presupuesto del descuento
cambiario. Por ello no podrán ser objeto de descuento las letras de cambio no aceptado, pero el girado que autorice
al Banco a proceder al descuento, asume frente a él una obligación de derecho común. Tampoco pueden ser objeto
de descuentos los pagarés que no incorporen algún derecho de crédito frente a terceros; no obstante lo cual, se
habla respecto de ellos de descuento en sentido impropio: el llamado descuento de carta financiera. Pero en este
caso la operación oculta un préstamo hecho contra entrega de la letra.
6.2. DESCUENTO NO CAMBIARIO
En el descuento no cambiario se transmite el crédito mediante un contrato de cesión escrito y notificado al deudor
cedido (524/537, Código Civil) y, consecuentemente, el Banco adquiere un derecho derivado, pues al ser sucesor a
título particular del cedente, deberá soportar la oposición de las excepciones personales que el deudor cedido
pudiera invocar contra ese cedente.
6.3. DESCUENTO DE LETRAS DOCUMENTADAS
El Art. 1430 del Código Civil prevé el descuento de letras documentadas al establecer: "El Banco que ha descontado
letras documentadas tiene sobre la mercadería el mismo privilegio del mandatario mientras el titulo representativo
se halle en su poder”. En conclusión, el Banco descontante recibe los documentos con el encargo de que los
entregue a su destinatario, colaborando -así- en la fase de ejecución de un contrato de compraventa documentaria
a! que -por lo demás- resulta ajeno. Esto le atribuye los rasgos propios de un comisionista, sin que esto suponga
que -por lo que a la negociación de la letra documentaria se refiere- deje de adoptar la condición de verdadero
descontante que anticipa el importe de dicha letra Por otra parte, e! Banco no se halla obligado a efectuar un
examen de los documentos -a diferencia de lo que acontece en los créditos documentarios-.
El contrato de descuento reúne la característica de bilateralidad, por lo que el contrato impone obligaciones a
cumplir por ambas partes.
7.1. OBLIGACIONES DEL BANCO
Entregar las sumas de dinero correspondientes a los créditos descoritados, deducidos los intereses comisión y
gastos
Si se trata de letras de cambio "bancables” sino han sido aceptadas el Banco tiene la obligación de presentarlas
a la aceptación, salvo que lleve cláusula no aceptable. La presentación al pago debe realizarse en el lugar y domicilio
legal
7. OBLIGAGACIONES DEL CLIENTE
Transferir el crédito. El cliente se obliga a transferir el crédito. Según la naturaleza de lo transmitido se actuará
con la entrega de titulo y la notificación al cedido o el endoso según el caso.
Reembolsar al Banco los créditos no pagados El cliente le transmite sus derechos a favor del Banco, pro solvendo
-como medio de pagó- y no en pago. Si el Banco no obtiene el pago del deudor cedido tiene la acción contra su
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cliente Se trata de títulos que traen aparejada ejecución se facilita la acción ejecutiva contra el librador (deudor
cedido) Si se trata de créditos transmitidos por cesión, podrá demandar su cobro por vía ordinaria.
Pagar anticipadamente al Banco los intereses, comisión y gastos. Además de los mismos si el deudor cedido no
paga en tiempo propio el cliente debe pagar los intereses moratorias como punitorios ya que la transmisión es salvo
buen fin
8. EXTINCION DEL CONTRATO: NORMAL Y ANORMAL
La extinción normal del contrato tiene lugar cuando el tercero deudor satisface al Banco el importe integro del
crédito cedida por el cliente. Si el deudor cedido incumple la obligación, la misma se extingue por el reembolso
hecho por el descontatario en su carácter de obligado subsidiario de pagar los efectos descontados. También se
extingue el contrato por cualquiera de los modos de extinción de las obligaciones, ya sea por compensación por
confusión, por proscripción etc. Tratándose de la prescripción liberatoria el término varía de acuerdo a la naturaleza
del documento descontado y a la relación de las partes del contrato. En los documentos cambiarios respecto al
deudor cedido el termino de la prescripción será de cuatro años (Art. 662 inc. a) Código Civil) Sin embargo como o
ocurre en todos los créditos las partes también pueden convenir otras causas de extinción.
9. EL REDESCUENTO
El contrato de redescuento es el descuento que efectúa, posteriormente, el descontatario de un crédito que lo
adquirió con anterioridad de un cliente descontante. Las diferencias entre el descuento y el redescuento, solamente
se pueden apreciar desde el punto de vista económico, ya que, desde el punto de vista del Banco descontatario, el
descuento será una operación activa y el redescuento será una operación pasiva. .Mediante el redescuento, el
Banco Central no sólo dinamiza los documentos descontados sino que puede servirse de él -del redescuento- como
instrumento de su política monetaria Para la regulación del redescuento el Banco Central debe tener en cuenta el
carácter del crédito, las necesidades del morcado, la composición de la cartera del Banco Central y la actividad
económica general del país.
La Ley N° 489/95 no prohíbe el redescuento entre entidades financieras.
Lección 10 - EL GIRO BANCARIO Y LA TRANSFERENCIA BANCARIA
1. ANTECEDENTES DEL GIRO BANCARIO
Desde muy antiguo, el giro desarrolló una función intermediadora en los pagos, facilitando los envíos del dinero de
un lugar a otro, de plaza a plaza, o de país en país, prestando un gran servicio al pública al evitar el transporte de
numerario y, en consecuencia, con dicho servicio igualmente se evitan los riesgos innecesarios que conlleva el
transporte del dinero. En la Edad Media existieron los denominados "Bancos de giro”, y a esa función se dedicaron
especialmente los Bancos de Ámsterdam (1609) y de Hamburgo (1617).
2. CONCEPTO
“Se denomina giro a un instrumento librado por el Banco contra una sucursal o un corresponsal, en favor de la
persona indica da por el tomador, pagadero a la vista, contra su presentación”..
“En virtud de este contrato, y mediante el pago de una suma de dinero, una persona obtiene del Banco (Banco
librador) un documento emitido en formulario especial, ante cuya presentación otro Banco o corresponsal (Banco
pagador), dentro del país o en el extranjero, pagará al beneficiario la suma consignada en el documento”.
Para Rahi: "El giro es prácticamente un cheque, o un documentó con las mismas características que el cheque, pero
girado sobre un Banco domiciliado en el exterior y a ser pagado en una moneda que puede ser diferente al país
remitente En nuestro caso, siempre es diferente desde el momento que nuestra moneda es de uso eminentemente
nacional, no se utiliza como medio de pago internacional”.
El solicitante del giro deberá llenar un formulario expedido por el Banco o en su defecto presentar una nota,
aclarando el nombre y dirección del solicitante, nombre y dirección del beneficiario, moneda y monto solicitado,
modo de pago y la fecha y firma del solicitante. El giro bancario se emite en un formulario especial, donde se indican
el lugar y la fecha de a emisión, el nombre y el domicilio del Banco emisor y del Banco girado, cantidad en números
y letras, el nombre del beneficiario y las firmas de los representantes del Banco emisor. E! giro se realiza de Banco
a Bancos, librado contra una sucursal o un Banco corresponsal, donde se supone la existencia de una cuenta a favor
del Banco emisor.
4. EMISION DEL GIRO
Siguiendo a Rahi en esta explicación del funcionamiento del giro, una vez emitido en un formulario parecido al
cheque, impreso en un papel de seguridad, a, los efectos de evitar falsificaciones o alteraciones, se utilizan
máquinas impresoras especiales, que sellan bajorrelieve el formulario, con la expresión de la clase de moneda y el
valor.
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Para llegar a destino, según la petición, del solicitante, podrán utilizarse las siguientes vías:
1) se entrega al comprador y éste lo envía a su destino final,
se envía directamente al Banco girado, para que éste avise al beneficiario que puede apersonarse, identificarse
y, luego de endosarlo, cobrarlo y;
Finalmente enviarlo, al beneficiario por correo".
5. NATURALEZA JURÍDICA
El giro es uña orden de pagó de una suma de dinero, incondicional e irrevocable al beneficiario indicado por e!
Banco librador. No es un documento circulatorio por tanto, en rigor no puede constituir un título de crédito. El
tomador del giro puedo ser el beneficiario y entre éste y el Banco existe, un contrato de mandato, porque mediante
el pago de una comisión, el Banco se obliga a efectuar algún pago por medio de su sucursal o corresponsal.
Igualmente, tiene cierta similitud con la letra de cambio; sin embargo, existen notas distintivas entre las citadas
figuras, en razón que la letra es un instrumento de crédito, el giro es, un instrumento de pago. En el giro, la emisión
la hace un Banco contra otro Banco, sucursal o corresponsal; sin embargo, la letra puede ser emitida por un
particular contra otro. Definitivamente, no es; fácil demostrar la naturaleza jurídica de giro, pero se asimila al
mandato con características especiales.
6. PERDIDA DEL GIRO
No existe norma jurídica reguladora expresamente para el caso de pérdida del giro, sea por el comprador, sea, por
el beneficiario. Sin embargo, la cuestión no es compleja en razón de que para su cobro deberá presentarse el
beneficiario e identificarse, luego deberá endosar, para que el Banco girado pueda, efectuar el pago; por tanto, en
caso de pérdida del giro; éste no será efectivizado.
La experiencia bancaria de Rahi enseña el procedimiento práctico en este caso en los siguientes términos “En caso
de que un giro sea perdido, ya sea por el comprador, el beneficiario, o en el correo durante el viaje o entrega, el
comprador puede solicitar el reemplazo o reembolso, haciendo la correspondiente declaración ante el Banco
emisor.
7. AUTORIZACION LEGAL PARA REALIZAR EL GIRO
La Ley N° 861/96 “General de Bancos Financieras y Otras Entidades de Créditos”, en su Art. 40 faculta a los bancos
a efectuar operaciones.
8. CLASES DE GIROS
En la actividad bancaria se distinguen el giro postal del giro telegráfico. Esta distinción se funda simplemente en la
forma en que el, Banco emisor avisará al Banco girado y le transferirá los fondos; en la actualidad se realiza
corrientemente por medio de Fax.
9. LA TRANSFERENCIA BANCARIA. CONSIDERACIONES GENERALES,
Otra manera de realización del envió de fondos o dinero es la transferencia bancarias, que podrá remesarse al
exterior por medio de una sucursal o una corresponsal a los efectos de efectuar un pago contable, es decir, la
transferencia supone la existencia de una cuenta en el Banco girado.
La transferencia en la actualidad se realiza por medio de télex, cable o fax, mediante el cual se avisa a! Banco,
girado, para que éste proceda a acreditar en la cuenta del beneficiario. Igualmente; precede a la transferencia la
solicitud del mismo, que debe ser llenada por el peticionante.
10. NOCION.
Juristas de la talla de Garrigues se ocupan de este desplazamiento de dinero, sólo mediante simples asientos
contables, que permite aportar una gran utilidad, celeridad en el trámite y seguridad contra los riesgos propios que
conlleva el transporte del dinero, en los siguientes términos: "la transferencia constituye por sí misma un pago sin
transmisión de dinero, Este pago queda hecho tan pronto como el, banquero hace un asiento de cargo en la cuenta
del ordenador de la transferencia y un asiento de abono en la cuenta beneficiario Como ya se manifestó más arriba,
esta operación supone que él cliente tiene una cuenta en el Banco, quien ordena la transferencia de dicha cuenta
a favor de un tercero beneficiario, quien igualmente tiene una cuenta en el Banco en otra plaza Sin embargo, esta
idea no excluye la posibilidad de que el diente pudiera entregar al Banco numerario, sin necesidad de contar con
cuenta, para que el Banco lo remita a la cuenta del tercero en otra plaza, ya sea a través de una sucursal o de otro
banco.
Afirma Messineo: “La existencia en el mismo Banco de varias cuentas corrientes de correspondencia a nombre de
otros tantos clientes, hace posible aquella operación de giro de Banco (o giro a cuenta) que consiste en liquidar
relaciones de crédito entré dos clientes del mismo Banco mediante un debitamiento y, respectivamente, un
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correspondiente acreditamiento en cada una de las cuentas (el denominado pago por contabilidad), como
resultado de dos relaciones separadas. Es un caso de delegación adiva (delegatio promittendi)”
En realidad, esta es la tesis más aceptada.
La delegación supone la concurrencia de tres personas en la formación de la relación jurídica: el delegante, el
delegado y el delegatario, cuya finalidad es transmitir una obligación, liberando al deudor primitivo y asignando un
nuevo deudor y de esta manera se produce un cambio de sujeto pasivo que se asimila a una novación subjetiva.
En nuestro Código Civil expresamente se legisla dicha figura en el Art. 538, que establece:
"Si el deudor asigna al acreedor un nuevo deudor, el cual se obliga para con el acreedor, el deudor originario no
queda liberado de su obligación, salvo que el acreedor declare expresamente que lo libera".
Otra tesis enunciada por Jorge H. Escobar en su obra Contratos Bancarios, hace alusión a la teoría de la estipulación
a favor de tercero, sostenida por un grupo de autores; porque, en la figura estudiada: “La persona beneficiaria de
la transferencia sería el tercero a cuyo favor se hace la estipulación”.
Sin embargo, nuestro Código regula expresamente la estipulación a favor de tercero, exigiendo una ratificación del
que va a ejecutar la prestación, que en esté caso seria el Banco:
Según Villegas: “Existe, como se ve, una relación de mandato o comisión entre las partes, y se trata de un mandato
remunerado, pues los bancos intervinientes van a compartir una comisión que paga al ordenador de la
transferencia".
Esta última teoría se aproxima considerablemente para explicar la naturaleza jurídica de la transferencia, porque,
como se ha visto, la delegación admitida mayoritariamente no explica la transferencia bancaria.
12. FORMALIZACION
Se Formaliza la Transferencia mediante la suscripción de un formulario bancario, que constituye la solicitud
especialmente preparada donde se debe llenar respecto a los datos del peticionante y del beneficiario, nombre y
domicilio del beneficiario, número de cuenta corriente en ese Banco o en el Banco donde deberá realizarse la
transferencia, la suma de dinero a transferir, clase de moneda, el nombre y domicilio del tomador y su número de
cuenta en el Banco.
El Banco receptor debitará la suma de la cuenta del tomador, más la comisión que le corresponda por el servicio, y
transferirá al Banco beneficiario.
13. ENTIDADES AUTORIZADAS .
Como se ha visto la Ley Nº 861/96, faculta a los Banco y Financieras en los artículos 40 y 73, respectivamente,
cuanto sigue: Art. 40, inc. 24) “Efectuar cobros, pagos y transferencias de fondos, así como emitir giros contra sus
propias oficinas o las de Bancos corresponsales". En tanto que, en el Art. 73, inc. 2) establece: ‘Descontar y aceptar
letras, giros y otras libranzas a plazo originados en transacciones comerciales".
14. LIBRANZAS A PAGAR.
Con esta denominación el Banco Central del Paraguay asigna a las órdenes de pago recibidas de un corresponsal,
sucursal o casa central en el exterior.
En esta operación, según Rahi "La cobertura del valor de la orden debe ser anterior o simultánea al envió de ésta,
salvo la existencia de una cuenta del corresponsal con adecuada provisión de fondos. En caso contrario al no haber
cuenta con saldo, la orden debe ser manejada con una operación crediticia, lo que requerirá de un proceso de
crédito antes de ser liquidada y pagada".
Lección 11 - EMISION DE CÉDULAS Y BONOS
1. CEDULAS HIPOTECARIAS NOCIÓN
En rigor, la cédula Hipotecaria consiste en un título de crédito donde constan obligaciones emitidas por el Banco
autorizado para tal, que goza de una garantía hipotecaria, constituida por el acreditado y con el aval de la entidad
emisora.
2. MODO DE 0PERACIÓN
En esta operación el Banco emisor mas bien se constituye en intermediario entre el cliente, denominado acreditado
y quien oferta dinero en el mercado. De tal forma, quien demande dinero recurre al Banco hipotecario, a los efectos
de obtener la cantidad requerida y el Banco no proporciona su dinero propio. Este debe obtener el dinero de su
propio cliente a los efectos de colocar con el solicitante, quien debe ofrecer garantías suficientes mediante
hipotecas constituidas a favor de la persona que ha proporcionado la suma de dinero solicitada.
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El Banco además de la intermediación, se compromete solidariamente con el acreditado frente al acreedor, de ahí
la seguridad de las operaciones.
3. BANCOS CON FAÓULTADES DE EMISIÓN
Como principio general podemos enunciar que la emisión de cédulas hipotecarias solo podrán realizarla las
entidades financieras con una autorización previa de la Superintendencia (Art. 78 Ley No: 861/96). En efecto el art.
80 de la citada ley dispone: “Características de las letras hipotecarias. Las letras hipotecarias tendrán las siguientes
características: a) emanarán de un contrato de crédito hipotecario; b) serán emitidas por una entidad financiera; e)
podrán ser emitidas en moneda nacional o extranjera, d) solo podrán ser emitidas por la cantidad a que ascienden
las obligaciones hipotecarias asumidas para con el emisor, f) serán garantizadas como primera hipoteca, la cual no
es factible de hacer extensiva a otras obligaciones a favor del emisor,
se transmitirán por endoso, y h) será factible su amortización por el emisor, en forma directa o mediante compra,
rescate o sorteo a la par, De la referida disposición legal se infiere que para la emisión de bonos, se requiere la
autorización previa del BCP y en cada caso debe ser autorizado por ley
4. BONOS HIPOTECARIOS. CÉDULAS HIPOTECARIAS O LETRAS HIPOTECARIAS
Como se ha notado con la trascripción de las disposiciones legales referidas, los términos bonos hipotecarios o
cédulas hipotecarias representan la calidad de títulos de créditos garantizados por hipotecas y en forma ilimitada
por el Estado. En estas condiciones no hallarnos diferencias en cuanto a sus efectos jurídicos.
En algunas legislaciones igualmente Se utiliza la denominación de letras hipotecarias, aludiendo al titulo de crédito
tradicional pero aplicado a los préstamos garantizados por el sistema referido.
5. DISTINCIÓN
Sin embargo, Jorge H Escobar, citando a Rodríguez Rodríguez, demuestra una diferencia existente entre la cédula
hipotecaria y los bonos hipotecados, en el sentido de que en la cédula hipotecaria la garantía hipotecaria es directa,
mientras que en los bonos hipotecarios la garantía es indirecta.
Del análisis del Art. 9o. inc. a) de la Ley 325 se puede llegar a idéntica conclusión, púes establece: “Los bonos
nacionales de vivienda y sus intereses estarán garantizados: a) por la cartera hipotecaria y prendaria del Banco así
como por todos sus bienes".
6. VENTAJAS QUE OFRECEN
El Art. 12 de la Ley 325 dispone: "La emisión de bonos y cupones, así como el capital y los intereses de los bonos
nacionales de vivienda están exentos de toda clase, de Impuesto, tanto Fiscales como municipales, establecidos o
por establecerse, inclusive el impuesto a la renta, papel sellado y estampillas, sobre sucesiones y donaciones’.
7. BONOS DE GOCE Y DE PARTICIPACION. BONOS FINANCIEROS
Los bonos de goce en rigor sustituyen a las acciones. Las sociedades anónimas recurren a este procedimiento por
el carácter temporal de su explotación, sea comercial, industrial o de servicio y que dan derechos a participar de las
ganancias resultantes del ejercido financiero anual.
Sin embargo, los bonos de participación son simplemente retribuciones que la sociedad brinda a quienes han
efectuado prestaciones a favor de la misma, como ser trabajos técnicos, el goce de un invento, una marca, una
licencia, etc. Los bonos de participación dan derecho a participar de los dividendos de cada ejercido fiscal.
Los bonos financieros son también títulos de créditos, emitidos por las sociedades simplemente para captar capital
y están respaldados por todos los títulos y créditos con que cuenta la sociedad industrial o comercial, emisoras de
dichos bonos.
8. CERTIFICADO DE PARTICIPACION.
Por le Ley N° 861/96, "Ley de Bancos, Financieras y otras Entidades, de crédito", en virtud del Art. 40 inc. 29), los
bancos estarán facultados a: "emitir certificados de participación sobre carteras homogéneas de préstamos”.
Igualmente el art. 73 inc. 9) de la misma Ley faculte a tas financieras, siempre con sujeción a las reglamentaciones
vigentes y a lo que pudiera emitir el Banco Central, a: “Celebrar acuerdo de participación y de venta de cartera”
Según las disposiciones legales transcriptas, en nuestro país corresponde a los Bancos y Entidades Financieras la
facultad de emitir certificados y acuerdos de participación, respectivamente.
9. NOCION
Siguiendo a Jorge H. Escobar "Los certificados de participación son títulos que atribuyen a su poseedor, sea
derechos a una parte proporcional sobre frutos o rendimientos de derechos o bienes que tenga la sociedad que los
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emite; ya en una parte alícuota del derecho de propiedad de bienes (participación dé copropiedad) o finalmente
una parte proporcional de la venta de bienes, derechos o valores (participación en créditos).
Debemos señalar que su práctica en nuestro país es muy poco frecuente, por no decir inexistente.
10. CUPONES NOCION
La Ley de la Vivienda en su Art. 14 dispone: “Los cupones de los bonos, que amparen intereses vencidos, serán
aceptados por su valor nominal, para el papo de toda clase de impuestos, tasas y contribuciones fiscales”.
Según indica la referida ley, los cupones son títulos autónomos, incondicionados, literales y deberán ser
considerados un título de crédito más. Si bien son títulos accesorios en razón de estar vinculados a un principal, sin
embargo, no se les puede negar para todos los efectos jurídicos la calidad autónoma de dichos instrumentos.
Al respecto sostiene Villegas: “Algunos títulos de crédito llevan adheridos cupones. Contienen una mención del
derecho a una prestación pecuniaria, cierta y determinada o, eventual; intereses o dividendo periódicos. Son
siempre al portador y confieren un derecho incondicionado a su tenedor contra el emisor del titulo”.
12. ACCIONES EJECUTIVAS
Dispone el Art. 11 de la Ley No. 325:”Los tenedores de bonos podrán ejercer las acciones judiciales pertinentes
contra el Banco o contra el Estado, en caso de incumplimiento. Los bonos y los cupones exigibles son títulos
ejecutivos sin necesidad de reconocimiento previo, ni protesto. El derecho para cobrar los bonos vencidos o
sorteados prescribe a los diez años, y el de los cupones a los cinco años, contados a partir de la fecha del
vencimiento".
Es decir, los bonos y los cupones otorgan acción ejecutiva y prescriben dichas acciones por el término de diez años
para los bonos y cinco para las cupones:
Lección 12 - CREDITOS DOCUMENTARIOS Y LETRAS A PRIMER
REQUERIMIENTO
1. ORIGEN: COMPRAVENTA INTERNACIONAL SOBRE DOCUMENTOS. NORMAS Y USOS UNIFORMES.
LEGISLACION.
Dentro de las operaciones bancarias, los denominados créditos documentarios se sitúan entre las llamadas
"operaciones de mediación en los pagos", en cuyo sector caben situar también, entre otras figuras, la transferencia
y el giro.
Aparece en el tráfico, concretamente en el ámbito de las compraventas internacionales, por la desconfianza que la
lejanía crea entre comprador y vendedor (desconocimiento de la, respectiva solvencia) a lo que se unen otros
factores de inseguridad ligados a la internacionalidad del supuesto fáctico. La Banca, sobre la base de la confianza,
que inspira, media en la ejecución de la compraventa, incidiendo en el desarrollo concreto, del sinalagma o
bilateralidad propia de dicho contrato.
La situación de hecho: era la siguiente: El comprador no queda pagar sin tener cierta seguridad o garantía sobre la
entrega de las mercaderías; y el vendedor tampoco quería desprenderse de las: mismas sin asegurar el cobro del
precio. A tal efecto pactan la mediación de un Banco que por cuenta del comprador pagará el precio al vendedor
contra entrega, entre otros, de los denominados "documentos representativos de las mercaderías" (ej. caso de
conocimiento de embarque), desligándose de esta forma el Banco del estado, cuantía, etc., de las mercancías y
operando sólo sobre la base de los documentos. El vendedor asegura así por medio del Banco el cobro del precio a
su vez, el comprador se asegura también por la mediación del Banco la posesión mediata y disponibilidad de las
mercancías a través de los documentos representativos de las mismas De esta forma el crédito documentario surge
ligado a la llamada "Compraventa de documentos” que supone un supuesto típico de "traditio simbólica" que se
realiza a través de la entrega de los documentos, de tal suerte que recibidos éstos por el Banco por cuenta del
comprador; será a su vez exigible el pago del precio, manteniéndose por tanto el equilibrio en estas operaciones
de compraventa.
Los primeros intentos de unificación de las prácticas, usos y costumbres del comercio internacional, se iniciaron en
1920 con la aprobación de algunas normas de aplicación en materia de créditos documentales durante la New
Banquers Commercial Credit Conference realizada en EE.UU. En 1983; la Cámara de Comercio Internacional dio a
publicidad la edición N° 400, pero en estos últimos años se vio la necesidad de perfeccionarlas y la Cámara de
Comercio Internacional publicó las Reglas y Usos Uniformes 500, en el año 1993. Estas disposiciones contemplan
con particular detalle los documentos característicos de las ventas CIF (documento de expedición, póliza de seguro
y factura), reconociéndose así le vinculación en la praxis del crédito documentario a dicha modalidad de
compraventa internacional.
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Estas reglas y usos internacionales, publicados por la Cámara de Comercio Internacional, no son normas legales
“formales”, ya que en sus acuerdos sólo han intervenido entidades privadas. Son, pues, verdaderos usos adoptados
en común por el comercio internacional, sin categoría legal
2. CONCEPTO DEL CREDITO DOCUMENTARIO
Jorge H. Escobar define el crédito documentado como una operación bancaria en virtud de la cual un Banco se
obliga directamente a pagar al vendedor el precio de las mercaderías siempre y cuando éste (el vendedor) le
entregue ciertos documentos representativos de ellas, en las condiciones preestablecidas.
Las Reglas Uniformes 500 (1993) en su Art. 2° define la operación: “A efectos de los presentes artículos, las
expresiones “Crédito/s Documentados y Carta/s de Crédito Stand by” (en adelante, “Créditos") se refieren a todo
acuerdo, cualquiera sea su denominación o descripción, por el que un Banco (“Banco emisor), obrando a petición
y de conformidad con las instrucciones de un cliente (ordenante”) o en su propio nombre:
I. se obliga a hacer un pago a un tercero (‘beneficiario”) o a su orden, o a aceptar y pagar letras de cambio
(instrumento de giro) librado por el beneficiario, o
autoriza a otro Banco para que efectúe el pago o para que acepte y pague tales instrumentos de giro, o
III. autoriza a otro Banco para que negocie, contra la entrega de los documentos, siempre y cuando se cumplan los
términos y las condiciones del Crédito.
Sobre el particular existen numerosas teorías y nosotros nos referiremos a las principales.
3.1. CREDITO DOCUMENTARIO SIMPLE:
Pedro E. Torres, al analizar la naturaleza jurídica del crédito documentarlo, tiene en cuenta si se trata de un simple
crédito documentario y por consiguiente revocable, o si por el contrario se trata de un crédito documentario
irrevocable o confirmado. No nos parece útil analizar el primero, al igual que la mayoría de los autores, porque la
experiencia bancaria ha demostrado que ha caído en desuso. Además; el mismo autor anuncia que cuando se
presenta esa modalidad, el Banco acreditante contraería sólo una obligación potestativa carente de exigibilidad.
Tampoco este crédito ofrece mayores garantías para el vendedor al poder ser revocado aun sin previo aviso al
beneficiario, en cualquier momento por el Banco emisor, sin responsabilidad del mismo, ya que el Banco no se
vincula personalmente con el vendedor Sin embargo, casi todos los autores concuerdan en asimilarlo al mandato,
en donde el Banco o el comprador pueden revocar ad nutum el crédito.
3.2. CREDITÓ DOCUMENTARIO IRREVOCABLE’
Para analizar la naturaleza jurídica del contrato de crédito documentario irrevocable, los juristas han formulado
diversas teorías que iremos analizando:
3.2.1 TEÓRIA DEL CONTRATO EN FAVOR DE UN TERCERO
El Código Civil Paraguayo en su Art. 730 expresa: "El contrato celebrado a nombre propio, por el que se promete la
prestación dé un tercero, será obligatorio si el prometiese hubiere garantizado la ratificación o., el cumplimiento
por parte de aquél. En la de 1a se entenderá que sólo fue garantizada la ratificación: Prestada esta las relaciones
entre el estipulante y el tercero serán juzgadas como si el contrato se hubiera ajustado directamente entre ellos”.
De acuerdo a tales normas, resulta condición necesaria para la validez de la’ estipulación en, favor del tercero la
aceptación por éste, aspecto esencial que se debe tener en cuenta, porque marca la diferencia sustancial de ente
contrato a favor de ternero con el crédito documentario irrevocable.
En: conclusión: en el crédito documentado, el beneficiario adquirirá sus derechos frente al Banco a partir de la
notificación y la vigencia de !a obligación -que asume el Banco-- se habrá de prolongar en el tiempo durante el plazo
fijado en La nota de crédito No es menester la aceptación del beneficiario quien podrá utilizar el crédito presentado
dentro del plazo de validez indicado en mismo.
3.2.2. TEORIA DE LA PROMESA DEL HECHO DE UN TERCERO
El Prof: Jorge H. Escobar nos dice al respecto qué dicha promesa valdrá si el tercero lo ratifica expresamente, en
cuyo caso la ratificación «da derecho para exigir el cumplimiento del contrato”, lo que repugna a la naturaleza del
crédito documentario en el que el Banco es completamente ajeno al negocio subyacente.
Cabe señalar que en el crédito documentario el flanco no se incorpora al contrato originario y la promesa del hecho
dé un tercero solo explicaría la estipulación del ordenante con el beneficiario, es decir, la cláusula del contrato entre
ambos, por la cual establecen la apertura de un crédito documentarlo. Admitiendo que se trata de la promesa del
hecho de un tercero, la ratificación por el Banco transformaría la actuación del promitente en un mandato y obliga
al mandante con la liberación del mandatario
3.2.3 TEORIA DEL MANDATO
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La teoría del mandato ha gozado do gran aceptación en la doctrina y jurisprudencia en lo referente a la relación
entre ordenante y Banco emisor. Dicha teoría es insuficiente porque considera sólo aspectos parciales del complejo
fenómeno. Explica una parte de la operación de! crédito documentario (Relación entre el ordenante y el Banco
emisor). y deja sin explicar el resto dé las que ella genera (relaciones entre Bancos; relaciones Banco emisor -
beneficiario y la relación ordenante-beneficiario).
Por otra parte, el mandato es esencialmente revocable, y aunque se hubiera otorgado con el carácter de irrevocable
se puede revocar con causa justificada (M. 909, Código Civil), De allí que esta tesis no pueda explicarla
irrevocabilidad de la obligación del Banco emisor (en el crédito documentario irrevocable) y el hecho de qué se
trata de una obligación directa y principal del Banco, en nombre propio, y no nombré del ordenante.
3.2.4 TEORIA DE LA CESION DE CRESTO
También ciertos autores dicen qué el crédito documentado Implica una cesión de derechos efectuada por el
ordenante en favor del beneficiario; Marino Milella y Margarita Skodnik dan tres razones concluyentes de la
imposibilidad de aceptación de esta teoría:
Lo normal es que en el crédito documentario el comprador no haya aprovisionado fondos en forma previa.
El Banco no puede oponer al beneficiario las excepciones que tenía contra el otorgante en tanto que el deudor
cedido puede oponer al cesionario las que terna contra el cedente
El cedente de buena fe no responde de la solvencia del deudor a no ser que la insolvencia fuera anterior y publica
quedando consiguientemente liberado, en cambio, el comprador no se exime de la obligación contraída con el
vendedor por la mera constitución del crédito documentario
3.2 .5 DE LA DELEGACION IMPERFECTA O ACUMULATIVA PASIVA
En esta teoría el deudor (delegante), según Messineo, asigna al acreedor (delegatario) un nuevo deudor (delegado),
el cual a su vez se obliga, porque está autorizado por el delegante (deudor originario) frente al delegatario.
Giácomo Molle nos dice “En la operación intervienen tres sujetos, el comprador, el Banco y el beneficiario la
calificación que mejor se adapta a esta operación es la de delegación acumulativa pasiva, porque se adjudica al
acreedor (vendedor) un deudor (el Banco), sin que el originario (comprador) quede liberado".
La crítica más severa a esta tesis radica en que la obligación del delegado sólo es irrevocable cuando ha sido
aceptada por el delegatario, mientras que en la carta de crédito esta surge para el Banco de la simple emisión del
título
3.2.6 TÉORIA DEL NEGOCIO JURIDICO.
En este sentido, Garrigues dice que se trata de distintos contratos ligados ente sí por una misma finalidad
económica, que consiste en asegurar a un vendedor él cobro de crédito sobre el precio de la mercancía, mediante
la asunción por un Banco de la obligación de pagar ese precio. Todos tienen una causa distinta pero concurren a la
misma finalidad económica, Al respecto Rodríguez Azuero sustenta que se trata de una sucesión de contratos o de
momentos del proceso en el cual las distintas etapas muestran diversas obligaciones a cargo de las partes. La
discusión de esta teoría si basa en la relación entre el ordenante y Banco emisor, que para unos se trata de una
comisión para otros, incluyendo al autor, se trata en la mayor parte de los casos de una apertura de crédito con la
sola excepción de que se hubiese preconstituido un fondo antes dé su celebración, lo que no parece corresponder
a la práctica ni a las necesidades del negocio.
3.2.7. TEORIA DEL CONTRATO AUTONOMO.
Sustentamos de que se trata de un contrato bancario autónomo, plurilateral y complejo que genera múltiples
relaciones jurídicas. Entre sus partidarios se encuentran Jorge H. Escobar, en él Paraguay, Pedro Torres y Carlos
Gilberto Villegas en la Argentina, M. Gallaix, en Francia.
Nosotros compartimos esta teoría y agregamos que en nuestro derecho se traté de un contrato innominado,
atípico, por no tener una regulación legislativa.
4. TECNICA DE LA OPERACION
Con el fin de facilitar la comprensión del desenvolvimiento del contrato ‘de crédito documentario desde su
concepción, señalaremos los pasos siguientes, debiendo existir un contrato de compraventa internacional o de otra
clase de obligación siempre de carácter internacional que suele confirmarse en el caso de la compraventa con el
intercambió de factura pro forma de la mercadería y su aceptación.
Los contratantes de una compraventa internacional. Acuerdan el pago del .precio de las mercaderías objeto del
contrato a través de una carta de crédito ó la aceptación de una letra contra entrega de los documentos que
acrediten su propiedad y embarque. Ejemplo:
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Conocimiento de embarque marítimo, cada de pode internacional por carretera, despacho de exportación,
certificado de origen, factura original, copias generalmente visadas por el consulado del país exportador,
certificados de calidad, cantidad, etc.
El’ comprador importador solicita la apertura de un crédito documentario a un. Banco comercial domiciliado en
él país de recepción de la mercadería o destino de la misma, a favor del vendedor expoliador.
Una vez cumplidos los requisitos exigidos por el Banco apertor o acreditante al comprador (principalmente las
garantías solicitadas), se celebra un contrato de apertura de crédito. En virtud de éste contrato, dicho Banco se
compromete a pagar al vendedor exportador por medio de otro Banco corresponsal perteneciente al país de este
última, el valor contratado de las mercaderías o a aceptar o descontar letras por el mismo valor) giradas por el
vendedor contra el Banco o el comprador, siempre que le sean entregados al Banco cada uno de los documentos
indicados dentro del aludido contrato de apertura dé crédito documentario.
El Banco apertor notifica al vendedor exportador, generalmente beneficiario del pago de dicho crédito,
mediante la «cada de crédito” de’ la apertura de crédito, del monto del mismo, de los documentos solicitados y de
las condiciones para el pago por medio del Banco corresponsal confirmante o avisador.
El vendedor entrega los documentos al Banco corresponsal para su remisión o expedición al Banco apertor del
crédito documentario que deberá procederá la verificación minuciosa, bajo su responsabilidad, de dichos
documentos antes de realizar el pago al vendedor generalmente por medio del Banco confirmante.
5 .LA CARTA DE CREDITO
La carta de crédito es un instrumento escrito emitido (vía telex, con lo indicado por el ordenante) por el Banco’ del
comprador Importador, autorizando al vendedor exportador a presentarse para cobrar el crédito o librar letras de
cambios de acuerdo tan ciertos términos, estipulándose en forma legal que se hará honor a todas estas letras. Tales
términos son fijados en la misma “carta” y la persona a cuyo favor fue abierta la letra deberá satisfacerlos si
pretende librar letras contra al crédito concedido.
La “carta” garantiza, a su vez, el pago o aceptación de las letras si se cumplen las condiciones establecidas.
La carta do crédito es una orden abstracta y literal; no es un titulo valor; so origina generalmente en un contrato
de compraventa; no nace para circular; su función es asegurar el cumplimiento del contrato teniendo como fin
asegurar el cumplimiento del contrato el Crédito documentario.
Estas obligaciones que asumen los bancos intervinientes en nada se relacionan con las obligaciones emergentes del
contrato de compraventa internacional o de cualquier otro que constituya la base, el substratum, del crédito
documentario y también su causa:
5.1. CONTENIDO DE LA CARTA DE CREDITO
Seguidamente enumeramos las enunciaciones que debe contener
Nombre del ordenante o comprador importador con su dirección exacta
Nombre del beneficiario. :
Nombre del banco emisor o apertor con sus coordenadas, Si hubiere corresponsal también debe mencionarse.
Procedimiento de notificación de la carta de crédito al beneficiario si será por télex, telegrama, vía aérea, etc.
Objeto del crédito, es decir la determinación de los bienes o mercaderías a ser entregadas, y su descripción del
modo a individualizarse sin ninguna duda
Monto máximo de utilización; generalmente concuerda con el precio de las mercaderías.
El precio unitario de la mercadería, si lo permite su especie, con el fin de facilitar al banquero negociador
elementos de control de las facturas
Forma de utilización. Hay que determinar si es un crédito de pago, de aceptación o de negociación.
Plazo de validez de la carta de crédito y plazo dentro del cual deberán presentarse los documentos,
los documentos que deban presentarse a ser acreditados y los requisitos que deban ser cumplidos para la
utilización del crédito.
Documentos probatorios del embarque o del despacho o de la entrega para embarque:
Factura comercial
Documentos de transporte
Póliza de seguro
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Certificado de Peso
Certificado de origen
Certificado de Calidad
Lista de embarque
Certificado de Sanidad
6. PARTES INTERVINIENTES EN EL FUNCIONAMIENTO DEL CRÉDITO DOCUMENTARIO. RELACIONES QUE GENERA.
El solicitante: El comprador, generalmente, es el dador de la orden; Ordenador quién solicita al Banco
acreditante, apertor o emisor la apertura del crédito documentarlo
El beneficiario del crédito es aquel que lo percibe. Normalmente Se tratará del vendedor de la relación
fundamental, quien por tal motivo, tendrá el derecho de exigir el pago por ser el acreedor Señalamos que al
ordenante puede indicar otro beneficiario que no sea el vendedor exportador, o remitente de los documentos, en
vista de que este último puede tener interés en que el ordenante pague a un acreedor cuyo el monto total del
crédito, por razones de economía (el. múltiples giros), de cambio (diferencia de cambio entre monedas). Para
deberá presentar en tiempo oportuno la documentación requerida, esto es, antes de la fecha de vencimiento que
ordenante haya estipulado en el crédito.
El Banco emisor, apertor, acreditante, o pagador en el caso de un crédito documentario avisado. El Banco
emisor, a partir del momento de la celebración del contrato de crédito documentario, asume obligaciones por las
que debe responder.
Deberes del Banco emisor:
Expedir y notificar la carta do crédito. Se dijo que la carta de crédito es un documento probatorio del contrato
de apertura de crédito documentario, pero principalmente hace surgir y prueba la declaración unilateral del Banco
de pagarle al beneficiario. Por tanto, también legitimo a su titular para reclamar lo que se le debe.
Recibir y examinar los documentos y comprobar su conformidad.
Efectuar el pago. Entregados los documentos y comprobada su conformidad con las instrucciones insertas
dentro de la carta de crédito (proveniente a su vez de su cliente), el Banco debe pagar al beneficiario el crédito,
dándole dinero en efectivo, aceptándole letras o negociando las letras que el beneficiario gire contra el ordenante
del crédito documentario.
Derechos del Banco emisor. Conformo a los Usos y Reglas Uniformes 500 citamos los siguientes:
El ordenante debe reembolsarle todo pago, gasto o expensas en que incurriera como consecuencia del crédito
Documentario. (Art. 16 inc. d).
Modificar o cancelar, en cualquier monto y sin aviso previo, un crédito "revocable" (Art. 18 inc. a).
Disponer de un “tiempo razonable” (Siete días bancarios) para proceder al examen de los documentos remitidos
directamente por el beneficiario o por el Banco corresponsal a fin de analizar si ellos cumplen con las exigencias de
la carta de créditos (Art. 13 inc. b).
No reembolsar al Banco corresponsal que hubiera hecho un pago, o acoplado o negociado letras de cambio,
contra la presentación de documentos que doblan ser rechazados de conformidad con las disposiciones de la carta
de crédito o que fueron presentados fuera de término.
El Banco notificador, corresponsal, avisador (o confirmante, según la carta de crédito). Dicho Banco cumple la
función de dar aviso efectivo al beneficiario del crédito abierto con la mayor urgencia posible y daba dar cuanta al
Banco emisor del cumplimiento del encargo. Es de resaltar que el Banco notificador no queda vinculado con el
beneficiario del crédito, y, por lo tanto, no asume obligaciones.
El Banco confirmante es el Banco corresponsal del Banco emisor o su sucursal cuando a raíz de la recepción de
una carta de crédito confirmada, acepta dicha confirmación solicitada en la misma carta (la aceptación deberá ser
comunicada sin tardanza al Banco emisor), y se convierte así en un obligado directo y autónomo del beneficiario.
El Banco pagador. Este puede ser distinto del Banco emisor o del Banco confirmante, aunque no sea el uso
corriente. El Banco pagador actúa como mandatario del Banco emisor.
El Banco negociador es el que financie la compré de la mercadería que exporta, o en su caso financia la misma
fabricación si el exportador fuere el mismo fabricante. Esta operación la realiza con la expectativa que genera el
cobro de crédito a través del negocio fundamental realizado por el exportador con el importador (compraventa
internacional): Por tanto el beneficiario o exportador no se presenta ante el Banco pagador designado, sino que
concurre a otro Banco qué no ha asumido, en forma previa, ninguna obligación (con referencia a la carta de crédito).
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Este Banco es el Banco negociador y tiene la facultad de efectuar el pago el beneficiario, aunque lo hace a su cuenta
y riesgo, ya que nadie lo ha obligado a hacer tal pago.
7. CLASIFICACIÓN DEL CRÉDITO DOCUMENTARIO:
7.1. SEGÚN LA POSIBILIDAD DE REVOCACION
Crédito revocable: Es el que confiere el derecho al Banco emisor o retractar su promesa de pago, sin obligación
de notificar previamente al beneficiario.
Crédito irrevocable: Es el que se formula con el compromiso firme, directo y principal del Banco de pagar,
aceptar o negociar letras, contra la presentación de los documentos.
7.2. SEGUN LA OBLIGACION ASUMIDA POR EL BANCO CORRESPONSAL
Crédito avisado o notificado: Es el caso en que el Banco corresponsal notificado no asume la obligación de pagar
ni aceptar documentos. Sólo debe entregar la carta de crédito al beneficiario sin responsabilidad de su parte.
Crédito confirmado: En el caso, el Banco corresponsal que confirma el crédito, se obliga a pagar, aceptar giros o
negociar giros según el alcance de la obligación asumida por el emisor, sin sustituir a este, obligándose junto con el
Banco emisor, solo los créditos irrevocables pueden ser confirmados, ya que el Banco corresponsal no podría asumir
una obligación mayor que la del Banco emisor.
7.3. SEGUN EL TIPO DE OBLIGACION QUE ASUMA EL BANCO EMISOR
De pago: Cuando el Banco emisor se obliga a pagar al beneficiario contra la presentación de los documentos,
sea de pago a la vista, plazo determinado o pago diferido.
De aceptación: En este caso el Banco emisor o su corresponsal se obliga a aceptar letras de cambio que libre al
beneficiario.
De negociación: El Banco sólo se obliga a negociar efectos que el beneficiario presente, por ejemplo, puede
otorgar descuento de documentos de créditos, letras, etc.
7.4 SEGUN EL BANCO DONDE SERA UTILIZABLE EL CREDITO
Utilizables en “nuestras cajas” (del Banco emisor): En este caso el beneficiario debe presentar los documentos
a fin de obtener aceptación o negociación de los mismos, haciéndolos llegar al Banco emisor. Este se reserva para
la obligación de examinar los documentos que presente el beneficiario. Esto ocurre, en los créditos “directos” (ver
a continuación) y los no confirmados.
Utilizables en “sus cajas” (del Banco corresponsal): El beneficiario presenta documentos en un
Banco generalmente plaza (corresponsal del emisor). Y según sea el crédito confirmado o solo avisado, dicho Banco
se obliga a pagar, negociar o aceptar letras de inmediato, o en el último caso lo hará a nombre del Banco emisor.
Créditos "restringidos": Lleva este nombre cuando el Banco emisor limita la obligación de reembolso a un Banco
intermediario determinado
7.5. SEGÚN LA FORMA DE PAGO
A la vista: Es decir que el beneficiario debe recibir él pago en el momento de la entrega de la documentación.
De aceptación: Esta forma de crédito se utiliza cuando el vendedor exportador le ha otorgado un plazo al
comprador importador. .
De pago “diferido”: En este caso no se instrumenta el pago con una letra sino que simplemente se difiere el
pago, mediante la postergación por el beneficiario de la presentación del documento siempre dentro de los plazos
establecidos en el crédito.
7.6. SEGUN LA FIRMA EN QUE SE UTILIZARA ÉL CREDITO
Indivisible: Cuando el crédito ha de ser utilizado de una sola vez y el beneficiario debe presentar los documentos
con un solo despacho.
Divisible: Cuando los envíos son fraccionados y el beneficiario puede presentarse en distintas oportunidades los
documentos que acreditan los despachos, pero siempre dentro del plazo señalado en la carta de crédito.
7.7. SEGUN LA POSIBILIDAD DE TRANSFERIR O NO EL CREDITO
Intransferible Art.: 48 inc. b) Reglas 500: el crédito en el cual no se establece expresamente la cláusula
“transferible”. Esto no imposibilita al beneficiario la cesión del crédito.
Transferible Ej.: crédito solo se puede transferir si el Banco emisor lo emite como "Transferible".
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7.8. SEGUN INTERVENGA O NO UN BANCO CORRESPONSAL
Créditos "directos": No participa otro Banco que no sea el emisor y el beneficiario. La documentación debe ser
entregada personalmente en dicho Banco o él mismo en un banco que se encargue del envío y entrega de la
documentación.
Créditos indirectos: Se denomina así a los créditos donde interviene el banco corresponsal, en el país del
beneficiario a nombre del emisor.
7.9 SEGUN HAYA O NO ANTICIPO DE FONDOS AL BENEFICIARIO
Cuando no se concede anticipo alguno a la operación.
Cuando se le concede anticipo al beneficiario.
Si el importador desea financiar al podador a fin de facilitarle el cumplimiento de su obligación o cuando necesita
“insumos" para su industria, puede convenirse en el contrato base, que la emisión de la carta de crédito irrevocable
ordene la "Anticipación de Fondos”, sin presentación de documentos o contra documentos provisorios. Por esto se
distinguen:
Crédito “Cláusula Roja” (Red lnk Clause): En este crédito se otorga el anticipo o varios anticipos del crédito con
el compromiso de éste de presentar los documentos designados en la carta de crédito en tiempo y forma. Es una
financiación.
Crédito “Cláusula Verde” (Green lnk Clause): El anticipo se entrega contra algún documento provisorio, corno
un certificado de depósito de la mercadería o un trust receipt o recibo de confianza que el beneficiario le firma al
Banco obligándose a custodiar la mercadería hasta el momento del despacho.
7.10. OTRAS MODALIDADES
Crédito “Back to Back”
El beneficiario abre otro crédito documentario a favor del real fabricante o proveedor que puede
ser de otro país, con la garantía del primero, dicho crédito tendrá obviamente un importe menor
así como el plazo de despacho y el plazo de crédito serán menores, percibiendo la «diferencia”
como precio de su actuación.
b) Crédito rotativo
Carlos Gilberto Villegas lo enuncia así: “Es el que se renueva bajo los términos y condiciones inicialmente
establecidas, sin que sea necesaria una modificación específica del crédito, o la expedición de uno nuevo.
8. MODALIDADES DE LA COMPRAVENTA INTERNACIONAL. CLAUSULAS USUALES:
TERMINOLOGIA UTILIZADA. INCOTERMS.
Las reglas internacionales para la interpretación dé la terminología comercial, publicadas por la Cámara
Internacional de Comercio se conocen bajo la denominación de
“INCOTERMS”. .
En el régimen de las compraventas internacionales tienen relevancia especial algunas cláusulas de
uso internacional, tales como:
EXW En fábrica (Lugar convenido)
CIP - Transporte y Seguro pagados hasta (Lugar destino convenido). .
Carriage and Insurance Paid to: El vendedor tiene las mismas obligaciones que en el anterior además de pagar el
seguro-durante el transporte marítimo. . DAF - Entregadas en Frontera (lugar convenido).
Delivered at Frontier: Significa que el vendedor ha cumplido su obligación de entrega cuando ha entregado la
mercancía, despachada en aduana para la exportación, en el lugar y punto convenido en la frontera, pero antes de
la aduana fronteriza del país colindante. DES - Entrega sobre Buque (Puedo de destino convenido).
Delivered ex Ship: Significa que el vendedor ha cumplido su obligación de entrega cuando ha puesto la mercancía
a disposición del comprador a bordo del buque, en el puerto de destino convenido, sin despacharla en aduana para
la importación. DEQ - Entregada en muelle (derechos pagados) (puerto de destino convenido).
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Delivered ex Quay (Duty Paid); Significa que el vendedor ha cumplido su obligación de entrega cuando ha puesto la
mercancía a disposición del comprador sobre el muelle (desembarcadero) en el puerto de destino convenido,
despachada en aduana para la importación.
CIF: Costo, Seguro y Flete (Puerto de destino convenido). Cost, Insurance and Freight. El vendedor tiene las mismas
obligaciones que en el anterior, además de pagar el seguro durante el transporte marítimo.
CPI. - Transporte pagado hasta lugar de destino convenido. Carriage Paid to: Significa que el vendedor paga el flete
del transporte de la mercancía hasta el destino mencionado.
Ex Works: El vendedor ha cumplido su obligación de entrega cuando ha puesto la mercadería en su establecimiento.
FCA: Franco Transportista.
Free Carrier Significa que el vendedor ha cumplido su obligación de entregar la mercancía cuando la ha puesto,
despachada de aduana para la exportación, a cargo del transportista nombrado por el comprador, en el lugar o
punto fijado.
FAS Franco Al Costado del Buque (Puerto de carga convenido).
Free Along Ship Significa que el vendedor cumple su obligación de entrega cuando la mercancía ha sido colocada al
costado del buque, sobre el muelle o en barcazas, en el puerto de embarque convenido.
FOB: Franco a Bordo: (Puerto de embarque convenido) Free un Board: Significa que el vendedor cumple con su
obligación de entrega cuando la mercancía ha sobrepasado la borda del buque en la puerta de embarque
convenido.
CFR Coste y Flete (Puerto de destino convenido).
Cost and Freight significa que el vendedor ha de pagar los gastos y el flete necesarios para hacer llegar la mercancía.
DDU: Entregada derechos no pagados (Lugar de destino convenido). Delivered Duty Unpaid, significa que el
vendedor ha cumplido su obligación de entregar la mercancía cuando ha sido puesta a disposición en el lugar
convenido del país de importación. D.D.P- Entregada derechos pagados (Lugar de destino convenido) Delivered
Duty Paid:
Significa que el vendedor ha cumplido su obligación de entregar la mercancía cuando ha sido puesta a disposición
en el lugar convenido del país de importación.
Las relaciones entre el Banco acreditante y su cliente, el ordenador del crédito, se extinguen por los medios o de
acuerdo con las normas que regulan la apertura de crédito.
Las relaciones bancarias entre los bancos intervinientes normalmente se extinguen por el cumplimiento de las
obligaciones que recíprocamente reclamen. Asimismo, en caso de no utilización se extingue por el transcurso del
tiempo
10. “TRUST RECEIPT”, RECIBO FIDUCIARIO O RECIBO ‘DE CONFIANZA
Por el recibo de confianza el cliente reconoce al Banco en su calidad de tenedor de la mercadería. Por lo tanto podrá
disponer o vender la misma sin que el Banco le transfiera también la tenencia. Generalmente la firma de este
documento se realiza con el único fin de que el cliente proceda a hacer los trámites de aduane, en su calidad de
depositario de la mercancía, retirarla de la misma y de esta manera poder encontrar los dientes que le entregarán
el dinero suficiente para pagar al Banco (ver derecho de retención a continuación).
11. DERECHO DE RETENCION DEL BANCO
El Banco, al recibir la documentación, viene a ser tenedor de la mercadería, en vista de que el conocimiento de las
mismas la representa. El derecho de retención es la facultad que corresponde al tenedor de una cosa ajena, para
conservar la posesión de ella hasta el pago de lo que le es debido por razón de esa misma cosa.
Por tanto, uno de los objetivos de la firma de un “Trust Receipt" o recibo de confianza por parte del ordenante es
no perder el mencionado derecho de retención sobre la documentación (mercadería).
Lección 13 - LEASING
1. ANTECEDENTES
Leasing es una palabra inglesa, que significa “arriendo”, “locación. En principio so utilizaba en Inglaterra para
significar un contrato de arrendamiento agrícola; posteriormente evolucionó extendiéndose a los edificios y por
último a los bienes muebles. Recién desde este siglo fue utilizada en los Estados Unidos de América y de allí en otros
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países para designar ciertas operaciones de locación con características especiales, no bien precisadas. Esto explica
las numerosas definiciones dadas al respecto y las discusiones sobre su naturaleza jurídica.
Según Buonocore y otros, la expresión "to lease" es un verbo utilizado en los países anglosajones para denotar la
idea de que alguien toma en locación un bien determinado.
Sin embargo, el término “leasing” es utilizado para indicar no una simple locación, sino más bien para ilustrar un
instrumento de financiación; que tiene como base la misma, pero no se agota en ella
Siguen sosteniendo los autores que ello explica la traducción italiana, para designar como una locación financiera
donde “la palabra locación indica el núcleo-base del instituto, o al menos, la relación jurídica preponderante,
mientras que el atributo financiero intenta captar el aspecto teleológico del fenómeno o bien, si se prefiere, la
peculiaridad más aparente del mismo la función de financiación que ciertamente cumple el instrumento en
examen”.
Es evidente que ante la necesidad cada día mayor del financiamiento de las actividades empresariales, aparece este
contrato de arrendamiento financiero, que mediante un sistema de locación ofrece la posibilidad de una
adquisición final, mediante un pago residual, puesto que difiere considerablemente del arrendamiento común por
la imputación de canon total.
2. NOCION Y CONSIDERACIONES GENERALES
El contrato leasing constituye, como se ha visto, una típica operación de crédito, propio de los bancos o entidades
financieras, o de mediano a largo plazo, a los efectos de incentivar el mejoramiento de la producción industrial
mediante la renovación de tecnología, maquinarias e instalaciones, que sin la financiación el industrial o la empresa
industrial se vería imposibilitado en realizar, al requerir esto una nueva y costosa inversión Allí aparece esta
financiación mediante una locación con opción de compra al final del pinzo estipulado; sin embargo, se debí aclarar
que nada impide su contratación teniendo como sujetos a particulares no comerciantes
En principio, el banco o la entidad financiera, autorizado por la Ley N° 661 del 24 de junio de 1996, adquiere a
petición del cliente, las maquinarias, o la tecnología o en su defecto si se trata de leasing inmobiliario, el inmueble,
pero previamente seleccionado por el cliente. Luego la entidad dadora debe entregar al cliente para su utilización
por un periodo de tiempo, filado en el contrato de común acuerdo. El locatario, en este caso el diente, en
contraprestación se obliga a pagar una cuota periódica durante el tiempo de uso. Sin embargo, al término del
contrato, la entidad dadora debe reconocer al cliente su opción de compra, pagando una suma determinada como
valor residual, fijado de antemano en el contrato.
Para fijar la cuota y también el valor residual del bien, se deben tener en cuenta la vida útil del bien y el monto del
crédito, para su reembolso. Esto constituye el leasing financiero.
4. CLASES DE LEASING
Existen numerosas clases de operaciones en el contrato leasing, en el derecho comparado, principalmente en las
legislaciones italianas, anglosajonas y americanas. Se podrán enunciar los más conocidos y difundidos por los
autores de esta parte del derecho, de la siguiente manera: a) El leasing inmobiliario; b) Sale and lease back; c)
Renting o leasing operativo; d) Leasing financiero
5. LEASING INMOBILIARIO
En esta modalidad operativa la entidad financiera o el banco adquiere una propiedad y construye en ella el edilicio
para el asiento de la empresa contratante, previa selección y acuerdo respecto al lugar de ubicación e
individualización del inmueble, el aspecto de la construcción e instalación de las maquinarias.
Se trata de operaciones para instalaciones de empresas de fábricas o ampliación de la misma, que a los efectos de
no desembolsar grandes sumas de dinero recurre a la financiación, por este medio contractual. Así mismo,
industrias o empresas comerciales recurren a este sistema de operación; una vez terminada la construcción o
realizada la adquisición del inmueble con lo edificado, inmediatamente debe sor ocupado y explotado por el cliente
de la entidad financiera.
Luego de producido el vencimiento del plazo estipulado en el contrato y cumplidas las obligaciones establecidas
para ese momento, como el pago del valor residual, el cliente se convertirá en propietario del inmueble con la
construcción.
6. MECANICA DEL LEASINO INMOBILIARIO
En realidad este contrato goza de una peculiaridad, en el sentido dé que el objeto del contrato consiste en el uso y
goce del bien inmueble, que al mismo tiempo podrá no limitarse simplemente para actividades comerciales,
industriales o fabriles. Según los autores mencionados precedentemente, la mecánica del leasing puede
presentarse de la siguiente manera:
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En esta clase de operaciones, en primer lugar, la empresa en cada operación percibe cuotas mensuales;
aplicadas, partes a la amortización del capital y el resto al uso, gastos de financiación, seguros etc.
Ello, finalmente, posibilita la adquisición del bien al vencimiento del contrato, la oportunidad en que se
manifiesta la voluntad de adquirir y se produce la mutación en compraventa
7. SALE AND LEASE BACK
Según Rodríguez, esta modalidad operacional es aplicada con bastante frecuencia en los Estados Unidos de
América. La expresión significa: " venta y vuelta a alquilar”; en otras legislaciones venta-locación. En efecto, en esta
modalidad el dueño o propietario del bien vende a una empresa financiera, pero a la vez se lo toma en alquiler, lo
que implica dos actos jurídicos: un acto de compraventa y otro contrato de arrendamiento entre las partes y
simultáneamente. Con esta operación la empresa ex propietaria continúa usando y gozando del bien como
arrendatario, pero al mismo tiempo obtiene el recurso necesario para emplear en actividad específica.
Esta modalidad contractual se halla previsto en el Art. 7° inc. c) de la Ley 1295/96 al disponer: "Adquirir bienes del
futuro arrendatario con el compromiso de darlos a este en locación o arrendamiento financiero”
8. RENTING O LEASING OPERATIVO. LEASINO OPERACIONAL O DE EXPLOTACION
Según Villegas, en realidad, se trata de otro contrato, completamente diferente y no una clasificación o una
modalidad de leasing.
Este contrato fue desarrollado activamente en los Estados Unidos de América, desde el año 1940, y consiste en la
entrega en locación de un bien por el propio fabricante o proveedor, encargándose del mantenimiento de los
mismos. Se trata de operaciones realizadas entre fabricantes de maquinarias, equipos, automotores,
computadoras, fotocopiadoras y los usuarios, que mediante el pago de un precio, permite la utilización de aquellos,
sin necesidad de grandes inversiones y al mismo tiempo para evitar el riesgo de la obsolescencia
Podrán también celebrar el presente contrato, los bancos, las sociedades de locación, arrendamiento o leasing
financiero a fin de locar los bienes recuperados o adjudicados en pago, siempre y cuando la obligación del
mantenimiento del bien lacado estuviese confiada a un tercero y aceptada por el tomador. Si la locación fuese de
bienes nuevos, la obligación por vicios redhibitorios y por el mantenimiento del bien locado deberá ser, asumida
sin restricciones por el dador y aceptado por el tomador, salvo pacto expreso en contrario”,
9. LEASING FINANCIERO
Es el contrato más común, objeto de nuestro estudio, que consiste en la entrega en locación de un bien adquirido
expresamente por el locador para el locatario, reservándose este último la opción de comprarlo al término del
contrato por el precio convenido. También se lo denomina en inglés "Finance lease”.
El locador, o bien el dador, luego de recibir las indicaciones del cliente, arrendatario o tomador, adquiere el bien
para poner a disposición del mismo. Posteriormente, el cliente a la explotación del bien, corriendo a su cargo el
mantenimiento, los seguros y los tributos, durante un plazo que por lo general que alcanza la vida útil del bien.
Durante ese plazo el locatario deberá pagar en concepto de alquiler, y dada la coincidencia con la vida útil, se habrá
amortizado su valor, más los gastos y las ganancias de la firma dadora, pero al final el tomador tiene la opción de
adquirir en compra mediante el pago de un valor residual, según el precio fijado de antemano en el contrato.
11. DEFINICION DEL LEASING
Según Villegas, el leasing “es un contrato de crédito Innominado, atípico, de carácter autónomo, bilateral, de
ejecución continuada, consensual, oneroso, no formal y de adhesión, perfeccionado mediante un contrato tipo”.
Para nuestro país ha dejado de ser innominado y atípico, desde la vigencia de la Ley 1295, que regula expresamente
la figura objeto de estudio.
Es un contrato de crédito, principalmente el leasing financiero, porque importa una verdadera financiación al
empresario de su necesidad de renovación de los bienes de producción y servicios, al producirse la adquisición del
bien y la transmisión del uso y goce del mismo al tomador, lo que implica el ahorro del esfuerzo de una nueva y
gran inversión.
Según Jorge H. Escobar, El leasing es un contrato innominado, complejo además es bilateral, consensual, de tracto
sucesivo y oneroso.
Demás esta decir que actualmente los caracteres de innominado y la atipicidad han desaparecido con la nueva ley.
13. CONTRATO MIXTO
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Algunos autores se expresan sobre el leasing en los siguientes términos Aquí no se trata de una pluralidad de
contratos unidos entre si, sino de un contrato UNITARIO, pero cuyos elementos esenciales de hecho están
regulados, en todo o en parte, por disposiciones relativas a diversas especies típicas de contrato.
14. EN EL CODIGO CIVIL PARAGUAYO
En erecto, el Código regula en el libro tercero dedicado a los contratos y otras fuentes de las obligaciones en el
Titulo II, de contratos en particular, Capitulo 1, de la compraventa, y específicamente en la sección, de las cláusulas
especiales. Es decir, siguiendo esta metodología, el Código ubica el tema dentro del contrato de compra venta con
cláusula que son la compraventa condicional, con condiciones suspensivas y resolutorias.
15. ¿PODRA UN PARTICULAR CELEBRAR UN CONTRATO DE LEASING COMO DADOR?
Los particulares pueden celebrar el contrato leasing entre sí por el simple principio de autonomía de la voluntad
que rige en el Derecho Privado, más la disposición legal transcripta precedentemente. Es decir, en este caso sería
muy simple, porque la falta de prohibición significa una permisión. Ocurre completamente lo opuesto en el Derecho
Público
Sin embargo, se debe advertir que el leasing ordinario o común no cuenta con los incentivos fiscales de que gozan
el leasing financiero o profesional.
16. ¿QUIENES PUEDEN SER DADORÉS EN EL CONTRATO LEASING?
Según el Art. 2o. de la Ley N° 1295: Podrá celebrar el contrato de locación financiera, arrendamiento financiero o
leasing financiero en calidad de dador:
las filiales de las entidades autorizadas por la Ley N° 861 del 24 de junio de 1996 constituidas a tal efecto,
una sociedad de arrendamiento financiero;
un importador; sobre bienes que importe;
un fabricante domiciliado en el país sobre los bienes que fabrique;
un distribuidor domiciliado en el país, sobre los bienes que distribuye;
un proveedor del exterior sobre los bienes que pro vea del exterior; y
una empresa constructora, inmobiliaria o promotora sobre los inmuebles edificados, entiéndase propias o de
terceros, a ser adquiridos para el efecto".
17. PARTES INTERVINIENTES
En primer término debemos señalar que las entidades especializadas, constituidas para esa finalidad, son las que
realizan la adquisición a título de propiedad del bien para luego arrendar al usuario, que puede ser un física o una
compañía o empresa industrial. En Italia igualmente es el usuario -frecuentemente el propio Estado o entidades
públicas-, quien recurre a esta figura para adquirir bienes.
18. VENTAJAS QUE OFRECE ESTA OPERACIÓN
El usuario o tomador recibe el bien, sin estar obligado a pagar parte de él.
La financiación de la entidad financiera es total.
El usuario o tomador no realiza un esfuerzo financiero que le pueda producir une descapitalización.
No se requieren anticipos o pagos adicionales.
El tomador satisface su necesidad real, al seleccionar el bien y la firma proveedora sin perjuicio del
asesoramiento financiero sobre el tema.
El bien objeto del leasing comienza a producir desde el momento de la entrega.
El precio por el valor residual y las cuotas se fijan al inicio del contrato y en función a la vida útil del bien, lo que
permite tener una duración contractual con la plena productividad que ofrece el bien.
El tomador no requiere ofrecer garantías especiales porque el dador no se desprende del derecho de propiedad
en consecuencia, es la mejor garantía de seguir siendo titular del derecho dominial del bien dado en leasing.
El tomador no ve agravada su situación impositiva porque el leasing hace qué el bien no ingrese en su patrimonio
y por otro lado la cuota periódica es deducible como gasto de producción.
El leasing goza de algunas exoneraciones fiscales durante la vigencia del contrato que convierte a la institución
en la más ventajosa y en consecuencia la operación financiera más beneficiosa
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19. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES
Se podrán distinguir las obligaciones de las partes, según sea del dador o del tomador, de la siguiente manera.
20. OBLIGACIONES DEL DADOR
Como se ha visto como dador podrán celebrar contrato de leasing las filiales de las entidades autorizadas por la Ley
861, las sociedades de arrendamiento financiero, los importadores, los fabricantes, los distribuidores, los
proveedores y empresas constructoras e inmobiliarias. Las obligaciones se podrán sintetizar en las siguientes:
En primer término, la adquisición del bien seleccionado por el diente, luego debe entregar dicho bien al tomador.
Tal adquisición en compra la empresa financiera realiza por su cuenta y riesgo y no actúa en representación del
cliente.
La entrega del bien al tomador, en perfecto estado y funcionamiento si fueran maquinarias, aparates etc., si
fuera propietario es responsable por evicción y vicios redhibitorios. La responsabilidad objetiva del dador ante el
tomador emergente del Art. 1847 del C.P.P. queda limitada al valor de la cosa entregada en locación, arrendamiento
o leasing financiero, cuyo riesgo o vicio fuere la causa del dador (Art. 28 de la Ley. 1295).
Además del deber de respetar la tenencia del bien por parte del tomador en el sentido de que no podrá
introducir modificaciones en el bien objeto del contrato sin consentimiento del tomador, el dador tiene la
obligación de contratar a su nombre los seguros que cubran los siniestros que puedan afectar a las cosas que las
partes hayan establecido como objeto del contrato y mantenerlos durante su vigencia incorporando al costo de las
primas a las cuotas a cargo del tomador.
Realizar la venta al tomador, una vez cumplido el plazo y en las condiciones pactadas en el contrato.
Las indemnizaciones por los siniestros serán aplicadas por el dador al pago de las reparaciones.
21. OBLIGACIONES DEL TOMADOR
Recibir el bien, en el lugar y tiempo pactados lo cual implica un deber de acondicionar si se requiere tal
acondicionamiento para recibir el bien aludido;
Efectuar el pago de la cuota periódica en las condiciones convenidas y en el plazo estipulado;
Acceder a cualquier inspección o verificación del bien, por parte de la entidad dadora del leasing a los efectos
de constatar el uso normal del mismo;
La conservación en buen estado del bien, por parte del tomador. Por tanto, corren a su cargo los gastos de
conservación o reparaciones necesarias para mantener el bien en perfecto estado de funcionamiento y el fiel
cumplimiento de los programas de mantenimientos del fabricante;
El uso normal del bien lo que implica que cualquier abuso o mal uso del mismo podrá dar lugar a alguna forma
de ineficacia futura de la convención; es decir podrá resolverse el contrato;
Destino de la cosa;
Efectuar el pago de los tributos que afecten al bien, impuestos, tasas y contribuciones;
Efectuar el pago valor residual en caso de que adquiera en compra al cumplirse el plazo convenido y de acuerdo
a las condiciones convenidas en el contrato el precio de reventa. Para el caso en que el tomador no adquiera el
bien, éste deberá subastarse y podrá ocurrir que el precio obtenido en la subasta no cubra el valor residual pactado;
en consecuencia, el tomador deberá pagar dicha diferencia, si se hubiera pactado en el contrato,
El tomador tiene el deber de comunicar dentro de los tres día cualquier turbación o molestias que reciba de
terceros en el uso de las cosa, asimismo, la comunicación dentro del mismo periodo de tiempo de cualquier
siniestro que afecte a la cosa.
22. EXONERACIONES FISCALES EN NUESTRO PAIS
Entre las grandes ventajas que ofrece el leasing, están justamente las exoneraciones fiscales, incluso no se
justificaría si tal institución no gozara de dicha exoneración, como un incentivo de incorporar capital para la
producción de bienes o servicios.
Art. 10: "Los bienes de capital introducidos en el país por contratos de arrendamientos bajo la modalidad “leasing”,
tendrán derecho a los beneficios establecidos en el Art. 5° de esta ley de acuerdo con los reglamentos respectivos
por el término cinco años, contados a partir del año siguiente a la fecha de la resolución por la cual se aprueba el
proyecto de inversión
23. REFORMA TRIBUTARIA. LEY 125
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LA Ley 125, conocida como la “Reforma Tributaria”, al regular el Impuesto al Valor Agregado (IVA) en su art. 83
establece un régimen de exoneraciones y especialmente en su inc. e) dispone: “Se exoneran bienes muebles de
aplicación directa en el ciclo productivo industrial o agropecuario, introducidos por los inversionistas que están en’
proceso de primera instalación, amparados por la Ley 60/90, del 26 de marzo de 1991. La presente exoneración no
será de aplicación si existe producción nacional de los referidos bienes”.
24. ANALISIS DEL SISTEMA FRANCES. EL CREDIT- BAIL
En Francia en el año 1966, del 2 de julio, aparece la Ley N° 66- 645, posteriormente modificada según ordenanza
del 28 de septiembre de 1967 que introdujo el leasing inmobiliario. El Art. lo. de la referida ley establece claramente
la distinción existente en cuanto al leasing sobre bienes muebles y bienes inmuebles. Con respecto a la locación
financiera de bienes muebles la referida ley establece:
“Las operaciones de locación de bienes de equipamiento o de material de utilería adquiridos con vista a la locación
misma por empresas que permanecen sus propietarios, cuando estas operaciones, cualquiera sea su
determinación, den al locatario la facultad de adquirir todo o parte de los bienes locados, mediante un precio
convenido teniendo en cuenta, al menos en parte, los pagos efectuados a titulo de cánones de locación”.
De la referida definición resultan algunos elementos distintivos del crédit bail, con la exigencia de la existencia de
una empresa, haciendo de éste una profesión habitual. Tal consideración se justifica por el ámbito de operatividad
de la técnica a los sectores de los bienes de equipamientos y material de utilidades
Así mismo, en el crédit bail, los bienes deben sen adquiridos por el locador para luego dar en locación financiera,
por tanto existe una operación tripartita: la adquisición de los bienes por el futuro locador, pero indicado por el
futuro tomador y luego para formalizar el contrato de leasing.
LEASING INMOBILIARIO.
En esta materia, como ya habíamos dicho más arriba, fue introducido según el Art. 10 de la Ordenanza del 28 de
septiembre de 1967, y se define en los siguientes términos: “Son aquellas operaciones a través de las cuales una
empresa da en locación bienes inmobiliarios para uso profesional, comprados por ella o construidos por su cuenta,
cuando estas operaciones, cualquiera fuera su calificación, permiten a los locatarios convertirse en propietarios, de
todo, o de parte de los bienes alquilados, a más tardar a la fecha de expiración del arrendamiento, ya sea por la
sesión en ejecución de una promesa unilateral de venta, ya sea por adquisición directa o indirecta de los derechos
de propiedad del terreno sobre el cual han sido edificados el o los inmuebles alquilados ya sea por la transferencia
de pleno derecho de la propiedad de las construcciones edificadas sobre el terreno perteneciente al locatario".
Se debe destacar que la referida ordenanza impone una limitación al destino del crédit bail, en el sentido de
circunscribir a operaciones destinados al uso profesional.
Lección 14 - CONTRATO DE FACTORING
1. ANTECEDENTES
Fueron, los fenicios, hábiles y audaces comerciantes, quienes empezaron a usar la figura de las factorías y a cuyo
frente quedaba un factor.
Los romanos, luego, a fin de incentivar el comercio local de las regiones por ellos sojuzgadas, tuvieron también su
factor que no era más que un agente mercantil que actuaba corno intermediario y que conocía profundamente el
comercio local.
En la Edad Media aparecieron las agremiaciones con la finalidad de diluir riesgos entre los comerciantes asociados,
de modo que las pérdidas sufridas por uno de sus miembros en un negocio eran asumidas por lodos los miembros
de la agremiación.
Con los grandes descubrimientos las potencias de entonces como España, Portugal, Holanda e Inglaterra
establecieron en sus colonias los esquemas de factorías para canalizar el comercio con la metrópolis.
Poro en el país donde presentó características especiales fue en los Estados Unidos de Norteamérica, en dundo los
Selling Agents de las empresas textiles inglesas se constituyeron no sólo en los vendedores de las mercaderías
exportadas de las colonias sino en “virtuales financistas” que colaboraban ampliamente en el fomento de la
actividad comercial con la metrópolis.
Posteriormente el término factors recibió dimensión técnica de acuerdo con a práctica de finales del siglo XVII
cuando los representantes confiaron la venta de sus mercaderías a los factors. Asumieron pues una nueva imagen
ampliando enormemente su actuación.
Entonces, aparte de participar en todas las actividades inherentes a las ventas, como la determinación del precio y
la selección de clientela pasó a garantizar también la compra anticipada de los productos antes de su venta efectiva.
A partir de ese instante y de manera gradual los factors se convirtieron en una especie de financiadores de la
industria europea.
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La primera sociedad de factoring fue constituida en los Estados Unidos en 1806.
Aproximadamente hasta 1960 el factoring era un fenómeno exclusivamente norteamericano.
Por razones comerciales las sociedades de factoring empezaron a ver la posibilidad de expandirse hacia nuevos
mercados, especialmente el europeo, en un intento de difundir su técnica y aplicarlas a los créditos conseguidos a
través de las exportaciones y proporcionando un servicio completo a sus clientes.
La integración industrial forzó a las empresas americanas a abrir nuevas filiales y a asumir mayores riesgos en las
ventas en el exterior. La constitución de las operaciones de factoring que operaban en Europa fue necesaria para
evaluar los riesgos de las operaciones de venta. La primera iniciativa fue la de la First National Bank of Boston, que
en colaboración con el Commercial Bank se estableció en Londres y constituyó una Holding Suiza con el fin exclusivo
de crear empresas de factoring en los principales países europeos.
En cuanto a su expansión, Inglaterra sirvió de puente para la transferencia de la tecnología del factoring
norteamericano a Europa. En Francia fue muy mal recibido. En Alemania no encontró obstáculo para crecer.
2. CONCEPTO
La palabra factoring etimológicamente proviene de factor: el que hace o promuevo una cosa, o entre comerciantes
apoderados con mandato más o menos extenso para traficar en hombre y por cuenta del poderdante o para
auxiliarle en los negocios.
Muchas son las definiciones que se han propuesto sobre este tema; una bastante competa nos parece la expuesta
por Luís Lemos Leite:” El factoring es la ejecución acumulativa y continua de servicios, conjugado con la compra de
los derechos generados de las ventas do productos y mercaderías o la prestación de servidos entre la empresa
vendedora y la empresa de factoring sobre las más variadas modalidades".
Mario A. Bonfanti también lo define con mucho acierto: Es el contrato por el cual un empresario conviene que una
entidad financiera le habrá de adquirir todos los créditos provenientes de la explotación normal de su empresa
hasta una suma determinada y por un tiempo convenido de manera expresa, asumiendo los riesgos de sus cobros
y reservándose el derecho de seleccionar dichos créditos, obligándose asimismo a prestarle la asistencia técnica
necesaria para un mejor desarrollo del contrato. En contraprestación el empresario se obliga a abonar una comisión
en forma proporcional a los capitales adelantados.
Según Mario A. Bonfanti: “La mayoría de la doctrina se inclina a considerarlo como una técnica financiera.”
Aquí es importante hacer la salvedad de que el pago por la empresa de factoring al cliente factoreado puede
realizarse en el momento de la firma del contrato o en el momento del vencimiento de las facturas, según sea
factoring con financiamiento o sin financiamiento.
Pero la característica esencial del factoring moderno, como contrato autónomo, no es sólo su aspecto financiero
que so circunscribe a la adquisición que realiza una entidad financiera de determinada masa de créditos que tuviere
cierta empresa por su actividad específica, sino fundamentalmente la amplia gama de servidos que la empresa de
factoring brinda al cliente a fin de ayudarlo a optimizar sugestión empresarial.
Se han enunciado numerosas teorías que han tratado de determinar la naturaleza jurídica del contrato de factoring.
Seguidamente nos referiremos a las principales.
3.1. TEORIA DEL CONTRATO DE DESCUENTO
Algunos juristas consideran que el factoring es un verdadero descuento: la empresa financiera al concertar el
factoring no hace otra cosa que descontar los créditos provenientes de las compraventas hechas por un
comerciante.
En realidad existen semejanzas en ambos institutos jurídicos en donde se adquieren créditos no vencidos. Sin
embargo se advierten diferencias sustanciales entre ambos contratos: En el descuento la transmisión del crédito es
pro-solvendo, o sea el cedente de la obligación continúa obligado por el cumplimiento de la misma, mientras que
en el factoring la empresa financiera puede tomar a su cargo el riesgo de la operación (prosolut) En el descuento
no se requiere la autorización previa del descontado, mientras que en el factoring, las empresas financieras
generalmente exigen la previa autorización. Si bien el factoring reconoce como eje de su naturaleza jurídica la
cesión de derechos, desarrolla efectos y obtiene finalidades que exceden a los de dicho contrato.
3. 2. TEORIA DE LA APERTURA DE CREDITO
Por la apertura de crédito el cliente mantiene sólo una fuente de financiación de una entidad bancaria al ser asistido
monetariarnente mientras dure el contrato y el mismo siempre tiene la obligación de reembolsar las sumas que el
Banco le haya tenido que entregar en cumplimiento de lo que se hubiere pactado. Sin embargo en él factoring,
además de otros servicios prestados ajenos al crédito, puede producirse un desprendimiento de la propiedad de
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los créditos que constituyen su objeto, por lo que consumada la financiación, la entidad bancaria nada puede
reclamar a posteriori al cliente. El factoreado deja de ser deudor de la entidad bancaria una vez operada la
transferencia de las facturas.
3.3. TEORÍA DE LA COMPRAVENTA O LA CESION DE CREDITO
La empresa de factoring, a! entregar la suma por el importe de las facturas al comerciante o proveedor, no realiza
con él una operación de anticipo ni de descuento; le paga sencillamente el precio de los mismos.
En conclusión, el factoring utiliza una parte del contenido de la cesión, ya que el cliente. cede los créditos, en
propiedad; al factor. Mediante el factoring el cliente obtiene una alternativa más de financiación de su giro
operativo, y a la vez deriva en el factor (entidad. financiera) todo lo relativo a la selección de los deudores, en orden
a la solvencia, seriedad, comercial, moralidad de los adquirentes a la par de descargar las gestiones inherentes.
Además, asegura y cubre el riesgo, simplificando así la organización administrativa. Vale decir que en el factoring
hay una pluralidad de actos con dependencia recíproca, que tienden a conseguir, todos juntos, un fin económico
concreto.
3.4 TEORIA DEL CONTRATO MIXTO
La asistencia financiera que constituye su finalidad se obtiene a través de la combinación, dentro de un contrato
único de una serie de elementos obligacionales pertenecientes a tipos de contratos diferentes. En el mismo sentido
se ha exhibido como un contrato complejo, en cuanto que en el mismo se da una “conmixión” de elementos de
negocios típicos que forman uña causa única pero compleja.
❑ 3.5. TEORIA DEL CONTRATO AUTONOMO .

Nosotros, concordando con Villegas, sustentamos la teoría del contrato autónomo.
Se trata, pues, do un contrato moderno de crédito y servicios que ofrece individualidad propia con características
sui géneris, no identificable con aquellos contratos tradicionales de los que recoge sus elementos. También a la
financiación generalmente se incorporan otros servicios que el Banco o factor se compromete a prestar al cliente,
lo que excede la figura tradicional de la cesión de créditos
4. CARACTERIZACION
En la Convención de Ottawa, Canadá, realizada en el año 1988 se ha determinado que para que un contrato sea
considerado factoring, debe necesariamente reunir por lo menos dos de los siguientes servicios:
Gestión de créditos
Administración de cuantas a recibir
Cobranza
Protección contra riesgos del crédito
Fortalecimiento del capital operativo (Recursos).
4.1. CARACTERES ESTRUCTURALES
Entre estos caracteres señalamos los siguientes:
Es bilateral Al perfeccionarse el contrato genera obligaciones tanto para la empresa de factoring corno para el
cliente o empresa factoreada.
Oneroso. De él derivan prestaciones y ventajas comerciales recíprocas para los contratantes.
Consensual. Es perfeccionado por el consentimiento de las partes, independientemente de la entrega de titulo
alguno.
Se encuentra autorizado por la Ley de Bancos, pero no se halla reglamentado.
Conmutativo: Las ventajas y sacrificios son equivalentes.
De tracto sucesivo: De cumplimiento continuado sus efectos se prolongan en el tiempo, ya que el factor se obliga
a adquirir los créditos provenientes de las ventas del factoreado durante un cierto lapso, o hasta llegar a un monto
tope, lo que les permite a las empresas a contar con una suma cierta de dinero, pudiendo en consecuencia realizar
planes determinados.
De adhesión. Como la mayoría de los contratos bancarios.
Intuitu personae. La calidad de los sujetos intervinientes es fundamental a la hora de la firma del contrato, por
la gran confianza que requiere su ejecución.
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Las partes regulan las modalidades del contrato previendo minuciosamente las operaciones que el contrato
implica.
4.2. CARACTERES FUNCIONALES
Analizando la función que cumple el factoring, podemos apreciar que el mismo configura una técnica de
financiación y de asesoramiento que la banca moderna pone al servicio del desarrollo de la empresa, con estos dos
caracteres:
Financiero. Se trata do una nueva operación que, a través de una entidad financiera, permite que generalmente
el empresario cobre al contado sus ventas a plazo, obteniendo medios líquidos inmediatos sin correr los riesgos de
la cobranza.
De servicios. Se trata de un contrato de colaboración que se canaliza a través de la prestación de servicios
referentes, a asesoramiento sobre marketing, ventas, informes sobre clientes y aspectos contables, atenuándole
de todo el peso qué significa el aparato administrativo.
5. CLASES DE FACTORING
El factoring es un contrato en formación, no regulado especialmente en la mayoría de los países, por lo que su
práctica no es uniforme; por consiguiente, su clasificación adquiere una importancia práctica.
5.1 SEGUN SU CONTENIDO
a) Factoring con financiación o factoring a la vista (Credit Cash Factoring)
Este contrato le permite al cliente obtener del Factor el pago inmediato de los créditos oportunamente cedidos,
cualquiera sea la fecha de vencimiento de las respectivas facturas El cliente percibe al contado el precio del
producto vendido y como contrapartida paga los intereses y gastos del factor y los deudores pagan sus obligaciones
en las fechas previstas Con ello se coadyuva o fortalece la liquidez de las empresas factoreadas.
b) Factoring sin financiación o factoring al vencimiento (Maturity factoring)
La financiación se halla ausente, ya que la empresa cliente percibe el producto de sus venias en la
medida en que sus deudores cancelan sus deudas. En este supuesto, el contrato se centraliza en la
asistencia técnica, contable y administrativa.
Esta modalidad puede ofrecer variantes.
5.2 SEGUN SU EJECUCION
a) Factoring con notificación ("Notification factoring or direct collection")
la empresa factoreada debe dar aviso a los deudores cedidos con lo que los mismos para liberarse deberán abonar
el importe de la factura a la empresa de factoring. En este supuesto también el cliente se compromete a hacer
mención, en toda factura enviada, de quién es el factor autorizado a recibir el pago y expedir el pertinente
cancelatorio. Consecuentemente el cliente se obliga a rechazar todo pago que se pretenda hacer directamente a él
o remitir al factor todos los pagos que se hubieran recibido por error.
b) Factoring sin notificación (“Non-Notification factoring or indirect collection").
la empresa factoreada no comunica a los deudores la transmisión de los créditos, razón por la que aparentemente
continúa siendo acreedor, debiendo reponer dichas sumas a la empresa de factoring en el plazo estipulado, En
principio, la empresa de factoring responde por tas deudas incobrables, También se puede convenir una eventual
financiación.
5.3 SEGÚN SUS ALCANCES
De acuerdo a que la empresa de factoring asuma o no el riesgo de la operación:
a) Factoring con asunción de riesgos ("Without recourse”)
En esta modalidad la empresa de factoring asume el riesgo de la mora o del efectivo pago del deudor cedido.
Asimismo, queda autorizada a iniciar las acciones judiciales y’ extrajudiciales para la recuperación del crédito.
b) Factoring sin asunción de riesgos ("with recourse”).
La empresa de factoring no asume el riesgo de la cobranza de los créditos. Ello no implica que la empresa no preste
servicios de asesoramiento, propios del contrato.
5.4. SEGUN EL AMBITO DE VIGENCIA
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Según el espacio geográfico donde se debe desarrollar el contrato y el domicilio sede administrativa de las partes
intervinientes, el factoring puede ser:
a) Factoring local o interno (“Domestic factoring").
El cliente factoreado. el deudor comprador tienen su domicilio o sede administrativa en el mismo país donde reside
el factor.
b) Factoring internacional (“International factoring”).
En esta modalidad, los sujetos intervinientes de la relación se hallan domiciliados en países diferentes al del factor.
Comprende a su vez dos especies: b. 1) Factoring de exportación
Cuando el factor y el cliente residen en una misma jurisdicción y los deudores cedidos en otra, y
b.2) Factoring de importación:
Cuando el cliente desarrolla su actividad en un estado distinto al del factor.
El cliente o el sujeto o entidad factoreada tiene estas obligaciones:
Enviar a la empresa de “factoring” la totalidad de las facturas o de los créditos acompañados de sus recaudos
habilitantes, cumpliendo con ello la cláusula de exclusividad en cuanto a la cesión.
Transferir el crédito adquirido por el factor.
Notificar a los deudores cedidos la celebración del "factoring” y la transferencia de las facturas a favor del factor.
Garantizar la existencia del crédito transferido.
Prestar su colaboración a la empresa de "factoring” para el cobro de los créditos.
Pagar a la empresa de “factoring" la comisión y gastos por los servicios complementarios pactados.
La empresa de “factoring” se obliga a:
Adquirir los créditos.
Conceder anticipos de fondos.
Asumir el riesgo de la financiación.
Cobrar los créditos cuyos derechos se ha subrogado.
Realizar los servicios comprometidos (de facturación, contabilidad, asistencia técnica y administrativa, etc.)
Por otra parte, los deudores cedidos respecto del factor tienen la única obligación de pagar la deuda, en la fecha
de vencimiento pertinente y el derecho a oponer las excepciones que podrían hacer valer contra el cliente cedente
y a exigir el pago.
El contrato de factoring puede extinguirse por causas normales y por causas anormales. Causas normales: Por
vencimiento del plazo o haber alcanzado el monto tope pactado. Causas anormales Pueden darse dos situaciones:
Contrato con plazo determinado; Por configuración de una causal de resolución prevista en el contrato o por
incumplimiento de una prestación esencial que haga lugar al pacto comisorio.
Contrato con plaza indeterminado: En cualquier momento con el preaviso pertinente.
Lección 15 - EL CONTRATO DE “UNDERWRITING”
1. GENERALIDADES. ANTECEDENTES
El underwriting es un contrato bancario moderno, que permite implementar la asistencia financiera a las empresas
que requieren de capital. ya sea aumentándolo a través de la emisión de acciones o emitiendo debentures u
obligaciones. En ambos casos el Banco se compromete a colocar la emisión de tales acciones u obligaciones y
anticipar los fondos a cuenta de dicha emisión, o bien las adquieren total o parcialmente las acciones o las
obligaciones, para luego colocarlas.
Se ha sostenido que “aquel acto jurídico por el cual se prefinancian valores mobiliarios y se los coloca en el
mercado”, se conoce en los Estados Unidos con el nombre de “UNDERWRITING”, término que no podemos
traducirlo al español, aunque literalmente significa escribir debajo o suscribir. No obstante, creemos que puede
entenderse como la acción de "asegurar contra riesgos de una operación” sentido que no dista del fin que se
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persigue en el contrato que ahora nos ocupa. Otros autores lo llaman "Compromiso de garantía de emisión”,
expresión que señala el aspecto fundamental de la operación.
En nuestro país actualmente las operaciones de underwriting se hallan legisladas en la Ley de Mercado de Valores
Nº 1284/98. Ya que la Ley de Bancos y otras Entidades Financieras solamente se limita a autorizar su operación.
El contrato descrito, que encuentra fundamento en la operación de "underwriting", nace con este nombre en el
derecho anglosajón
Advertidas de esas posibilidades, las empresas en expansión se dirigen al mercado de capitales en particular con la
emisión de acciones y obligaciones negociables, concluyendo en general contratos de underwriting con Bancos de
primer nivel, evidenciando un renovado interés por esta operación..
El “underwriting” depende necesariamente de un mercado de capitales con un satisfactorio grado de desarrollo.
2. CONCEPTO
Jorge H. Escobar lo define: “Es un contrato bilateral, consensual y oneroso, en cuya virtud una entidad financiera
se obliga a prefinanciar la emisión de valores de una sociedad, obligándose ésta a emitir regularmente los títulos”.
La doctrina es coincidente, con tal criterio, al sostener que el Contrato de underwriting es la operación por la cual
la entidad prefinancia a una empresa la emisión de acciones y obligaciones, a la vez que se encarga de la colocación
de las mismas en el mercado.
Más puntualmente, y enunciando las modalidades de las operaciones, se dice que "es el contrato celebrado entre
una entidad financiera y una sociedad comercial, por medio de la cual la primera se obliga a prefinanciar, en firme
o no, títulos valores emitidos por una sociedad, para su posterior colocación.".
Ahora bien, si la empresa apela al underwriting es porque ha decidido emitir acciones o debentures y su colocación
la deja en manos de un Banco u otra entidad financiera.
3. MARCO LEGAL.
La ley Nº 861/96 “General de Bancos, Financieras y otras Entidades de Crédito", autoriza a los Bancos (Art., 40 Inc.
14 al 18) las empresas financieras (Art. 73, incs. 13 al 14) a realizar inversiones en valores mobiliarios vinculados a
sus operaciones y prefinanciar y colocar tales valores. La Ley precitada no lo regula, sino simplemente se limita a
autorizar su realización
El Código Civil trata de la constitución de las sociedades anónimas mediante suscripción pública, de las obligaciones
negociables o debentures, en particular contiene numerosas disposiciones dispersas que se refieren al instituto en
estudio, tales como los títulos de crédito, acciones de sociedades anónimas, en comandita etc.
La Ley N° 1284/98 regula la oferta pública de valores y sus emisores, los valores de oferta pública, las bolsas de
valores, las casas de bolsas y en general los demás participantes en el mercado de valores.
El Underwriting se halla vinculado al Mercado de Valores.
Nosotros sostenemos que en el contrato de underwriting participan los elementos del mutuo, del mandato y del
corretaje, con características propias que permiten configurar una nueva técnica de financiación a las empresas,
que hacen que el mismo sea un contrato autónomo, de crédito, consensual, bilateral, oneroso, previsto, autorizado
y regulado por nuestro ordenamiento jurídico.
5. CARACTERES
FI contrato de underwriting, tal corno lo señalamos en el punto anterior, es un contrato consensual, bilateral,
oneroso, no formal, previsto y autorizado por nuestro ordenamiento jurídico.
Es consensual porque se perfecciona por el solo consentimiento de las partes. Ello significa que la entrega de los
títulos valores forma parte de la ejecución del contrato y de ello no depende la producción de los efectos del mismo.
Es bilateral, porque se crean derechos y obligaciones recíprocos. Así, la entidad financiera se obliga a
prefinanciar y colocar la emisión de los títulos valores, y la entidad comercial a entregar dichos títulos, previa
emisión ajustada a las disposiciones legales y a sus estatutos.
Es oneroso, porque al tratarse de una operación financiera realizada entre una institución de crédito y una
empresa, no es pasible presumir tampoco su gratuidad.
No se trata de un contrato formal ad solemnitaten porque la ley no exige una forma determinada bajo pena de
nulidad. Sin embargo en la práctica bancaria internacional es común y, además necesaria la instrumentación del
contrato, estipulándose en el mismo todos los derechos y obligaciones recíprocos.
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tiene una designación expresa en la ley; si bien se halla previsto, autorizado y reglamentado en nuestro
ordenamiento jurídico.
Desde el punto de vista Funcional, Villegas resalta los siguientes caracteres:
Es una operación de Financiación, que configura una nueva técnica bancaria cuyo vinculo de unidad consiste en
la financiación que obtiene una de las partes de la otra que se la brinda. Se trata, pues, de un contrato enmarcado
dentro del mercado de capitales.
Es una operación que canaliza los recursos captados por el Banco.
Es una operación compleja que comprende además otros servicios de asesoramiento (estudios sobre la
expansión de la empresa, marketing, factibilidad de la colocación de las acciones o títulos emitidos, etc.).
6. TRAMITES DE LA OPERACION
En cuanto al trámite de la operación, Alfredo C. Rodríguez nos señala que el mismo se divide en seis etapas,
El proceso se inicia cuando una empresa decide aumentar su capital emitiendo acciones u obligaciones, y para
ello realiza previamente un estudio de factibilidad y si es posible realizarlo se elabora un programa.
Si se estima que es posible realizar el programa, el mismo es sometido a consideración de la entidad financiera.
Si el pedido es viable y la petición es aceptada por la empresa financiera, se suscribe el contrato en donde se
establecen los detalles de la operación, las condiciones y las respectivas obligaciones de las partes.
Se realizan todos los actos y trámites en la empresa y con las entidades estatales a que da lugar la emisión de
las acciones o de los títulos valores.
El Banco otorga a la empresa la financiación convenida y cobra el precio fijado por sus, servicios.
Luego de acuerdo a lo convenido, con sus variantes, puede quedar concluida la relación Banco-empresa, por
tratarse de un contrato consensual, pero el Banco se encuentra todavía ante la tarea más importante: cumplir con
lo convenido y colocar los papeles en el mercado.
6.1 MODALIDADES
La compra en firme (refinanciamiento de la emisión de acciones u otros títulos). La adquisición de toda o parte
de la emisión de títulos-valores da lugar a un contrato común en el cual la entidad se compromete a vender tales
títulos en un plazo breve, ya que por sus funciones no se concibe que retenga acciones de las empresas, e incluso
en algunos casos encuentran limitaciones legales para poseer tales activos. Otra variante consiste en la adquisición
de los títulos que no hubieren sido colocados por el Banco en determinado plazo.
Intermediación en la colocación. Esta modalidad consiste en adelantar los fondos correspondientes a la emisión
de acciones, debentures pero no por haber comprado los títulos, como en el caso anterior, sino en calidad de
préstamo, encargándose de la venta y devolviendo a su término las acciones no vendidas.
Otra variante de esta segunda modalidad consiste en que la entidad financiera se asegura un porcentaje de los
valores ubicándose en una posición de intermediaria, y el resto queda supeditado a la reacción del mercado. Para
algunos autores esta última modalidad no es un underwriting sino un simple contrato de comisión, mientras que lo
esencial de dicha operación reside en asegurar a la empresa la colocación total de su emisión.
6.2. FORMAS DE COLOCACIÓN.
La colocación de los títulos, objeto del underwriting puede ser realizada en forma privada, ofreciéndose los mismos
a determinadas personas o entidades en particular. También tales títulos pueden ser sometidos a las ofertas
públicas en los términos de las disposiciones de la Ley N° 1284/98, de "Mercado de Valores”, en cuyo caso requerirá
autorización previa de la Comisión Nacional de Valores (Art. 5°).
Las operaciones o negociaciones con valores inscriptos en el Registro de Valores pueden ser primarias o secundarias
y ambas pueden realizarse en transacciones pública o privadas (Art. 31). Las operaciones o negociaciones primarias
son aquellas realizadas por el propio emisor o a través de un agente intermediario con el fin de obtener
directamente del público la captación de recursos financieros por los valores colocados por primera vez,
constituyéndose así el mercado primario de valores (Art. 32).
Las operaciones o negociaciones secundarias son las que se realizan con posterioridad a la primera colocación y
quienes reciben los recursos son los titulares de los valores como vendedores de los mismos sea a través de un
intermediario de valores o actuando su titular directa y privadamente, fuera de bolsa, constituyéndose así el
mercado secundario de valores.
7. TITULOS QUE PUEDEN SER OBJETO DEL CONTRATO
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Este contrato puede tener por objeto, en primer término, la prefinanciación y colocación de emisiones de acciones
que efectúan las sociedades por acciones.
Por otra parte, también puede ser objeto de este contrato la emisión y colocación de debentures u otras
obligaciones de dichas sociedades o entidades públicas o privadas con capacidad legal para obligarse en esas
condiciones".
La intervención de las entidades financieras, no sólo se reduce a la colocación de tales valores, sino también a la
conversión, esto es al rescate de empréstitos anteriores y también a otras colocaciones no oficiales como bonos,
títulos u obligaciones, pero que los gobiernos a veces respaldan, dándoles una relevancia especial.
8. PARTES QUE PUEDEN INTERVENIR EN EL CONTRATO. EFECOS
Para ser sujeto del underwriting se requiere, por un lado, tener facultades legales y estatutarias para emitir
acciones, debentures u obligaciones y poder someterse al respectivo contrato y, por otro lado, tener facultades
estatutarias y legales para mediar entre la oferta y la demanda. Así pueden ser sujetos activos o emisores de este
contrato, las sociedades anónimas, incluyendo las de participación estatal y las sociedades en comandita por
acciones, siempre que sus estatutos así lo autoricen. A título de ejemplo, nos referiremos a las disposiciones del
Código Civil, en lo que respecta a las sociedades anónimas. En conclusión, para ser sujeto activo del contrato de
underwriting se requiere la autorización legal y estatutaria correspondiente.
Por otra parte, para prefinanciador o underwriter, según nuestra Ley de Barcos N° 861/96, solamente los Bancos y
las entidades financieras autorizadas pueden realizar inversiones en valores mobiliarios vinculados a sus
operaciones y prefinanciar y colocar tales valores. Estas entidades financieras, en todo caso deben realizar sus
operaciones dentro del marco legal establecido en el Código Civil, la Ley del Mercado de Valores, sus modificaciones
y disposiciones reglamentarias.
9. TRASCENDENCIA INTERNACIONAL
Destacamos, pues, la trascendencia internacional de este instituto y en particular en el ámbito del MERCOSUR ya
que admite la hipótesis de facilitar al país al inversión extranjera y de vincular a sujetos domiciliados en distintos
países o a concluir convenciones en las que las prestaciones que derivan del, contrato deban ser ejecutadas en el
territorio de dos o más países.
No olvidemos que nuestro país necesita de la inversión extranjera y que este contrato se presta que ello ocurra a
través de la participación del capital extranjero en las empresas paraguayas, así como en la adquisición de bonos
internacionales que podrían ser emitidos en nuestro país y con ello promocionar determinados sectores de la
banca, el comercio, la industria y la agricultura.
En cuanto a la ley aplicable a los problemas que se presenten entre las partes y entre los mismos y los terceros que
se vinculen al contrato, sustentamos la tesis de la aplicación de la ley del domicilio del lugar donde se ejecuta el
contrato.
Lección 16 - EL FIDEICOMISO BANCARIO
1. EL FIDEICOMISO. ANTECEDENTES
Según los autores, la etimología de la palabra fideicomiso provine de la voz latina, cuya raíz "fides” indica fe,
confianza y la combinación con el término de “comrnitio”, encargado, mandatario, delegado revela un negocio
jurídico fundado principalmente en un elemento básico, la "confianza”. Por otro lado, en el derecho inglés aparece
un negocio realizado en virtud de la confianza, y que se denomina "trustees", de trust, que equivale al término "fe"
como antecedentes en el Derecho Romano, tenemos que el fideicomiso se utilizaba principalmente en negocios
mortis causa, por el cual el testador dejaba a una persona todo o parte de la herencia o un bien determinado, para
que lo entregue a un tercero, o cumpla fin específico con ella. Esta es la razón por la que este negocio jurídico se
estudiaba como una sustitución de heredero.
El Código de Vélez, que rigió en el país hasta el año 1986, establece: fiduciario es el que se adquiere en fideicomiso
singular, subordinado a durar solamente hasta el cumplimiento de una condición resolutiva, o hasta el vencimiento
de una condición o, para el efecto de restituir la cosa a un tercero. Por ello, las instituciones fiduciarias no pueden
incluir los bienes fideicomitidos en su E contabilidad, no pueden considerarlos entre sus activos, sino que deben
llevar una contabilidad separada por cada fideicomiso que se constituya.
En el Código Civil Paraguayo, el negocio fiduciario en si podríamos ubicado dentro de la simulación lícita. Empero,
en materia bancaria, se halla expresamente autorizado por, la
Ley N° 861/96, GENERAL DE BANCOS, FINANCIERAS Y OTRAS ENTIDADES DE CRÉDITO, en su artículo 40.
3. EL CONTRATO DE FIDEICOMISO BANCARIO. CONSIDERÁCIONES GENERALES
Los antecedentes más próximos están en el derecho inglés, en el denominado TRUST, y el USES, por el cual se
transmitían bienes a favor de una persona, que de acuerdo a su compromiso debía transmitir a un tercero
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El TRUST; muy difundido en Inglaterra, pasó luego a los Estados Unidos, donde de una práctica individual gratuita,
fundada en la equidad, pasó a ser objeto de actividades comerciales; en consecuencia, con finalidad de lucro,
proyectando su aplicación de una manera ostensible en la actividad bancaria.
En este negocio participan de ordinario tres personas: el transmitente, el propietario aparente (Trust property) y el
beneficiario.
3. CONCEPTO
Según la Ley de Fideicomiso de Venezuela: "El fideicomiso es una relación jurídica por la cual una persona llamada
fideicomitente transfiere uno o más bienes a otra persona llamada fiduciario, quien se obliga a utilizarlo en favor
de aquel o de un tercero beneficiario. Villegas, siguiendo a Carregal, afirma: “aquel por él cual una persona recibe
de otra un encargo respecto de un bien determinado cuya propiedad transfiere a título de confianza para el
cumplimiento de un plazo o condición que le dé el destino convenido”.
4. EN EL DERECHO PARAGUAYO
La ley de Bancos, Financieras y otras Entidades de Crédito", lo menciona en su artículo 40, "actuar como fiduciarios
en contratos de fideicomiso”. De igual manera en su artículo 75.
La previsión legal especifica en nuestro derecho positivo se dio con la sanción de la Ley N° 921, promulgada en
fecha 28 de agosto de 1996 “DE NEGOCIOS FIDUCIARIOS” en la que se faculta, de conformidad al artículo 11 de la
Ley N° 921/96 “De Negocios Fiduciarios”, al Banco Central del Paraguay a reglamentar los negocios y operaciones
fiduciarias que puedan realizar los bancos, las financieras y las empresas fiduciarias, así como las sociedades filiales
de los bancos y las financieras, debidamente constituidas.
5. DEFINICION
De acuerdo al artículo 1° de la Ley N° 921/96: “Por el negocio fiduciario una persona llamada fiduciante,
fideicomitente o constituyente, entrega a otra llamada fiduciario, uno o más bienes especificados transfiriéndole o
no la propiedad de los mismos, con el propósito de que ésta los administre o enajene y cumpla con ellos una
determinada finalidad, bien sea en provecho de aquélla misma o de un tercero llamado fideicomisario o
beneficiario”.
El negocio fiduciario que conlleve la transferencia de la propiedad de los bienes fideicomitidos se denominará
fideicomiso; en caso contrario se denominará encargo fiduciario.
El negocio fiduciario por ningún motivo podrá servir de instrumento para realizar actos o contratos que no pueda
celebrar directamente el fideicomitente de acuerdo con la ley”.
6. PARTES INTERVINIENTES. DERECHOS Y OBLIGACIONES
Básicamente, en el negocio fiduciario participan tres personas, como se ha señalado más arriba. Sin embargo, riada
obsta que la calidad de beneficiario recaiga sobre el fideicomitente. Para definir a cada una de las partes, como
mero documento investigativo y de consulta, utilizaremos la Resolución N° 5 del 22 de septiembre de 1994 dictada
por el Banco Central, en razón de que la ley no contiene definición al respecto, pero la antigua reglamentación,
actualmente derogada, sin embargo, determina precisamente la definición aplicable a cada una de las partes
intervinientes, que son:
6.1 EL FIDEICOMITENTE, FIDUCIANTE O CONSTITUYENTE
Es la persona física o jurídica que, estando investida de capacidad de ejercicio conforme al ordenamiento jurídico,
entrega los bienes objeto del negocio fiduciario, transfiriendo o no su propiedad, para afectarlos o destinarlos al
cumplimiento de la finalidad señalada en el acto constitutivo.
Según la Ley N° 921/96 pueden ser fideicomitente personas físicas o jurídicas, que tengan la capacidad necesaria
para hacer la afectación de bienes que implica la celebración del negocio.
En cuanto a los derechos que tiene el fiduciante, podemos citar entre los principales, el de incrementar o aprobar
el incremento efectuado por un tercero de los bienes fideicomitidos; nombrar a uno o más fideicomisarios o
beneficiarios y designar uno o más sustitutos de éstos; para la eventualidad de que no puedan tener la calidad de
tales en el negocio fiduciario, designar a tino o más fiduciarios para que de manera ejecuten el negocio fiduciario.
Entre las obligaciones del constituyentes sin perjuicio de las que pudieran establecerse en el acto constitutivo, la
ley establece las siguientes: entregar al fiduciario los bienes objeto del negocio fiduciario, libres de todo vicio o
defectos ocultos, que no permitan destinarlos al cumplimiento de la finalidad señalada en el acto constitutivo;
señalar la finalidad a la cual deben destinarse los bienes fideicomitidos; pagar al fiduciario la remuneración pactada
en la forma y término previsto en el acto constitutivo.
6.2 DEL FIDUCIARIO
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Es entidad supervisada por la Superintendencia de Banco que tiene capacidad legal conforme a las Leyes N° 861/96
N° 921/96, para recibir los bienes objeto del negocio fiduciario destinarlos al cumplimiento de la finalidad señalada
en el acto consecutivo.
Tan solo las entidades especialmente autorizadas podrán actuar como fiduciarias (Art.21 y 22, Ley de Bancos)
En cuanto a las obligaciones del fiduciario, es importante señalar que todas tienen el carácter de obligaciones de
medio; en tal virtud, es deber del fiduciario desplegar todo su esfuerzo, conocimiento y diligencia para la
consecución de la finalidad señalada en el acto constitutivo. los negocios fiduciarios no podrán tener por objeto la
asunción por parte del fiduciario de obligaciones de resultado en consecuencia, las pérdidas, si las hubiere,
afectarán al fideicomitente o al fideicomisario, siempre que las mismas no se deban a la negligencia o imprudencia
en la administración de los bienes fideicomitidos.
Además de lo previsto en el acto constitutivo, fiduciario tiene las siguientes obligaciones:
realizar diligentemente todos los actos necesarios para la consecución de la finalidad señalada en el acto de
constitución; invertir o colocar los bienes fideicomitidos en la forma y con los requisitos previstos en el acto
constitutivo, y velar por la adecuada seguridad y liquidez de las inversiones; mantener los bienes fideicornitidos y,
en general los activos derivados de la ejecución del negocio fiduciario; separados de los suyos y de otros negocios
fiduciarios, llevar una contabilidad separada que permita conocer la situación financiera y los resultados de cada
negocio fiduciario para ejercer
los derechos y acciones legales necesarios para la protección y defensa de los bienes fideicomitidos, oponiéndose
a toda medida preventiva y de ejecución tomada contra estos bienes por obligaciones que no les afecten; restituir
los bienes, ya sea al fideicomitente o al beneficiario en su caso, al finalizar el negocio fiduciario; pedir instrucciones
ya sea al fideicomitente o a la Superintendencia de Bancos, cuando tenga fundadas dudas acerca de la naturaleza
y alcance de su obligaciones, remitir informe al fideicomitente y al beneficiario, acerca de los resultados de su
gestión... .etc...
En la actualidad, constituye un contrato bancario típico, por el cual el banco brinda al cliente una serie de servicios
como el de administración, inversión o gestión.
Se puede afirmar que el fideicomiso existen dos actos jurídicos: uno es el aparente, ostensible y evidente y el otro
es el acto subyacente.
El fideicomiso es actualmente un contrato típicamente bancario, consensual, bilateral, de ejecución sucesiva,
oneroso y formal no solemne.
8. CLASES DE FIDEICOMISOS
Fideicomiso de Inversión. Este contrato es el de mayor uso en la actividad bancaria. Por medio de él, el
constituyente entrega al fiduciario (banco) una suma de dinero para que esta sea destinada a alguna actividad
productiva, cuya inversión generará recursos o rentas, que pagará al tercero designado o al propio constituyente.
Fideicomiso de Garantía. Son los que consisten en la transferencia de un bien del fideicomitente al fiduciario,
para que lo afecte a servir como garantía de una deuda con un tercero.
Fideicomiso de Administración. . Se dan cuando el constituyente transfiere determinados bienes al fiduciario
para que éste los administre y destine las rentas que producen esos bienes fideicomitidos a la finalidad indicada en
el contrato.
Fideicomiso para la ejecución y desarrollo. Es aquel en virtud del cual el fideicomitente transfiere al fiduciario,
de manera irrevocable, la titularidad del derecho de dominio sobre un bien inmueble con el objeto de que lo
administre y/o lo desarrolle un proyecto de construcción de conformidad con las indicaciones señaladas en el acto
constitutivo y enajene las unidades resultantes de su ejecución a terceras personas. Requiere autorización legal.
Fideicomiso para la movilización de activos. Tiene por finalidad darle liquidez a activos considerados como
ilíquidos, y por lo tanto de baja realización, mediante la emisión y colocación en el mercado de títulos de la clase y
características señaladas.
9. FIDEICOMISOS PROHIBIDOS
Corno principio general podemos señalar que están prohibidos los fideicomisos secretos, constituidos para
defraudar a acreedores o a terceros; aquellos en que el beneficiario sea el propio fiduciario o que estén destinados
a burlar la ley. En síntesis, cuando por ese medio se busca una finalidad ilícita.
De acuerdo a la Resolución Nº 2 del Banco Central, se prohíbe también que los contratos contengan cláusulas que
desnaturalicen el negocio fiduciario, desvíen su objeto original o se traduzcan en un menoscabo ilícito de algún
derecho ajeno.
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10. PROHIBICIONES PARA EL FIDUCIARIO
la ley establece una serie de prohibiciones al fiduciario, entre las que podemos mencionar la prohibición de celebrar
operaciones consigo mismo o para su provecho, de los miembros de su directorio, gerentes o en general las
personas que tengan facultades de representación legal; conceder créditos a cualquier titulo con los bienes
fideicomitidos, dar en prenda, otorgar avales o establecer cualquier otro gravamen que afecte a los bienes
fideicomitidos, delegar de cualquier manera en terceros el cumplimiento de la gestión encomendada salvo que la
naturaleza de dicha resulte indispensable hacerlo en personas especializadas en determinadas materias.
DERECHO A RENUNCIAR
El fiduciario podrá renunciar con autorización del Superintendente de Bancos, por las razones previstas en el acto
constitutivo, y a falta de previsión contractual, por las causa previstas en la ley entre las que mencionamos que el
beneficiario no pueda o se niegue a recibir las prestaciones establecidas a su favor de acuerdo con el acto
constitutivo del negocio fiduciario; que los bienes fideicomitidos no rindan productos suficientes para cubrir las
compensaciones estipuladas a su favor, y que el fideicomitente, sus causahabientes o el beneficiario en su caso, se
nieguen apagar dichas compensaciones.
EL BENEFICIARIO O FIDEICOMISARIO
Es la persona física o jurídica en cuyo favor el fiduciario debe cumplir el encargo recibido. Pueden ser beneficiarios
o fideicomisarios las personas físicas o jurídicas que tengan capacidad de goce para recibir las prestaciones
económicas o beneficios que el fideicomiso implica, es decir, se requiere capacidad de derecho.
La calidad de fideicomisario o beneficiario puede recaer en el propio fideicomitente, o en un tercero, pudiendo en
este caso revocarse él mismo, mientras no medie su aceptación. La ley no establece obligaciones para el
fideicomisario.
12. SEPARACION DEL PATRIMONIO Y SU REGLAMENTACION
La ley establece que los bienes que sean objeto del fideicomiso, no forman parte del patrimonio del fiduciario, sino
que conforman un patrimonio separado, autónomo, y en consecuencia no integra la prenda común de los
acreedores del fiduciario, ni de la masa de bienes de la liquidación del mismo. Dichos bienes no podrán ser
perseguidos judicialmente por los acreedores del fideicomitente; sin embargo, estos acreedores podrán impugnar
la constitución del fideicomiso, cuando se considere que él mismo se ha efectuado en fraude de los acreedores del
fideicomitente.
Cabe señalar que este efecto de patrimonio autónomo de los bienes fideicomitidos, sólo se da en el fideicomiso,
no así en el encargo fiduciario, en razón de que estos últimos no conllevan la transmisión patrimonial de os bienes.
La ley reforzando aún más este carácter de patrimonio autónomo dispuso la aplicación de normas contables y
fiscales especiales para las entidades que realicen negocios fiduciarios.
14. EXTINCION O TERMINACION DEL NEGOCIO FIDUCIARIO
La terminación o extinción del negocio fiduciario debe estar prevista en el acto constitutivo además, la ley establece
como causas de terminación del negocio fiduciario entre otras, el haberse cumplido plenamente su finalidad.
Finalmente, la ley establece el procedimiento para la liquidación del negocio.
En el acto constitutivo, podrá estipularse que los litigios que surjan entre las partes sean sometidos a la
consideración dé árbitro determinándose en el mismo acto las normas sustantivas y adjetivas a que se someterá la
solución arbitral, y en su defecto se aplicarán las normas que en materia arbitral establece la ley.
Los litigios derivados de la celebración del negocio fiduciario serán de competencia del Juez en lo Civil y Comercial
del domicilio del fiduciario.
Lección 17 CONTRATO DE CUSTODIA EN CAJAS FUERTES
1. LOCACION DE CAJAS DE SEGURIDAD.
En rigor, la caja de seguridad es de uso individual, que consiste en una caja fuerte o cofre, que se halla enclavada
en el lugar más sólido y seguro de la construcción edilicia bancaria, construida a prueba de incendio, robos y otros
riesgos. La característica consiste en la gran seguridad que debe ofrecer el Banco al cliente. Por dicha razón se
contrata la caja de seguridad o caja fuerte, destinada a la guarda de objetos de valor, joyas, títulos de valor, dinero
en monedas fuertes y otros valores del cliente.
Sistema de coclausura. Este sistema es el más difundido: el cliente recibe una llave del Banco, pero, para poder
abrir la caja necesita otra llave que mantiene en su, poder el Banco, y sólo con las dos llaves podrá abrirse la caja
de seguridad.
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En el otro sistema, donde sólo existe una llave, los cofres se hallan instalados en la zona del tesoro del Banco, donde
se accede sólo con acompañanta, un funcionario bancario destacado para efecto, quien abre la puerta del acceso
principal y el cliente queda en el interior para proceder a abrir directamente el cofre con su llave.
En ambos casos el Banco no recibe el objeto u objetos depositados o introducidos en el cofre, es la persona quien
procede a guardar los objetos o valores que desea asegurar en custodia.
Sin embargo, existe un libro de registro donde el cliente una vez individualizado, firma para dejar precedente del
día y la hora del ingreso en tal caja.
3. ANTECEDENTES.
Según algunos, como Barbosa y otros, esta figura de la caja de seguridad aparece históricamente en el
desenvolvimiento de los depósitos cerrados, de la custodie de las cosas con la ventaja del secreto más absoluto, en
los almacenes imperiales de Roma (Horrea Caesarís), que eran puestos a disposición de los particulares, mediante
remuneración, pare que depositaran no sólo mercancías, sino también objetos preciosos. Un pasaje de Ulpiano en
el Digesto alude a la posibilidad de ejecución de las sentencias de condena pecuniaria en los casos en que el deudor
tenga su dinero en manos de un argentarius (banquero) bajo la forma de depósito irregular, sino también citando
se encuentre IN ARCA RECLUSA
En la Edad Media, según los, historiadores, no se tienen noticias de su práctica frecuente; sin embargo, desde mitad
del siglo XIX los Bancos se organizaron y adoptaron las construcciones edilicias apropiadas como para tener la caja
de seguridad, es así, que en el año 1861 en los Estados Unidos de América, Nueva York, se estableció la Safe Deposit
Company of New York, cuyo objeto esencial será poner a disposición del público cajas fuertes de las cuales el titular
adquiría el uso exclusivo, mediante el pago de una remuneración. Esta práctica se difundió muy pronto por todo el
mundo, tal es así que más tarde, en el año 1875 se constituyó en Londres la National Safe Deposit Company Limited.
De ahí en adelante se expandió por toda Europa y actualmente por todo el mundo
4. CAJAS DE SEGURIDAD EN EL PARAGUAY
Actualmente, numerosos Bancos del país cuentan con los servicios de la caja de seguridad, formalizado en un
contrato bajo la forma de una locación.
5. DEFINICION
Según Villegas, el contrato para la obtención del uso del servicio de caja de seguridad o caja fuerte se podría definir
de la siguiente manera: “Es un contrato por el cual el Banco cede a un cliente por determinado plazo, el uso de una
caja de seguridad instalada en edificio donde el Banco desarrolla sus actividades, en lugar especialmente construido
y vigilado, mediante el pago de un precio, para que este guarde allí determinados bienes”.
Esta definición destaca de manera muy especial la finalidad que persigue este tipo’ de contrato, que consiste en la
guarda de los objetos o valores. Es una de las razones por las que el Código Civil Paraguayo lo regula dentro de la
sección correspondiente al contrato de depósito
6. NATURAL JURÍDICA DEL CONTRATO
La tesis del arrendamiento se aproxima a la realidad, en cuanto es compatible con el evento de que el cliente no
emplee nunca la caja y en cuanto existe indudablemente la concesión del goce de un espacio vació cerrado, por
parte del Banco, como es típico de aquella subespecie del arrendamiento inmobiliario que es el arrendamiento de
casa. Y no contradice a ello el deber de custodia, por ejemplo, el arrendador del departamento responde frente al
inquilino por el insuficiente medio del cierre del portón de entrada que ha hecho posible la apertura y el hurto del
departamento. Por el contrario, a la Integridad de caja corresponde un deber de prestación que no puede
considerarse propio del arrendador como tal aquí se inserta un elemento (garantía de integridad). Todo esto
conduce a considerar el contrato, tomado en su conjunto, COMO UN CONTRATO MIXTO Y AUTÓNOMO donde
concurre el elemento de la locación de cosa, pero concurren también elementos de una prestación onerosa de
servicio y obra.
Sin embargo, debemos destacar que inexplicablemente en nuestro Código está regulado dentro de la sección que
corresponde al contrato de depósito, como si fuera un depósito más.
Otros autores, como Guzmán, Mairata, Sánchez y Sechi (citados por Villegas) afirman que se treta de un contrato
mixto con elemento de depósito y arrendamiento aunque prevaleciendo este último.
7. CONCLUSION
En cuanto a la naturaleza jurídica. de conformidad a lo expuesto por la doctrina citada más arriba, en nuestro país,
tanto Luís De Gásperi como Jorge H. Escobar participaron de la naturaleza jurídica propuesta Messineo,
calificándolo como un contrato MIXTO, UNITARIO Y AUTÓNOMO, porque concurren los elementos de la locación y
el de una prestación onerosa de servicios u obra.
8. EN EL CODIGO CIVIL PARAGUAYO
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Ya habíamos anticipado que el Código Civil Paraguayo legisla los servicios de custodia en cajas fuertes o de
seguridad, en el cap. XVIII DE LOS CONTRATOS BANCARIOS en la sección 1, DE LOS DEPOSITOS BANCARIOS, en los
Arts. 1409, 1410 y 1411.
En efecto la disposición del Art. 1409 establece: “En el servicio de custodia en cajas fuertes, el Banco responde al
usuario de la idoneidad y seguridad de los locales y de la integridad cajas salvo caso fortuito”.
9. CARACTERES
Es CONSENSUAL: porque se perfecciona con el consentimiento de las partes como lo es el arrendamiento; es
decir, va a producir todos sus efectos jurídicos desde que el Banco y el cliente convienen, sin necesidad de la
existencia de toma de posesión.
ES DE EJECUCION CONTINUADA, porque ,la actividad del Penco se desenvuelve en una serie de prestaciones
reiteradas.
ES ONEROSO porque ese conjunto de servidos traducido en seguridad para el cliente, debe ser remunerado por
el mismo al Banco, mediante el pago de una sume mensual o anual.
ES UN CONTRATO DE ADHESION porque el Banco establece las condiciones generales insertas en formularios ya
impresos con anterioridad y en donde el cliente simplemente se adhiere a dichas cláusulas.
10. VENTAJAS QUE OFRECE EL CONTRATO
Obviamente, la ventaja que ofrece para el cliente es que una pequeña remuneración obtiene la máxima seguridad
para la conservación de sus documentos, joyas, valores, dineros etc.
Sin embargo, para el Banco los beneficios deben ser sólo indirectos, con el fin de atraer mejor clientela, para operar
con él en los diversos contratos.
11. OBLIGACIONES DEL BANCO
La obligación del Banco que presta los servicios de la caja de seguridad consiste en permitir al cliente el uso de la
caja y responder de la seguridad externa de ésta bajo la actividad de custodia.
Debe poner a disposición del cliente la caja en perfecto estado de funcionamiento. debiendo entregar una llave al
cliente y otra que conservará el Banco.
Otra obligación es la de asegurar al cliente el uso exclusivo de la caja y permitirle el libre acceso en día y hora
establecidos en el contrato.
También la de custodiar la caja en su aspecto exterior, estableciendo mecanismos de defensa contra todo acto que
pueda dañar la integridad exterior.
Asimismo, el Banco debe entregar al cliente una tarjeta de reconocimiento, para realizar el acto de depósito o retiro
del objeto guardado en la caja.
Al referirse la ley al servicio de custodia del Banco, establece como principal obligación la de ofrecer idoneidad y
seguridad de los locales, como asimismo la integridad de las cajas.
12. OBLIGACIONES DEL USUARIO
El usuario debe abonar la suma estipulada en el contrato y en el plazo señalado en el mismo ya que la mora podría
significar una causal de cancelación del contrato, es decir, la resolución del contrato. Igualmente. el usuario está
obligado al buen uso y al cuidado de la caja, como también el cuidado de la llave entregada por el Banco al cliente.
Asimismo, otra obligación del usuario es la de devolver la caja una vez vencido el plazo del contrato, en el mismo
estado en que recibiera, por lo que debe responder de los deterioros no normales
Debe abstenerse de introducir materias inflamables, explosivos o corrosivos.
13. MUERTE, INCAPACIDAD O QUIEBRA DEL USUARIO
En caso de muerte o incapacidad, del titular o titulares o uno de ellos, el Banco debe recibir instrucciones del Juez
de la sucesión o del juez que atiende la interdicción. En caso de quiebra igualmente deberá atenerse a los mandatos
de la justicia y el síndico; de conformidad con la ley de quiebras hará ingresar a la masa los valores existentes en la
respectiva caja.
El Código Civil Paraguayo, en la disposición del Art. 1410, segunda parte, establece en caso de muerte del titular o
de uno de los titulares, el Banco que haya recibido comunicación al efecto no podrá consentir la apertura de la caja
sino con el acuerdo de todos los derechos habientes, o según las modalidades establecidas por el Juez”.
14. EMBARGO DEL CONTENIDO DE LA CAJA
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De conformidad a lo dispuesto por el Código Procesal Civil, aunque en forma específica no se refiere a la caja de
seguridad, una vez notificado el embargo de la caja de seguridad al Banco, éste deberá impedir el acceso al titular,
o bien el Oficial de justicia deberá sellar y lacrar dicha caja. Posteriormente el Juez ordenará la apertura, para
perfeccionar el embargo y los bienes embargados podrán seguir en la misma caja o bien, si son sumas de dinero,
podrá ordenar el depósito en una cuenta judicial (Arts. 107 al 717).
POR VENCIMIENTO DEL CONTRATO: La extinción normal de todo contrato es por el vencimiento del plazo
estipulado, para producir sus efectos entre las partes.
POR CUMPLIMIENTO DE UNA CLAUSULA RESOLUTORIA: en caso de establecerse por tiempo indeterminado. o
por tiempo determinado, subordinado al cese de sus efectos por algún acontecimiento extraño a la voluntad común
de las partes es lo que se denomina también, aunque impropiamente, rescisión unilateral.
POR RESCISION: de conformidad a los términos de nuestro Código Civil las de común acuerdo (distractus),
podrán poner fin al contrato, es decir, deshacer o poner fin a sus efectos (Ver Art., 718).
POR VENCIMIENTO Y USUARIO REMISO: En este caso cobra especial interés el procedimiento a seguir para la
apertura de la caja de seguridad y poner fin al contrato. Al respecto dispone el Art.
1411: “Cuando el contrato ha vencido, el Banco, previa intimación titular y transcurridos seis meses desde la fecha
de ésta, podré pedir al juez la autori7ación para abrir la caja La intimaci6n deberá hacerse en forma fehaciente.
Lección 18 - CARTA DE CREDITO
1. ANTECEDENTES
“No es posible determinar el periodo exacto de duración del pago contra entrega y otras formas más evolucionadas,
pero, por lo respecta a la historia comercial hispanoamericana, se sabe que las Ordenanzas de Bilbao hablaron en
forma concrete de las cartas - órdenes de crédito
Las Ordenanzas no imponían en realidad de verdad el uso de las cartas-órdenes de crédito, sino que se limitaban
aconsejar este procedimiento para evitar que en adelante puedan resultar los inconvenientes y perjuicios que se
dejan conocer, a la vez que establecían como condición indispensable la limitación en cuanto al monto máximo de
cada carta” ‘
Debe hacerse notar que estas Ordenanzas de Bilbao, sirvieron de antecedentes para el Código de Comercio Español
de 1829 y posteriormente del Código de Comercio Argentino de 1859, aunque este último se apartó del anterior
en cuanto al método.
También se afirma que en el siglo XVIII, los Bancos de Ámsterdam y Londres las utilizaban con una práctica bastante
frecuente.
Con posterioridad a la Primera Guerra Mundial, la carta de crédito alcanza mayor difusión y uso en Europa y Estados
Unidos y recién después de la Segunda Guerra Mundial, penetró el uso en los países Latinoamericanos.
2. CONCEPTO
Es una carta que el Banco entrega a su cliente para ser presentada a un Banco de otra plaza y lo faculta para retirar
una suma de dinero. No es una operación crediticia sino un mandato de pago del primer Banco (emisor) al segundo
(pagador) que en la práctica su corresponsal o sucursal. Sin Embargo es muy probable que el beneficiario de la carta
no haya constituido los fondos en el Banco Emisor y que la cantidad le otorgará facilidades, en cuyo caso se
involucrarían un servicio de pago y un crédito”.
Según Rahi, la carta de crédito: "Es un compromiso escrito de un Banco (apertor), asumido por cuenta y orden de
su cliente (Importador), de que contra la entrega de ciertos documentos, pagará las suma estipulada a otro Banco
(negociador), para que éste a su vez transfiera el pagó a su cliente (negociador)”.
Para Jorge H. Escobar, es: “Una orden por el cual tina persona (llamada dador de la orden) encomienda a otra (el
pagador) el pago de sumas de dinero a una persona determinada (el beneficiado) hasta el tope o limite fijado en la
misma orden”.
De las definiciones transcritas surge la existencia de elementos comunes: dos Bancos intervinientes en el negocio,
el apertor y el negociador; dos comerciantes o dos agentes interesados en el negocio, importador y exportador.
3. UTILIDAD Y MODO DE OPERACION
La utilización de la carta de crédito es ideal para los viajes, debido que el cliente podrá obtener de un Banco local
la carta de crédito y llevarla a los efectos de su utilización en el exterior, cuando se ve en la necesidad de efectuar
pagos o de realizar negocios. La utilidad de dicha carta radica igualmente en que podrá utilizarse parcialmente de
acuerdo a la necesidad: es decir, el cliente no está obligado a la utilización hasta el límite del monto del crédito
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Además de lo expresado. la utilización de la carta de crédito evita el transporte de dinero, que siempre constituye
un gran riesgo para el viajero, igualmente se convierte en una carta de presentación para la ‘realización de los
negocios.
En cuanto al modo de operación, se puede decir que el cliente luego de presentarse al Banco y formular su pedido,
debe acreditar los fondos y pagar las comisiones correspondientes, salvo que autorice, a debitar de su cuenta o
bien que la carta tenga como origen un crédito. Luego el Banco emisor entrega la carta al cliente, dirigida al banco
de plaza del país donde será utilizada.
4. CLASIFICACIÓN
La carta de crédito se clasifica en: e) carta de crédito simple; b) carta de crédito circular; c) carta de crédito
confirmada.
Le primera es la expedida a favor de una determinada persona y contra un Banco pagador determinado, lo cual
implica que será utilizada sólo en una plaza determinada.
La segunda, sin embargo, resulta más interesante para el viajero o negociante, pues permite a la persona que
visitará varios países planificar sus gastos.
Esta segunda clasificación se denomina circular en razón de que la carta de crédito se expide a favor de un tomador
determinado, pero va dirigida a varios destinatarios. Es de uso frecuente en la práctica bancaria, donde el Banco
emisor consigna en la carta el límite máximo de dinero autorizado para el uso y el beneficiario va retirando
parcialmente de los bancos destinatarios según las ciudades por donde realiza sus operaciones comerciales o
turísticas.
La última clasificación se refiere a la carta de crédito confirmada o avisada, donde el Banco dador de la carta de
crédito comunica al Banco corresponsal o a su sucursal la expedición de la carta y el nombre del beneficiario.
5. CONTENIDO DE LAS CARTAS DE CREDITO
En rigor las cartas de crédito deben ser abonadas al beneficiario. No podrán ser satisfechas a persona distinta que
no sea aquella que figura en la referida carta de crédito Sin embargo nada impide que se pacte la transferibilidad
de la carla de crédito, en cuyo caso, producida la transmisión del derecho será otra persona la que ejerza la
titularidad del derecho
Atendiendo a los elementos constitutivos de esta relación jurídica, la carta de crédito debe contener a) del
ordenante o Banco emisor: b) Nombre del Banco corresponsal: c) Nombre de beneficiario d) Monto máximo de
dinero a ser utilizado; e) Plazo de validez de la carta de crédito y la Firma del beneficiario.
6. ¿QUIENES PUEDEN EMITIRLAS?
Dispone el art. 28 de la Ley de Banco: "Comprende a los Bancos comerciales d) otorgar avales, fianzas y otras
garantías: aceptar letras, giros y otras libranzas; transferir fondos, emitir y aceptar cartas de créditos”.
En efecto, los Bancos comerciales están autorizados a emitir cartas de crédito y constituye un recurso más para
captar dinero, Con este procedimiento, el Banco puede mantener un buen volumen de disponibilidades
constantemente renovado, con nuevos pedidos, sin olvidar la comisión que perciben los Bancos por los servicios,
la que genera a su vez rápidas ganancias.
7. NATURALEZA JURIDICA DE LA CARTA DE CREDITO
La teoría del mandato, de la cesión de crédito, de la delegación, de la comisión no explica suficientemente la
naturaleza jurídica de la carta de crédito.
Se puede afirmar que según la Ley de Bancos es un contrato de carácter comercial, consensual, bilateral y oneroso,
por el cual el tomador de la carta de crédito tendrá acción contra el Banco emisor.
La carta de crédito puede originarse en un crédito, en cuyo caso debe considerarse dicha relación jurídica, cuyo
efecto principal respecto al beneficiario seré la obligación de reembolsar la cantidad que hubiese percibido en
virtud de la carta de crédito.
Si se hubiera originado en un crédito, además del reembolso, estará obligado el beneficiario a pagar los intereses a
partir del uso’ de la carta de crédito, así como la comisión que corresponde por los servicios.
Sin embargo, si la carta se ha originado mediante el pago del tomador al Banco, los efectos jurídicos son diferentes
En este caso, tendrá acción contra el Banco emisor en caso de incumplimiento o falta de satisfacción de la carta de
crédito. Igualmente, en este, caso, la carta de crédito es irrevocable.
9. UTILIDAD EN NUESTRO TIEMPO
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“Cabe aclarar que este no tiene la importancia de otros tiempos, ya que ha sido reemplazado en parte por los giros,
cheques de viajero y créditos documentarios, con los que hay algunas diferencias formales y de fondo, pero que
ante todo son más ágiles y adaptados a las necesidades de la vida actual.
Lección 19 - TARJETA DE CRÉDITO
1. PRELIMINARES.
La tarjeta de crédito constituye un novedoso instrumento que ha tenido una extraordinaria propagación en el
comercio de nuestros días. A modo de introducción, podemos señalar que la tarjeta de crédito es un Instrumento
de pago que se entrega al usuario mediante el cual, y previo acuerdo con la emisora aquél, puede efectuar compras
de bienes o servicios, y pagarlos a través de la utilización de la tarjeta en los comercios adheridos al sistema
mediante contratos suscritos con la emisora.
2. PARTES INTERVINIENTES
Son partes intervinientes en operaciones con tarjeta de crédito las siguientes:
a) La administradora.
Es tina entidad generalmente no bancaria, cuya función es la de llevar los registros de los usuarios con sus límites
de crédito, y la de otorgar las autorizaciones respectivas a través de sus centros de cómputos, Además, la
administradora se encarga de contratar adhesiones de los comercios y de pagarles por las compras que efectúan
los usuarios del sistema En consecuencia, las administradoras no tienen relación directa con los usuarios, ni asumen
los riesgos del crédito que se acuerda a éstos.
La administradora es la propietaria, o licenciataria de la marca y en el caso de ser internacional, es la que contacta
con sus similares del exterior de modo a establecer una red, atendida por un sistema de computadoras, que cubre
todos los lugares donde opera la, tarjeta. b) La emisora, La emisora es una entidad financiera que emite la tarjeta a
sus clientes, y es la que corre íntegramente con el riesgo del crédito otorgado. Puede ser también, a su vez
administradora
La emisora puede acordar con los clientes, en su caso, un sistema determinado de financiación. que incluye los
intereses a ser cobrados y aquellos cargos que no pueden ser financiados
En Paraguay, la entidad que emite las tarjetas de crédito no queda enmarcada jurídicamente
dentro del régimen de la Ley de Bancos.
c) El usuario
Es la persona que, mediante un contrato de crédito previamente acordado con la entidad emisora, está
legítimamente habilitada para usar la tarjeta, respetando las condiciones del contrato en cuanto a montos y límites
de crédito y. en cuanto a la no transferibilidad de la tarjeta.
El usuario es el responsable del pago de la tarjeta y de todas las consecuencias que se derivan de su uso. De ahí la
necesidad de que sea una persona solvente, que reúna los requisitos para ser sujeto de crédito, y que también haya
límites que protejan a los emisores. d) Los comercios adheridos
Los comercios se adhieren al sistema mediante vinculación directa con la administradora. Para el efecto, se suscribe
con esta un contrato en el cual se pactan las condiciones en que se desarrollará esa relación, entre ellas,
fundamentalmente, las comisiones que deben pagarse a la administradora, y la obligatoriedad de atender a los
usuarios de las tarjetas, respetando sus precios de contado.
e) La administradora internacional
Cuando las tarjetas de crédito están enlazadas internacionalmente al sistema y existe una administradora en el
exterior, ésta es también parte en la relación. Claro está que su relación es solamente con la administradora local,
es decir, con la que administre el sistema en el país que emite la tarjeta.
“Entidad Emisora de Tarjetas" o "Emisor", de acuerdo a la norma, es aquella que forma parte del Sistema financiero
autorizada por "el Banco Central”, a emitir, financiar y administrar una o más Tarjetas de Crédito.
“Entidad Administradora de Tarjetas”, o “Administradora”, es aquella persona jurídica que en virtud de un contrato
con el Emisor proporciona a este los servicios administrativos que se requieran para el cumplimiento de los fines
establecidos en la referida contrapartida
3. VINCULACIÓN ENTRE LAS PARTES
En primer lugar, nos referimos a la relación administradora - emisora.
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La relación entre ambas entidades es la siguiente: la emisora asume la obligación de pegar a le administradora un
día determinado del mes todas las compras o cargos que sus clientes hubieran efectuado por intermedio de la
tarjeta, sin que en esta cuestión entre a considerarse si los clientes abonaron o no sus pagos al vencimiento.
Por su parte. la administradora debe informar los pedidos de bloqueo de Liso de tarjeta por pérdida o sustracción
que hagan los usuarios. De esto se comunicará a los comercios adheridos al sistema a través de boletines mensuales
o semanales. El bloqueo de la tarjeta podrá ser temporal o definitivo.
Igualmente, se generan entre estas entidades -administradora y emisora- relaciones de carácter económico
provenientes de un sistema de comisiones y cargos que se efectúa de acuerdo el contrato que suscriben entre ellas.
Generalmente, la administradora percibe un porcentaje de la comisión total, además de cobrar también un
porcentaje por las tarjetas que se emiten. La administradora percibe también una suma de dinero por los servicios
que brinda, tales como, por ejemplo la publicación de las tarjetas bloqueadas en los boletines a los que se conoce
como boletines de seguridad. Otra relación és aquella entre lé administradora y los comercios adheridos.
La principal obligación que asume la administradora frente a los comercios es la de pagar en determinado día del
mes todas las compras que se hayan efectuado a través de ese establecimiento siempre y cuando los comercios
hayan observado las indicaciones previas que se dan para la correcta utilización de la tarjeta. Además, la
administradora debe mantener informados a los comercios adheridos de las bajas que hay en la utilización de las
tarjetas, para que puedan ser desestimadas aquellas que se hallan vencidas, o bloqueadas temporal o
definitivamente. Una tercera relación la constituye aquella entre el emisor y el usuario.
El usuario es el verdadero motor del sistema, ya que siendo quien usa la tarjeta, es el que alimenta el negocio.
La relación más importante del usuario es la que mantiene- con la entidad emisora del sistema, a la que aquel se
presenta generalmente a través de promotores solicitando su uso.
Por otro lado, entre el usuario y la administradora de existir ésta última, no habrá vinculación alguna, puesto que,
según lo expuesto, la administradora estará vinculada directamente con los comercios y con la emisora.
Existirán también vinculaciones entre el usuario y el comerciante que van más allá del uso de la tarjeta.
4. INSTRUMENTOS QUE COMPONEN LA OPERACION CON TARJETA DE CREDITO
a) Tarjeta:
Es el instrumento clave de esta operación, que el usuario o tarjetahabiente utiliza como documento
habilitante dentro del sistema. .
La tarjeta está confeccionada en plástico especial y tiene medidas uniformemente aceptadas de 8.5 por 5.5
centímetros. Se utiliza una sola medida para que pueda funcionar dentro de cualquiera de las máquinas habilitadas
para la impresión le los cupones, sea cual fuere la tarjeta
La tarjeta es de propiedad de la ‘emisora, la que está facultada, en cualquier momento -y así
generalmente lo autorizan los contratos- a retener o impedir el uso de ella. Ocurre esta
circunstancia, generalmente, cuando el usuario de la tarjeta se halla en mora, o se ha excedido en
su limité, y sin embargo sigue usándola. .
b) El cupón
Este es el comprobante de la compra o del servicio utilizado por el usuario. Generalmente se compone de tres
copias: una para la administradora, otra para el comercio y la tercera para el usuario
c) El estado de cuenta
Este es uno de los elementos más importantes de las relaciones emergentes de la tarjeta. Por medio del estado de
cuenta se remite al usuario, una vez al mes un resumen de todas las utilizaciones que éste efectúa, a los efectos de
que se proceda al pago total o parcial, según los acuerdos prefijados entre las partes. En ese momento pueden
surgir las discordancias entre el emisor de la tarjeta y el usuario.
Asimismo, el estado de cuenta es el instrumento básico para el cobro cuando el usuario incurre en mora. El estado
de cuenta: generalmente, se encuentra confeccionado en computadoras d) Los contratos
Estos son los instrumentos vinculantes entre las partes deben necesariamente ser hechos por escrito No se admiten
contratos verbales, y debe quedar una copia en poder de cada una de las partes Los contratos son múltiples, como
ya hemos explicado. No es necesaria otra formalidad (Código Civil).
5. CARACTERES DE LA TARJETA DE CREDITO
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En primer lugar, la tarjeta constituye un instrumento identificatorio, personal y nominativo.
En efecto, la tarjeta de crédito se encuentra emitida a nombre de una persona, que debe constar en el plástico o
tarjeta. Últimamente y como novedad, hay tarjetas que imprimen la fotografía del usuario, lo que agrega un índice
más de seguridad en su utilización.
Sirve, además, de instrumento identificatorio de la persona, acompañado desde luego de otros documentos de
identidad que deben exigirse en el momento de su utilización Esto es muy importante y debe tenerse muy en
cuenta: en caso contrario, responderían los comercios adheridos de las consecuencias que puedan surgir al
utilizarse tarjetas extraviadas o robadas Además, la tarjeta es intransferible.
6. VENTAJAS DE LA TRAJETA DE CRÉDITO.
La utilización de la tarjeta de crédito tiene diversas ventajas, entre las que podemos identificar las siguientes:
a) Substituye, al Dinero efectivo.
En efecto, en un mundo dominado por la inseguridad, donde proliferan los maleantes que se dedican a robar
caderas y otros enseres, la tarjeta de crédito ha desplazado casi totalmente al dinero efectivo, y así, sobre todo
lejos del país de origen, los turistas o los hombres de negocios viajan sin la angustia de cargar consigo dinero
efectivo, el cual es sólo llevado para gastos indispensables.
b) Mejor racionalización de los gastos
Como la tarjeta emite un estado de cuenta mensual, los usuarios de ella pueden, al fin del mes, controlar y verificar
los gastos realizados, y hacer los ajustes que estimen convenientes para evitar excederse en la utilización del crédito
o gastar más dinero del que deben. c) Contabilización de gastos
Al mismo tiempo, y como otra ventaja adicional a ésta que citamos, la tarjeta permite llevar una contabilización de
los gastos del mes, lo cual se ve facilitado por el extracto de cuenta que recibe, con lo que controla perfectamente
su movimiento de dinero, ayudándole a organizar su presupuesto de ingresos y egresos.
Como al suscribir el contrato con la emisora se acuerda, generalmente, un régimen de pago diferido o financiado a
un determinado número de meses, la pers na que usa la tarjeta no requiere efectuar seguidamente los engorrosos
trámites de obtener créditos, ya que la utilización de la tarjeta dentro de los límites previstos le acuerda le
posibilidad de ir pagando mensualmente las compras que con ella se efectúa Estamos ante una suerte de crédito
automático rotatorio y limitado previamente en su monto.
7. DESVENTAJAS DE LA TARJETA DE CREDITO
Entre las desventajas, podemos mencionar las siguientes:
a) Riesgos de pérdida de la tarjeta
Es un riesgo que se corre ya que la misma puede con facilidad perderse, o ser sustraída. Pero en ese supuesto
entran a funcionar los mecanismos de seguridad aunque, en el ínterin, pueden producirse hechos desagradables
como ser la utilización de la tarjeta por quien la ha encontrado o sustraído con el consiguiente perjuicio que ello
genera. b) Posibilidad de exceso de gastos
Esta es una realidad muy frecuente, sobre todo al comienzo de la utilización de la tarjeta. Debe cuidarse que no se
extralimiten en el uso, pero es un riesgo que se corre debido o a la inexperiencia o a la necesidad en un momento
determinado. Esto se nota sobre todo en períodos de iliquidez en el mercado financiero.
c) Pago de una cuota anual.
Este puede ser otro inconveniente, puesto que el pago de la cuota anual se debe efectuar, se use o no la tarjeta.
8. NATURALEZA JURIDICA DE LA TARJETA DE CREDITO
8.1. COMPARACION CON OTRAS FIGURAS
Antes de adentrarnos en las múltiples relaciones que se generan con motivo de la utilización de la tarjeta, debemos
establecer sus similitudes y diferencias con otras figuras, como el titulo de crédito, el corretaje, la cuenta corriente
y la asunción privativa de la deuda. por citar algunas, debido á que es creencia generalizada que la tarjeta de crédito
se encuadraría dentro de algunos de estos institutos.
A poco qué se profundice sobre este tema, se verá, sin embargo, que existen diferencias bien marcadas, que no
pueden ser soslayadas, y que constituiría una ligereza encuadrar la’ tarjeta dentro de uno de esos institutos en
particular.
Asimismo, analizaremos las peculiaridades que representa apoyar las corrientes que consideran a las tarjetas de
crédito como contratos innominados, y también como contratos de adhesión.
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8.2. TITULO DE CREDITO
La tarjeta de crédito carece de los elementos que son esenciales a un título de crédito, tal cual lo prevén los arts.
1507 a 1545 del Código Civil. La tarjeta no circula, no se halla expresado en ella monto alguno, y existe
independientemente del crédito que pueda surgir con su utilización.
8.3. CONTRATO DÉ CORRETAJE
Algunos autores sostienen que la tarjeta de crédito se encuadra dentro de la figura del contrato de corretaje Sin
embargo, la terminante disposición del artículo 951 del Código Civil expresa: “Por el contrato de corretaje el
corredor pone en relación a dos o más partes para la conclusión de un negocio, sin estar ligado a ninguna de ellas
por relaciones de colaboración, de dependencia o de representación”.
Podría quizá interpretarse que en la tarjeta el administrador y el emisor ponen en contacto al usuario con los
comercios y allí se concluye el negocio, cobrando por ello una comisión. Pero es de la esencia del contrato de
corretaje y aunque nuestra ley no lo diga expresamente, como lo hace el Código de Comercio argentino- que el
corredor no responde de la solvencia del contrayente. Aquí es un elemento fundamental que el emisor, o el
administrador en su caso, responden ante los comercios por las compras efectuadas por los usuarios, aunque luego
éstos no paguen sus cuentas a su respectivo vencimiento.
8.4. ASUNCION PRIVATIVA DE DEUDAS
A primera vista, se podrían hallarse similitudes entre ambas, figuras. Pero existe una diferencia sustancial, y es que
en la materia que nos ocupa. si bien existe un acuerdo en virtud del cual un tercero, la emisora, asume frente al
comercio la deuda del usuario de la tarjeta, sin embargo el acuerdo es, en primer término, por obligaciones
eventuales y futuras, y lo que es más importante. el usuario no asume frente al comercio obligación solidaria con
la emisora. Es éSa la que debe pagar los comercios, y si el usuario no paga es la emisora la que debe entenderse
con él para el cobro de la cuenta.
8.5. CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE.
De lo relatado puede apreciar que la operativa de la tarjeta de crédito reúne varios de los caracteres del contrato
de cuenta corriente sin embargo la complejidad de la operación y la diversidad de. Ías operaciones envueltas, hacen
que no pueda considerarse a la operación lisa o llanamente como contrato de cuenta corriente.
8.6. CONTRATO INNOMINADO
La operación con tarjeta de crédito no se encuentra regulada dentro de los contratos bancarios típicos o nominados
del Código Civil. A ella hacen referencia, sin embargo, los arts 40, inc. 28 y 73, inc. 21 de la Ley Nº 861/96, y la
Resolución Nº 6, Acta Nº 212, del 1 de noviembre de 1996, dictada por el Banco Central del Paraguay (por la cual
se aprueba el proyecto de reglamentación para emisión y operación de tarjetas de crédito del sistema financiero).
8.7. CONTRATO DE ADHESIÓN:
Por consiguiente, si bien con caracteres propios bien definidos la operaci6n que sirve de base a la tarjeta de crédito
es, por lo general, de adhesión, en el sentido que se ha dado a este término. Esto no implica, sin embargo, que las
cláusulas deban resultar necesariamente leoninas. Ello requerirá una apreciación en particular de cada cláusula que
se presente en cada caso en concreto.
Por otra parte, los límites de crédito que se conceden por tarjetahabiente varían de usuario en usuario, de acuerdo
a su capacidad financiera o económica, así como pueden pactarse condiciones diferentes de financiamiento con
cada cliente Es decir, no hay uniformidad, pero ello, está visto, no le haría variar su condición sustancial propia de
los contratos de adhesión.
8.8. NATURALEZA JURIDICA DE LAS DISTINTAS RELACIONES
Naturaleza de la relación administradora-emisora Se ha señalado que ésta sería un acuerdo de afiliación.
Como puede verse, estamos ante una peculiar relación que no se encuadra exactamente dentro de contrato
nominado alguno, como desde luego no se encuadra la operativa de la tarjeta de crédito, cuya relación contractual
es la de contrato innominado. Sin embargo, la normativa más análoga regirá siempre en forma supletoria, según lo
ya sentado.
Contrato entre la administradora o emisora y los comercios adhesión
En esta relación, aparece la figura del contrato a favor de terceros. Al respecto, señala Simón que la emisora -
administradora y los comercios adheridos realizan un contrato a favor del tenedor de la tarjeta de crédito, en este
caso un tercero en este acuerdo, el cual al firmar el cupón realiza la aceptación del beneficio concreto.
e) Relación entre la emisora y el usuario
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Esta evidentemente se asemeja al contrato de crédito en virtud del cual el emisor se compromete a poner a
disposición una cantidad de dinero que será destinada al pago de compras que efectué el usuario por medio de la
tarjeta, o a entregarle dinero efectivo en ciertos casos.
Se aplicarán pues subsidiariamente las normas relativas al contrato de crédito o mutuo (Arts 1292-1297) e incluso,
analógicamente las del contrato bancario de apertura de crédito (Arts. 1412-15 ) con el cual la operativa de la tarjeta
comparte gran parte de los caracteres. d) Relación usuario-comercios adheridos
La operación subyacente a la utilización de la tarjeta puede ser de lo más variada: compraventa, permuta, locación
de obró, servicio, etc.
9. CONCLUSIONES CON REIACION A LA NATURALEZA JURIDICA
Conforme lo expone el Dr. Moreno Ruffinelli, “lo que se desprende que este instituto es un instrumento contractual
complejo:
En este sentido., la tarjeta es un negocio jurídico complejo con una unidad de relaciones jurídicas diversas, donde
cada relación entre los intervinientes tiene una regulación, y una naturaleza propia, independiente y autónoma.
9. CLASIFICACIONES DE LAS TARJETAS DE CREDITO
9.1. CLASIFICACION POR EL AMBITO DE SU UTILIZACION
Internacionales. Son aquellas de aplicación en todos los países en que los comercios están adheridos al sistema.
Es de hacer notar que las tarjetas principales están aceptadas prácticamente en todo el mundo.
Nacional. Sólo son utilizadas dentro del ámbito de un país determinado.
Locales, Estas sólo pueden ser utilizadas dentro de una localidad determinada.
Regionales. Son válidas para una determinada región; por ejemplo, Corta Credencial es aceptada y circula en
Argentina, Uruguay y Paraguay.
9.2. CLASIFICACION POR LA FORMA DE PAGOS
De una sola vez al recibirse el estado de cuenta del mes, en el que constan las utilizaciones efectuadas. Es el
modo operativo de tarjetas como American Express y Carte Blanche
A crédito. Esto dentro de un plan de financiación previamente acordado entre la entidad emisora y el usuario o
tarjetahabiente. Generalmente se cargan intereses por la financiación
Mixtas Son aquellas en las que ciertos cargos deben ser abonados al contado y otros a crédito Por ejemplo, los
cargos por compras hechas en supermercados o estaciones de servicios generalmente son pagados al contado, por
el escaso margen de comisiones que estas empresas reconocen a favor de la entidad emisora,
9.3. CI ASIFICACION POR EL PLAZO DE VALIDEZ DE LAS TARJETAS
De duración periódica o limitada. Es el caso de la mayoría de las tarjetas de crédito otorgadas por empresas
financieras o bancos.
De duración ilimitada. Son generalmente otorgadas por empresas no financieras, sino por establecimientos
comerciales o de prestación de servicios. Tal es el ‘caso de les tarjetas de las grandes tiendas como Saks Fifth
Avenue, Burdines y Lord and Taylor en los Estados Unidos. El decaimiento del derecho, a usar la tarjeta deviene
generalmente por la falta de pago en que el usuario incurre.
9.4. OTROS GRUPOS CLASIFICATORIOS
9.4.1. TARJETAS IDENTIFICATORIAS
Estas son tarjetas utilizadas como sistema de identificación de la persona a la que se ha otorgado un crédito. El
beneficiario del crédito generalmente utiliza aquí como instrumento de pago una chequera proporcionándole por
la entidad crediticia, la cual es presentada al comercio adherido al sistema, que identifica al cliente con la tarjeta y
le vende las mercaderías de acuerdo a los limites establecidos de antemano.
De este modo, estas tarjetas sólo sirven para identificar al titular del crédito. En nuestro país seria un caso típico el
de la Tarjeta Principal.
9.4.2. TARJETAS O CARTAS CHEQUES
En algunos países los Bancos utilizan también estas tarjetas de identificación como garantía para el pago de cheques
normalmente hasta un límite determinado por tarjeta. Consecuentemente, los cheques emitidos pasan a ser un
equivalent9 a "Cheques certificados”, en este caso en forma automática. Los montos hasta los cuales garantiza la
tarjeta están generalmente expresados en el propio plástico (o tarjeta), en las cartillas que los Bancos distribuyen
a los comercios.
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La valoración de las funciones y la búsqueda de la naturaleza jurídica de la carta cheque deben vincularse
idealmente a estas medidas y a las preocupaciones que inspiraron su introducción Ellas quedan sin embargo,
conspicuamente extrañas a aquellas que, en época mucho más, reciente, condujeron a la introducción moderna de
las tarjetas de crédito, las cuales se deben, por numerosísimos aspectos, mantener, netamente diferenciadas.
9.4.3. TARJETAS DE DESCUENTO
El comercio adherido obtiene una clientela dirigida por saberse que antemano que otorgará un descuento dentro
de un porcentaje determinado. Además se sabe el rubro al que se dedica el comercio adherido, ya que aparecerá
en el listado de comercios que será distribuido y entregado a los usufructuarios de la tarjeta de descuento, sirviendo
esta lista de promoción y publicidad a potenciales compradores.
La tarjeta se obtiene, generalmente, mediante el llenado de una solicitud dirigida a la emisora, y pagándose el
importe fijado para el uso de la tarjeta, la que debe ser renovada anualmente, previo pago nuevamente del canon
determinado.
A su vez, el propietario del negocio debe firmar una solicitud de compromiso con le emisora, en la cual se adhiere
al sistema, comprometiéndose a otorgar un descuento determinado contra presentación de la tarjeta.
El sistema se basa principalmente en el cumplimiento del compromiso asumido por los comercios adheridos. Esta
es una de las causas por las que el sistema de las tarjetas de descuento no pudo tener el éxito deseado por sus
impulsores, puesto que los comercios adheridos otorgan el descuento con o sin tarjeta, lo que vuelve superfluo
tenerla.
9.4.4TARJETAS TITULARES Y ADICIONALES
Tarjeta titular es la que se entrega a quien solicite y es responsable del pago de la tarjeta. El titular es quien debe
efectuar ante la emisora, con la solicitud de tarjeta. su manifestación de bienes, y es también quien debe reunir las
condiciones personales y de solvencia requeridas para su otorgamiento. A él se remitirá todos los meses el estado
de cuenta.
Pero el titular puede solicitar y generalmente en la práctica lo hace para su señora o para sus hijos o algún allegado,
una tarjeta de la cual él será responsable por el pago y por todas las consecuencias de su utilización.
Generalmente, la tarjeta adicional tiene un costo inferior a la tarjeta titular, y por supuesto corre la misma suerte
de ésta. Cuando la tarjeta tiene limites para su utilización, se acumulan o se suman los montos utilizados por
intermedio de la tarjeta titular y de las adicionales, monto que en su conjunto no debe sobrepasar el límite
prefijado.
9.4.5.TARJETAS CORPORATIVAS O EMPRESARIALES
Son aquellas que se emiten no a nombre de una persona física, sino de una empresa, cualquiera sea su estructura
de funcionamiento.
En la práctica. sin embargo, se emiten tarjetas a nombre de sociedades, por lo que aquí también el uso superó a la
reglamentación del Banco Central.
9.4.6.TARJETAS DE CREDITO
Son aquellas que se emiten a los efectos específicos de extraer dinero de los cajeros automáticos de los Bancos.
Generalmente, se establece también un límite para la extracción en base a la solvencia del cliente.
Se las llama tarjetas de débito porque producen un débito automático en la cuenta corriente que mantiene dicho
cliente con el Banco al que se halla vinculado. Pero pueden funcionar también como tarjeta de crédito cuando el
Banco autoriza un sobregiro o un descubierto en la cuenta corriente.
9.4.7TARJETAS MÚLTIPLES.
Con las tarjetas de débito también pueden adquirirse otros bienes y servicios, además de la extracción de dinero.
Estos servicios, sumados al señalado de ofrecerse también créditos, se han extendido notoriamente en el ámbito
de las tarjetas. y las que poseen dichas características han dado en llamarse tarjetas múltiples.
9.4.8TARJETAS DE AFINIDAD
Son tarjetas que se emiten bajo el patrocinio de algún club o entidad gremial o de beneficencia. Tienen como
objetivo básico reforzar el sentido de pertenencia a la institución patrocinante, al mismo tiempo que con ellas se
contribuye al financiamiento de las obras y otros emprendimientos de la entidad afiliada, ya que un porcentaje de
las comisiones que genera la tarjeta se entrega a ésta última.
Existen muchas tarjetas de afinidad circulando en nuestro mercado como las del Club de leones, o de asociaciones
de ex alumnos y otros.
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9.4.9 TARJETAS DE INVERSION .
Se combinan con la apertura de una cuenta de ahorros. Para las emisoras sirven como medio de captación de
recursos, a través de los depósitos que se lleguen a efectuaren la mencionada cuenta, y como beneficios a los
dientes otorgan altas rendimientos por saldos a favor y disponibilidad inmediata de fondos por medio de la tarjeta:
Por lo general se establece un fideicomiso para administrar la inversión.
9.5. CONCLUSIONES.
Como puede verse, varias de las formas se exceden ya de la conceptuación originaria, y naturaleza jurídica que
hemos perfilado con relación a la tarjeta de crédito, lo cual debe tenerse en cuenta al abordarse las peculiaridades,
por ejemplo, de las tarjetas de inversión, o de garantía, etc. Evidentemente, estas a su vez tienen perfiles propios
que hace necesario distinguirlas de las tarjetas que son objeto de
10. LAS TARJETAS DE CREDITO Y LA RESOLUCION REGLAMENTARIA DEL BANCO CENTRAL DEL PARAGUAY
Según lo adelantáramos más arriba, la Ley de Bancos (Nº 861/96) hace alusión a las tarjetas de crédito al disponer
en su art. 40: ”Los Bancos estarán facultados a efectuar las siguientes operaciones con sujeción a las
Reglamentaciones vigentes y a las que pudiera emitir el Banco Central del Paraguay ... Inc. 28 ... emitir, financiar y
administrar Tarjetas de Crédito y de Débito para comprar Bienes y Servicios”.
A los efectos de la autorización para, efectuar operaciones con tarjetas de crédito las referidas entidades deberán
presentar a la Superintendencia de Bancos una solicitud acompañada de una descripción del sistema bajo el cual
desean operar, además de los modelos de contratos a firmarse con los titulares de las tarjetas, los, establecimientos
afiliados y la administradora de las mismas. El Banco Central debe fijar los límites dentro de los cuales pueden
operar tales entidades, de acuerdo al capital de las mismas y otras variables que deberá tener en cuenta.
LECCIÓN 20
Introducción: en materia de contratos bancarios, por tratarse de contrataciones en masa, el papel del
consentimiento para la conclusión del contrato, parece irrelevante, por tratarse de cláusulas generales,
preestablecidas típicamente, de adhesión, a la voluntad del cliente, manifestando su consentimiento a la conclusión
de las cláusulas contractuales, se halla completamente deprimida. Lo cual altera el principio de autonomía de la
voluntad, por lo que surge la necesidad de establecer pautas de protección al consumidor.
El contrato bancario y el consumidor: La ley 1334/98, califica como consumidor y usuario a toda persona física o
jurídica nacional o extranjera que adquiera o utilice o disfrute como destinatario final de bienes o servicios de
cualquier naturaleza. Considera como servicios a cualquier actividad onerosa, suministrada en el mercado, inclusive
las de naturaleza bancaria, financiera, de crédito o de seguro, con excepción de los que resulten de las relaciones
laborales.
No se comprenden los servicios de profesionales liberales que requieran para su ejercicio, título universitario y
matricula otorgada por autoridad competente.
Carácter irrevocable del derecho del consumidor: los derechos reconocidos a los consumidores no podrán ser
objeto de renuncia, transacción, limitación convencional y prevalecerán sobre cualquier norma legal, uso,
costumbre, práctica o estipulación en contrato.
Derechos Básicos del Consumidor en relación a los contratos Bancarios y Financieros:
La adecuada educación y divulgación sobre las características de los productos y servicios ofertados en el
mercado, asegurando a los consumidores la libertad de decidir y la equidad en las contrataciones.
Información clara sobre los diferentes productos y servicios con las correspondientes especificaciones sobre la
composición, calidad, precio y riesgosa que eventualmente presenten.
La adecuada protección contra la publicidad engañosa, los métodos comerciales coercitivos o desleales y las
cláusulas contractuales abusivas en la provisión de productos y prestación de servicios.
Prevención y reparación de los daños patrimoniales y morales o de los intereses difusos ocasionados a los
consumidores, ya sean individuales o colectivos.
Deber de Informar en Idioma Oficial y letra visible. Prohibición: la información debe ser con la debida anticipación,
en idioma oficial y en letra visible (que se pueda leer a simple vista sin necesidad de anteojos). La prohibición más
importante para el proveedor de servicios, radica en la protección en los contratos a la parte más débil (el
consumidor), por lo que se prohíbe el aprovechamiento de las condiciones de inferioridad en que se encuentra este
frente al proveedor de servicios. Son elementos subjetivos la ligereza y la ignorancia que deben concurrir con el
elemento objetivo surgido de la prestación que consiste en el perjuicio o lesión al derecho del consumidor.
Protección Contractual Específica: el código civil paraguayo, estableció en materia de interpretación de contratos
de adhesión, que en caso de duda siempre se interprete a favor del adherente. Los contratos de adhesión que
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contengan clausulas limitativas o leoninas, podrán eximir del cumplimiento al adherente o pedir al juez su
modificación equitativa.
Cláusulas Abusivas: El art. 28 de la ley 1334 considera abusivas todas aquellas cláusulas que:
a) Desnaturalicen las obligaciones o eliminen o restrinjan la responsabilidad por daños. b) Importen renuncia o
restricción de los derechos del consumidor o amplíen los derechos de la otra parte. c) Impongan la inversión de la
carga de la prueba en perjuicio del consumidor
Impongan la utilización obligatoria del arbitraje.
Permitan al proveedor la variación unilateral del precio o de otras condiciones del contrato.
Violen o infrinjan normas medioambientales
Impliquen renuncia del consumidor al derecho a ser resarcido
Impongan condiciones injustas de contratación, gravosas al consumidor.
Operaciones de crédito: en los contratos donde se instrumentan las referidas operaciones, deben consignarse
claramente los intereses (compensatorios, moratorios o punitorios). En ningún caso, podrán capitalizarse intereses
moratorios, o punitorios. Asimismo, debe aclararse cualquier recargo sobre el precio normal, sea en calidad de
gasto o rubro de comisión, etc.
Regulación de publicidad: el objetivo de la regulación es que esta no sea engañosa o que provoque una confusión
del público consumidor. Esta protección resulta necesaria por el gran número de propagandas de personas jurídicas
y la enorme cantidad de ofertas, que en muchas ocasiones, resultan una apariencia que compromete la seguridad
y se convierte en un factor de riesgo. La ley del consumidor prohíbe la publicidad comparativa, discriminatoria que
induzca al consumidor a establecer la superioridad de un producto o servicio sobre otro que está compitiendo en
el mercado. También está prohibida la publicidad abusiva que incite a la violencia, explote el miedo o se aproveche
de la falta de madurez del niño. En actividad bancaria, la publicidad engañosa podría referirse a la tasa de interés
para los servicios que prestan los bancos o a la seguridad de las inversiones.
Autoridad de Aplicación y Sanciones: en el ámbito nacional queda a cargo del Ministerio de Industria y Comercio la
aplicación de la ley del Consumidor. Sin embargo en el ámbito local, queda a cargo de las Municipalidades que en
el ejercicio de sus funciones podrán solicitar a la justicia el auxilio de la fuerza pública para realizar allanamientos
de domicilio. La responsabilidades civiles o penales deberán discutirse en el fuero ordinario, el Ministerio de
Industria y Comercio solo tiene facultades para aplicar sanciones administrativas.
La responsabilidad Civil Emergente de la provisión de bienes y servicios: en el ordenamiento jurídico se pueden
sintetizar los diferentes factores de atribución de la responsabilidad civil que son:
a) Los factores subjetivos, donde estarían incursas los daños producidos por hecho propio, por hecho ajeno.
Los factores objetivos y dentro de los mismos, el factor “garantía”, donde quedan incorporados los hechos de
los dependientes, ejercicio de de la función y acto ilícito del subordinado y en materia de responsabilidad
contractual se halla inmersa la obligación de seguridad y la de garantía.
Otro factor es el riesgo, que incluye los daños ocasionados por las cosas inanimadas en general, de los productos
elaborados.
El consumidor como nuevo objeto de tutela jurídica especial: los derechos del consumidor se enmarcan en la
protección otorgada a los intereses difusos, por pertenecer a la colectividad y bajo ese acápite, se hallan regulados
en la constitución en el art. 38. Y en la ley 1334/98, según esta ley, la protección jurídica podrá ser exigida
individualmente por el consumidor o colectivamente cuando se encuentren involucrados intereses difusos.
Acción contra el proveedor o vendedor: la acción del consumidor o usuario podrá dirigirse tanto contra el vendedor
o proveedor del producto nocivo; esta acción se funda en el contrato existente entre el usuario o consumidor y el
vendedor o proveedor, por lo que constituye una garantía o seguridad que se debe ofrecer por los productos
ofrecidos.
Caracteres del contrato y principios del nuevo derecho:
La confianza en la apariencia: es un principio dominante en este tipo de contrataciones, es un
redimensionamiento de la buena fe que debe presidir en todos los negocios jurídicos.
La masificación de los contratos: los proveedores o prestadores de servicios celebran contratos con numerosa
cantidad de usuarios o consumidores, por lo que redactan contratos tipos como si
fueran formularios con clausulas predeterminadas y destinadas a la masa, con carácter supra individual.
c) La adhesión.
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La generalidad y la rigidez de las condiciones establecidas: hace que los instrumentos se conviertan en contratos
típicamente de adhesión y en consecuencia se rijan por las cláusulas más favorables a los adherentes.
La modificación de la carga de la prueba: característica basada en la confianza depositada en la apariencia.
Lección 21 - TÍTULOS DE CREDITO
1. 1 BREVES NOTICIAS HISTORICAS
Función principal, función propia del título de crédito, es ser instrumento seguro y rápido de circulación de los
bienes y derechos.
En un largo e interesantísimo proceso iniciado a fines de la Edad Media, ciertas categorías de derecho por exigencias
del comercio y de técnicas operativas de desplazamiento y circulación de los bienes, se incorporaron de tal manera
al documento que lo comprueba, que no pueden subsistir sin él: el derecho sin el título carece de valor. El ejercicio
del derecho es imposible sin el documento; no se puede transferir el derecho sin el documento. Nos estamos
refiriendo a los titulas de crédito general.
Los títulos de crédito son, pues, documentos, es decir, cosas de naturaleza especial creada para servir de medios
de representación gráfica de derechos. Constituyen instrumentos de circulación de bienes y derechos. Nacen y son
creados pare circular.
Existe una variedad muy grande de títulos de crédito, de forma y contenidos diversos, que tienen, sin embargo,
como notas características comunes la incorporación del derecho al documento y su tendencia a circular.
Los títulos de crédito más comunes en nuestro país son los siguientes las letras de cambio, los pagarés, los cheques,
los conocimientos, cartas de porte, certificados de depósitos y de prenda, títulos de deuda pública, acciones de
sociedad anónima, etc. Nuestro viejo Código de Comercio, al regular las letras de cambio y los institutos afines,
aplica, destaca y desarrolla los principios básicos de los títulos de crédito, pero no los organiza ni sistematiza en una
teoría.
Tal vez la nota dominante de los títulos de crédito sea la de que nacen para circular; son, como hemos dicho:
instrumentos jurídicos de circulación de bienes y derechos Es precisamente éste el destino inicial del titulo, la
circulación, destino que va inserto en la voluntad del creador del titulo, el que constituye la esencia del título de
crédito, el elemento discriminatorio del cual derivan las características propias de su disciplina.
utilizan la distinción entre “efectos de comercio” (letra de cambio, pagaré o cheque) y “Valores mobiliarios”
(acciones y obligaciones de sociedad).
En el ámbito anglosajón diferencian entre “títulos cambiarios” y “títulos de inversión”. DEFINICIÓN LEGAL, La
mayoría de la doctrina está inspirada en el gran maestro italiano César Viviante y toma como concepto mínimo de
títulos de crédito el suyo: "Es el documento necesario para ejercitar el derecho literal y autónomo en él
consignado.”
3. CONCEPTO DEL TITULO DE CREDITO
VIVANTE formuló una definición que sirvió de base a la gran mayoría de las ideadas después.
Título de crédito es el documento necesario para ejercer el derecho literal y autónomo que en él se menciona. , La
doctrina suizo-alemana, partiendo de una definición de BRUNNER enseña que los, títulos de crédito son aquellos
documentos en que un derecho está incorporado de tal manera que es imposible ejercerlo o transferirlo
independientemente de los mismos. Adoptamos la definición dada por César VIVANTE. Con admirable precisión y
elegancia abarca la rica complejidad de los títulos de crédito poniendo de resalto sus elementos fundamentales y
fijando los caracteres comunes de los títulos al portador, a la orden y nominativos
TITULOS DE CRÉDITOS.
1. IDEAS PRELIMINARES. EVOLUCIÓN E IMPORTANCIA:
Gracias a los títulos de crédito, el mundo moderno puede movilizar sus propias riquezas, ya que mediante ellos, se
agilizan los trámites en tiempo y espacio.
Se entiende que hay una operación o un acto de crédito cuando en el intercambio falta la simultaneidad entre la
prestación y la contraprestación de bienes, dinero o servicios: y a una prestación económica presente corresponde
el compromiso de una contraprestación económica futura.
Al hablar de títulos de crédito nos movemos en un ámbito no sólo jurídico sino también económico.
Por ello es necesario ver la historia del pensamiento económico, que se divide en tres etapas:
a) la economía del trueque.
b) la economía del crédito. .
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Esto quiere decir que hoy en día la economía está basada en la obtención de riquezas presentes a cambio de
riquezas futuras. De aquí nace la crucial importancia de los títulos de crédito, ya que ellos son los que representan
tales riquezas futuras. Gracias a los títulos de crédito, el mundo moderno puede movilizar sus riquezas vencer el
tiempo y el espacio, pues puede transportar bienes distantes con la mayor facilidad y materializar en el presente
las posibles riquezas futuras. El Derecho Mercantil regula en primer lugar a los actos de comercio, en segundo la
situación del comerciante, así como ciertas actividades de éste y la situación jurídica de la empresa mercantil y por
último, las cosas-mercantiles como son los títulos de crédito.
4. NATURALEZA JURIDICA DE LA OBLIGACIÓN CONSIGNADA EN UN TÍTULO DE CRÉDITO
Hay autores que consideran este tema el más importante de la teoría general de los títulos de crédito, otros en
cambio les basta con que la obligación contenida en un título de crédito sea válida y exigible por ley. Sobre la
naturaleza jurídica hay dos teorías extremas y varias intermedias El punto en el que se contraponen esta en la
fuente de la obligación. Para los seguidores de la teoría unilateral, la obligación nace en el acto de la escritura o la
creación del título y para los seguidores de la teoría contractual nace en el acto de entrega del titulo al acreedor.
5. ELEMENTOS y CARACTERES DE LOS TÍTULOS DE CREDITO
Son elementos y caracteres fundamentales de los títulos de crédito los siguientes:
1o. El titulo de crédito es un documento. El carácter documental ocupa una posición central en su estructura
jurídica.
2o. Su literalidad
3o. Su autonomía
Estos puntos son estudiados a continuación.
ES UN DOCUMENTO
Los títulos de crédito son cosas, cosas materiales de naturaleza especial, pues constituyen documentos, es decir,
medios reales de representación gráfica de hechos o derechos. El documento es una cosa (normalmente una hoja
de papel) cuya función es representar un hecho o un acto jurídico. Ahora bien: los títulos de crédito son documentos
DECLARATIVOS, en el sentido de que contienen declaraciones de voluntad enderezadas a crear una relación jurídica
con otra persona.
Para que puedan cumplir sus funciones de instrumentos de circulación deben evidenciar normalmente CERTEZA de
la existencia de los derechos incorporados a ellos. Son, por tanto, documentos formales: están sujetos a requisitos
y formalidades rigurosas.
En los comienzos de su desarrollo histórico, los títulos de crédito eran múltiples documentos PROBATORIOS, es
decir contenían manifestaciones enderezadas a servir de prueba de un contrato o negocio pre-existente
Andando los tiempos. se transformaron en documentos CONSTITUTIVOS.
Son también, documentos dispositivos, pues constituyen instrumentos necesarios para hacer valer y transferir
derechos.
LEGITIMACIÓN. .
Legitimación, en tratándose de títulos de crédito, es la idoneidad para el ejercicio del derecho a
ellos incorporado. Es el poder o habilidad para ejercer el derecho cartular. Sólo el legitimado puede
disponer del título, endosarlo, prendario, etc.
¿Como se produce o confiere la legitimación?.
En líneas generales, el ejercicio de un derecho corresponde a su titular, de suerte que quien pretende ejercerlo
debe probar o demostrar que es el titular del mismo.
Pero, en tratándose de títulos de crédito, creados para circular de acuerdo con la ley de circulación del titulo, queda
inhabilitado para ejercer el derecho en ellos contenido. La cuestión gira sobre quien es la persona que puede cobrar
el título de crédito. Al decir, "necesario para Ejercitar", la Ley presume, que el poseedor del título es el titular del
derecho. Las tres únicas formas de transmitir legítimamente son:
-la tradición
-el endoso
- la cesión
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Sólo quien recibe el titulo de crédito por una de estas vías es el legitimo dueño y por ende puede Ejercitar el derecho
de cobro.
TIPOS DE LEGITIMACION
Podemos distinguir diversas clases o tipos de legitimación:
La ordinaria o común, que se da cuando coinciden en la misma persona el título y su posesión regular. Es la
situación normal y ordinaria: en este caso, el propietario es el legitimado.
legitimación indirecta, el poseedor cualificado actúa u obra en representación del propietario
Extraordinaria, es llamada la legitimación del propietario aparente que da legitimado si está en posesión
cualificada del documento.
Otros autores distinguen la legitimación nominal de la real. La legitimación es nominal si el titulo lleva inscripto el
nombre de una persona determinada (títulos nominativos) y real si es al portador. Otra clasificación es la siguiente:
Legitimación activa- del acreedor, que posee y presenta el titulo de crédito, para ejercitar su derecho.
Legitimación pasiva - del deudor que tiene el derecho de cumplir la prestación a la persona que posee y exhibe
el título de crédito.
LITERALIDAD CONCEPTO. SIGNIFICADO. FUNDAMENTO
Los títulos de crédito nacen para circular, función que no podrían cumplir sino a condición de evidenciar en su
propio texto objetiva y claramente los derechos y las obligaciones que su posesión implica. Sólo así se obtiene la
certeza a que ya nos referimos.
La circulación de tales documentos se vería trabada enormemente si el tenedor no conociera con certeza legal
cuáles son sus derechos y cuáles sus deberes y obligaciones. A ello tiende la literalidad, uno de los requisitos
esenciales de los títulos de crédito. LITERALIDAD: significa que el titulo obliga en los límites de su contenido literal.
Los derechos y obligaciones del tenedor están fácilmente expresados en el documento (persona del titular, lugar y
fecha de pago, naturaleza y modalidad de la prestación, etc.). El documento es suficiente, por sí mismo en cuanto
a la obligación en él contenida. El propio documento es el fundamento de la literalidad.
En su consecuencia, el tenedor no puede exigir derechos no declarados en el documento. La doctrina la define
corno: el derecho derivado del título es literal en el sentido de que en cuanto al contenido, a la extensión y a las
modalidades de ese derecho es decisivo exclusivamente el tenor del título. Es decir, que las palabras escritas son la
exacta medida del derecho
Como documento el titulo de crédito no sólo es un documento probatorio, sino un documento constitutivo y más
aún dispositivo, porque tiene la virtud jurídica de que crea el derecho que expresa y que lo mantiene vivo después
de nacido, dentro de los plazos legales de caducidad o prescripción. Vemos que esta literalidad no es del todo
absoluta, porque si puede estar contradicha y aun nulificada por elementos extraños al título o por disposición de
la ley. Es por ello que Pedro Astudillo concluye que en materia de títulos de crédito la literalidad significa que
presuntamente la medida del derecho incorporado en el titulo está determinada por el texto del documento.
LA ABSTRACCIÓN
Si la autonomía es la independencia de causa de transmisión, la abstracción es la independencia de creación. Hay
títulos de crédito llamados abstractos. En este caso coinciden abstracción como independencia de causa de
creación, con la autonomía, desde el momento que entra en circulación el título..
La legislación considera las obligaciones de los títulos abstractos sin causa para mejor protección de los derechos
del tenedor de buena fe, así resultando el titulo casi en un sustituto de dinero
LA CIRCULACIÓN
Es importante señalar, que los títulos de crédito simplifican las formalidades necesarias en el derecho común y al
mismo tiempo reducen los riesgos inherentes a le circulación, al conllevar los elementos de literalidad,
incorporación, autonomía, legitimación y la buena fe del tenedor como condición de legitimación.
11. TITULOS ABSTRACTOS Y CAUSALES:
La literalidad, según vimos, limita o circunscribe el derecho cartular al contenido facial del titulo, en forma que, el
tenedor no puede temer defensas o excepciones no provenientes del texto expreso del título.
Títulos causales son los que incorporan a su texto el negocio ordinario; la causa que dio nacimiento al negocio
queda vinculada patentemente.
Un documento literal que contenga referencias expresas al negocio cartular pre-existente no pierde por ello su
literalidad. El hecho de que un documento literal aparezca vinculado a su causa no le hará perder su literalidad.
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Titulo abstracto es aquel que circula, libre de la causa que le dio nacimiento, desligada de la relación fundamental.
En virtud de la abstracción, la causa queda desvinculada, en forma que las acciones derivadas del título son
independientes de la relación jurídica fundamental que dio origen al título.
Tampoco hay que caer en el error de sostener que solamente los llamados títulos causales tienen causa, y que a la
inversa los títulos abstractos carecen de ella.
AUTONOMIA
LA AUTONOMÍA DEL DERECHO CARTULAR
El principio de la inoponibilidad de las excepciones
El derecho cedular de cada tino de los adquirentes del titulo es autónomo, lo cual significa que ese derecho no
deriva de quien le transmitió.
Es que en cada traspaso nace ex-novo, originariamente, el derecho cartular. El adquirente tiene así, un derecho
nuevo, propio, no derivado de la situación anterior de su antecesor. En su consecuencia no se le puede oponer la
falta de titularidad de quien le transmitió el titulo
Se infiere la autonomía al decir que son los: “derechos que en ellos se consigna”. Él derecho de cada poseedor es
sui generis, distinto al del poseedor anterior o posterior. Autónomos, no son los títulos de crédito sino el derecho
de los poseedores, que es originario y no derivado, aunque la adquisición del titulo sea derivativa. También se
puede resumir que la autonomía es la independencia de causa de transmisión. La autonomía es un elemento muy
discutido de los títulos de crédito.
ADQUISICION A NON DOMINO
Hemos señalado más arriba que en el Derecho Común se desarrolló con fuerza un principio de excepcional
importancia, principio recogido en el art. 2412: del antiguo C. Civil, según el cual la posesión de buena fe de una
cosa mueble crea a favor del poseedor de buena fe la presunción de tener la propiedad de ella y el poder de repeler
cualquier acción de reivindicación si la cosa no hubiese sido robada o perdida."
Sin este principio seria imposible el tráfico de los bienes muebles. La vida económica quedaría paralizada, la
intranquilidad frenaría permanentemente la concertación de los negocios. No habría manera de consolidar las
situaciones normales frutos de la buena fe.
3. CLASIFICACION DE LOS TITULOS DE CREDITO
Atendiendo al sujeto emisor, los títulos de crédito son públicos o privados. Los primeros son los emitidos por el
Estado o un sujeto de derecho público, y los segundos por los particulares.
En consideración de la expresión o declaración de su causa, los títulos son abstractos o causales. Ya hemos
examinado más arriba este terma. . A él nos remitimos.
Por la naturaleza de los derechos incorporados los títulos son:
TITULOS DE CONTENIDO CRED ITICIO: Llevan incorporado un derecho de crédito. El tenedor de ellos puede, en,
su consecuencia, exigir la prestación de una suma de dinero o de cosas Ej. Letras de cambio, cheques, pagarás;
cupones de acciones, etc.
TITULOS DE REPRESEN TACION: Los que representan las mercaderías en ellas mencionadas, atribuyendo al
tenedor del titulo un derecho real sobre ellas
TITULOS DE PARTICIPACION. Son los que llevan incorporados los derechos de socios de una entidad atribuyera
a su tenedor la situación jurídica compleja (status), derivada de la calidad de componente de una sociedad. Tales
son las acciones de una Sociedad Anónima.
SEGUN SU REGIMEN DE CIRCULACION los títulos son: (CLASIFICACIÓN IMPORTANTE)
1 Al portador que son aquellos que no llevan en su texto el nombre de la persona determinada. Se transmiten por
su simple entrega (art. 1517 del C. Civil).
2 A la orden: están expedidos a favor de determinada persona con la cláusula "a la orden" (u otro equivalente) lo
que permite la circulación del título mediante el endoso.
3 Nominativos Llevan inscriptos en su texto el nombre de su titular de la entidad emisora. SEGUN LA FORMA DE
EMISION: Cabe distinguir los títulos emitidos en serie o en masa, de los emitidos en forma individual o singular.
ANEXO DE CODIGO CIVIL. (LEGISLACIÓN):
Art. 1510.- La transferencia del titulo de crédito comprende también los derechos accesorios inherentes a él.
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Art. 1511.- Los títulos representativos de mercaderías atribuyen al poseedor el derecho a la entrega de las
mercaderías que se especifican en ellos, la posesión de las mismas y el poder de disponer de ellas mediante
transferencia del titulo. Art.1512.- El embargo, el comiso, la prenda o cualquier otra restricción sobre el derecho
mencionado en un titulo de crédito o sobre las mercaderías representadas por él, no’ producirán efecto si no se
llevan a cabo sobre el título.
Art. 1513.- En el caso de usufructo de títulos de crédito el goce del usufructo se extiende a los premios y a las otras
utilidades aleatorias producidas por el titulo.
En la prenda de títulos de crédito la garantía no se extiende a los premios y a las otras utilidades aleatorias
producidas por el título.
Art.1514.- Los títulos de crédito al portador pueden ser convertidos por el librador en títulos nominativos, a pedido
y a costa de su poseedor. Salvo el caso en que la convertibilidad haya sido expresamente excluida por el eminente,
los títulos nominativos pueden ser convertidos en títulos al portador, a pedido y expensas del titular que demuestre
la propia identidad y la propia capacidad, como está dispuesto a propósito de la transferencia de los títulos
nominativos.
Art.1515.- Los títulos de créditos emitidos en serie pueden ser unificados en un título múltiple, a petición y a costa
del poseedor. Los títulos de créditos pueden ser fraccionados en títulos de menor valor.
Art. 1516.- Las normas de este capítulo se aplicarán en cuanto pose disponga lo contrario en leyes especiales.
Tampoco se regirán por aquellas los documentos que solo sirven para identificar al derecho habiente a la prestación
o a permitir la transferencia del derecho sin observancia de las formas propias de la cesión.
Lección 22 - TITULOS AL PORTADOR
1. ORIGEN Y EVOLUCIÓN HISTORICA
En el largo e interesante proceso iniciado a fines de la Edad Media ciertas categorías de derecho por exigencias del
comercio y de técnicas operativas de desplazamiento y circulación de bienes, se incorporan de tal manera al
documento que lo comprueba, que no pueden subsistir sin él, el derecho sin título carece de valor. El ejercido del
derecho es imposible sin el documento, no se puede transferir el derecho sin el documento, o sin los títulos de
crédito.
En Roma las obligaciones creaban un vínculo de derecho personalísimo, no se concebía que un acreedor pudiera
transferir a otra persona el crédito que tenía contra su deudor. Esto significaba un obstáculo enorme para la
circulación de los derechos y de los bienes.
El resurgimiento del comercio en la Edad Media y la consiguiente circulación de mercaderías, bienes y capitales,
exigían normas reguladoras claras ágiles y seguras. Los conceptos de rapidez, certeza y seguridad empezaron a
actuar como condicionantes de la circulación dé los derechos y de las cosas.
El análisis de dichos conceptos fue el resultado de un proceso lento realizado con el correr del tiempo, que llevó a
acuñar normas sobre el tema. Hubo de buscarse, entonces, normas, procedimientos o acuerdos que dieran a los
adquirientes comerciantes completa tranquilidad de que no serian molestados, de que sus adquisiciones eran
definitivamente firmes, al abrigo de cualquier reclamación de terceros.
2. CONCEPTO
“Son aquellos que no llevan en su texto el nombre de la persona determinada. Se transmite por la simple entrega”.
3. NATURALEZA Y FUNCIONES
Art.1518.- El suscriptor de una obligación no puede oponer al portador de buena fe de la deuda así suscripta sino
los medios de defensa referentes a la nulidad de la creación del titulo o del contenido especial del titulo, o que
pertenezcan al suscriptor en relación al portador.
4. TRANSFERENCIA
Art.1517.- La transferencia del titulo al portador se opera por la entrega del titulo.
5. LEGITIMACIÓN
El poseedor del título él portador queda habilitado para el ejercido del derecho mencionado en él con su
Presentación.
8. DETERIORO O DESTRUCCIÓN DEL TITULO
Art.1 1519.- El poseedor de un título deteriorado que ya no sea idóneo para la circulación, pero que a pesar de eso,
sea con seguridad identificable, podrá exigir del emisor un titulo equivalente, restituyendo el primitivo y
reembolsando los gastos.
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Art. 1521.- El poseedor de un titulo al portador puede exigir al emisor la expedición de un duplicado o un título
equivalente si prueba su destrucción. Los gastos quedan a cargo del solicitante. Si no se prueba la destrucción, se
aplicarán las disposiciones del articulo anterior.
9. EXTRAVIO O SUSTRACCIÓN DEL TITULO
Art.1520.- Salvo disposición especial de la ley, no se admite la invalidación de los títulos al portador extraviados o
sustraídos. El que denuncie al emisor el extravío o la sustracción de un título al portador y le suministre la prueba
de ello, tendrá derecho a la prestación y sus accesorios, una vez transcurrido el plazo de prescripción de la
obligación:
El deudor que cumple la prestación a favor del poseedor del titulo, antes de dicho plazo, queda liberado a no ser
que se pruebe que conocía el vicio de la posesión del portador.
Silos títulos extraviados o sustituidos fueren acciones al portador, podrá el denunciante ser autorizado por el juez,
mediante caución previa, silo estimare necesario, a ejercer los derechos inherentes a dichas acciones, aun antes
del término de la prescripción, mientras los títulos no fueren presentados por otros.
Quedan a salvo, en cualquier caso, el eventual derecho del denunciante contra el poseedor del título.
10. REIVINDICACIÓN
Art. 1509.- Quien ha adquirido de buena fe un título de crédito no estará sujeto a reivindicación.
DE LOS TITULOS A LA ORDEN
1. ORIGEN Y EVOLUCION HISTÓRICA
2. CONCEPTO. NOCIÓN
Son aquellos que están expedidos a favor de determinadas personas con la cláusula “a la orden” (u otro
equivalente) lo que permite la circulación del título mediante el endoso.
Art.1523.- El endoso debe escribirse en el titulo y ser firmado por el endosante. Es válido el endoso,
aunque no contenga indicación del endosatario.
El endoso al podador vale como endoso en blanco.
Art.1524.- Cualquier condición puesta al endoso se tendrá por no escrita. Es nulo el endoso parcial. Los títulos de
crédito a la orden, designan como los nominativos una persona determinada, pero se transmiten por endoso y
entrega. También son llamados títulos de crédito nominativos de circulación amplia. La diferencia con los títulos
nominativos estriba en que el titulo designa no solamente una persona determinada como titular, sino también a
otra indeterminada concretada por ésta. Para ello lo transmite por endoso, es decir, escribiendo una sencilla
fórmula al dorso del título nombrando así el nuevo titular. Este puede hacer lo mismo y así sucesivamente.
Cabe mencionar, que sólo por endoso; la transmisión surte efectos cambiarios. Si son transmitidos por cualquier
otro modo, las excepciones personales que se pueden oponer al nuevo tenedor son las mismas que se hubieran
podido oponer al que transmitió el título.
3. TRANSFERENCIA
3.1. ADQUISICIÓN POR MEDIO DEL ENDOSO
Art.1525.- El endoso transfiere todos los derechos inherentes al título.
Si el título es endosado en blanco, puede su poseedor llenarlo con su propio nombre o con el de otra persona, o
bien endosarlo de huevo o transmitirlo a un tercero sin llenar el endoso, o sin extender uno nuevo.
Art. 1526.- ¡Salvo disposición contraria de la ley o del título, el endosante no está obligado por el incumplimiento
de la prestación prometida por e! emisor:
3.3.1ADQUISICIÓN POR PROCURACIÓN
Art. 1527.- Sí al endoso se le agrega una cláusula que importe, mandato para cobrar, el endosatario podrá ejercer
todos los derechos inherentes al titulo, pero no podrá endosado excepto con análoga cláusula de procuración.
El emisor sólo puede oponer al endosatario por procuración las excepciones que podría oponer al endosante. La
eficacia del endoso por procuración no cesa por la muerte o por la incapacidad sobreviniente del endosante.
3.1.2. ADQUISICIÓN EN GARANTÍA
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Art.1528.- Si por cláusula inserta en el endoso se expresase que importa la constitución de prenda del titulo, el
endosatario podrá ejercer todos los derechos inherentes al título, pero el endoso hecho por él sólo valdrá como
endoso por procuración.
El emisor no puede oponer al endosatario en garantía las excepciones fundadas en sus propias relaciones
personales con el endosante, a menos que el endosatario, al recibir el titulo, haya obrado intencionalmente en
perjuicio del emisor.
3.2 ADQUISICIÓN POR MEDIO DIVERSO AL ENDOSO
Art.1529.- La adquisición de un título a la orden por medio diverso al endoso produce los efectos de la cesión.
4. LEGITIMACION
Art.1522.- El poseedor de un titulo a la orden queda habilitado para el ejercicio del derecho mencionado en él
mediante endoso a su favor. Si hay varios endosos, éstos deben ser continuos. Art.1524.- Cualquier condición
puesta al endoso se tendrá por no escrita. Es nulo el endoso parcial.
5. EXTRAVIO O DESTRUCCIÓN DEL TITULO
Art. 1530.- En caso de extravió, sustracción o destrucción del título, su poseedor puede denunciar el hecho al
deudor y pedir al juez del lugar en que el titulo es pagadero, la privación de su eficacia respecto de todos.
El pedido debe indicar los requisitos esenciales del título y si se trata de un título en blanco, los suficientes pera
identificarlo.
6. PRIVACÍON DE EFICACIA.
El juez, agotadas las diligencias, por los trámites de los incidentes, invalidará la eficacia del titulo respecto de todos
y autorizará su pago transcurridos treinta días desde la fecha de la publicación de la sentencia en un diario de gran
circulación, siempre que no se haya formalizado oposición por el detentador. Si en la fecha de la publicación no
estuviere vencido el titulo, el plazo para el pago corre desde la fecha del vencimiento.
La sentencia debe ser notificada al deudor y publicarse en igual forma a expensas del recurrente. El pago hecho al
detentador, no obstante la denuncia al deudor, antes de la notificación de la sentencia libera a éste.
Art.1531.- La oposición del detentador debe formularse ante el juez de la causa en el plazo fijado por el Código.
Procesal Civil si fuese de domicilio conocido, o en el de los edictos publicados para citarle en juicio.
De la comparecencia del detentador se notificará al actor y al deudor del título, previo depósito de! titulo en poder
del Secretario.
Si la oposición es rechazada el título será entregado a quien haya obtenido la declaración de la privación de su
eficacia respecto de todos.
Art.1533.- Transcurrido el plazo fijado, el título quedará privado de toda eficacia, salvo los derechos del detentador
frente a quien ha obtenido la sentencia.
El actor, presentando una copia fehaciente de la sentencia, puede exigir el pago. Si el título es en blanco o no está
vencido todavía, podrá obtener un duplicado.
DE LOS TITULOS NOMINATIVOS
1. ORIGEN Y EVOLUCIÓN HISTORICA
2. CONCEPTO
Son aquellos títulos en los que aparece designado el nombre del titular. El título está personalizado: su titular es el
único legitimado originariamente.
Art.1539.- El poseedor de un titulo nominativo está habilitado para el ejercido del derecho mencionado en el mismo
por efecto del encabezamiento a su favor contenido en el titulo o en el registro del emisor.
3. DEBATE SOBRE SI EL TITULO NOMINATIVO ES O NO TITULO DE CRÉDITO
3.1. OPINION DE BOLAFFIO
3.2. CITERIO DE MOSSA
3.3. CITERIO DE LA CATEDRA
4. INTERVENCIÓN JUDICIAL
5. TRANSFERENCIA. EFECTO
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Art.1540.- La transferencia del título nominativo se efectúa mediante la anotación del nombre del adquirente en el
título, y en el registro del emisor cuando lo tuviere o mediante libramiento de un nuevo titulo encabezado a nombre
del titular, con anotación en el libro del registro.
Aquél que pidiere que se otorgue el titulo a favor de otra persona, o el libramiento dé un nuevo titulo a nombre de
ella, debe probar la propia identidad y su capacidad de disponer, mediante certificación auténtica. Si la titulación o
el libramiento de un nuevo titulo es pedida por el adquirente, debe éste exhibir el título y evidenciar su derecho
mediante acto auténtico.
Las anotaciones en el registro y el titulo se hacen por el emisor y bajo su responsabilidad. El emisor que realiza la
transferencia por los medios indicados en el presente artículo, queda exento de responsabilidad, salvo caso de
culpa.
Art. 1541.- Salvo disposición contraria a la ley, el titulo nominativo puede ser transferido mediante endoso
autenticado.
El endoso debe ser fechado y firmado por el endosante y contener la indicación del endosatario. Si el titulo no está
enteramente liberado es necesaria también la firma del endosatario.
La transferencia mediante endoso no produce efecto respecto del emisor mientras no se haga anotación de ella en
el registro. El endosatario que aparece sobre la base de una serie continua de endosos, tiene derecho a obtener la
anotación de la transferencia en el registro del emisor.
Art.1542.- Ningún vínculo sobre el crédito produce efectos respecto del emisor y de los terceros si no resulta de la
correspondiente anotación en el titulo y en el registro si lo tuviere.
Art.1543,- El que tenga el usufructo del crédito mencionado en el titulo, nominativo tiene derecho a obtener un
titulo separado del tituló del propietario
6. CONSTITUCIÓN DE PRENDA
Art. 1544.- La constitución en prenda de un título nominativo puede hacerse también mediante entrega de titulo;
endosado con la cláusula “garantía”, u otra equivalente. El endosatario en garantía no puede transmitir a otro el
titulo sino mediante endoso por procuración.
7. EXTRAVIO, SUSTRACCIÓN O DESTRUCCIÓN DEL TITULO
Art. 1545.- En caso de extravío, sustracción o destrucción del título, el titular o el endosatario del mismo puede
hacer la denuncia al emisor y pedir la privación de su eficacia respecto de lodos, como está dispuesto al tratar de
los títulos a la orden.
En caso de extravío, sustracción o destrucción de acciones nominativas, se aplicarán en lo pertinente las normas
que rigen para los títulos a la orden. El recurrente puede ejercer los derechos inherentes a las acciones, salvo, en
su caso, la prestación de una caución.
PROCEDIMIENTOS PARA LOS CASOS DE EXTRAVIO O ROBO DE TÍTULOS DE CRÉDITO NOMINATIVOS
Sobre la cuestión, si un tenedor pierde la posesión de un titulo de crédito, también pierde sus derechos
incorporados en el título, varios países han dispuesto en forma distinta. Italia Alemania, cómo la mayoría, niegan
toda reivindicación contra un portador de buena fe, nosotros no.
El problema radica en si debe tener prioridad proteger la propiedad del título o la seguridad de su circulación.
Protegiendo la propiedad la ley necesariamente debe amparar a el desposeído para recuperar el titulo. Si la
prioridad está en la circulación, debe proteger al nuevo adquiriente de buena fe. Contra la protección de la
propiedad se argumenta que ésta vulnera los principios fundamentales de los títulos de crédito, como la literalidad,
autonomía e incorporación al establecer su invalidez, a este respecto.
La legislación nacional. Por un lado establece acciones a favor del desposeído.
3. PRIVACIÓN DE EFICACIA
La privación de la eficacia del título produce la extinción del titulo, pero no perjudica los derechos del detentador
respecto de quien ha obtenido el nuevo título.
Art. 1507.- El poseedor de un título de crédito tiene derecho a la prestación indicada en él, contra su representación,
siempre que su posesión esté justificada conforme a lo prescripto por la ley.
El deudor que sin dolo ni culpa cumple las prestaciones a favor del poseedor, queda librado aun cuando éste no sea
el titular del derecho.
Art. 1508.- El deudor puede oponer al poseedor del título sólo las excepciones personales relativas a éste, las
excepciones de forma, las que se fundan en el concepto literal del título, así como aquellas que dependen de
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falsedad de la propia firma, del defecto de capacidad o de representación en el momento de la emisión, o de la
falta de las condiciones necesarias para el ejercicio de la acción. El deudor puede oponer al poseedor del título las
excepciones fundadas sobre las relaciones personales con los anteriores poseedores, solamente si, al adquirir el
título, el poseedor ha obrado intencionalmente en daño de dicho deudor.
Lección 23 - DEL PAGARE A LA ORDEN
1- ORIGEN Y EVOLUCIÓN HISTÓRICA
Desde el punto de vista de su evolución, la letra de cambio ha pasado por tres periodos sucesivos. Primer período:
desde su creación hasta el siglo XVII; el segundo desde principios del siglo XVII hasta el siglo XIX, y el tercero, desde
el siglo XIX hasta nuestros días. Primero periodo: En este período la Letra de cambio aparece identificada con el
contrato de cambio, en el sentido de constituir el medio de ejecución de dicho contrato. La Letra de cambio era el
instrumento del cambio trayectico. Su fin era; en consecuencia, obtener el traspaso de fondos de un lugar a otro.
La remesa de plaza a plaza constituía un elemento esencial de su existencia. Durante dicho período, la propiedad
de la letra de cambio sólo podía transferirse cumpliendo todas las formalidades exigidas por el derecho civil para la
cesión de crédito; escritura y notificación al deudor cedido.
Segundo período: Desde el Siglo XVII al Siglo XIX. Una, innovación de carácter trascendental se produce en este
período en la letra de cambio. Esa innovación, que caracteriza todo un periodo en la evolución de la letra de cambio,
genera consecuencias importantísimas en las relaciones cambiarias, la adopción de la cláusula " A la Orden".
La inserción de esa cláusula se ideó con el objeto de facilitar la circulación de la letra de cambio. Antes de su
adopción, el tomador del documento, para transmitir su propiedad, debía someterse al procedimiento embarazoso
y lento establecido para la cesión de crédito.
La adopción de la cláusula "a la orden” permitió la transmisión de la letra de cambio mediante su solo endoso. Para
quedar operada la transmisión de la propiedad de la letra le bastaba al tomador estampar su firma al dorso de ella,
la forma de negociación del documento no podía resultar más sencilla y fácil.
Se comprende que la letra de cambio adquiriera desde entonces una gran agilidad de transmisión. Al facilitarse su
negociación, circuló libremente en todos los mercados, multiplicándose en forma realmente prodigiosa las
operaciones cambiarias. Desde entonces la letra de cambio se convierte en un instrumento activo y fecundo del
crédito, "en un verdadero sucedáneo de la moneda".
LA ORDENANZA FRANCESA DEL AÑO DE 1673.
Por primera vez se refiere a la cláusula “a la orden", estableciendo que la inserción de dicha cláusula en la letra de
cambio era facultativa. Hasta principios del siglo XIX no se estableció la cláusula a la orden con carácter de
obligatoriedad, le atribuyó ese carácter, por primera vez, el Código francés de 1807. Mas tarde, las demás
legislaciones comerciales del mundo, consagrando la solución dada por aquel código, dieron, igualmente carácter
obligatorio a la cláusula “a la Orden". Así quedó definitivamente consolidada esa trascendental innovación operada
en fa materia cambiaria. .
Tercer Periodo: La remesa de plaza a plaza constituía un elemento esencial de la letra de cambio. Requeríase, pues,
como condición necesaria para su existencia, la interposición de lugares. El código francés de 1807, establecía esa
exigencia.
En el siglo XIX, se advirtió que dicha exigencia carecía de todo fundamento racional. La letra de cambio había dejado
de ser el mero Instrumento del cambio trayectico para convertirse en el instrumento maravilloso del crédito. Y para
realizar esa función económica tan importante no había absolutamente necesidad de que el documento fuera
girado de plaza a plaza. La crítica contra la solución consagrada por el código francés de 1807, aumentó. Se enseñó
que la remesa de plaza a plaza constituía u exigencia innecesaria y perjudicial. La letra de cambio, para llenar sus
importantísimas funciones económicas necesitaba emanciparse de ese obstáculo.
La innovación fue consagrada por la legislación alemana sobre el cambio de 1846, la que suprimió la exigencia de
la remesa de plaza a plaza. La exigencia de la remisión de plaza a plaza fue suprimida en Francia por la ley del 7 de
junio de 1894.
Actualmente se conoce una fuerte corriente de opinión a favor, de la unificación de las diversas legislaciones
cambiarias del mundo. Ese movimiento de opinión, que cada vez cuenta con mayores partidarios, constituye otro
aspecto interesante en la evolución, de la letra de cambio,
2. CONCEPTO
LA LETRA DE CAMBIO Y EL PAGARE. PAGARE A LA ORDEN. NOCIONES. PRELIMINARES.
GENERALIDADES.
DEFINICION. El simple pagaré ha sido definido como un "papel de obligación por alguna cantidad que se ofrece
pagar a tiempo determinado". Pero si se trata de un pagaré a la orden se ha dicho que “en él comercio es el papel
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en que un comerciante se obliga a pagar cierta cantidad, dentro de un tiempo determinado, a cierta persona o a su
orden”. El Código español usa las palabras PAGARÉ Y VALE como sinónimas y, la ley, inglesa los llama promissory
note, otros Códigos nota promisoria y la ley Italiana biglieti di promesse, pagliero o vaglia (literalmente pagaré o
valga) y modernamente cambiale propia. Por su parle Obanio define el pagaré como sigue: “Dáse generalmente el
nombre de vale, billete o pagaré; en el tecnicismo del Derecho Comercial, al documento de crédito que,
reconociendo la existencia de una deuda en dinero por cantidad liquide, contiene la promesa de su pago por el
mismo suscriptor en el momento de su presentación, o en un intervalo de tiempo más o menos próximo, más o
menos lejano”.
El pagaré considerado como papel o efecto de comercio, y. conforme a la función específica que desempeña en el
ámbito de los negocios constituye ser una promesa escrita por la cual una persona se obliga apagar por si misma
una suma determinada de dinero, y en lo que atañe a su naturaleza jurídica, la ley lo asimila a la letra de cambio en
su calidad de título de crédito, susceptible de negociación a mérito de la cláusula a la orden.
El artículo N° 102 de la Ley N° 18092 de la República de Chile, define el pagaré como " un documento escrito por el
cual una persona se confiesa deudora de otra de una cantidad determinada o determinable en dinero, y mediante
su firma se obliga a pagarla en la época indicada”
Carlos C. Malagarriga por su parte dice que” el pagaré a la orden es un título de crédito de la categoría de los
abstractos, que contiene la promesa crédito pagar a una persona o a su orden, sin contra prestación, cierta cantidad
de dinero a un vencimiento en él fijado o a su presentación.”
Antonio Taboada sin embargo expresa que el vale, pagaré o billete a la orden es una promesa escrita por la cual
una persona se obliga a pagar por si misma una suma determinada de dinero, pero Segovia insiste que debió agregar
“a la orden de persona determinada", porque, de otro modo, la definición no corresponde al pagaré a la orden. La
expresión “por sí misma” es una redundancia, pero se la emplea con el objeto de precisar la diferencia existente
entre la letra de cambio y el pagaré; el suscriptor de aquella se obliga a hacer pagar la letra por otra persona; el
suscriptor del pagaré, en cambio, se obliga a pagarla por si mismo.
El Reglamento Uniforme de la Haya no da la definición del pagaré, limitándose a enumerar las enunciaciones que
debe contener el documento. En los congresos internacionales de Amberes y Bruselas se adoptó el mismo
temperamento, pues, se consideró inconveniente toda definición legal.
3. NATURALEZA JURÍDICA.
El pagare desempeña funciones análogas a las de las letras de cambio. Es, desde luego, como justamente se ha
observado, "el complemento y auxiliar de la letra cambio". Los vales, billetes o pagarés "se substituyen, dice Rébora,
a la letra de cambio en las diversas funciones económicas que desempeña esta última, y con ella se mezclan en la
actividad de las transacciones, facilitando la circulación de las riquezas conforme a la moderna teoría del crédito ya
las leyes que gobiernan estas manifestaciones sociales”.
DIFERENCIAS ENTRE EL PAGARE A LA ORDEN, AL PORTADOR Y EL NOMINATIVO.
Pagaré a la orden: Es el que lleva inserta la Cláusula "a la orden”, cláusula que, en el pagaré, genera las mismas
consecuencias que en la letra de cambio. En consecuencia el Pagaré a la orden es transmisible por la vía del endoso.
Por eso, si bien en el pagaré a la ordene es conocida la persona que recibe el documento, se ignora quién será la
que en el día del vencimiento se presentará como titular del crédito. Su naturaleza es mercantil.
Pagaré al portador: Es aquél que no lleva inserto en su texto el nombre del beneficiario ni la cláusula a la orden., Es
anónimo, desde ese punto de vista. La transmisión del pagaré al portador se opera por la mera tradición, sin que
sea necesario para ello el cumplimiento de ninguna formalidad. Es propietario del documento el que lo posee, y
tendrá derecho a cobrarlo el que lo presente al deudor en la fecha del vencimiento. La naturaleza comercial del
pagaré al portador está fuera de toda discusión, pues son declarados actos de comercio. “toda negociación sobre
cualquier género de papel endosable, o al portador".
Pagaré nominativo: Es el extendido a favor de una persona determinada sin el aditamento de la cláusula a la orden”.
El Pagaré nominativo no puede transmitirse por endoso sino mediante las formalidades establecidas por el derecho
común para la cesión de créditos. El pagaré nominativo no es un documento comercial, no se reputa papel de
comercio, sino simple promesa de pagar, sujeta a la ley civil.
4. REQUISITOS DEL LIBRAMIENTO
Art. 1 538.- El suscriptor del pagaré queda obligado de la misma manera que el aceptante de una letra de cambio.
Si el título es pagadero a cierto plazo vista, debe ser presentado para la vista del suscriptor dentro del plazo de un
año. El plazo corre desde la fecha de la vista firmada por el suscriptor en el mismo título.
Si el suscriptor se negare a firmar esta, constancia o fecharla, se formalizará el correspondiente protesto, desde
cuya fecha empieza a correr el plazo de la vista. PERSONAS QUE INTERVIENEN EN EL. PAGARE. En un principio solo
dos personas intervienen:
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1º) El suscriptor, que es, al mismo tiempo, el creador del documento, y su pagador. El suscriptor de un pagaré, en
consecuencia, reúne en si las dos calidades de librador y girador aceptante.
2°) El beneficiario, que es la persona a cuyo favor debe pagarse el importe del pagaré. Corresponde al tomador en
la letra de cambio.
4.1 REQUISITOS INTRINSECOS (CAPACIDAD, VÓLUNTAD, SUJETO, CAÚSA)
4.2 REQUISITOS EXTRINSECOS (ART. 1535, CCP)
Art.1535.- El pagaré a la orden debe enunciar
la denominación del título inserta en el propio texto y expresada e idioma usado en su redacción;
la promesa pura y simple de pagar una suma determinada de dinero;
la indicación de su vencimiento;
la designación del lugar donde debe efectuarse el pago;
el hombre de aquél, o a la orden de quien, debe hacerse el pago;
la indicación de la fecha y del lugar donde se suscribe el pagaré; y
la firma de quien emite el título:
Art.1536.- El título al que le falten algunos de los requisitos indicados en el artículo anterior no es válido como
pagaré a la orden, salvo en los casos determinados en los apartados siguientes. El pagaré en el cual no se haya
indicado el plazo del pago, se considera pagadero a la vista.
A falta de indicación expresa, el lugar de emisión del título se considera lugar del pago y al mismo tiempo, domicilio
del emisor.
El pagaré en el que no se indique el lugar de emisión, sé considera firmado en el lugar indicado junto al nombre del
emisor.
5. TRANSMISION DEL PAGARÉ
5.1 MODOS DE TRANSMISION
En consecuencia el pagaré a la orden es transmisible por vía del endoso.
La transmisión del pagaré al portador se opera por la mera tradición, sin que sea necesario para ello el cumplimiento
de ninguna formalidad. “El pagaré nominativo no puede transmitirse por endoso sino mediante las formalidades
establecidas por el derecho común para la cesión de créditos.
También puede pactarse la no transferibilidad con la cláusula “No transferible” o “Intransferible”.
5.2. EL ENDOSO CAMBIARIO. CLASES EL ENDOSO
La teoría moderna lo ve como un acto unilateral, formal y accesorio. Unilateral, porque es la expresión de la
voluntad del acreedor cambiario de transmitir este titulo. Formal, porque debe constar en el titulo o en hoja
adherida. Accesorio, porque surte efectos sobre un derecho incorporado en el título. Los sujetos del endoso son: el
endosante, quien transmite el título y el endosatario a quien se transmite el titulo.
El endoso implica la transmisión del derecho principal y de tos accesorios, como intereses, dividendos caídos y
garantías salvo estipulación en contrario.
Sí el endoso fue hecho con fecha posterior al vencimiento surte los efectos de una, cesión ordinaria, sin dejar de
ser mercantil. Podrán oponerse al cesionario las excepciones personales que tenga el obligado, contra el cedente
pero no por vía ordinaria. es decir ya no es cambiarlo con relación a las excepciones del Artículo 8° de la Ley General
de Títulos y Operaciones de Crédito, pero sigue siendo Ejecutivo.
DIFERENCIA ENTRE ENDOSO Y CESIÓN
Endoso:
Acto unilateral, formal, real, que transfiere el titulo, donde funciona plenamente la autonomía (no pueden
oponerse al endosatario las excepciones personales oponibles al endosante), el endosante responde por existencia
y pago (deudor cambiarlo), es irrevocable e incondicional.
Cesión:
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Contrato, no formal, consensual, que transfiere el derecho, no funciona la autonomía (si se pueden oponer al
cesionario las excepciones oponibles al cedente), el cedente responde por la existencia y legitimidad del crédito (no
el pago), es rescindible y puede ser condicional y parcial.
Según la Norma hay dos clases de endoso:
en blanco (incompleto)
completo
“Son títulos al portador los que no están expedidos a favor de persona determinada, contenga o no la cláusula al
portador.”
Pallares opina que ésta definición es defectuosa, porque deja que se confundan los documentos en blanco con los
al portador. Pues no puede ser un título a la orden donde se omitió llenar el nombre considerado al podador,
porque al ser a la orden su transmisión tiene que ser por endoso y entrega, en cambio los títulos al portador se
transmiten con la simple tradición.
6. DEL AVAL
“El pagaré puede ser afianzado por aval. En tal caso, fuera del suscriptor y endosantes, intervendrán en el pagaré
los avalistas con las mismas responsabilidades y obligaciones que los avalistas de las letras de cambio.
La institución del aval tiene por objeto garantizar el pago del titulo en el caso de que el deudor principal no lo
realice, es decir, si la avalada no paga el tenedor puede dirigirse indistintamente contra el avalado ó el avalista o en
conjunto contra ambos. Debe constar por escrito en la misma letra o por lo menos debe de indicarse en el título lo
necesario para conocer la existencia y el alcance del aval (total o parcial).
Se enuncia que el avalista queda solidariamente obligado con aquél cuya firma ha garantizado, y su obligación es
válida aún cuando la obligación garantizada sea nula por cualquier causa. La mayoría de los autores coincide en qué
el legislador pretendió proteger al tenedor contra vicios ocultos de la obligación principal, no contra los vicios de
forma, que son oponibles a cualquier tenedor.
En el derecho común es la fianza la que garantiza el pago, pero no se debe de confundir con el aval que es
exclusivamente cambiario. El aval cambiarlo es formal, abstracto, unilateral y en su interpretación y cumplimiento,
regido por los principios formalistas de la letra.
ELEMENTOS PERSONALES DEL AVAL:
El aval tiene dos elementos personales: avalado es la persona (deudor) cuya obligación es garantizada, avalista la
que presta la garantía. La capacidad para avalar la tiene cualquier persona con capacidad cambiaria.
La ley mejicana estatuye "Puede prestar el aval quién no ha intervenido en la letra y cualquiera de los signatarios
de ella”
En el caso que el avalista no pueda o sepa firmar firmará a su ruego otra persona, en fe de lo cual firmará también
un fedatario público.
LA CONSTITUCIÓN DEL AVAL
El que firmara como avalista debe usar la fórmula “por aval” u otro equivalente. En la práctica, la fórmula y su firma
la insertarán en el título, justo después de la firma del suscriptor cuya obligación garantiza.
El aval debe constar por escrito en el título o en hoja adherida a él y que debe de indicar el nombre de la persona
cuya obligación, garantiza. Si se encuentra una firma en la letra sin, que se le pueda atribuir función, se tendrá como
aval.
NATURALEZA DEL AVAL
Es de una declaración unilateral de voluntad accesoria. También tiene validez independiente de la obligación del
avalado.
Es decir, si la avalada no paga, el tenedor puede dirigirse indistintamente contra el avalado o el avalista o en
conjunto contra ambos. En resumen, la obligación resultante es distinta, accesoria y solidaria. Si la letra no
menciona la cantidad que se garantiza, se presume que garantiza el total.
EFECTOS DELAVAL
El avalista asume una obligación autónoma, frente a cualquier tenedor legítimo,
El avalista es obligado solidariamente y responde de la obligación conjunta o separadamente con el avalado o
con sus obligados en caso de haber varios avalistas.
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La acción contra el avalista estará sujeta a los mismos términos y condiciones a que esté sujeta la acción contra
el avalado.
El avalista pueden ser demandado separadamente del avalado y la acción contra él puede ejercitarse mientras
no prescribe la acción contra el avalado.
7. DEL PAGO. Concepto
El pago es la forma normal de extinción y es un acto jurídico consensual. Por esto, si el acreedor se niega a recibir
el pago el deudor puede librarse mediante la consignación judicial. El pago también es la Ejecución efectiva de la
obligación y tiene por objeto la cosa, objeto de la obligación.
8. DE LOS PROTESTOS. CONCEPTO
“protesto es la certificación auténtica expedida por un depositario de fe pública en la que éste acepta constar el
hecho de haberse presentado oportunamente la letra para su aceptación o para su pago a las personas llamadas a
aceptarla o pagarla, sin que éstas lo hayan hecho a pesar del requerimiento respectivo.”
"El protesto establece en forma auténtica que una letra de cambio fue presentada en tiempo y que el obligado dejó
total o parcialmente de aceptada o pagarla.”
En el Derecho Común es suficiente la afirmación del acreedor de que el crédito no le ha sido pagado. Pero en el
Derecho Cambiario se requiere una prueba de la falta de pago, el protesto, porque la responsabilidad de los
obligados indirectos envías de regreso depende de la falta de pago o aceptación total o parcial de la letra. Esto
también implica que, para ejercitar la acción cambiaria directa, la Ejecución, contra el aceptante y sus avalistas no
es necesario el protesto por falta de pago.
8.1 DISPENSAS DEL PROTESTO
No encontré dicho ítem, pero me imagino que las dispensas del protesto corren a cargo de quien se encuentra
injustificadamente en mora. (Opinión personal)
9. RECURSOS PARA EL COBRO
Tal recurso es la Acción Ejecutiva de cobro de guaraníes, en el juzgado Civil y Comercial de turno.
10. CANCELACION
El pago es uno de los tres modos de extinguir la obligación, estos son:
Pago - el cumplimiento de la obligación;
Convenios de las partes la dación en pago, la novación, el mutuo disenso y la condición resolutoria o el plazo
extintivo;
Por disposición legal la compensación legal, la contusión, la prescripción liberatoria o extintiva, en casos
excepcionales la muerte de una de las partes.
La letra de cambio debe tener un solo vencimiento, en tanto que el pagaré admite vencimientos sucesivos.
11. APLICABILIDAD AL PAGARE DE LAS NORMAS RELATIVAS A LA LETRA DE CAMBIO
El artículo N° 1537 del Código Civil Paraguayo, en concordancia con el artículo N 79 del Reglamento Uniforme de La
Haya, expresa:
“Son aplicables al pagaré a la orden, en cuanto no sean incompatibles con su naturaleza, las disposiciones relativas
a la letra de cambio.” El pagaré a la orden es un Título y, en consecuencia y como ya hemos dicho, existe paralelismo
con la letra de cambio; de modo que las disposiciones relativas a ésta le son aplicables al, pagaré a la orden, siempre
que no sean incompatibles con la naturaleza del pagaré a la orden.
(Art. 1537.- Son aplicables al pagaré a la orden, en cuanto no sean incompatibles con su naturaleza, las disposiciones
relativas a la letra de cambio).
En caso de negociación del pagaré, el último endosatario será el titular o propietario del documento. Se le llama,
como en las letras de cambio, tenedor o portador.
ANEXO:
ANALOGIAS Y DIFERENCIAS ENTRE EL PAGARE Y LA LETRA DE CAMBIO.
Existen numerosos puntos de tangencia entre el pagaré y la letra de cambio. Ambos son instrumentos de créditos
y de pago, y desempeñan análogas funciones. Tan grande es la similitud entre ambos papeles de comercio, que
nuestra legislación considera al pagaré concebido a la orden como una letra de cambio, declarando aplicable a
aquél todo cuanto se ha establecido en el título de las letras de cambio.
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Sin embargo, la similitud no es completa. Existen entre el pagaré y la letra de cambio diferencias suficientes para
que dichos títulos de crédito tengan su individualidad propia y su fisonomía característica.
La letra de cambio es una orden de pago que debe ser cumplida por un tercero; el pagaré, en cambio, es una
promesa de pago contraída por el suscriptor y que debe ser cumplida por éste mismo.
La letra de cambio es la orden escrita que expide el librador o girante a cuenta de un tercero que es quién debe
efectuar el pago, el pagaré contiene una promesa de pago, personal y directa contraída por quien la suscribe, en
consecuencia, no requiere presentación, aceptación, ni protesto por falta de aceptación, puesto que la firma del
suscriptor lleva implícita la aceptación de la persona obligada al pago al ultimó beneficiario o endosatario.
La Letra de cambio tiene un carácter esencialmente internacional; el pagaré, por el contrario, tiene más bien un
carácter local, empleándoselo con preferencia en las transacciones celebradas dentro de un mismo país:
La letra de cambio puede emitirse en forma nominativa o a la orden, pero nunca al portador; el pagaré puede
suscribirse en forma nominativa, con cláusula a la orden o portador
Corno ya dije más arriba, la letra de cambio, por contener una orden del librador dirigida al librado, está sujeta a
aceptación; el pagaré no requiere aceptación; en consecuencia, la letra se protesta por falta de aceptación, por
falta de fecha de aceptación, en tanto que el pagaré sólo se protesta por falta de pago.
Lección 24 DEL CHEQUE
ORIGEN Y EVOLUCION HISTÓRICA DEL CHEQUE IMPORTANCIA
El uso de órdenes, de pago para movilizar dinero o valores obrantes en poder de terceros era conocido en Grecia
por lo menos 4 siglos antes de la era cristiana, según se desprende de un relato del Retor Isócrates, anotado por
Caillemer. Tal procedimiento fue generalizado en Roma y en Europa Occidental en la época medieval,
encaminándose como medio de obtención de crédito por el emisor, resultando así, configurada la letra .de cambio
que -con sus lineamientos actuales, salvo la cláusula a la orden- aparece por lo menos desde el siglo XIII.
Durante la Edad Media, se usó en Italia el certificado denominado “fe de depósito”, que acreditaba el depósito de
dinero en casas de banca y cuyo título era utilizado por su titular como, medio de pago mediante el endoso o cesión
a un acreedor.
Durante el Renacimiento, en los bancos de Nápoles y Bolonia se utilizaron órdenes de pago, libradas por
depositantes a cargo del depositario, a través de instrumentos denominados "pollizé" que eran transmisibles por
endoso. Títulos similares, denominados “cedule di cartolario", también fueron utilizados por el banco San
Ambrosio, de Milán.
“Cualquiera haya sido el origen remoto del cheque” -dice Una- “el mérito de haber perfeccionado la Institución
corresponde a la práctica bancaria inglesa, que usó constantemente este instrumento desde el siglo XVIII”.
Bouteron -señala que “el cheque ha podido desempeñar su papel peculiar desde que se generalizaron los bancos
de depósito y el “clearing" y que ha podido dar rendimiento satisfactorio en la Inglaterra del siglo XVIII al aparecer
las condiciones ambientales adecuadas".
2. IMPORTANCIA
El cheque, al igual que los demás títulos circulatorios, reporta en el mundo actual positivas, y grandes ventajas
económicas, como elemento simplificador para la transmisión de bienes, convirtiéndose en la actualidad en una de
las más utilizadas formas de pago, fácil y expeditivo, como sucedáneo de la moneda y como factor activísimo de la
cuenta, corriente bancaria. Por otra parte, permite un mayor control de los pagos, al tiempo que las nuevas
disposiciones como la incorporación en nuestra legislación del cheque "no a la orden”, la simplificación de los
endosos, así como los distintos cruzamientos de que puede ser objeto, ofrecen mayor seguridad en las
transacciones e impiden toda clase de desviaciones.
Los inconvenientes que podrían aparecer por desvirtuarse su finalidad, quedarían salvaguardados por una
adecuada legislación -civil, administrativa y penal-, la que otorgaría más confianza fortaleciendo la idoneidad del
instrumento.
3 CONCEPTO Y DEFINICIÓN DEL CHEQUE
El antiguo Código de Comercio, vigente desde el 1 de enero de 1904 al 31 de diciembre de 1986, en su Art. 798
define el cheque como “una orden de pago dada sobre un banco, en el cual tiene el librador fondos depositados a
su orden, cuenta corriente con saldo a- su favor o crédito en descubierto".
Las nuevas orientaciones en materia de legislación se oponen a las definiciones en las Leyes, contrariamente a los
métodos vigentes en las épocas en que fueron sancionados la mayor parte de los Códigos y las leyes que se ocupan
del cheque, sin excluir la ley inglesa que ha sido el modelo en que se han inspirado, directa o indirectamente, las
legislaciones posteriores.
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Nuestro nuevo Código Civil no ha definido el cheque, al igual que el proyecto aprobado por la Convención de
Ginebra, que ha sido la principal fuente de nuestra legislación en materia de cheque, determinando en sus
disposiciones sus signos distintivos, es -decir, los elementos esenciales que lo componen.
Sin embargo, pese a tales orientaciones, el Art. 1° de la Ley 805 / 96, que modifica el Art. 1696 de la Ley 1183/85,
"Código Civil”, define el cheque, tanto el de pago a la vista corno el de pago diferido en los siguientes términos:
El cheque es una orden de pago pura y simple, que se libra a la vista o de pago diferido contra un Banco, en el cual
el librador debe tener fondos suficientes depositados en cuenta corriente bancaria, o autoriza expresa o tácita, para
girar en descubierto”.
La nueva ley incurre en el error de definir el cheque; error en que no incurrió el Código Civil al regular la disciplina
jurídica del cheque.
4. CARACTERES DEL CHEQUE
Recientemente por Ley N° 805 del 16 de febrero de 1996, se ha creado la figura del cheque bancario de pago
diferido, al que le serán aplicables las disposiciones del Código Civil que regulan el cheque con las modificaciones
introducidas por esta Ley (Art. 8°, Ley 805/96).
El cheque es un documento comercial. Lo es independientemente del carácter civil o comercial de la operación que
lo origina, y de la calidad del tenedor y librador. El Art. 71 de la Ley N° 1034/83, comerciante, en el, inc. d) enumera
como actos de comercio, las letras de cambio, cheques o cualquier otro documento de crédito endosable o al
portador.
Trátese de los llamados papeles o efectos de comercio que son comerciales por su sola forma, cualquiera haya sido
su origen o causa. Son documentos literales y abstractos.
El cheque es una orden de pago y de compensación, extendida con efecto cambiario y aparece como un
instrumento de crédito si el mismo no es pagado en el cheque a la vista en el acto de su presentación dentro de los
treinta días de su emisión y en el de pago diferido dentro de los treinta días de la fecha de pago fijada en el mismo.
Es un documento de naturaleza especial, constituyendo un medio real de representación gráfica de hechos o
derechos, cuya función es representar un hecho o un acto jurídico.
Participa de los caracteres esenciales de todo título valor necesidad, autonomía, literalidad y unilateralidad y por
su condición incorpora un derecho de contenido pecuniario y es un título completo, abstracto, simple, de emisión
individual y generalmente privado, perfeccionándose en el momento de creación.
Gómez Leo expresa que el cheque, en tanto papel de comercio, es un título de crédito, abstracto, formal y completo
representativo de una suma determinada de dinero, pagadero genéricamente a corto plazo, específicamente a la
vista, esencialmente negociable, cuyo libramiento o transmisión no produce novación de la relación jurídica que le
ha servido de causa (o relación fundamental) y que, según los principios de la doctrina alemana, debe contener la
denominación en su texto esencial.
Desde el punto de vista del derecho interno, Gómez Leo señala las siguientes características:
Es una declaración de voluntad unilateral dirigida al banco y
Es una declaración de voluntad recepticia en razón de que, para adquirir eficacia, como orden de pago tiene que
ser receptada (o recibida) por el destinatario (banco y, por tanto, mientras ello’ no ocurra no se perfecciona).
Desde el punto del Derecho externo refiere Gómez Leo que el cheque es una declaración de voluntad unilateral
que se caracteriza por ser incondicionada, no recepticia e irrevocable.
5. NATURALEZA JURIDICA.
Numerosas teorías han sido ideadas para explicar la naturaleza jurídica del cheque que es muy discutida:
Rodríguez afirma: “El problema de la naturaleza jurídica del cheque es atormentador por la multiplicidad de teorías
que ha motivado y por los innumerables esfuerzos que se han hecho para buscarle solución”
Para unos autores es un mandato; para otros es una representación o autorización o una cesión de créditos o una
delegación, etc.
Raymundo L. Fernández sostiene que el cheque es ante todo un título de crédito, ya que la letra de cambio es un
instrumento de crédito, en tanto que el cheque es un instrumento de pago. Por lo cual; dice, constituye grave error
considerar que el cheque es una subespecie o variedad de las letras cambio.
Luís A. Argaña expresa: “EL CHEQUE ES SÓLO UN MEDIO DE PAGO Y DE COMPENSACIÓN".
Miguel Ángel Pangrazio dice: “EL CHEQUE ES INSTRUMENTO DE PAGO Y. COMPENSACION.
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TAMBIEN ES UN TÍTULO DE CREDITO".
Concordamos con estos juristas paraguayos, quienes no se han referido, al cheque de pago diferido, y a cuyas
teorías hemos pasado sumarísima revista, y sustentamos, dé acuerdo a nuestra legislación, que el cheque es una
orden de pago a la vista o diferido y de compensación; aparece como un instrumento de crédito si el mismo no es
pagado dentro de los treinta días de su emisión, si se trata de un cheque a la vista o dentro de los treinta días de la
fecha de pago, si se trata de un cheque de pago diferido, en cuyos casos el tenedor conserva sus derecho contra el
librador y los demás obligados cambiarios, según las disposiciones del Art. 1742 y concordantes del Código Civil:
El cheque a la vista o de pago diferido sin ninguna duda es un título valor, instrumentado por escrito y firmado por
la persona que lo crea o sea por el librador. Sé trata de un documento formal porque para su validez es
imprescindible que contenga todas las enunciaciones requeridas.
6. DE LA EMISION Y DE LA FORMA DEL CHEQUE. REQUISITOS.
Art. 1696 - "El cheque debe contener:
el número de orden impreso en el talón y en el cheque, y el número de cuenta;
la fecha y el lugar de emisión
la orden pura y simple de pagar una suma determinada de dinero;
el nombre del banco contra el cual se gira;
la indicación del lugar del pago; y
la firma del librador.
Los bancos imprimirán cheque numerados progresivamente en los que los datos arriba mencionados puedan ser
fácilmente completados de una manera regular, tanto en el cheque como en su talón, y los entregarán, bajo recibo,
a sus clientes habilitados para librarlos”.
Artículo 1697: "El título en el que falte alguno de los requisitos indicados en el artículo anterior, no vale como
cheque bancario, salvo en casos previstos en los siguientes apartados.... En defecto de
indicación especial; el lugar consignado junto al nombre del girado se considera lugar del pago. Si se indican varios
lugares junto al nombre del girado el cheque bancario es pagadero en el lugar primeramente designado. En defecto
de estas o de otras indicaciones, el cheque bancario es pagadero en el lugar en que ha sido emitido, y si en el mismo
no existe un establecimiento del girado en el lugar donde éste tiene su establecimiento principal.
El cheque en el que no se indique el lugar de emisión, se considera firmado en el lugar indicado junto al nombre del
librador.
6.1 CHEQUE A LA VISTA. REQUISITOS
En el cheque a la vista, los aludidos requisitos son los siguientes:
el número de orden impreso en el talón y en el cheque, y el número de cuenta;
la fecha y el lugar de emisión;
la orden pura y simple de pagar una suma determinada de dinero,
el nombre y domicilio del banco contra el cual se gira,
la indicación del lugar del pago, y
el nombre y apellido o razón social, domicilio y la firma del librador El cheque de pago diferido debe contener,
además de los señalados precedentemente, la denominación “cheque bancario de pago diferido” y la fecha de pago
del mismo, la que no podrá ser mayor a ciento ochenta días de la fecha de emisión (Art. 6°. Ley No. 805/96); a) El
cheque debe ser escrito, la exigencia de la escritura resulta de las numerosas disposiciones legales que configuran
el cheque y a las que nos referiremos seguidamente.
b) Numeración
El artículo establece, como requisito esencial, que los cheques habrán de llevar siempre el número de la cuenta del
titular y el número de orden impreso en el cuerpo del cheque y en los talones.
La segunda parte del artículo establece que los cheques bancarios tendrán numeración progresiva
y contendrán los datos arriba mencionados, tanto en el cheque como en el talón y serán
entregados bajo recibo a los clientes habilitados.
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c) Fecha y lugar de emisión
Otro requisito es la indicación de la fecha y el lugar de emisión.
No es necesario que la fecha sea llenada por el librador, ni que sea manuscrita. Puede ser puesta a máquina, con
sello fechador o indicada por cualquier otro medio de impresión. El cheque es instrumento de pago y si es librado
a la vista tiene una vida efímera de treinta días para su presentación: si es de pago diferido; la fecha de pago no
podrá ser mayor a ciento ochenta días de la fecha de emisión y de treinta días para su presentación desde, esa
fecha. Es importante la especificación de tales fechas a los efectos de determinar la capacidad del librador y el inicio
de la fecha de la prescripción.
c) Orden pura y simple de pagar una suma determinada de dinero
Según el inc. c) del artículo comentado, el cheque debe contener una orden pura y simple de pagar una suma,
determinada de dinero, que puede ser a la vista o a plazo, La expresión “orden" deja intacta la cuestión relativa al
carácter jurídico del cheque, aun cuando la configuración de un mandato respecto al encargo hecho por el librador
al girado puede, con mayor razón, afirmarse en cuanto al cheque que en cuanto a la letra. La orden debe ser pura
y simple, es decir, incondicionada. Esto es, por el carácter abstracto, autónomo y riguroso del título, no se admite
que la obligación del librador pueda estar sometida a condición suspensiva o resolutoria, ni que se la refiera a
anteriores relaciones existentes entre las partes.
La orden debe tener en vista el pago de una suma determinada que debe consistir en dinero e indicarse con
precisión. Si el cheque tiene indicación del mont6 en letras y cifras, en caso de diferencia valdrá la suma indicada
en letras; si el monto hubiese sido escrito más de una vez en letras o en cifras, el cheque; en caso de diferencia,
valdrá por la suma menor. d) Nombre y domicilio del banco contra el cual se gira
El cheque debe contener el nombre y domicilio de quien ha sido designada para pagar, ya se trate
de una casa matriz o de una agencia o filial. En efecto, la casa matriz o la filial que emita el
respectivo talonario seria, en principio, la obligada al pago con las respectivas obligaciones
cambiarias, salvo que por convenio la entidad bancaria se comprometa a pagar en la casa matriz o en cualquiera
de sus agencias o filiales.
e) Indicación del lugar del pago
La omisión del lugar del pago, a diferencia de los requisitos ya examinados, no produce la invalidez del cheque como
tal.
f) Nombre y Apellido o razón social, domicilio y firma del librador
Nombre y apellido o razón social, juntamente con el domicilio y la firma del librador, según el inc. f) del artículo en
examen; constituyen requisitos esenciales del cheque bancario; la firma debe ser manuscrita, autógrafa, y no se
admiten simples marcas o impresión digital, tampoco es preciso que la firma sea legible. No se admite la firma a
ruego, ante testigos; ella deberá coincidir con la estampada en las fichas o registros del banco pertinente, pieza
fundamental para dilucidar cualquier diferencia al respecto.
6.2. CHEQUE DE PAGO DIFERIDO. REQUISITOS.
En el cheque de pago diferido, la exigibilidad se suspende hasta que llegue el plazo fijado para su presentación al
cobro, plazo que debe ser expresamente establecido en el documento y no puede exceder de ciento ochenta días;
antes del mismo el cheque no podrá ser presentado al cobro y si a pesar de ello se presentare, el- banco se negará
a su pago y deberá devolverlo por presentación extemporánea
6.2.1. Los mismos requisitos para el cheque a la vista y la denominación “cheque Bancario de pago diferido”
Por disposición del Art. 6° de la Ley 805/96, el cheque bancario de pago diferido deberá contener, además de las
enunciaciones exigidas por la nueva versión del Art. 1696 (Art. 1°, ley 605/96), la denominación “cheque bancario
de pago diferido” claramente impresa en el título.
6.2.2. Determinación de la fecha de pago del mismo
El cheque de pago diferido debe, además, contener la fecha de pago del mismo, la que no podrá ser mayor a ciento
ochenta días de la fecha de emisión (Art. 1°, Ley 805/96. Nueva versión, del Art. 1696 Código Civil). Si el cheque
fuese presentado antes del vencimiento el banco deberá devolverlo por presentación extemporánea (Art. 3º, ley
805/96 nueva versión de la tercera parte del art. 1725 del Código civil)
7. FORMAS DE EMISION 7.1 CHEQUE A FAVOR DE UNA PERSONA DETERMINADA
En cambio, bajo el régimen del nuevo Código Civil, el cheque nominativo con la cláusula “a la orden” o sin ella, es
endosable, siempre que no contenga la cláusula “no a la orden" u otra equivalente, y si la contiene, su transmisión
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se hace de acuerdo con lo establecido en el Art. 1711 de dicho cuerpo legal, o sea, en la forma y con los efectos de
una Cesión ordinaria.
La determinación puede hacerse también a favor de varias personas, conjunta o indistintamente. Cuando es
conjunta, el endoso debe hacerse por todos los beneficiarios. Cuando es indistinta, basta el endoso de uno de ellos
(ver Arts. 508 al 523 Código Civil).
7.2. CHEQUE A FAVOR DE PERSONA DETERMINADA CON LA CLÁUSULA NO A LA ORDEN
El Inc. b) del Ar1.1700 del Código Civil establece “El Cheque es pagadero a una persona determinada, con la cláusula
“no a la orden " u otra equivalente”.
Como se ha señalado más arriba, de acuerdo a las disposiciones del Art. 1711 del Código Civil, cuando el cheque
nominativo lleva la cláusula “no a la orden” u otra equivalente, sólo puede transmitirse bajo la forma y con los
efectos de una cesión ordinaria, de conformidad a las disposiciones contenidas en losa Arts. 524 al 537 del Código
Civil.
7.3. CHEQUE A LA ORDEN DEL PROPIO LIBRADOR
De conformidad a lo dispuesto en el Art. 1701 del Código Civil el cheque puede ser girado a la orden del propio
librador, con la facultad de endosar el documento a quien quiera o bien de presentarlo él mismo al cobro.
7.4. CHEQUE GIRADO POR CUENTA DE UN TERCERO
De conformidad a lo dispuesto en la segunda parte del artículo mencionado precedentemente, el cheque puede
ser girado por cuenta de un tercero; en este supuesto, el librador se denomina “librador por cuenta”, y aquél por
cuya cuenta se emite el documento se llama “deudor a la orden”.
El caso estudiado puede tener lugar por diversos motivos. Por ejemplo, si el deudor de la orden no desea figurar
como librando él, un cheque determinado y encarga a un tercero que lo haga por él. También en las relaciones
internacionales, cuando un banquero que carezca de corresponsales en plaza extranjera, obtenga de otro banco de
su propio lugar una autorización para librar cheques sobre los corresponsales de este último que actúan en aquella
plaza extranjera.
Para que funcione el libramiento por cuenta, es necesario que el dador de la orden haga abrir, en un banco, un
crédito en cuenta corriente a favor del librador por cuenta.
7.5. CHEQUE GIRADO A CARGO DE UNA PERSONA QUE NO SEA BANCO
El Art. 1698 del Código Civil autoriza la emisión de un cheque a cargo de una persona que no sea banco, en los
siguientes términos: "El cheque se gira a cargo de un banco. Sin embargo, el título emitido o pagadero fuera del
territorio de la República, es válido como cheque, aun cuando se gire a cargo de una persona que no sea Banco. El
cheque no puede emitirse si el librador no tiene fondos disponibles en poder del girado, de los cuales tenga derecho
a disponer por cheque, y de conformidad con una convención expresa o tácita. El título vale como cheque, aunque
no se haya observado tal prescripción”.
7.6. CHEQUE EN BLANCO
La doctrina y la jurisprudencia están divididas en lo que respecta a la validez del cheque sin fecha. También existe
discrepancia en cuanto al pago, cuando ha sido presentado con la Fecha en blanco o si ha sido llenado antes de su
presentación. Nosotros estimamos que para considerar reunidas las exigencias formales del Art. 1696 del Código
Civil, es suficiente que el cheque se halle datado cuando es presentado al cobro, pero nada impide – obsta su
validez- que el librador lo entregue con la fecha en blanco, porque ello importa tácitamente la autorización para
completar ese espacio sin perjuicio, claro está, de lo dispuesto en tos Arts. 402 y 403 del Código Civil.
Quien recibe un cheque sin fecha está autorizado a llenarla, sin que por ello realice una maniobra dolosa, invocable
por el firmante, estando el banco obligado a su pago, y aun es ejecutable, aunque la fecha se haya colocado por
medios mecánicos, o el librador no lo haya redactado, pues la ley no establece que el formulario debe ser llenado
por el librador.
7.7 CHEQUE CON CLÁUSULA “AL PORTADOR”.
7.8 CHEQUE SIN INDICACIÓN DEL BENEFICIARIO
En tales casos 7.7 y 7.8, el Cheque vale como emitido al portador y se transmite por simple tradición sin necesidad
de endoso. El banco girado lo paga a quien lo presente al cobro.
7.9. PROHIBICIÓN DE INTERESES
El Art. 1702 del Código Civil establece que el pago de intereses inserto en el ‘cheque’ se tiene por no escrito.
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La cláusula atributiva de intereses complicaría inútilmente, ya que el cheque es un instrumento de pago, sujeto a
una vida corta. Por ello, la inserción de dicha cláusula u otra semejante se tiene por no escrita sin invalidar el título.
7.10 INVALIDEZ DE ALÓUNAS FIRMAS DEL CHEQUE
En virtud de las disposiciones del Art. 1705 del Código Civil: “Si el cheque contiene firmas de personas incapaces de
obligarse por cheque, firmas falsas o imaginarias, o firmas que, por cualquier razón, no podrían obligar a la persona
que ha suscripto el cheque, o a nombre de quienes ha sido firmado, las obligaciones de los otros firmantes no dejan
de ser válidas, aunque el cheque no valga como tal”.
El artículo consagra soluciones inspiradas en el principio de la autonomía de las obligaciones cambiarias, al
estableces la invalidez. La firma estampada por alguno de los que intervienen en la circulación del cheque no
invalida la de los demás Analizaremos, pues, los supuestos contemplados en la norma examinada.
7.11. FIRMAS DE PERSONAS INCAPACES DE OBLIGARSE POR CHEQUE
La hipótesis se refiere a firmas auténticas puestas por personas incapaces. Parece que la invalidez de la firma del
librador podría Invalidar la obligación. Sin embargó, la solución legal es otra: los demás firmantes quedaran
obligados por sus respectivas declaraciones cambiarias. Cada firmante; por el hecho de estampar su firma en el
título, se obliga independientemente de los demás firmantes y se somete a las condiciones de validez de su propia
obligación, frente a los portadores posteriores.
7.12. FIRMAS FALSAS O IMAGINARIAS
En ambos supuestos, por existir falsedad, se invalidan las suscripciones y, por consiguiente, podrían originarse
efectos penales, ya que en el primer caso se reproduce por otro el nombre de una persona existente, y en el otro,
de una persona inexistente. También en estos casos, los demás firmantes quedan obligados por sus respectivas
declaraciones cambiarias y se obligan independientemente de los otros firmantes.
8. CAPACIDAD PARA OBLIGARSE POR CHEQUE
Respecto a la capacidad para emitir cheques es aplicable el régimen general de la capacidad para el ejercicio del
comercio, que se halla establecido en los Arts. 36 y siguientes del Código Civil y Arts. 1º, 6°, 7°, 8° y 9° de la Ley del
Comerciante.
De conformidad al Art. 6° de la Ley del Comerciante, se requiere la libre administración de los bienes” Ese artículo
establece: “Toda persona que tenga la libre administración de sus bienes puede, ejercer el comercio”. De modo,
pues, que quien tiene la libre administración de sus bienes puede, librar cheques o ser titular de una cuenta
corriente bancaria. En efecto, tiene, en principio, la libre administración de sus bienes toda persona que haya
cumplido veinte años y no haya sido declarada incapaz conforme la disposición del Art. 36 del Código Civil.
8.1 LA REPRESENTACION.
La primera parte del Art. 1708 del Código Civil contempla el caso del librador de un cheque que invoca una
representación sin el poder respectivo. En tal supuesto, el mismo asumirla responsabilidad personal en virtud del
cheque, pero con la salvedad de que quien lo suscite, si el cheque fuere pagado, tendría los mismos derechos que
hubiere tenido aquél cuya representación invocó.
La segunda parte del citado artículo también contempla la responsabilidad del mandatario que se exceda en el uso
de sus poderes, al igual que el supuesto anterior.
Por último, el poder de obligarse en nombre y por cuenta ajena comprende también el de emitir y endosar cheques
si el representado es comerciante, salvo que el instrumento de procuración disponga lo contrario (Art. 1709, Código
Civil).
9.1 MODOS DE TRANSMISIÓN DEL CHEQUE
De acuerdo a la forma de emisión, varia el modo de transmisión del cheque.
Si el cheque se libra a favor de persona determinada, con o sin cláusula "a la orden”, se transmitirá por endoso (Art.
1711 del Código Civil).
Si el cheque se libra a favor de persona determinada, pero con la cláusula “no a la orden”, sólo se transmitirá bajo
la forma y con los efectos de una cesión ordinaria (Art. 1711, 1ª parte, del Código Civil).
Por último, si se libra al portador como también a nombre de persona determinada con el agregado “o al portador”
y sin indicación de beneficiario, se transmitirá por la simple entrega.
El cheque puede también cambiar de mano en mano por un medio no cambiario; transmisión mortis causa cesión,
fusión de sociedades, etc.
9.2 ENDOSOS. CONCEPTO. ORIGEN E IMPORTANCIA.
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Pablo Enrique Baccaro Castañeira lo define, con Fernández, como “un acto jurídico unilateral, de naturaleza
cambiarla que transfiere al endosatario la propiedad del título y con él, el crédito que menciona, confiriéndole un
derecho abstracto, literal, original y autónomo y convirtiendo en deudor al endosante al constituirlo en garante de
la aceptación y del pago”.
La importancia del endoso se advierte por lo menos en tres cuestiones básicas; la eliminación del procedimiento
de la cesión de créditos, la transmisión de un derecho que se adquiere automáticamente, la función de legitimación:
La aparición del endoso entre los siglos XVI y XVII marca una innovación que tendría caracteres de trascendencia
en la evolución de la letra de cambio. Hasta ese momento, la letra sólo era transmisible por el procedimiento lento
y engorroso para un título de esta naturaleza, de la ‘cesión de crédito.’. Si bien se menciona como cuna del instituto
a Italia, lo cierto es que la primera referencia normativa concreta de que se tiene noticia, es la contenida en la
Ordenanza Francesa de 1673, la cual se refiere a la cláusula “a la orden” estableciendo que la misma podría
insertarse en la letra de cambio, dejándola de este modo en condiciones de ser transmitida mediante el sólo
requisito de la firma al dorso por el titular.
El primer ordenamiento que estatuyó’ la cláusula “a la orden” con carácter de obligatoria, fue el Código Francés de
1807.
En nuestro país el Código de Comercio establecía que podía ser transmitido mediante endoso el cheque que
contuviese la mención “a la orden”, o fuese girada a favor de persona determinada. (Art. 840).
El actual ordenamiento instituye que aun cuando no estuviese concedido “a la orden”,’ el cheque es transmisible
por vía de endoso.
9.2.2 FORMALIDAD DEL ENDOSO
De acuerdo a la norma del Art. 1713, el endoso debe ser escrito y en todos los casos la firma al dorso o en una hoja
unida al mismo es ineludible. Esta exigencia de formular el endoso al dorso mismo del cheque no se establece en
este Código como condición esencial al legislar sobre la letra de cambio. En cuanto a la añadidura de hola, debe
entenderse su procedencia para continuar la serie de endosos, cuando éstos colmen el reverso del título. El artículo,
en su última parte, prevé el endoso en blanco, como opuesta al endoso nominativo y que tiene lugar cuando el
endosante no hace preceder su firma de ninguna fórmula de transferencia ni mención del nombre del endosatario.
Tal endoso en el cheque debe estamparse en el reverso del título, pero no en el anverso, puesto que podría ser
considerado como una aceptación.
La norma comentada no impone indicar la fecha del endoso. Corresponde, en consecuencia, de ella, que la prueba
de la fecha quede a cargo de quien tenga interés en su demostración. Si el endoso contuviese fecha, ésta deberá
tenerse por cierta mientras no se aporten pruebas en contrario, quedando a cargo del impugnante la producción
de éstas.
9.2.3 TRANSMISIÓN DEL CHEQUE CON ENDOSO EN BLANCO.
En el primero de dichos supuestos, el portador, al llenar el endoso con su nombre, quedará ligado como endosatario
a las ulterioridades del cheque, según el Art. 1746 del Código Civil, pero no constituirá un reendoso, si se limita a
llenar el claro con el nombre de un tercero. En este último caso; el tenedor queda desvinculado como si no hubiera
intervenido en la circulación respecto de los demás. Se integraría propiamente para su cobro sin perjuicio de que
el instrumento continúe circulando a través de otro endoso, ya sea nominativo o en blanco.
En el segundo supuesto, se establece que el portador podrá endosar nuevamente en blanco el cheque o a otra
persona, con los efectos consiguientes.
El tercer supuesto trata de la transmisión del cheque endosado en blanco mediante simple tradición, por haberse
convertido en “al portador”, por efecto del endoso en blanco. El tenedor del cheque podrá presentarlo al cobro sin
necesidad de endosarlo o bien transmitirlo con la simple entrega sin integrar la relación cambiarla.
9.2.4 PORTADOR LEGÍTIMO. ENDOSOS TACHADOS
El Art. 1716 del Código Civil legitima esa apariencia para convalidar la circulación del título y el ejercicio de los
respectivos derechos. La legitimación cambiarla es, por consiguiente, activa. Significa el derecho del poseedor del
instrumento cambiario para presentarlo y hacerlo valer como titular de los derechos que apareja, según las
condiciones legales y la índole del título que califican esa posesión con mayor o menor energía. La regla cambiaria
se atiene a la manifestación formal de la posesión para legitimar ese derecho, aunque el poseedor no sea verdadero
propietario. Por eso se denomina también legitimación formal a la de la posesión; en contraposición a la
legitimación material, la del propietario del instrumento.
La norma comentada expresa que los endosos tachados se considerarán a estos efectos como no escritos. La
tachadura significa la interrupción de la serie, cuándo se trata de endosos que deben eslabonarse con las firmas
qué les preceden y subsiguen. También implica la cancelación de la garantía. Las mismas consecuencias aparejarán
el endoso cancelado, borrado o testado en cualquier otra forma material.
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9.2.5 ENDOSO MANDATO
El Art. 1720 del Código Civil prevé los casos de endosos impropios, por el que no se transmite la propiedad del
cheque, sino que importa la entrega del mismo para que el apoderado gestione su cobro.
La disposición contempla que la entrega del documento se haga llevando el endoso la cláusula “valor al cobro”, “al
cobro”, “en procución”, u otra indicación de mandato. El portador o endosatario a título de mandato puede ejercer
las acciones cambiarias y cobrar judicial o extrajudicialmente; también tiene el derecho de sustituir el mandato por
medio de un endoso a ese solo efecto puede transferir la propiedad. Los deudores demandados sólo tienen contra
el accionante las defensas que hubiesen podido oponer al que endosó primero como mandante. El endoso como
mandato subsiste, aunque fallezca o se incapacite el mandante
9.2.6 ENDOSO FUERA DE TIEMPO PROPIO
De acuerdo a lo dispuesto en el Art. 1721 del Código Civil, el endoso hecho después del protesto o de una
comprobación equivalente, o bien después de expirado el término para la presentación del cheque es válido,
aunque sólo produce los efectos de una cesión ordinaria. Por ello, al cesionario le son oponibles las mismas
excepciones personales que competen contra los cedentes. Además, el cheque no puede circular en lo sucesivo por
endoso, sino con el alcance de una cesión.
CHEQUE CON LA CLÁUSULA “NO A LA ORDEN”
De acuerdo al Art. 1711 del Código Civil, cuando el cheque nominativo lleva la cláusula * no a la orden” u otra
equivalente, sólo puede transmitirse bajo la forma y con los efectos de una cesión ordinaria entiéndase de
conformidad a las disposiciones contenidas en el Capítulo III, Título II, Libro Segundo del Código Civil (Arts. 524 al
537).
10. CONCEPTO. DEFINICIÓN DEL AVAL
El Código Civil no define el aval, pero resulta de los términos de sus disposiciones que el legislador lo considera
como medio de garantizar el pago del cheque.
El aval se lleva a cabo estampando la propia firma sobre el cheque, es decir, es una obligación cambiaria porque
quien firma sobre la letra se compromete directamente al pago de la obligación. Por esto, quien da el aval, garantiza
el pago de la letra y al acceder a las otras obligaciones, contrae una obligación directa y personal.
Raymundo L. Fernández lo define así: “Es un acto jurídico unilateral, abstracto y completo, de naturaleza cambiaria,
que obliga en forma autónoma, distinta y personal a quien lo da (avalista) por el pago de la obligación caratular”.
Analicemos sucintamente dicha definición:
ES UN ACTO UNILATERAL: Esta manifestación unilateral tiene caracteres típicos: es’ incondicionada, irrevocable
y obliga por la sola manifestación externa de su existencia jurídica ante cualquier poseedor determinado o
determinable. Este carácter unilateral permite diferenciarla netamente de la fianza.
NO RECEPTICIO: No requiere de aceptación alguna para que produzca todos sus efectos.
DE GARANTIA: La finalidad institucional del aval es de pura garantía. Al expresar la ley que el aval garantiza el
pago de la letra, significa que la función del avalista es únicamente la de garantía de pago de la letra por lo cual no
puede ser asimilado a ninguna otra obligación cambiaria.
OTORGADO POR ESCRITO: Todo acto cambiario de obligación es necesariamente escrito. Así podemos
diferenciar al aval de otras instituciones como ser la fianza.
EN EL TITULO O FUERA DE EL: La ley sólo autoriza que pueda extenderse en el cheque o en una hoja de
prolongación y no en documento separado, como ocurre en otras legislaciones (Art. 1723 Código Civil).
EN CONEXION CON UNA OBLIGACION CARTULAR FORMALMENTE VALIDA El aval se distinguiría así de la fianza
ordinaria, que es una garantía subjetiva, prestada para asegurar legalmente la ejecución de la obligación por parte
del deudor.
CONSTITUYE AL OTORGANTE EN RESPONSABLE CAMBIARlO: El vocablo “constituye” apela al carácter dispositivo
de los títulos de créditos o circulatorios, calidad dentro, de los cuales se subsume la función constitutiva, "Con ello
se evidencia la diferencia entre el aval y la fianza, ya que además de que ésta no es acto unilateral, sino contrato,
su eficacia no es constitutiva de obligación cambiaría. Decimos, otorgante precisamente porque se trata de un acto
unilateral y no de un contrato. Si admitimos la diferencia entre deuda y responsabilidad, el aceptante sería el deudor
de la obligación cambiaria y los demás obligados, los responsables. Su responsabilidad es cambiada, por ser
independiente y porque no se le transmiten los vicios de la obligación garantizada”.
10.1 DIFERENCIAS EXISTENTES ENTRE LA FIANZA Y EL AVAL
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En razón del escaso margen de que disponemos, solamente analizaremos las diferencias sustanciales entre los
citados institutos.
La fianza es una obligación contractual; sin embargo, el aval es una obligación unilateral no recepticia.
En la fianza se garantiza la obligación de un tercero cuyo objeto puede ser de naturaleza civil o comercial, mientras
que en el aval garantiza el pago de la letra de cambio, pagaré, cheque, etc., vale decir que sólo se puede dar respecto
a una obligación cambiaría.
La fianza puede ser civil o comercial, según la naturaleza de obligación principal, mientras que el aval es siempre
comercial.
El fiador está obligado, solidariamente con el deudor principal pago de la deuda, salvo que las partes convengan
que el fiador no está obligado a pagar antes de la excusión de los bienes del deudor principal; en tal caso, el fiador
que sea demandado por el acreedor y quiera valerse del beneficio de excusión, debe indicar los bienes del deudor
principal que deben ser sometidos a ejecución (Art. 1471 Código Civil). Sin embargo, el obligado por aval siempre
responde solidariamente con los obligados por la obligación principal.
Una deuda futura o condicional cuyo objeto sea determinado, aunque su monto sea indeterminado, puede
afianzarse. En este supuesto, sólo valdrá la fianza si se constituyere por una suma limitada dentro de la cual estará
obligado el fiador (Art. 1459 Código Civil) Sin embargo él aval debe ser puro y simple, o sea, no se admite avalar
una obligación condicionada.
10.2. SUJETOS DEL AVAL
La ley no prohíbe que concurran varios avalistas a garantizar la obligación de un solo o de varios deudores
cambiarios; por ello consideramos que tal supuesto es admisible.
El avalado puede ser el ‘librador o un endosante o un avalista. Se habla de avales simultáneos o coavales, cuando
dos o más avalistas prestan el mismo aval, Se habla de doble aval cuando distintos avalistas prestan avales distintos
al, mismo avalado.
El aval del aval debe ser otorgado, para ser válido, con indicación del nombre del avalado. El avalista debe expresar
por quién se obliga. En defecto de esta indicación, se entiende que se obliga por el librador (Art. 1723 Código Civil).
La fianza puede ser civil o comercial según la naturaleza de la obligación principal, mientras que el aval es siempre
comercial.
El fiador está obligado solidariamente con el deudor principal al pagó dé la deuda, salvo que las partes convengan
que el fiador no sea obligado a pagar antes de la excusión de los bienes del deudor principal, en tal caso, el fiador
que sea demandado por al acreedor y quiera valerse del beneficio de excusión, debe indicar los bienes del deudor
principal, que deben ser sometidos a ejecución (Art. 1471 Código Civil). Sin embargo, el obligado por aval siempre
responde solidariamente con los demás obligados por la obligación principal. En cuanto a la capacidad’ para
obligarse como avalista, se aplica lo dispuesto como regla general para contraer obligaciones cambiarias.
10.3. RESPONSABILIDAD. CONCLUSIONES
El aval puede ser total o parcial Es decir puede garantizarse toda la obligación o solo una parte de ella; la ley guarda
silencio respecto el aval condicionado, aunque la misma prohíbe el endoso
condicionado. Igualmente, entendemos que el aval debe ser puro y simple como todos los negocios cambiarios.
El aval es, una obligación especial de garantía de pago de un cheque u otros papeles de comercio (letras de cambio,
pagarás, etc.,), es una obligación unilateral, no recepticia, cambiaria que compromete directamente al avalista al
pago total o parcial de la obligación consignada en la letra, contrayendo el mismo una obligación directa y personal,
Sólo puede ser dado respecto a una obligación cambiada y en la propia letra u hoja de prolongación; vale decir, es
una obligación de naturaleza comercial, que se rige por sus propias prescripciones.
El aval puede otorgarlo un tercero o uno o más de los obligados cambiarios que llevan el nombre de avalista, por
uno o más de los obligados de la letra.
Tiene la peculiaridad de facilitar la emisión y la circulación del cheque como lo exige la moderna función económica
y que tanta importancia reviste en las operaciones del comercio. Por ello, la legislación Universal ha creado este
instituto, que se aparte de la estructura general del contrato de fianza, presentando por su carácter y condiciones
propias mayores seguridades y medios más expeditivos y rápidos que los que ofrece dicho contrato en las
transacciones civiles y comerciales.
Lección 25 - DE LA PRESENTACION Y PAGO DEL CHEQUE
1. DE LA PRESENTACION Y DEL PAGO DEL CHEQUE
1.1 DE LA PRESENTACION Y DEL PAGO
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El cheque bancario a la vista es pagadero en el acto de su presentación al banco girado.
Presentado antes del día indicado como fecha de su emisión es pagadero el día de su presentación.
Toda disposición contraria se tendrá por no escrita.
El cheque bancario de pago diferido será pagadero en el acto de presentación al banco girado desde la fecha de
pago fijada en el mismo. Presentado antes del vencimiento el banco deberá devolverlo por presentación
extemporánea” (Art. 3º ley N° 805/96. Nueva versión del Art. 1725, Código Civil).
El cheque constituye principalmente una orden de pago librada contra un banco, y es en consecuencia un crédito
exigible por el portador legitimado, que puede ser de pago a la vista o de pago diferido en el domicilio del banco
girado, ante quien debe ser presentado; también puede ser pagado en otro domicilio convenido o a través de una
Cámara Compensadora que se encarga de liquidar las cuentas entre bancos facilitando el pago de los cheques que
los mismos se presentan recíprocamente, mediante la compensación. El cheque no puede ser aceptado a diferencia
de la letra de cambio, sin perjuicio de lo establecido respecto a los cheques certificados.
1.2 CHEQUE DE PAGO DIFERIDO
La Ley N° 805/96 crea un nuevo cheque bancario que es llamado de “pago diferido” que será pagadero en el acto
de su presentación al banco girado desde la fecha de pago fiada en el mismo. EL Cheque de pago diferido como el
cheque de pago a la vista, un título valor que desempeña la función corriente de medio de pago con la característica
especial de no poder ser presentado al cobro antes de la fecha estipulada en el mismo, por lo que hasta ese
momento puede desempeñar las funciones que normalmente corresponden a otros títulos valores como ser la letra
de cambio y los vales, aunque estos títulos también se utilizan como medio de pago.
2. CHEQUE POST DATADO
El cheque post-datado es aquél en el que la fecha consignada como de su creación no corresponde a la fecha en
que realmente es creado; es decir, es aquel que se libra con una fecha posterior a la de su creación,
pretermitiéndose con ello postergar la fecha del pago, funcionando como instrumento de crédito en sustitución de
otros documentos como las letras o los pagarés y además para constituir una garantía de pago de una obligación,
garantía que por efecto de las disposiciones penales aplicables cuando los cheques no son pagados a su
presentación, la hacen mucho más enérgica y eficaz que cualquier otra garantía real o personal.
Art. 1996 c) “el cheque contiene la orden pura y simple de pagar una suma determinada de dinero” En los cheques
post-datado por voluntad de la ley; cuando aparece una fecha posterior futura se la tiene como no escrita,
manteniéndose firme el principio de que, por ser pagadero a la vista, el cheque se paga en la fecha de su
presentación. La ley no declara nulo el cheque post-datado: su sanción por la irregularidad es declararlo pagadero
a la vista.
3. CALENDARIO DISTINTO AL GREGORIANO
Nuestro Código Civil en su nº 337 adopta para el cómputo de los plazos el calendario gregoriano.
El mismo Código en su Art. 1727 autoriza el cheque internacional, al expresar: "Si un cheque pagadero en la
República es librado desde un lugar regido por un calendario distinto al gregoriano, el día de la emisión será
substituido por el correspondiente del calendario gregoriano". Con ello se evita eventualmente el transcurso del
término de presentación, o su vencimiento anticipado, lo que podría ocurrir de aplicarse dos calendarios diferentes.
4. CÁMARA COMPENSADORA
La presentación del cheque en una Cámara de Compensación equivale a presentación para el pago.
5. PÉRDIDA O SUSTRACCIÓN DEL CHEQUE
Nuestro Código Civil en su Art. 1729 no contempla el sistema de la revocación del cheque sino dos situaciones para
el no pago: una en caos perdida o sustracción de un cheque el tenedor comunicará por escrito al banco que no lo
pague y éste deberá negarse a pagarlo siempre que el aviso haya sido recibido antes de la presentación del cheque;
la norma obedece al propósito de proporcionar al tenedor el medio de evitar el cobro del cheque por quien obtuvo
en forma ilegítima la tenencia del mismo; pero si la tenencia es legítima, el tenedor podría iniciar las acciones
judiciales pertinentes para su cobro más los intereses y daños qué representen. La hipótesis en que los bancos
deben negarse a pagar un cheque es cuando el librador y el beneficiario le hayan comunicado en la misma forma
que no haga el pago y el aviso se hubiera recibido antes de la presentación de cheque. Si el banco hubiera pagado
antes de recibir el aviso, quedará liberado.
6. MUERTE O INCAPACIDAD DEL LIBRADOR
La muerte del librador y su incapacidad sobreviniente a la emisión del cheque no alteran los efectos de éste, vale
decir, no modifica la naturaleza y particularidades de este instrumento entre las cuales se cuenta su fuerza
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ejecutiva. Esta disposición modifica las normas generales en materia con mandato. Se basa en la irrevocabilidad del
cheque frente al tomador o sus sucesores en la legítima posesión del título.,
7. QUIEBRA DEL LIBRADOR
La quiebra del librador impide que el girado pague el cheque, ya que después de declarada la misma, el portador
del cheque no tiene ningún derecho sobre la provisión de fondos y el girado frente a él no está en forma alguna
obligado al pagó. Con la quiebra del librador, termina el derecho del girado, y su deber de pagar el cheque.
8. QUIEBRA DEL GIRADO
El caso de la quiebra del girado no ofrece dificultad. Como es evidente que ningún derecho particular corresponde
al portador del cheque sobre la provisión de fondos, debe dirigirse al librador quien, a su turno, se presentará como
acreedor en la quiebra del girado, por el monto de la provisión que le hubiese hecho.
9. CONVOCACIÓN DE ACREEDORES DEL LIBRADOR.
El pedido de convocación de acreedores, sea anterior o posterior a la emisión de cheque, no tiene el efecto de
impedir el pago del cheque por el banco librado, pues aquel no importa el desapoderamiento de sus bienes, ni la
apertura del juicio obra a tal efecto, ya que el convocatario continúa con la libre administración de sus bienes.
10. EMBARGO O SECUESTRO DE LA PROVISION DE FONDOS.
Si la provisión de fondos fuese embargada o secuestrada, no existe dificultad. En tal caso, el girado no podría
efectuar el pago del cheque por la prohibición de disposición en virtud de la medida cautelar decretada. Por
consiguiente, el titular del cheque podría iniciar las acciones judiciales pertinentes, a sus efectos.
11. RETENCION DEL CHEQUE. 12. PAGO. PARCIAL
La primera parte del Art. 1731 expresa que el banco podrá retener en su poder los cheques que ha pagado, que
constituirán suficiente comprobante de pago efecto, el banco sólo podrá exigir la retención del cheque cuando el
pago sea total. El principio se halla modificado por la posibilidad de un pago parcial, en cuyo caso el banco girado
no puede pretender la entrega del cheque, sino solamente el registro en el mismo de la suma pagada.
13. PAGO DEL CHEQUE. 13.1 AUTENTICIDAD DE LA FIRMA.
El Art. 1732 del Código Civil presume liberado el cheque pagado sin oposición. También exige la obligación de
verificar la autenticidad del cheque, la firma del librador y la del último endosante, esto es, como señala
Fontanarrosa, para atenuar los riesgos de fraude en la circulación y pago del cheque.
13.2 SUPUESTOS EN QUE Él. BANCO DEBERÁ DENEGAR EL PAGO. PAGO DE CHEQUE FALSIFICADO.
CONSECUENCIAS
Por disposición del citado Art. 1733: “Los bancos no pagarán los cheques si aparecieran falsificados, adulterados,
raspados, interlineados o borrados en cualquiera de, sus enunciaciones esenciales”. Debe entenderse por
falsificación visiblemente manifiesta, la que puede observarse a simple vista, dentro de la validez y prudencia
impuesta por el normal movimiento bancario en el cotejo de la firma con la registrada en el banco.
13.3 CULPA DEL TITULAR DE LA CUENTA
El Art. 1735 del Código Civil establece: “El librador responde por los perjuicios:
si la falsificación de su firma no es visiblemente manifiesta del cheque corresponde a su propio talonario: y
Si el cheque ha sido firmado por dependiente o persona autorizada”
Cheque sin provisión de fondos o rechazado por defecto de forma. Sanciones Quien librara un cheque bancario
que, presentado al cobro al banco girado dentro del plazo que determina el Art. 1726, no tuviera suficiente
provisión de fondos disponibles, o no tuviera autorización pasa girar en descubierto y no cancelara su importe
dentro del tercer día hábil siguiente de la intimación para hacerlo, sufrirá un multa equivalente a un jornal mínimo
para actividades diversas no especificadas de la República por el equivalente de cada diez de tales jornales en el
importe del cheque o fracción. Quedará de pleno derecho inhabilitado por un año para girar en cuenta corriente
en todos los bancos del país.
Responsabilidad civil y penal
Las inhabilidades y el cumplimiento de las multas y sanciones que impone esta Ley, no extinguen la acción civil o
penal que emerge de hechos tipificados como delitos en los que el cheque bancario haya sido usado como
instrumento o medio de comisión de los mismos.
Cheque librado contra una cuenta corriente bancaria cancelada o en talonario de cheque bancario ajeno o
adulterado: Sanciones
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La persona que libre un cheque bancario, propio o en representación de una persona física o jurídica, contra una
cuenta corriente bancaria cancelada o en talonario de cheque bancario ajeno o adulterado, será inhabilitada por
diez años para operar en cuentas corrientes bancarias (Art. 13, Ley N° 805/96).
14. EL CHEQUE CRUZADO. NOCIONES.
Articulo 1736; "El Librador o el portador de un cheque puede cruzarlo con los efectos del artículo siguiente.
El cruzamiento se hace con dos rayas paralelas trazadas en el anverso del cheque: Puede el Cruzamiento ser general
o especial
Es general si entre las dos rayas no hay indicación alguna o sólo la palabra "banquero" u otra equivalente; y es
especial, si entre las dos rayas se escribe el nombre da un banquero determinado, El cruzamiento general puede
ser transformado en cruzamiento especial, pero éste no puede ser transformado en cruzamiento general. La
testación con rayas o raspado del cruzamiento o del nombre del banquero se tiene por no hecha. El cruzamiento
se efectúa en el ángulo superior izquierdo del anverso.
14.1 CLASES DE CHEQUES
La Sección V del Código Civil que analizamos en este capítulo (Arts. 1736-1741) trata de formas especiales dé
cheques, que tienen mucha difusión en la praxis bancaria; el cheque cruzado, a acreditar en cuenta, “no
transferible” y viajero.
14.2. DEL CHEQUE CRUZADO
El cheque cruzado (cheque barré, crossing) se originé consuetudinariamente en Inglaterra a fines del siglo XVIII,
mediante el uso difundido en las Cámaras de Compensación, de indicar los representantes de los banqueros, en
forma transversal, en los cheques, los nombres de sus empleados autorizados para liquidar las cuentas con los
procuradores de las Cámaras.
Esta práctica que tuvo la finalidad de evitar el cobro ilícito del cheque en caso de sustracción o extravío, pues la
intervención de un banquero permitía individualizar a quien tentare la percepción indebida, se extendió de Londres
a toda Inglaterra y originó la práctica de presentar el cheque en la Caja de los banqueros escribiendo el nombre de
ellos transversalmente en el anverso del título. En 1856 se sancionó, en Inglaterra, la primera ley específica sobre
la materia y la misma sufrió modificaciones en el año 1858; en 1876, por una ley especial se modificaron las
anteriores y se hicieron las distinciones entre el cheque cruzado en general y cruzado en especial; además se
reconoció en el cheque la cláusula “not negotiable (no Negociable)
En los Estados Unidos, en 1897, se aprobaron disposiciones especiales en materia de títulos transferibles
(Negotiables Instruments). En Alemania, la Ley del 11 de marzo de 1908, reguló el instituto y contempló una forma
especial; el cheque de cargar en cuenta. En Francia, la Ley del 30 de diciembre de 1911, reconoce el cheque cruzado
pagadero solamente a un banquero.
En nuestro país el Código de Comercio que entró en vigencia el 1° de enero de 1904 regló el cruzamiento del Cheque
en los Arts. 819 a 833 y actualmente el Código Civil que entró en vigencia el 10 de enero de 1987, lo regula en sus
Arts. 1736/1737.
14.3 CLASES DE CRUZAMIENTO. EL CRUZAMIENTO GENERAL Y EL ESPECIAL. EFECTOS
El cruzamiento del cheque se hace con dos rayas paralelas trazadas en el anverso del cheque tanto por el librador
como por el tenedor, con la finalidad de que el documento pueda ser cobrado solamente por intermedio de un
Banco o de un cliente del girado. El cruzamiento puede ser general o especial. Es general, si entre las dos rayas no
hay indicación alguna, o solo la palabra “banquero" u otra equivalente; y es especial, sí entre las dos rayas se escribe
el nombre de un banquero determinado. El cruzamiento general puede ser transformado en cruzamiento especial,
pero éste no puede ser transformado en cruzamiento general. La testación con rayas o raspado del cruzamiento o
del nombre del banquero se tiene por no hecha. Responsabilidad del banco por el pago de cheque cruzado.
El banco girado que no observa las disposiciones legales referentes al cheque cruzado, responde por él daño dentro
de los límites del importe del cheque.
15. DEL CHEQUE PARA ACREDITAR EN CUENTA
Del cheque para acreditar en cuenta se ocupa el Art. 1738 del Código Civil.
El librador o el podador de un cheque puede prohibir que se lo pague al contado, escribiendo en el anverso del
cheque y en sentido transversal las palabras: “a acreditar”, u otra expresión equivalente.
En este caso el cheque no puede ser liquidado por el girado sino por medio de un asiento de contabilidad, que
equivaldrá al pago.
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Zavala Rodríguez, observa: «Tales cheques no son, a diferencia de los que llevan cruzamiento común, negociables
por vía alguna, pues sirven exclusivamente para ser depositados en determinada cuenta corriente y con una
finalidad que sólo mediante ella puede cumplirse: la extinción de determinado crédito mediante compensación”.
16. DEL CHEQUE NO TRANSFERIBLE. SUS CARACTERÍSTICAS. EFECTOS
La cláusula “no transferible” puede ser inserta en él, cheque con iguales efectos por el librador o un endosante. A
pedido del cliente, tal cláusula debe ser puesta también por el banquero endosatario para el cobro.
Por efecto de la cláusula, puesta por el librador, el cheque no puede ser pagado más que al tomador o, a petición
de éste, acreditado en su cuenta corriente. Este no puede endosar el cheque más que a un banquero para el cobro,
quien no puede endosado ulteriormente.
17. CHEQUE DE VIAJERO. FORMAS. REQUISITOS
Otra forma de cheque que el Código Civil reglamente, aunque en forma concisa. (Art. 1741), Es el cheque turístico,
llamado también cheque viajero, traveller’s checks, assegno turístico —en Italia—
cheque de bovaje en Francia. .
Estos cheques multiplican los medios de pago en el exterior, y substituyen o reemplazan en muchos casos a las
cartas de crédito.
Existen dos formas de emisión: una librada por parte de instituciones que no sean bancos; la otra que limita el
poder de emisión de estos cheques a los bancos. El Prof. Jorge H. Escobar señala sus características esenciales:
En esta clase de cheques intervienen sólo dos personas:
El Banco emisor. Nótese que hay identidad entre Banco emisor y girado.
El tomador o beneficiario, que es la persona que adquiere del Banco los cheques viajeros, mediante un contrato
de cambio, y que los paga”.
“Otra característica de estos cheques —dice el Prof. Jorge H. Escobar—, es que pueden ser girados no sólo sobre la
República, sino sobre el exterior y en moneda diferente de la nacional. Es más; el cheque viajero puede ser cobrado
en distintos lugares y países. Tiene términos o plazos más largos que los cheques ordinarios, pues su finalidad es
diferente del "cheque común”. Es nominativo. Consecuentemente, debe ser emitido a favor de una persona
determinada. Sólo es pagadero previa justificación de la identidad del tomador.
18. CHEQUE IMPUTADO
El cheque imputado es aquél en el cual el librador o podador insertan en el dorso o en un añadido y con su firma,
la indicación de la deuda que se quiere cancelar con dicho pago. La denominación proviene de la circunstancia de
que el mismo se libra con imputación a un determinado pago”.
19. CHEQUES EN MONEDAS EXTRANJERAS
Entre ‘los cheques en monedas extranjeras que usualmente circulan en nuestro país, señalamos los siguientes:
Cheques de cuentas en monedas extranjeras, abiertas en Bancos Comerciales que operan en el mercado
paraguayo. Estos cheques son pagaderos en el Paraguay en los lugares designados para el pago y deben reunir
todas las condiciones formales requeridas por el Código Civil para su emisión. Los mismos no son canjeados por la
Cámara Compensadora.
Cheques en monedas extranjeras, emitidos por particulares sobre cuentas, abiertas en Bancos del exterior. Estos
cheques en cuanto a su concepción como tal y a sus efectos, deben adecuarse a las condiciones exigidas en el país
donde la cuenta se halla localizada, No pueden ser cobrados en el Paraguay, pero si negociados, depositados en
cuentas locales o enviados al cobro por vía bancaria.
Cheques bancarios propiamente dichos también conocidos como Ordenes de Pago, libranzas de pagar o Giros.
Son emitidos por un Banco Local contra su cuenta, en otro Banco del exterior. La emisión se hace en moneda
extranjera y son pagaderos solamente por el Banco girado; las formalidades en cuanto a su emisión y a su circulación
se rigen por la ley del lugar donde los mismos deben ser pagados.
20. DE LA ACCION DE REGRESO POR FALTA DE PAGO. 21. SUJETOS. CONDICIONES A QUE ESTÁ SUBORDINADA
EXCEPCIONES. LÍMITES.
En el cheque la acción de regreso corresponde a su legítimo portador que no ha obtenido el pago a su presentación
en tiempo útil. Debe ser dirigida contra los endosantes, el librador y los otros obligados cambiarios, siempre que la
negativa del pago se acredite
por protesto
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por declaración del girado escrita sobre el cheque con la indicación del lugar y del día de la presentación; o bien-
por declaración de una cámara de compensación, en la que conste que el cheque no ha sido pagado a pesar de
habérselo transmitido en tiempo útil (Art. 1742, Código Civil).
A nuestro juicio, el texto del artículo 1742 del Código Civil es claro, en cuanto expresa: "El tenedor conserva sus
derechos contra él, librador, aunque el cheque no haya sido presentado oportunamente o no se haya formalizado
el protesto o la comprobación equivalente” salvo la excepción prevista en la última parte del, citado, articulo, que
constituye el caso en que después de transcurridos los términos, la disponibilidad de la suma llegare a faltar por
hecho del girado En este caso por negligencia del portador se justificaría la pérdida de la acción cambiaria no sólo
contra los endosantes, sino también contra el librador.
21. NOTA DE RECHAZO.
Ya hemos visto que el Art. 1731 del Código Civil, en su última parte, establece: "Si un cheque sea rechazado por
falta de fondos u otra irregularidad, el banco dejará constancia de ello al dorso del documento. En los casos de pagó
parcial, el portador puede formular protesto por el saldo impago
Tal como se ha expresado, la negativa del banco debe ser documentada, ya se trate de pago total o parcial, a fin de
que el tenedor legitimado pueda ejercer las acciones pertinentes
22 EL PROTESTO CARÁCTER Y CONTENIDO LUGAR. PLAZO. PROTESTA CONTRA INCAPACES. PROTESTA
POSTUMA.
El protesto es un acta notarial de intimación al girado o el tercero indicado para el pago, consignado en el protocolo
por la que el escribano da fe de la falta de pago del cheque.
El protesto debe formalizarse por acta notarial en el lugar del pago y contra el girado o el tercero indicado para el
pago, aunque no estén presentes en su domicilio. Si éste no es hallado, puede el protesto formalizarse ante la
autoridad municipal del lugar del pago.
El protesto debe ser realizado por notarios y escribanos de registro. En los lugares donde no haya escribanos
públicos con sede notarial, el protesto deberá realizarlo el juez de Paz (Art. 389, Código, Civil).
El protesto debe formalizarse en el lugar del pago. En defecto, de indicación especial el lugar consignado junto al
nombre del girado, se considera lugar del pago.
El protesto se diligencia con el Banco girado, o el tercero, indicado para el pago. Lo que interesa es acreditar en
forma fehaciente, la negativa de pago para que el podador pueda ejercer la acción de regreso.
El protesto o la comprobación equivalente deben hacerse antes de la expiración del plazo de presentación. El
cheque debe presentarse al pago dentro del plazo de treinta días de su emisión. La incapacidad del girado o del
tercero indicado para el pago, no exime de la obligación de formalizar el protesto contra él, salvo que el girado haya
quebrado, caso en el cual la sentencia declaratoria de la quiebra bastará para autorizar la acción de regreso. Si el
girado ha muerto, el protesto de formalizará igualmente a su nombre, según las reglas precedentes.
23. LAS CLÁUSULAS “RETORNO SIN GASTO”, “SIN PROTESTO” U OTRA EQUIVALENTE.
EFECTOS.
El librador, el endosante o un avalista puede mediante la cláusula “retorno sin gasto", “sin protesto” u otra
equivalente, escrita y firmada en el título, dispensar al portador de la obligación del protesto o de la declaración
equivalente para ejercerla acción de regreso. La cláusula tiene por fin dispensar al portador de la formalización del
protesto por falta de pago, sin que ello obstaculice su derecho al ejercicio del regreso. Debe firmarse por quien la
inserta, a fin de que se conozca con
certeza a su autor y el alcance de las consecuencias. Pero tal cláusula no dispensa al portador de la presentación
del cheque en los plazos prescriptos, ni de los avisos; la disposición de interpretarse en el sentido que, aunque
exista la cláusula “sin gastos”, el portador, para conservar acción cambiaria contra los endosantes, debe presentar
el cheque en los términos prescritos y, además, dar aviso de la falta de pagó, bajo pena de resarcimiento del daño,
conforme a la última parte del Art. 1744 del Código Civil: En cambio, el podador mantiene los derechos contra el
Librador, aunque no presente el cheque para el pago en el término establecido.
Si la cláusula fue escrita por el librador, produce sus efectos respecto de todos los firmantes el supuesto comprende
también a los avalistas y en el caso de las letras de cambio a los designados para el caso necesario y al mismo
aceptante.
Si la cláusula fue escrita por un endosante, o por un avalista, los produce solamente respecto de éstos.
24. CAUSA DE FUERZA MAYOR QUE IMPIDE LA PRESENTACLÓN DEL CHEQUE EN TIEMPO UTIL.
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El Art. 1750 del Código Civil contempla el caso de fuerza mayor que impida la presentación del cheque, la
formalización del protesto, o la obtención de la comprobación equivalente en los plazos prescriptos en tal supuesto,
esos plazos quedan prorrogados. Cesada la fuerza mayor, el portador debe presentar sin demora, el cheque al pago
y, si fuere necesario, formalizar el protesto u obtener la comprobación equivalente. Debe entenderse que la
expresión sin demora, también se refiere al protesto.
Si la fuerza mayor persiste más de treinta días, computados desde que el portador dio el aviso de ella al precedente
endosante, aunque dicho aviso haya sido dado antes de la expiración del plazo de presentación, la acción de regreso
podrá ser ejercida sin necesidad de presentación de protesto o de la comprobación equivalente.
25. ACCIÓN CAMBIARIA. SOLIDÁRIDAD CAMBIARIA. OBJETO DE LA ACCIÓN DE REGRESO.
A semejanza de lo que ocurre en la letra de cambio, todas las personas obligadas por el cheque responden
solidariamente al portador. .
Tiene éste el derecho de accionar contra todos los firmantes, individual o conjuntamente, y no está obligado a
observar el orden en el cual se han obligado.
El mismo derecho corresponde a todo firmante que haya pagado el cheque. En este supuesto éste
se subroga en los derechos del portador. .
El objeto de la acción de regreso se halla determinado en el Art. 1747 del Código Civil: “El portador puede reclamar
de aquél contra quien ejerce su acción de regreso a) el monto del cheque no pagado .
los intereses a la tasa legal del día de la presentación
Los gastos del protesto, o de la comprobación equivalente, de los avisos dados y los demás ocasionados”
Y por todo ello en el caso de los cheques, los intereses legales corren desde el día de su presentación si los mismos
no fueren pagados.
26. ACCIONES EXTRACAMBIARIAS Y SUBSIGUIENTES
Las acciones extra cambiarias son aquellas que no obstante derivar del cheque, carecen de la eficacia y de las
características de las acciones cambiarias.
Su fundamento radica en la circunstancia de que la emisión de un cheque no produce novación en la relación
jurídica preexistente.
Por ello cuando el portador pierde la acción cambiaría por cualquiera de las causas ya analizadas con anterioridad
y el tenedor pierde sus derechos contra los obligados por vía de regreso le quedan dos acciones, la causal y la de
enriquecimiento ilícito. Normalmente se emite un cheque basado en una relación extra cambiaria, a la que suele
llamarse relación causal. Así, por ejemplo, una compraventa en la que el cheque se entrega en pago del precio de
la cosa. Ese mismo cheque puede circular y ser traspasado de varios modos. Fracasado el pago por cualquier
circunstancia; resurgirá la acción para reclamar el pago de la obligación, determinando su cuantía. El Art. 1754 del
Código Civil regula la acción de enriquecimiento
"El portador ha perdido la acción cambiaria contra todos los obligados no tiene contra los mismos la acción causal
puede accionar contra el librador que no haya hecho provisión, o que, de cualquier manera, se haya enriquecido
injustamente en daño suyo”
La acción de enriquecimiento es la última ratio que le queda al portador que no ha logrado percibir el importe del
cheque por medio de la acción cambiaria o de la acción causal.
27. DE LA PRESCRIPCIÓN
El Art. 661 del Código Civil expresa: “Prescriben por cuatro años, las acciones: inc. c) Provenientes de cualquier
instrumento endosable o al portador, salvo disposiciones de leyes especiales”.
28. DE LOS DUPLICADOS DEL CHEQUE
28.1. Régimen de duplicados
En nuestro ordenamiento jurídico positivo constituye una innovación y conforme se señala en la exposición de
motivos se prevé que la práctica de los cheques duplicados puede ser adoptada en el futuro.
28.2. Emisión de duplicados
La emisión de los duplicados en el cheque es en parte diferente del régimen seguido en la letra de cambio. Su
emisión se subordina a las siguientes condiciones:
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Que no se trate de cheque al portador. Tal prohibición tiende a evitar los peligros que derivarían de poner en
circulación varios ejemplares de un título, no librado a una persona determinada (tomador), y transmisible
mediante la simple entrega manual
Que el cheque sea emitido en la República y pagadero en el extranjero. Con ello se pretende obviar las
dificultades que se presentan por las distancias; además le permite al tomador la ventaja de remitir uno o varios
ejemplares y negociar con los demás.
Que el duplicado o los ejemplares se expidan en el momento de su libramiento esto es lo que se desprende de
la disposición examinada al expresar que el cheque, que no sea al portador, puede ser emitido en varios ejemplares.
La situación es diferente de la letra de cambio, ya que en esta el derecho a obtener duplicados de la letra le compete
no sólo al tomador de la letra, Sino también a cualquier portador y puede ejercitarse en el acto de emisión o del
endoso, o en cualquier otro momento.
Que los duplicados sean enumerados en el contexto de cada ejemplar y no al margen. En su defecto, serán
considerados cómo otros tantos cheques distintos, La numeración no está sometida a fórmulas sacramentales.
28.3. Transferencia de los duplicados.
El pago de uno de los ejemplares es liberatorio, aunque no se haya declarado que tal pago anula los efectos de los
otros ejemplares. Sin embargo, el endosante ha transferido los duplicados a personas distintas y los endosantes
subsiguientes están obligados por todos los duplicados que lleven su firma y que no hayan sido restituidos.
Los duplicados constituyen una obligación única. El pago por el girado es liberatorio, pero no puede servir para
liberar a quien ha endosado el cheque a varias personas, y obtuvo su importe de cada una de ellas. Igualmente
serán responsables los demás endosantes, ya que, para cada uno de ellos, los duplicados equivalen a otras tantas
letras originales, y como causahabientes del endosante que abusó de los duplicados, se perjudican por el hecho de
su autor.
Lección 26 - LETRA DE CAMBIO
1. DEFINICION.
La letra de cambio es el título de crédito por excelencia a tal punto que, para algunos autores, como Gómez Leo,
ella ha servido de arquetipo para la elaboración de la teoría general sobre título de créditos.
Se han propuesto diversas definiciones, siendo la de César Vivante la más clara y sencilla: “es un título formal y
completo, que tiene la obligación de pagar, sin contraprestación una cantidad determinada, al vencimiento y en el
lugar expresado.” Para Jaureguiberry, la letra de cambio es un negocio unilateral que consiste en una declaración
de voluntad vinculante y recepticia, en virtud de la cual una parte (librador), da por escrito una orden incondicional
de pago a otra llamada girado, para que al vencimiento de la obligación pague a un tercero llamado tomador o
portador, o mero tenedor, una determinada suma de dinero. El derogado código de comercio, la definía como: “la
letra de cambio es la orden escrita revestida de las formalidades establecidas por este código, por cual una persona
encarga a otra el pago de una suma de dinero".
Art. 1300.- La letra de cambio puede ser pagadera a la orden del mismo librador y ser girada a cargo de él, o por
cuenta de un tercero.
2. ORIGEN Y EVOLUCION DE LA LETRA DE CAMBIO
Existen gérmenes de la letra de cambio, en casi todas las civilizaciones antiguas, así se citan antecedentes en Asiria,
India, Egipto, China, Grecia, Roma. La letra de cambio apareció históricamente con alguno de sus caracteres y
elementos más resaltantes, incuestionablemente, en la Edad Media, como consecuencia del florecimiento
comercial e industrial de las ciudades de Florencia, Génova, Venecia y la actividad de los banqueros en las ferias
periódicas de ciudades como Lyón, Avignon, Champagne, Lille en Francia y algunas ciudades alemanas.
En una primera época, la letra estuvo ligada al contrato de cambio; en realidad era el instrumento probatorio de la
existencia del mismo. El contrato de cambio era un acto solemne por el cual una persona a cambio de una suma
entregada o prometida, se obligaba a hacer entregar o hacer entregar por un tercero a la otra la misma cantidad,
pero en lugar distinto.
No obstante, la trascendencia de este documento, en la activación del comercio y la industria, su circulación tenía
todos los inconvenientes de los documentos causados, es decir, qué la letra de cambio primitiva era intransferible,
a no ser que se utilizara para ello los medios exigidos para la cesión de créditos. Este inconveniente se subsanó con
la aparición del endoso y la cláusula a la orden. La ley inglesa (1682) Bill Of Exchange Act y la Ley sobre Instrumentos
Negociables, americana (1696) introdujeron importantes consideraciones sobre este instrumento, colaborando así,
en su perfeccionamiento.
De especial importancia, para América Latina, la Conferencia de La Haya 1910/12 y la Ley Uniforme de Ginebra de
1931 resultaron sumamente importantes para la unificación legislativa sobre la materia.
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UNIFICACIÓN DE LA LEGISLÁCION CAMBIARIA.
La circulación internacional de la letra de cambio ha producido la aplicación de diversas leyes ocasionando no pocas
veces conflictos que indudablemente dificultaban su libre circulación internacional. Este problema hizo nacer un
movimiento de unificación legislativa en materia cambiaria que, primeramente, se concretó en el orden interno y
posteriormente pretendió imponerse en el orden internacional siendo esto, sin embargo, hasta hoy, UN OBJETIVO
NO CUMPLIDO.
En cuanto a la unificación internacional en la materia, la primera reunión que propugnó la unificación de la Letras
de cambio, fue la celebrada en Gante Bélgica que proponía una conferencia internacional para tratar el tema.
Posteriormente se celebraron con el mismo fin la de Lima en 1876, Amberes en Bruselas 1888 y Paris 1889: Entre
las más importantes conferencias sobre la materia, podemos citar la de La Haya. 1910 y la de Ginebra de 1930. El
Paraguay, sin ratificar la ley Uniforme de Ginebra de 1931 adoptó sus disposiciones, que entraron a formar parte
del nuevo código Civil Paraguayo vigente desde de año 1987, constituyendo, pues; su fuente principal en esta
materia.
La Ley 609 /76 aprueba y ratifica la Convención Interamericana sobre conflictos de leyes en materia de letras de
cambio, pagares y facturas, hecha en la Ciudad de Panamá el 23 de enero de 1975.
4. CLASIFICACION, DE LAS DIVERSAS LEGISLACIONES CAMBIARIAS.
5. NATURALEZA JURIDICA DE LA LETRA DE CAMBIO. DIVERSAS TEORIAS
Se ha polemizado mucho para determinar la verdadera naturaleza jurídica de la Letra de Cambio has teorías que
surgieron al respecto son las siguientes:
TEORÍAS FRANCESAS: A criterio de esa escuela, el origen y vigencia de la letra es de orden contractual. Lyón Caen y
Renault que sostiene que, entre librador girado, un mandato; entre endosatario, una cesión de crédito.
Teoría de la cesión de créditos: Sostenida por Pardessus, Dalloz, Bositel y otros. Dice que el librador en su
carácter de acreedor del girado cede al primer tenedor y a los tenedores sucesivos el crédito contra el girado
proveniente de la provisión de fondos. Es decir que el librador sería el cedente, el tomador y sus endosatarios,
serían los cesionarios y el girado serian el deudor cedido.
Teoría del mandato. Sostenida por Pothier quien afirma que el contrato entre el librador y aquel contra quien la
letra es girada, es un verdadero contrato de mandato. En este caso el girado, quien se constituye en mandatario,
se obliga a ejecutar y cumplir el mandato encomendado.
c) Teoría la Delegación: Sostenida por el prestigioso Thaller. Según él se establece una relación ‘entre el librador
(delegante) deudor del beneficiario (delegatario) y el girado (delegado) que es deudor del librador. Sostiene además
que el endoso produce una nueva delegación y que a pesar de que el delegado no interviene en este acto; supone
que aceptando la letra se obliga no únicamente con el actual tenedor sino también con todos los portadores futuros.
Teoría de Lacour y Bauteron: Parte de la doctrina alemana de la promesa unilateral. Afirman que el librador; al
crear el título y al firmarlo, hace una promesa unilateral cuya eficacia está subordinada a la sola condición de que
un tercero entre en posesión del documento.
TEORIAS ALEMANAS
El gran propulsor de las ideas en este orden fue el ilustre jurista Karl Einert quien publicó su famosa obra El Derecho
de Cambio en el año 1839. Afirma que la letra de cambio es el papel moneda privado de los comerciantes. Es un
documento no simplemente probatorio, sino podador de la promesa, siendo una promesa abstracta de pago.
Teoría de la promesa abstracta. La letra es una promesa abstracta; una determinación tendiente a surtir efectos
hacia terceros.
Teoría de la obligación literal formal. Tiene su base en el principio enunciado, por Einert de que “el título no es
un simple documento probatorio, es el portador de la promesa”. La obligación se establece por la forma del título
según la fórmula regulada pon disposiciones legales.
DOCTRINAS NUEVAS
Doctrina de la obligación legal. Fue desarrollada en Argentina por el jurista Raymundo Fernández, y sostiene que
la obligación contenida en el acto cambiarlo deriva, en todos los casos de la ley.
Doctrina procesalista. Esta teoría fue expuesta por Carnelutti y saca el problema del campo privado para situarlo
en el procesal. Dice que la Letra de cambio sólo presta una garantía de valor procesal situándola en el lugar de una
prueba legal de gran eficacia para el tercero portador de buena fe.
Doctrina de la Cosa Representada. Elaborada por el italiano Soprano: La letra de cambio es una cosa ya que
materializa a una concepción ideal. No es una simple prueba o documento. Es una cosa representativa, en ella
reside su fuerza jurídica. Es representativa de un valor económico.
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6. UTILIDAD E IMPORTANCIA DE LA LETRA DE CAMBIO
Nació impuesta por la necesidad del tráfico comercial y ha cumplido a través del tiempo una función trascendental
como dinamizadora de las transacciones, medios de pago y compensación, instrumento de crédito y en ocasiones
excepcionales sucedáneo de la moneda.
El Prof. Pangrazio dice que la letra de cambio como medio de pago reemplaza a la moneda y facilita el intercambio
comercial de países por importantes sumas. Y agrega que hoy en día la gestión bancaria sin la circulación de la letra
de cambio vería dificultada en gran parte su actividad.
7. REQUISITOS
La doctrina señala dos categorías de requisitos: a) los extrínsecos o de forma y b) los intrínsecos o de fondo. Los
primeros son comunes a todo negocio jurídico, que hacen a la esencia del instrumento: La capacidad, el
consentimiento, el objeto y la causa.
La capacidad: requisito esencial, subjetivo, se refiere a la capacidad para contratar. El consentimiento: Tiene
relación con la manifestación de la voluntad creadora de la letra de cambio y su intención es hacerla circular.
El objeto: el objeto de la letra de cambio es siempre una orden incondicionada de pagar una suma determinada de
dinero.
La causa: causa de la letra es prometer la suma indicada en la misma de una deuda ya existente o cuestión pacífica
en el campo de la teoría general del derecho. Los segundos o los intrínsecos son las solemnidades necesarias para
imprimirle a la letra de cambio su carácter de tal, a los cuales se refiere el siguiente. Artículo:
Art. 1298.- La letra de cambio debe contener
la denominación de letra de cambio inserta en el texto del título, expresé da en el idioma en el cuál ésta se halla
redactado;
la orden incondicionada de pagar una suma determinada de dinero;
el nombre del que debe hacer el pago;
la indicación del vencimiento del plazo para efectuarlo;
la designación del lugar del pago; el nombre de aquél a quien o a la orden de quien debe hacerse;
la indicación de la fecha y lugar dónde la letra ha sido emitida;
la firma del que emite la letra
8. CAPACIDAD CAMBIARIA
Art. 1306.- El padre, el tutor y el curador no pueden obligar cambiariamente a sus representados, sin autorización
del juez bajo pena de nulidad.
Art. 1307.- El que libra una letra de cambio como representante de una persona de quien no tiene poder para el
efecto, queda obligado cambiariamente como si la hubiese firmado en su propio nombre; y si ha pagado, tiene los
mismos derechos que habría tenido la persona cuya representación invocó. La misma disposición se aplica al
representante que se haya excedido en sus poderes.
Art. 1308.- El poder general de obligarse en nombre y por cuenta de otro no hace presumir la facultad de obligarse
cambiariamente, salvo prueba en contrario
La facultad de obligarse en nombre y por cuenta de un comerciante comprende también la de obligarse
cambiariamente, salvo’ que en el instrumento del mandato se dispusiere lo contrario.
9. CASOS Y SALVEDADES SEGÚN ELARTICLJLO 1299 DEL CCP
Art. 1299.- El título al cual le falte alguno de los requisitos enumerados en el artículo precedente no vale como letra
de cambio, salvo los casos previstos en los parágrafos siguientes:
la letra de cambio sin indicación de plazo para el pago se considera pagadera a la vista.
a falta de designación especial, el lugar indicado junto al nombre del girado, se considera lugar del pago, y al
mismo tiempo, domiciliado del girado;
la letra en la que no se indique el lugar de emisión, se considera firmada en el lugar consignado junto al nombre
del librador; y
si se indican varios lugares de pago, se entiende que el portador puede presentar en cualquiera de ellos la letra
para requerir su aceptación y pago.
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CLAUSULAS DE EXONERACIONES
Art. 1309.- El librador es garante de la aceptación y del pago. Puede exonerarse de la garantía de aceptación. Toda
cláusula por la cual se exonere de la garantía de pago, se tendrá por no escrita. Art. 1315.- El endosante, salvo
cláusula en contrario, responde de la aceptación y del pago
FIRMAS:
Art. 1304.- Si la Letra de cambio llevare firmas de personas incapaces de obligarse cambiariamente, firmas falsas, o
de personas imaginarias, o firmas que por cualquier otra razón no, obligan a las personas que, han firmado la letra
o con el nombre de las cuales ha sido firmada, las obligaciones de los otros subscriptores quedan, sin embargo,
válidas. Art. 1305.- En las letras de cambio, las firmas deben contener el nombre y apellido, o la razón social del que
se obliga. Es válida, sin embargo, la firma habitual de la persona.
La firma debe contener el nombre de pila, abreviado o con iniciales y el apellido del obligado, escrito íntegramente;
o la razón social del mismo. La firma debe ser de puño y letra Ejemplo La firma José L no vale, pero J López si produce
efecto jurídico
10. CIRCULACION DE LA LETRA. ENDOSO. CONCEPTO.
Se define al endoso como un acto unilateral, accesorio e irrevocable, por el cual el tenedor de la letra transmite a
otro acreedor sus derechos sobre ella.
Argaña lo define como " La Fórmula breve y lacónica o la mera firma del endosante inserta en la misma letra de
cambio, por la cual el tenedor legitimo transmite la propiedad del documento a favor de un tercero denominado
endosatario”.
El endoso es, según Vivante, el escrito accesorio, inseparable de la letra de cambio, por el cual el acreedor cambiario
pone en su lugar a otro acreedor.
Art. 1312.- El endoso debe ser puro y simple. Toda condición a la cual se lo subordine, se tendrá por no escrita. El
endoso parcial es nulo. El endoso al portador vale como endoso en blanco.
NATURALEZA JURIDÍCA
Como es usual en el derecho, se ha discutido mucho la naturaleza Jurídica del mismo, sobre todo en doctrina. Para
Thaller, el endoso es una delegación, hecha sucesivamente por los endosantes. Nos adherimos al criterio de Vivante
quien sostiene que el endoso debe considerarse como un nuevo giro, como una nueva letra, un verdadero contrato
de cambio que se celebra entre el endosante y el endosatario o tomador del endoso. Tiene la misma naturaleza
jurídica que el acto formalizado entre el librador y el tomador de una Letra de cambio, porque el endosante promete
al endosado hacerle pagar al vencimiento la suma cambiaria y abonarla el mismo, si el obligado no hace honor a su
firma
LUGAR DE ENDOSO
Art.1313.- El endoso debe ser escrito en la letra de cambio o en una hoja unida a ella (hoja de prolongación). Debe
ser firmado por el endosante.
El endoso es válido, aunque el beneficiario no fuere designado en él, o se hubiere limitado el endosante a poner su
firma al dorso de la letra de cambio, o en una hoja de prolongación.
La norma exige que la firma del endosante sea estampada en el dorso de la letra de cambio o en una hoja de
prolongación, que es una hoja en blanco con un anverso y reverso que puede ser llenada con nuevos endosos y es
agregada a la letra cuando el número de endosos ha sido tal que ya no existe espacio en la letra.
LETRAS ENDOSABLES. CLASES. CLAUSULA “NO A LA ORDEN”
Art. 1311.- La letra de cambio, aunque no sea girada a la orden, es transferible por vía de endoso. Si el librador ha
incluido en la letra ele cambio las palabras: “no a la orden”, o una expresión equivalente, el título sólo es transferible
en la forma y con los efectos de una cesión ordinaria.
El endoso puede hacerse también a favor del girado, haya o no aceptado, del librador o de cualquier otro obligado.
Los mismos pueden endosar de nuevo la letra.
Lo más importante aquí es que con dicha cláusula (“no a la orden”), el título sólo es transferible en la forma y con
los efectos de una cesión ordinaria.
ENDOSO EN BLANCO
Art.1314, El endoso transfiere todos los derechos resultantes de la letra de cambio.
Si el endoso es en blanco, el portador puede:
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llenarlo con el propio nombre o el de otra persona;
endosar nuevamente en blanco la letra, o a la orden de persona determinada; y
entregar la letra de cambio a un tercero, sin llenar el blanco y sin endosarla;
El endoso en blanco es la simple firma de la endosante puesta al dorso de la letra Es una fórmula ideal para facilitar
la circulación del titula. El maestro De Gásperi dice que:” los efectos del endoso en blanco son los mismos del
endoso ordinario”.
VALOR EN COBRO O EN PROCURACION
Art. 1318.- Si el endoso contiene la cláusula “valor a) cobro”, ‘al cobro”, “en procuración”, o cualquier otra que
implique un simple mandato, el podador puede ejercer todos los derechos inherentes a la letra de cambio, pero no
puede endosarla sino a título de mandato
Los obligados sólo pueden oponer en este caso al portador las excepciones que habrían podido oponer al
endosante.
El mandato contenido en un endoso en procuración, no se extingue por la muerte del mandante, o por su
incapacidad sobreviniente.
Comenta dicho artículo el Prof. Pangrazio diciendo que el portador de la letra de cambio puede ejercer todos los
derechos y cumplir todos los actos jurídicos derivados de la letra de cambio, excepción hecha de la facultad de
transferirle a otro, si no es con la misma cláusula del endoso por procuración, dado que el endosante conserva la
propiedad de la letra. Siendo así, lógico es que el deudor no pueda oponerle al mandatario portador de la letra
otras excepciones que las que él podría oponer al endosante.
Propio del derecho cambiario uniforme de que el poder del endosatario por procuración es irrevocable
explicándose así que el mandato contenido en un endoso por poder, no se extinga por la muerte del endosante,
como reza in fine nuestro artículo.
VALOR EN GARANTÍA O EN PRENDA
Art. 1319.- Si el endoso lleva a la cláusula "Valor en garantía”, "Valor en prenda", o cualquier otra que implique una
caución, el podador puede ejercer todos los derechos derivados de la letra de cambio, pero un endoso hecho por
el solo vale como endoso a título de procuración.
Los obligados no pueden oponer al portador las excepciones fundadas en sus relaciones personales con el
endosante, a menos que el portador; al recibir la letra, haya obrado intencionalmente en daño del deudor.
La letra de cambio, cómo tituló, es, una cosa y por consiguiente puede ser dada en prenda. En este sentido, el
endoso fija los derechos del acreedor prendario. Este tipo de endoso denominado "en prenda, en garantía o en
caución”, tiene lugar cuando el endosante es deudor del endosatario para garantizar su obligación, endosa la letra
al acreedor que se, convierte en endosatario, acreedor prendario, con derecho a hacerse pagar la letra con
preferencia a cualquier acreedor.
ENDOSO POSTERIOR AL VENCIMIENTO
Art.1320.- El endoso posterior al vencimiento produce los mismos efectos de un endoso anterior. Sin embargo, el
endoso posterior al protesto por falta de pago, o hecho después de la expiración del término fijado para
diligenciarlo, sólo produce los efectos de una cesión ordinaria.
El endoso sin (echa se presume hecho antes del vencimiento del plazo fijado para efectuar el protesto, salvo prueba
en contrario.
El Prof. Velásquez distingue dos situaciones a saber:
la letra endosada después del vencimiento, pero antes del protesto, produce los efectos de un endoso anterior
al vencimiento, pero ella debe ser protestada por el endosatario antes de vencer el término para efectuarlo.
la letra endosada después del protesto c vencido el término para protestar en este caso el endoso es válido,
pero sólo surtirá los efectos de una cesión de crédito.
CESION DE LA LETRA
Art. 1321.- Con la cesión de la letra de cambio, se deriva a un endoso posterior al protesto por falta de pago, o al
término fijado para efectuar el protesto, sea que derive de un acto separado, aun anterior al vencimiento; se
transmiten al cesionario todos los derechos oponibles a éste. El cesionario tiene derecho a que se le entregue la
letra cedida
El articulo no necesita mayores explicaciones, sin embargo, es dable destacar que cuando la cesión de la letra de
cambio, se hace por acto separado aún antes del vencimiento de la letra, deben guardarse las formas de la cesión
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de crédito (Art. 525 y ss CCP). En estos casos, el cesionario no posee un derecho autónomo y original, por lo que
pueden oponérseles las excepciones que el deudor pudiera hacer valer contra el cedente: La cesión no implica un
derecho autónomo sino derivado y como ya dijimos, con las excepciones que podrían oponerse al cedente, en tanto
que el endoso es un derecho autónomo.
El cesionario tiene derecho a que se le entregue la letra, si bien el título no lo convierte, en tenedor autónomo, no
es menos cierto que el documento sirve como título de legitimación, siendo su EXHIBICION condición para exigir el
pago al deudor cedido.
Lección 27 - LETRAS DE CAMBIO,
1. ACEPTACION
Art. 1322.- La letra de cambio puede ser presentada por el portador o por un simple tenedor para la aceptación por
el girado en el domicilio indicado, hasta el día del vencimiento.
2. CONCEPTO
La aceptación es el acto unilateral y voluntario en virtud del cual el girado se aviene a pagar la letra a su vencimiento
y, consecuentemente, se convierte en obligado directo. Podríamos decir que con la aceptación la responsabilidad
del emitente se desplaza hacia el girado-aceptante. Sólo desde entonces se convierte éste en obligado cambiario.
FUNCION.
La aceptación cumple la función de favorecer tanto al tomador o tenedor de la letra, pues le permite conocer con
anticipación y certeza, si la letra será pagada a su vencimiento, como al librador, para determinar las intenciones
del girado y actuar en consecuencia. Para ser más explícito, cumple la función de brindar seguridad en cuanto a la
factibilidad de pago se refiere.
FORMA DE LA ACEPTACION
Es muy importante que la declaración de voluntad del aceptante aparezca revestida de las formalidades que la
tomen inequívoco e inconfundible. Es por eso que nuestro código exige que la aceptación deba hacerse por escrito
(principio de la literalidad) en la misma letra (principio de la completividad), en el texto de la letra.
La aceptación puede expresarse en el anverso de la letra, caso en que bastaría la simple y sola firma del girado; no
habrá forma de atribuirle a la firma del girado otro objeto que no sea la aceptación, aunque aparezca al lado de la
firma del librador. Si la aceptación se suscribiese en el reverso, será necesaria la firma precedida de expresiones
tales como “aceptada”, o bien “conforme”, “pagaré, ‘me comprometo’, “tomo nota”. Etc. Sólo así la firma del
aceptante en el dorso no será confundida con la del endosante en blanco.
❑ CAPACIDAD .
En su art. 71, inc., d de la Ley 1034 considera acto objetivo de comercio, las negociaciones sobre letra de cambio,
‘cheques o cualquier otro documento de crédito endosable o al portador.
El art. 6 de la misma ley dispone que “Toda persona que tenga la libre administración de sus bienes puede ejercer
el comercio” y el Art.7 del mismo precepto legal agrega: “Todo menor que haya cumplido diez y ocho años
legalmente autorizado o emancipado...” Por su lado, el Art. 1ro., de la ley 609 dispone: «la capacidad para obligarse
mediante una letra de cambio se rige por la ley donde la obligación ha sido contraída”. Concluimos pues, que toda
negociación sobre una letra de cambiaria puede tener como sujeto de la relación caratular, a todo menor de diez’
y ocho años legalmente autorizado o emancipado, que, según la ley, tiene capacidad para ejercer el comercio.
ELTIEMPO EN QUE DEBE REQUERIRSE LA ACEPTACION
En principio, el plazo para la presentación de la letra, es el tiempo trascurrido desde la emisión hasta el día del
vencimiento, y si este fuese feriado, el día inmediato siguiente que fuese hábil. En caso de letras de cambio a
determinada plazo visto, éstas deben presentarse dentro del plazo de un año para que sean aceptadas. Caso
contrario, caduca el derecho del beneficiario. Bien sabemos que la obligación sin plazo es pagadera a la vista o a su
presentación. Por lo tantos es más que lógico suponer que la determinación del vencimiento dependiera de la
voluntad del tenedor. Por el art. 1324 del CCP tiene un año para hacerlo.
3. LUGAR EN QUEDEBE PEDIRSE LA PRESENTACIÓN PARA SU ACEPTACION
La presentación para la aceptación debe efectuarse en el domicilio indicado en la letra, que generalmente es el
domicilio del girado.
4. ¿QUIENES PUEDEN PEDIR LA ACEPTACIÓN?
La letra puede ser presentada para su aceptación por el tomador o un simple tenedor, lo que nos indica que no sólo
el tomador o el endosatario pueden presentar la letra, sino también el mandatario, depositario, corresponsal,
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dependiente o cualquier tenedor aún el no legitimado; en este último caso el girado puede pedir una segunda
presentación.
¿A QUIENES?
De la misma manera, la presentación de la letra debe hacerse, al girado o a su representante debidamente
autorizado. Si fuesen varios los girados, la presentación debe hacerse a todos ellos. Deberá considerarse los casos
en que los nombres estuviesen ligados por la conjunción “y/o”.
EFECTOS DE LA ACEPTACION
Como lo hace notar la Doctrina, el girado, no obstante, la orden contra él, no tiene ninguna obligación caratular,
pero en virtud de la aceptación se introduce en el nexo cambiario y asume una importante obligación, la de pagar
la letra a su vencimiento como si fuera un compromiso propio Es una obligación nueva, autónoma y unilateral.
Como si fuera poco, si paga la letra; carece de acción de regreso contra cualquier obligado (Librador, endosantes,
avalistas) a quienes libera salvo la acción de reembolso contra el librador, pero ésta no es una acción cambiaria sino
causal. Es absolutamente ajena la relación girado-librador la existencia o no de provisión de fondos del librador al
girado. Nuestro código deliberadamente no se ha ocupado de este tema por considerarlo extra cambiario,
susceptible de dilucidarse por las reglas de los contratos comunes.
FALTA DE ACEPTACION
La falta de aceptación faculta al tenedor a protestar la letra por falta de aceptación a los efectos de tener expedita
la acción de regreso anticipado contra los endosantes, el librador y demás obligados (Art. 1346 y 1347).
5. ACEPTACION PARCIAL
En cuento a la aceptación parcial nuestro código dispone que el tenedor no pueda rechazarla, a diferencia del
código antiguo que concedía la facultad de rechazarla de pleno y protestada, o bien consentir la aceptación parcial
y protestarla por el saldo.
Art. 1327.- La aceptación debe ser pura y simple y el girado puede limitarla a una parte de la cantidad, reza el mismo
artículo, lo que equivale a decir que, siendo la aceptación parcial, el portador de la letra puede protestar por el
saldo. La expresión "la aceptación debe ser pura y simple” significa que no debe estar supeditada a ningún tipo de
condición ya que si la aceptación es condicionada es equiparada por la ley a negativa de aceptación.
CANCELACION DE LA ACEPTACION.
Art. 1330.- Si el girado que aceptó la letra ha cancelado su aceptación antes de le restitución del título la aceptación
se considera rehusada. La Cancelación se reputa hecha antes de la restitución, salvo prueba en contrario. No
obstante, la cancelación, si el girado ha hecho saber por escrito su aceptación al portador, o a uno cualquiera de
los firmantes de la letra, quedará él obligado respecto de éstos en los términos de su aceptación.
La norma transcripta autoriza al girado a retractarse antes da la restitución del título al portador. El artículo,
siguiendo a la Ley Uniforme de Ginebra, acepta el principio de la revocabilidad de un negocio unilateral. Este es un
punto polémico en doctrina ya que algunos como Malagarriga,
Zavala, etc., consideran el criterio ginebrino como equivocado porque afirman que la letra no es un negocio
unilateral, para otros como Messineo, Palurnbo, nada obsta a la verdadera y propia revocación del negocio jurídico
unilateral. El Art. 1330 es muy claro por lo que no se presta a una hermenéutica equivocada.
6. DEL AVAL. CONCEPTO.
El aval es la garantía propia de las obligaciones cambiarias. A pesar de los inconvenientes que presenta toda
definición, la formulada por el eminente comercialista Raymundo Fernández, caracteriza casi perfectamente esta
institución: “Un acto jurídico unilateral, abstracto, completo, de naturaleza cambiaria, que obliga en forma
autónoma, distinta y personal a quien la da por el pago de una obligación cartular”.
El maestro Miguel Ángel Pangrazio afirma que el aval es aquella persona que garantiza el pago total o parcial de
una letra de cambio, y, en general de un título de crédito. Es pues, una garantía del pago de importe de la letra de
cambio una declaración cambiaria exclusivamente dirigida a asegurar su pago
FORMAS
Art. 1332.- El aval será dado sobre la letra, o sobre una hoja de prolongación. Se lo constituye con las palabras:
“válido por aval’, u otra fórmula equivalente, que debe ser firmada por el avalista, Se considera otorgado el aval
con la sola firma de la avalista puesta en el anverso de la letra de cambio, salvo que esa firma fuese la del girado o
el librador. El aval debe indicar por cuenta de quién es otorgado. A falta de esta designación se tendrá como dado
a favor del librador De acuerdo a lo que establece nuestro CCP en su Art.: 1332, el aval debe darse por escrito sobre
la letra o sobre una hoja de prolongación. Este elemento está de acuerdo con el principio de literalidad de los títulos
de crédito.
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Explicando la 2da parte del precepto legal, E. Velásquez expresa que es necesario qué el aval sea otorgado en forma
inequívoca e inconfundible, para lo cual es recomendable utilizar la cláusula "por aval”, seguida siempre de la firma
del avalista. Si esta se estampa en el anverso debe tenerse cuidado de que la firma del avalista no sea confundida
con la firma del girado aceptante. Si se inserta el aval en el dorso (reverso) del documento, debe tenerse especial
cuidado que no sea confundido con el endoso en blanco para lo cual deberá insertarse cláusulas tales como "por
aval”, "válido por aval", u otra semejante.
PERSONAS QUE PUEDEN AVALAR Y SER AVALADAS
Art. 1331.- El pago de la letra de cambio puede ser garantizado por un aval. Esta garantía puede ser otorgada por
un tercero, o por cualquiera de los signatarios de la letra. Hay que empezar distinguiendo lo siguiente 1º) El avalista,
o sea la persona que garantiza el pago de la letra, quien, de acuerdo a nuestro Código, puede ser un tercero, o
cualquiera de los firmantes de la letra: librador, girador, etc. Su responsabilidad será directa o de regreso, según a
quien haya garantizado
2do) El avalado es el obligado cambiario, el pago de cuya prestación garantiza el avalista, y puede ser el librador el
girado, el endosante e incluso, el propio avalista
EFECTOS DEL AVAL OBLIGACIONES DEL AVALISTA.
Art. 1350.- Todos los que hayan girado, aceptado, endosado o avalado una letra de cambio están solidariamente
obligados hacia el portador
El podador tiene el derecho de accionar contra todos ellos individual o colectivamente, que deba observar el orden
en que se haya obligado.
El mismo derecho pertenece a todo signatario de una letra de cambio que ha reembolsado su importe.
La acción intentada contra uno de los obligados no impide la acción de podador contra los otros, aunque sean
posteriores al que ha sido demandé do en primer término.
En virtud del aval (garantía otorgada), el avalista queda obligado en el mismo grado que la persona cuya obligación
avaló. La obligación asumida por él es de carácter solidario. Como consecuencia de ello los tomadores o portadores
pueden dirigirse libremente contra cualquiera de los obligados cambiados, incluso el avalista, sin seguir ningún
orden de prelación.
DERECHOS
El avalista que ha pagado la letra, adquiere los derechos, que derivan de esta contra el avalado y contra aquellos
que es cambiariamente hacia éste. (Art.1333)
7. DEL VENCIMIENTO Y DEL TÉRMINO. CONCEPTO.
El plazo o término es el lapso que media entre la celebración del acto el acaecimiento de un hecho futuro y necesario
al cual está subordinado el ejercicio o la extinción de un derecho. El vencimiento significa la época en que debe
realizarse el pago.
MODALIDADES DE VENCIMIENTOS ADMITIDAS. COMPUTO:
Art. 1334.- La letra de cambio puede ser girada: a la vista; a cierto tiempo vista; a cierto tiempo fecha; o a día fijo.
Las letras de cambio giradas a otros vencimientos que los indicados, o a vencimientos sucesivos son nulas.
1ro) Letradas giradas a la vista: en estas letras no se establece el tiempo del vencimiento, el mismo depende de la
voluntad del tenedor. Conviene recordar que la obligación sin plazo es pagadera a la vista o a su presentación. Por
eso decimos que depende de la voluntad del tenedor.
2do) Letras giradas a cierto tiempo vista: en estas letras el vencimiento está sujeto a la presentación de ellas para
su aceptación; el tiempo para el vencimiento comienza a correr desde ese momento o desde el protesto por falta
de aceptación, en su caso deben computarse desde el día inmediato siguiente al de la aceptación o a la del protesto.
Ejemplo: A 180 días vista de la presentación de esta letra se servirá pagar a la orden de N.N. la suma de Gs. 200.000.
3ro) Letras giradas a cierto tiempo fecha: en estas letras el término para el vencimiento comienza a correr de la
fecha de su emisión. A los 30, 60, etc., días, semanas, meses desde su emisión. Se comienza a contar desde el día
inmediato siguiente al de su fecha.
Ejemplo: A 180 días de la fecha de emisión de esta letra se servirá pagar a la orden de N.N. la suma de Os. 300.000.
No se cuenta el día de la fecha en que fue librada la letra.
4to) Letras giradas a días fijos: como su nombre lo indica, son letras en las que se consigna en forma cierta y
determinada el día, o fecha de vencimiento. El 09 de Julio, el 25 de Junio (determinación directa) o el Viernes Santo,
la Navidad, el último lunes de Enero (determinación indirecta). Ejemplo: se establece el día del pago, cuando en la
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letra se dice: sírvase pagar el treinta de diciembre de 1936 a la orden de Pedro Arguello la suma de diez mil
guaraníes.
CALENDARIOS
Qué ocurriría si el calendario fuese diferente, como en el caso de un país que adopta el calendario Gregoriano y
otro el Juliano. Para los holandeses el vencimiento será determinado según el calendario del lugar del pago y que
es aceptada por la mayoría de las legislaciones.
Al respecto, comentan los tratadistas que existe una diferencia de 13 días entre el calendario Juliano con el
Gregoriano. El Juliano con 13 días de cómputo atrasado.
Según Rébora, si la letra es girada de Rusia a Argentina vencerá en Bs. As., agregándole 13 días y no el de su
vencimiento. Así, si vence el 13 de marzo, vencerá el 26 de marzo.
8. DEL PAGO; CONCEPTO:
EL pago es el modo normal de extinción de las obligaciones y consiste en el cumplimiento de la prestación debida,
con la particularidad que, tratándose de letras, la prestación no puede ser otra que la entrega de una suma de
dinero. En materia cambiaria; pues, el pago es el acto por el cual el obligado (generalmente el girado aceptante)
asume su responsabilidad entregando al portador de la letra la suma de dinero en ella consignada.
Esto no impide que la letra pueda extinguirse por otros modos del derecho común, tales como la novación:
compensación, transacción, renuncia, remisión, imposibilidad de pago, cumplimiento de la condición resolutoria,
caducidad, prescripción.
SUJETOS; QUIEN PUEDE Y QUIEN DEBE PAGAR
El pago debe efectuarse por el aceptante o sus avalistas; quedando la elección a cargo del tenedor. El obligado
puede pagar por intermedio de un mandatario, también puede hacerlo un interventor o un tercero. En caso de
fallecimiento del su heredero, o al administrador de la sucesión con poder suficiente para ello.
9. QUIEN PUEDE EXIGIRLO
El pago debe ser hecho por el girado al portador de la letra, quién por una serie ininterrumpida de endosos, aunque
el último sea en blanco; se convierte en portador legitimado.
Art. 1316.- El tenedor de una letra de cambio es considerado legitimo portador de ella si justifica por una sucesión
ininterrumpida de endosos el derecho que invoca, aunque el último sea en blanco. Los endosos tachados se reputan
como no escritos.
Cuando un endoso en blanco sea seguido de otro endoso, se considera que el signatario de este último adquirió la
letra por endoso en blanco.
Si una persona ha perdido por cualquier causa la posesión de una letra de cambio, el nuevo portador de ella que
justifique su derecho en la forma establecida en el párrafo anterior, no está obligado a desprenderse de la letra
sino en el caso de haberla adquirido de mala fe; o de haber incurrido en culpa grave al adquirirla.
Art. 1324.- Las letras de cambio a determinado plazo vista deben presentarse para la aceptación en el plazo de un
año a partir de su fecha: El librador puede abreviar este plazo o fijar uno más largo. Estos mazos pueden ser también
abreviados por los endosantes.
Sin embargo, según Pavone la Rosa, el deudor debe verificar la identidad del tenedor para que ella coincida con la
firma del último endosatario, pues éste, debe tener la legitimación nominal.
LUGAR
Art. 1299- El título al cual le falte alguno de los requisitos enumerados en el artículo precedente no vale como letra
de cambio, salvo los casos previstos en los parágrafos siguientes:
la letra de cambio sin indicación de plazo para el pago se considera pagadera a la vista;
a falta de designación especial, el lugar Indicado junto al nombre del girado, se considera lugar del pago, y al
mismo tiempo, domiciliado del girado;
la letra en la que no se indique el fugar de emisión, se considera firmada en el lugar consignado junto al nombre
del librador, y
si se indican varios lugares de pago, sé entiende que el portador puede presentar en cualquiera de ellos la letra
para requerir su aceptación y pago.
La importancia del domicilio radica en la determinación de la jurisdicción, aplicable en caso de controversia.
TIEMPO
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El portador de una letra a día fijo o a cierto tiempo fecha o vista debe presentarla al pago el día del vencimiento, o
al día siguiente hábil, si fuere feriado. (Art. 1390 CC).
¿Qué de las letras giradas a la vista? El pago de ellas no acarrearía, problemas, ya que, siendo pagadas a su
presentación, ellas deberán ser presentadas en días hábiles dentro de los plazos del Art. 1335, es decir, debe ser
presentada para el pago dentro del plazo de un año desde su fecha de emisión.
PAGO ANTICIPADO.
Así como el portador no puede exigir el pago de la letra antes de su vencimiento tampoco está obligado a recibir su
pago antes del plazo estipulado. Por tanto, el tenedor puede rechazar el pago anticipado, que, por otra parte, indica
una anormalidad en la conducta del girado o cualquier obligado cambiario. Este rechazo del pago anticipado por
parte del tenedor no lo constituye en mora credendi.
LETRA PAGADERA EN MONEDA EXTRANJERA
El Art. 1343 del CCP esta modificado por la Ley 434 del 10 de octubre de 1994, que asimismo modifica el Art. 63 del
Decreto Ley No. 18 del 25 de marzo de 1952.
En su Art. 1ro. La mencionada Ley determina: Los actos jurídicos, las obligaciones y los contratos realizados en
moneda extranjera son válidos y serán exigibles en la moneda pactada. Decaen, pues, por ociosas e inaplicables las
disposiciones del Art. 1343 del Código Civil, ya que la nueva ley otorga validez y ejecutividad a las obligaciones
pactadas en moneda extranjera, que sin duda ha de ser la divisa preferida por los tenedores de Letras de Cambio,
a ser pagadas en el Paraguay.
El dólar americano es considerado como la divisa del comercio internacional, y es lógico suponer que cualquier país
exportador exigirá sus créditos en esa divisa de aceptación universal. La Ley No. 434/94 No hace sino recoger los
frutos de la realidad económica financiera y ha de ser beneficiosa para el flujo de capitales al país. La circulación de
letras de cambio en moneda extranjera es muy frecuente, teniendo en cuenta el carácter eminentemente
internacional de ella.
Lección 28 - ACCIONES CAMBIARIAS
1. CONCEPTO
La relación cambiaría es, en esencia, una relación entre acreedor y deudor en la que la personalidad del primero
recién se manifiesta abiertamente en el momento del requerimiento al pago. Consecuentemente, a ley debe
otorgar al portador los medios procesales para compeler, en primer lugar, al girado-aceptante, su avalista,
interventor o cualquier otro obligado cambiario a satisfacer el importe de la Letra. Estos medios pueden utilizarse
tanto en caso de falta de aceptación como de falta de pago.
Las acciones cambiadas son aquellas que tienen su basamento en la letra de cambio, el título de crédito por
excelencia. Son los derechos que la ley acuerda al portador contra los obligados al pago para exigir la prestación.
Aquí, acción se identifica con Derecho.
ACCIONES CAMBIARIAS.
ART 1345: La acción cambiaria es directa o de regreso.
Directa contra el aceptante, sus avalistas; de Regreso contra otro obligado.
Dos son. las acciones principales mencionadas en este artículo:
La acción directa que es concedida al podador de la letra contra el girado aceptante y sus avalistas.
La de regreso que le corresponde al portador contra los endosantes, el librador; sus avalistas o interventores.
La diferencia entre estas dos acciones radica en que para el ejercicio de la acción directa no se requiere el protesto
(si la letra fue aceptada), en cambio para el ejercicio de la acción de regreso, el protesto es una exigencia legal.
2. SUJETOS ACTIVOS Y PASIVOS
Es sujeto activo de la letra de cambio, el portador quien la ley otorga los medios procesales para compeler a los
sujetos pasivos de la relación cambiaria, es decir, el girado-aceptante, su avalista, interventor o cualquier otro
obligado cambiario.
La relación cambiaria es, como hemos dicho, una relación entre acreedor y deudor, sujeto activo y pasivo,
respectivamente, de una obligación
3 TIEMPO DE EJERCICIO DE LAS ACCIONES CAMBIARIAS
La relación directa Corresponde en primer lugar al podador de la letra la acción cambiaria directa, también puede
ser ejercida por el interventor, el endosante, sus avalistas, y avalista del aceptante que hayan pagado al tenedor de
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la letra; los mismos ocupan procesalmente el lugar de este último. Art.1346.- El podador puede ejercer las acciones
cambiarias de regreso contra los endosantes, el librador y los otros obligados.
al vencimiento de la letra, si el pago no se ha efectuado, y
antes del vencimiento, en los siguientes casos:
si la aceptación ha sido rehusada en todo o en parte;
en caso de concurso del girado, haya o no aceptado, de cesación de pagos, aunque no mediare declaración
judicial, o cuando hubiere resultado infructuosa una orden de embargo de sus bienes; y
en caso de concurso del librador de una letra no aceptada.
4. SOLIDARIDAD CAMBIARIA.
Siguiendo las normas de 1a Ley uniforme de Ginebra, todos los, que firman una letra de cambio sea como libradores,
aceptantes o avalistas, quedan solidariamente obligados hacia el portador. Cuestión interesante es determinar, ya’
que la ley se refiere sólo a, la solidaridad pasiva, si dentro del sistema se admite la solidaridad activa. A pesar de lo
dispuesto por el Art. 511 del C.C. P. consideramos que, tratándose de obligaciones cambiarias, la solidaridad activa
sólo podrá producirse mediante acuerdo expreso asentado en el mismo documento, atendiendo al principio de
literalidad y completividad de los títulos de crédito. En tal caso, debería emitirse o endosarse el documento a la
orden indistinta de los beneficiarios.
ACCION CAMBIARIA Y ACCION EJECUTIVA
No existen prácticamente diferencias, ya que las dos acciones cambiarias citadas por el Código, tienen el carácter
de ejecutivas. Además, la letra de cambio es un título ejecutivo, siendo la condición necesaria para el ejercicio de
la acción ejecutiva que las letras sean debidamente protestadas por falta de pago.
5. PROTESTO
El tratadista paraguayo Prof. Luís Argaña define el protesto como el acto por el cual se deja una constancia auténtica
y fehaciente de la negativa de aceptación o pago de una letra de cambio. El objeto del protesto es comprobar
auténticamente la falta de aceptación de la mora del deudor. El protesto consiste en el procedimiento por el cual
el portador de un título hace comprobar por un oficial público que el deudor no quiere no puede aceptar la letra
de cambio (protesto por falta de aceptación) o efectuar su pago (por falta de pago).
OBLIGATORIEDAD
El Art. 1347 del Código Civil en su primera parte, establece que "la negativa a la aceptación del pago debe hacerse
constar mediante protesto".
FORMAS Y TIEMPOS DE PROTESTO
Continúa diciendo et Art. 1347 que el protesto por falta de aceptación debe ser formalizado dentro del término
fijado para la presentación de la letra para su aceptación, Si la primera presentación ha tenido lugar el último día
del plazo, el protesto debe efectuarse al día siguiente hábil. El protesto por falta de pago dé una letra pagadera Si
día fijo, o a cierto tiempo fecha 0 vista, debe formalizarse el día siguiente hábil al día en el cual debía ser pagada. Si
se trata de una letra pagadera a la vista, el protesto debe realizarse de conformidad con las reglas establecidas en
el apartado precedente relativo al protesto por falta de aceptación. El protesto por falta de aceptación dispensa de
la presentación al pago y del protesto por falta de pago.
8. CADUCIDAD CAMBIARIA
La gran mayoría de los ordenamientos legales, siguiendo las normas de la Convención de Ginebra, prevén la pérdida
de los derechos del portador de una letra de cambio contra todos los obligados al pago (excepto el aceptante),
cuando el portador no cumple determinados requisitos que funcionan a modo de presupuestos de procedencia de
las acciones cambiarias de regreso. La acción directa contra el aceptante de la letra no se pierde. Nuestro país,
siguiendo lo establecido por la Convención ginebrina, adoptó para nuestra legislación lo mencionado
anteriormente. En efecto dice el Art. 1356 del CCP.:
Art. 1356.- Caducan los derechos del portador contra los endosantes, contra el librador y los demás obligados, a
excepción del aceptante, después de la expiración de los plazos fijados.
para la presentación de una letra de cambio a la vista o a cierto tiempo vista;
para formalizar el protesto por falta de aceptación o de pago; y
para la presentación al cobro de la letra con cláusula de retorno sin gastos. Si la letra de cambio no es presentada
para la aceptación en el plazo establecido por el librador, el portador pierde el derecho de ejercer la acción de
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regreso sea por falta de pago o por falta de aceptación, salvo si resulta de los términos del título que el librador
entendió exonerarse tan sólo de la garantía de la aceptación.
Si en algunos de los endosos se ha fijado un plazo para la presentación, sólo puede prevalerse de él el endosante
que lo estipuló.
7. CASOS
1 tratándose de letras giradas a la vista: el plazo para la presentación al pago (Art. 1335 CC) es de un año desde la
fecha de emisión.
2 las letras giradas a cierto tiempo vista: deben presentarse para su aceptación dentro del mismo plazo. (Art.1324
CC)
3 las letras giradas bajo otra forma: deben ser presentadas antes de su vencimiento., Asimismo, decaen los
derechos del portador si no ha levantado el protesto por falta de aceptación o pago dentro de los términos
establecidos en el Art. 1347 del CC. Si el protesto es nulo, ello equivale a omisión del protesto.
EFECTOS
La caducidad cambiarla no impide que nazca el derecho cambiario, precisamente porque no se llenaron las
formalidades requeridas para preservar, es decir, anticipadamente, la acción cambiaria. La caducidad hace caer la
acción de regreso, pero de ninguna manera la acción cambiada directa que sólo decae por la prescripción. El
portador conserva siempre la acción contra el aceptante que queda incondicionalmente obligado por la aceptación.
8. OTRAS ACCIONES. RESACA
La resaca es un medio extrajudicial de cobro de la letra de cambio. Desde el punto de vista de su naturaleza jurídica
se la puede considerar como una nueva letra que no produce novación. Ella tiene su justificación práctica en el
hecho de que el portador de una letra de cambio no pagada puede tener necesidad urgente de procurarse en forma
rápida el importe de la letra. A tal fin, libra una nueva letra a la vista (resaca) contra el librador u otro obligado de
regreso por el importe de la letra no pagada. El portador puede negociar esta letra y procurarse así los fondos
necesarios.
Este es un Instituto muy poco utilizado, a tal punto, que, en la reunión de Ginebra, se propuso su supresión, aunque
finalmente se optó por incluirla en la Legislación Uniforme pensando en la posibilidad de que volviera a tener
vigencia práctica en el futuro. El Código Civil la menciona en el Art. 1355 al cual nos remitimos.
ACCION CAUSAL
Como hemos visto, la letra de cambio puede dar origen a dos categorías de acciones:
Las cambiarlas, derivadas del título mismo, que, según lo tenemos comentado, pueden ser: la acción directa
ejercida contra aceptantes y avalistas; y la acción de ejercida contra el librador y endosantes y avalistas; b) las,
acciones extra cambiarias; que, si bien también derivan del título, sin embargo, no tienen el fundamento procesal
de las anteriores. Entre éstas se encuentran la ACCION CAUSAL que, como su nombre lo, indica, tiene su origen en
la relación causal (compraventa, donación, préstamo, etc.,) entre librador y tomador, que hizo nacer el documento.
La causa debe existir pues, entre librador y tomador o entre endosante y endosatario.
REQUISITOS
Tales requisitos son:
Que derive alguna acción de la causa que dio origen a su emisión o transmisión. Es decir, que se exige que de la
relación jurídica fundamental que dio origen al documento, derive de alguna acción.
Que la acción subsista no obstante la emisión o transmisión de la letra, salvo que se pruebe la existencia de la
novación que no se presume, sino que debe constar en forma expresa en la letra.
Que se comprueba por medio de protesto la falta de aceptación o pago. Es una formalidad previa al ejercicio
que tiene por objeto la constatación de la negativa de aceptación o pago, así corno la habilitación al deudor que ha
pagado a ejercitar la acción regresiva que le corresponda.
El requisito del protesto se completa con la exigencia de que el acreedor-accionante ofrezca al deudor la
restitución del título, depositándolo en la Secretaría de turno. Esto se justifica para evitar que el deudor pague dos
veces y para que puede ejercer la acción de regreso ulterior.
ACCION DE ENRIQUECIMIENTO
Art. 1361.- Si el podador ha perdido la acción cambiaria contra todos los obligados y no tiene contra las mismas
acciones causales, puede accionar contra el librador o el aceptante por la suma en que se hubieren enriquecido
injustamente en su perjuicio.
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Tampoco figura en la Ley Uniforme de Ginebra un artículo similar al transcripto, pero en reservas se estableció que
las partes contratantes podr4n decidir en los casos de caducidad o prescripción, subsistir una acción contra el
librador o endosante que se hubiere enriquecido, injustamente, así como, en caso de prescripción con relación al
que recibió provisión de fondos o se hubiese enriquecido Injustamente. Nuestro Código tomó este artículo de la
Ley Italiana que inspiró a De Gásperi.
SUJETOS
Art. 1356.- Caducan los derechos del portador contra los endosantes, contra el librador y los demás obligados, a
excepción del aceptante, después de la expiración de los plazos fijados.
para la presentación de una letra de cambio a la vista o a cierto tiempo vista;
para formalizar el protesto por falta de aceptación o de pago; y
para la presentación al cobro de la letra con cláusula de- retorno sin gastos.
La acción de enriquecimiento corresponde como titular al portador de la letra que ha perdido la acción cambiaria
contra todos los obligados por alguna de las causas establecidos en el Art. 1356 (caducidad), así como la acción
causal contra cualquiera de los firmantes (librador, aceptante, endosante). A su vez, va dirigida contra el librador o
el aceptante. Se discute si también puede dirigirse contra el avalista.
CONTENIDO Y EFECTO. OBJETO
El objeto de esta acción es resarcir, a pesar de la falta de cumplimiento y de la culpa, al tomador-portador del daño
derivado de la imposibilidad de recuperar el valor de le letra por falta de ejercicio de la acción cambiaria o causal.
El resarcimiento concedido al portador se determina por la medida del enriquecimiento injusto, en su perjuicio,
que experimenta el librador, aceptante, etc. Si el portador no hizo ningún desembolso no puede invocar perjuicio
alguno El librador, que, sin provisión de fondos, hubiese girado una letra en pago de mercaderías o servicios que
recibió y que luego caduca o con respecto a la cual se pierde la acción causal, resulta enriquecido, ya que no pagó
la mercadería. El titular del pagaré o letra (el vendedor de mercaderías) no puede -pese a la caducidad o pérdida
de la acción causal perjudicarse, hasta el punto de no recibir suma alguna. La ley reconoce los perjuicios sufridos y
probados por el portador. Pero no basta el perjuicio, sino que se requiere el enriquecimiento del obligado, como
en el caso del librador sin provisión de fondos. Si no hay enriquecimiento, no hay acción, y no existe enriquecimiento
por el sólo hecho de la caducidad o prescripción. Se requiere entonces, que el obligado contra el cual se vuelve el
portador, haya incorporado al patrimonio propio una suma de dinero que no sería justo atribuido definitivamente
por el hecho de que el portador no puede valerse por haber perdido la acción cambiaría o causal. La ventaja puede
ser de dos formas:
enriquecimiento positivo y b) enriquecimiento negativo, ahorro de la suma que debía desembolsar.
TIEMPO. PRESCRIPCIÓN
Nuestra ley, a diferencia de la argentina que fija un término de prescripción de un año, no señala un término
explicito, por lo que debe aplicarse el término establecido en el inciso e) del Art. 659: "prescriben por diez años
todas las acciones personales que no tengan fijado otro plazo por la ley”.
9. DE LA INTERVENCIÓN
Art.1368.- La letra puede ser aceptada o pagada por intervención, por una persona indicada por el librador, un
endosante o avalista.
El interventor está obligado a dar aviso dentro de dos días hábiles a aquel por quien ha intervenido. En caso de
inobservancia de este plazo, él será responsable de los perjuicios que causare por su negligencia, sin que la
indemnización pueda exceder del importe de la letra.
Este es un instituto que ha caído prácticamente en desuso; no obstante, de ello la Conferencia de Ginebra la legisló,
considerando la posibilidad de que la misma vuelva a adquirir su antigua importancia en el futuro.
La negativa de aceptación y de pago que debe ser seguida de la formalidad del protesto; constituye una
perturbación dolorosa en la vida comercial. Quebranta el crédito y crea desconfianza. Con el objeto de remediar
los males derivados de la falta de aceptación y pago de la letra por parte del girado, se ha creado la institución que
nos ocupa.
Por la intervención una persona, que generalmente es un tercero, asume la obligación del girado, aceptando o
pagando la letra de cambio en honor de la persona o personas intervenidas.
CLASES
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Nuestro Código actual, siguiendo los términos de la Ley Uniforme de Ginebra unifica bajo una misma denominación
dos modalidades de la institución que el Código de Comercio derogado distinguía claramente: Intervención y la
Indicación.
La primera (Art. 696 y ss) era la aceptación o pago de una letra protestada efectuados espontáneamente por un
tercero que cuenta con honor del librador o algún endosante. Es decir, que el interventor era un administrador ó
una especie de gestor de negocios;
La indicación era, en cambio, en el Código de Comercio derogado (Art.: 659,719, 721) una intervención necesaria o
provocada, como la denomina: Zavala Rodríguez, y se produce cuando el librador, endosante o avalista señalan en
la misma letra que, la aceptación o pago serian efectuados por otra persona, en caso que no lo hiciere el girado. En
este caso el interventor sería un mandatario. Así que el interventor de nuestro Código sería el llamado "indicado”
pon el antiguo Código.
SUJETOS
Puede asumir el papel de interventor cualquier tercero con capacidad cambiaria, así como el girado o una persona
ya obligada cambiariamente, salvo el aceptante, como lo establece la Ley Uniforme de Ginebra,
FORMA
La aceptación por intervención debe ser hecha en la letra y firmada por el interventor. Se utilizan palabras que no
dejan lugar a duda respecto al acto del interventor, tales como "por intervención a favor de N.N.” o "acepto a favor
de N.N” o "por honor de X" La intervención debe también constar en el acto del protesto conforme lo dispuesto
por el Art. 1365 inc. b) .
El pago por intervención: La última parte del Art. 1373 dispone que el pago por intervención debe documentarse
en el protesto y si éste se hubo formalizado ya, debe anotarse a continuación del acto de protesto por el escribano.
Esta exigencia está encaminada a suministrar una constancia auténtica del pago al interviniente o interventor, para
que, a su vez, pueda ejercer las acciones que le correspondan. La expresión "Interventor" es la correcta, según De
Gásperi, siendo la palabra “interviniente” utilizada por la Ley Argentina
10. DE LA PLURALIDAD DE EJEMPLARES Y DE LAS COPIAS
Art. 1378.- La Letra de cambio puede ser librada en varios ejemplares idénticos.
Dichos ejemplares debéis ser numerados en el propio texto del título, a falta de lo cual cada uno de ellos será
considerado como una letra distinta;
Todo portador de una letra en la cual no se indique que fue emitida en un ejemplar único puede exigir a sus
expensas, la entrega de varios ejemplares. A tal efecto, debe él dirigirse a su endosante inmediato, quien está
obligado a prestarle su concurso para requeridos de su propio endosante y así sucesivamente, hasta llegar al
librador. Los endosantes deben reproducir sus endosos en los nuevos ejemplares.
La pluralidad de ejemplares de la letra de cambio se impone en la actividad mercantil para agilizar los trámites en
caso de pérdida o extravió. La negociación se facilita y el librador puede endosar un ejemplar y enviar otro para su
aceptación. Los diversos ejemplares deben ser idénticos y a tina misma letra.
Al pagarse, protestarse o aceptarse uno de ellos, se entiende que hubo pago, protesto o aceptación en todos los
ejemplares. Tratándose de ejemplares idénticos, la firma del librador debe encontrarse en los duplicados, pero no
las copias. La razón de ser de los duplicados idénticos es el temor de que la letra se pierda y el deseo de negociarla
inmediatamente, mientras la primera letra de cambio es enviada a la aceptación del girado, como ocurre con las
letras giradas en las relaciones de ultramar, cuya aceptación demanda cierto tempo. La segunda letra de cambio
sirve para los endosos y como tal circula. La tercera es conservada por el librador.
Hoy en día, con los modernos sistemas de comunicación, van perdiendo vigencia las disposiciones del Art. 1378. .
DE LAS MODIFICACIONES DE LA LETRA
Art.1383.- En caso de modificación del texto de la letra de cambio, los que la han firmado posteriormente quedan
obligados en los términos del texto modificado y los firmantes anteriores responden en los términos del texto
original, Si no resultare del título, o no se demostrare que la firma ha sido puesta antes o después de la modificación,
se presume que ha sido puesta antes.
Alteración significa cambiar la esencia o forma de una cosa. La modificación significa en este caso introducir en la
letra cambios Susceptibles de hacer variar las modalidades, originales del documento Tales por Ej.: las referentes a
la fecha, al vencimiento, la cantidad a pagarse, el plazo, etc. Pero no debe pensarse que la modificación siempre
envuelva una falsificación. Como lo expresa Messineo, la falsificación hice referencia a la letra formulada
originalmente con abuso por parte de tercero distinto del que figura como suscriptor.
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La modificación sería la alteración total o parcial del contexto originado de la letra original. De todas maneras,
cualquiera sea el alcance de la modificación, ello no inválida la letra, teniendo en cuenta que la oportunidad en que
se aprecia la legitimidad de un acto jurídico es la de su creación sin consideración a contingencias ulteriores.
CASOS
Son casos de modificaciones o alteraciones licitas: la cancelación a la aceptación por el girado (Art.1330) y la
cancelación de la firma del endosante que haya pagado la letra (Art.1353, última parte).
11. DE LA CANCELACION
Art. 1384.- En casa de extravió, pérdida, sustracción o destrucción de una letra de cambio, podrá el portador de ella
denunciar el hecho al girado y pedir al juez del lugar donde la letra debe pagarse o ante el de su domicilio, la
cancelación de la letra extraviada o perdida, substraída o destruida.
La cancelación comprende la anulación que se realiza a los efectos de detener la circulación de la letra en manos
de posibles adquirentes de mala fe. El Art. 7mo, de la Ley 609 dispone: La ley del Estado donde la letra de cambió
deba ser pagada determina las medidas que han de tomarse en caso de robo, hurto, falsedad, extravió, destrucción
o inutilización material del documento.
SUJETOS
Corresponde al legitimado o podador denunciar el extravío, pérdida, sustracción o destrucción de la letra al girado
y al mismo tiempo pedir al Juez del lugar donde deba pagarse la letra o ante el del domicilio del portador, la
cancelación de la letra extraviada, perdida, sustraída o destruida. La doctrina considera que el portador debe
comunicar los hechos irregulares al girador. Sin embargo, nuestro Código suprimió la obligación de comunicar tos
hechos al librador, lo que no nos parece acedado, pues el librador es el principal obligado, y su falta de conocimiento
puede ocasionar, el pago por parte de éste, por ignorancia de la pérdida, sustracción, extravío o destrucción de la
letra, pago que tendría validez. Tales son las partes que intervienen en el procedimiento de cancelación de la letra.
EFECTOS
La cancelación produce la anulación de la letra y la extinción de todo derecho derivado de ella.
Lección 29 – DE LOS SEGUROS
DE LOS SEGUROS
Los tratadistas no han llegado a concretar una definición uniforme del contrato de seguro. Brunetti dice "El contrato
de seguro es un contrato bilateral, autónomo, a título oneroso, por el que una sociedad de seguros debidamente
autorizada para el ejercicio de una empresa, asume contra el precio de una prima, el riesgo de proporcionarle al
asegurado una prestación determinada en capital o renta, para el caso de que en el futuro se produzca un evento
determinado contemplado en el contrato”.
DONATTI a su tiempo se refirió al seguro como a un "negocio en el que el asegurador contra el pago u obligación
de una prima, se obliga a resarcir al asegurado de las consecuencias de un hecho dañoso incierto, siempre dentro
de los limites convenidos”.
La Ley 827/96 define al seguro como "Toda ‘ transacción comercial basada en convenio o contrato por el cual una
parte denominada asegurador o fiador se obliga a indemnizar a otra parte denominada tomador o asegurado, o a
una tercera persona denominada beneficiario, por daño, perjuicio o pérdida causada por algún azar, accidente, o
peligro especificado o indicado a la persona, intereses o bienes de la segunda parte contratante, su beneficiario, su
cesionario, su causahabiente o similar, a cambio del pago de una suma estipulada”.
Sosa Centurión dijo que, en materia de Seguros, el Paraguay sigue a la doctrina argentina que tiene en Isaac Halperin
y su discípulo Morando los más destacados representantes.
Comentó además que actualmente que existen cinco Agencias Lloyds en todo el mundo.
1- NOCIONES PRELIMINARES. ORIGEN Y EVOLUCIÓN.
La mayoría de los tratadistas consideran que los seguros no fueron conocidos en el Derecho Antiguo, y sus
manifestaciones se encuentran en el Derecho Romano, bajo la forma de las fidejussio indemnitatis, el nauticum
faenas, la pecunia trajecticia, etc...
El seguro nació en las ciudades italianas del medioevo. Su aparición bajo forma de un préstamo gratuito y, luego,
sobre todo, de venta por precio a pagarse si la cosa no llegaba a destino, se debió fundamentalmente a la
prohibición por Gregorio IX, en 1234, del interés en el préstamo a la gruesa. El seguro marítimo surgió en el siglo
XIII como consecuencia de la prohibición del Derecho Canónico (Gregorio IX) que consideraba que dicho préstamo
implicaba usura. Para sustituirlo se reemplazó el desembolso inmediato de una cantidad de dinero por una
indemnización que debía recibir el propietario del buque en el caso que se produjeran daños.
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Los primeros documentos que se conocen en relación al seguro marítimo son italianos. Por tal motivo debe
reconocerse que al finalizar el siglo XIV, el seguro marítimo estaba ampliamente, difundido en las principales
ciudades marítimas italianas, que extendieron sus prácticas a las otras potencias marítimas, especialmente
“Francia, España, Italia, Portugal e Inglaterra. La primera póliza inglesa data del año 1547 y está escrito en italiano.
En Francia, el Guidón de la Mer, en el siglo XVI, se ocupó de los seguros.
El seguro de incendio comenzó a aplicarse en Inglaterra en el año 1666 como consecuencia del incendio en Londres.
Un año después se crean la Fire Office; en 1684 se crea la Friendly Society y en 1696 la Hand in Hand. En Francia,
en 1717 se crea el Bureaux des incendies. Ya en 1786 la póliza usada contiene la mayoría de las condiciones
generales de las pólizas actuales.
El seguro de vida apareció por primera vez en Inglaterra en el siglo XVI con la Casuality lnsurance, para rescatar
presos de los turcos, y en Italia para el embarazo, bajo le forma de un seguro temporario sobre la vida. Pero pronto
se prohibió su práctica, lo condenó la Guidón de la Mer. Ni Inglaterra se salvó de la prohibición. Se readmitió en el
siglo XVIII (año 1774).
El seguro de la responsabilidad civil halla su origen en el resarcimiento del abordaje en el derecho marítimo. Su
progreso se vio dificultado por dos principios, hoy en franca declinación: que no hay responsabilidad sin culpa y que
el asegurador no indemniza los daños derivados de actos o hechos culposos del asegurado o de sus dependientes.
Los primeros contratos se celebraron en Francia, a comienzos del siglo XIX —en 1825—, con referencia a los
transportes a caballo, pero su desarrollo efectivo lo recibe con el seguro de los accidentes en la industria, en el
trasporte ferroviario, en el riesgo locativo y por el empleo del automóvil.
El contrato de reaseguro apareció en el siglo XIV, poco después del contrato de seguro marítimo. Su nacimiento
obedece a las necesidades, que obligaban al asegurador, para hacer menos riesgoso su industria descargar en otro
la responsabilidad asumida; actualmente el reaseguro funciona como un, complemento técnicamente necesario
del seguro, sine qua non los aseguradores no podrían afrontar sus obligaciones por las enormes indemnizaciones o
riesgos comprometidos.
Entre las principales y pioneras compañías de seguros conviene citar a The London Assurances Company, Lloyd; The
Rojal Insurance Company, todas de origen inglés. En resumen, BRUCK reconoce tres períodos históricos en el
seguro:
desde sus orígenes hasta mediados del siglo XV, en que se echan las bases de la institución;
el segundo periodo, hasta comienzos del siglo XVIII, en que aparecen, al lado del derecho consuetudinario, las
disposiciones legales, primero referentes al derecho marítimo, y luego al seguro de incendio. Se crea la primera
tabla de mortalidad de Halley.
el tercer periodo, desde los comienzos del siglo XVIII hasta nuestros días. Caracterizado por la codificación del
derecho de los seguros; alcanza pleno desarrollo una doctrina general, y se erigen las distintas ramas
independientes, que el progreso técnico, libera de la influencia preponderante del seguro marítimo. Finalmente,
Se introduce el control del Estado. Hay otros autores con criterios evolutivos diferentes al de Bruck.
2. FUNDAMENTOS ECONÓMICOS Y BASES TÉCNICAS DEL SEGURO, FUNCIONES ECONÓMICAS: VENTAJAS.
SEGURO SOCIAL Y SÉGURO PRIVADO.
Como surge de su denominación, la’ diferencia entre seguros sociales y privados estriba en que los segundos estén
destinados a satisfacer específicamente distintos aspectos del interés social. En el seguro social no existe
equivalencia de prestaciones, pero la relación jurídica que surge esta íntegramente regulada por la ley, Además, y
por las razones de proyección social antes mencionadas, el asegurado es siempre una persona del Derecho Público,
y los aportes con que se cubre la prima están integrados no sólo por la contribución de los beneficiarios sino
también por los aportes y de un tercero, que puede ser el patrón o el Estado. Ejemplo: El seguro de IPS en Paraguay,
la Obra Social en Argentina.
En cuanto al seguro privado tiene como base únicamente el interés que incluye el interés personal de lucro
perfectamente licitó del asegurador privado., Ejemplo: LA RURAL SA, Golden Cross, MAPFRE; Mep, etc...
La distinción no parte de, la naturaleza jurídica de ambos seguros, sino su régimen legal, que en los casos que los
seguros privados es el Derecho Privado, y en el caso de los seguros sociales es el Derecho Público.
3- FORMAS DEL SEGURO: A PRIMA, MUTUO, COOPERATIVA. LOS SEGUROS SEGÚN SUS FUNCIONES: DAÑOS
PATRIMONIALES, DE PERSONAS ACCIDENTES PERSONALES
Seguro a prima: En este sentido el requerimiento el programa es bastante confuso, ya que técnicamente todos los
seguros responden al concepto de "a prima". No existe seguro que exime del pago de la prima al asegurador. Dice
Vitérbo que "la incertidumbre no se elimina sino sólo se traslada”. Ejemplo del seguro a prima: Seguro de vida
temporario por 10 años contratado por una persona de 50 años. El asegurado abonará una periódica Prima fija
(también puede hacerlo en un pago único)
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Seguro Mutuo:
En el seguro mutuo se trata de eliminar el riesgo individual creando una servidumbre colectiva asociando una masa
de riesgos individuales. Cada miembro actúa con el carácter, de asegurador de los demás, pero a su vez es
asegurado por estos. Ejemplo: La Asociación de Empleados y Funcionarios Judiciales contrata un seguro de vida
colectivo para sus asociados. Aquí hay una asociación de personas que voluntariamente se garantizan mutuamente
contra un riesgo determinado, efectuando a ese fin pagos anuales. Es decir que todos los contratantes son a la vez
aseguradores y asegurados. Malagarriga diferencia entre los precedentes tipos de seguros afirmando que, en el
seguro a prima, el seguro existe cuando a cambio de una prestación única o periódica fijada, el beneficiario que no
siempre es el contratante, adquiere los derechos recibir una cantidad de dinero. En el seguro mutuo, se la líquida
después.
Cooperativa:
La jurisprudencia argentina ha resuelto que los convenios de previsión entre las cooperativas y sus socios configuran
un seguro.
Accidente Personales:
Los seguros se clasifican de acuerdo al tipo de riesgo que afrontarán, a la forma, de hacerlo, y también a las
características organizativas de la empresa implicada. Los primeros son seguros que protegen el interés,
representado por un bien determinado, como en el caso de los seguros de incendio, sobre un bien inmueble
claramente especificado. Los segundos se dividen a su vez en:
De personas consideradas en un sentido estricto, dentro del cual podríamos englobar el seguro de vida
De las personas en un sentido amplio, es decir, seguros que no dependen de la duración de la vida humana, sino
de un acontecimiento incierto que puede afectar la salud o la integridad corporal.
El Art. 1599 Del CCP estipula: "Puede ser objeto de los seguros de daños patrimoniales cualquier riesgo si existe
interés económico lícito de que un siniestro no ocurra.”
Seguro de Incendio: Art.1621.- En caso de incendio, el asegurador indemnizará el daño causado a los bienes por
la acción directa o indirecta del fuego y por las medidas para extinguirlo, las de demolición, evacuación, u otra
análogas. La indemnización también debe cubrir los bienes asegurados que se extravíen durante el incendio
Seguro de animales: Art.1633.- Puede asegurarse todo riesgo que afecte la vida o la salud de cualquier especie
de animales. Sobre el punto hay opiniones en virtud de los cuales el seguro solo deberá extenderse a "animales
domesticados" (Ej. Un toro de raza) y "no cualquier especie de animales (Ej. Un tigre salvaje salido de su hábitat)
Seguro de la agricultura: Art. 1626.- En los seguros de daños a la explotación agrícola, la indemnización se puede
limitar a los que sufra el asegurador en una terminada etapa o momento de la explotación, tales como la siembra,
cosecha y otros análogos, con respecto a todos o algunos de los productos, y referirse a cualquier riesgo que los
pueda dañar. Los seguros de la agricultura vienen a llenar riesgos sometidos al comportamiento de la naturaleza.
Hechos como la sequía, la inundación, las heladas, etc., terminan con el esfuerzo del productor. Es uno de los
contratos donde más cuidados ponen las firmas aseguradoras en consideración a los riesgos que demanden cubrir
esos bienes de la naturaleza. Generalmente los seguros de la agricultura pueden abarcar determinadas etapas como
siembra, cosecha o ambas. El Art.1627 determina que “En el seguro contra granizo, el asegurador responde por los
daños causados exclusivamente por éste a los frutos y productos asegurados, aunque concurra con otros
fenómenos meteorológicos."
Seguro de responsabilidad civil: Art.1644.- Por el seguro de responsabilidad civil, el asegurador se obliga a
indemnizar, por el asegurado, cuando éste llegue a deber a un tercero en razón de la responsabilidad prevista en
el contrato, a consecuencia de un hecho acaecido en el plazo convenido. Esta norma, inspirada en la legislación,
argentina y alemana, es muy clara y obliga a indemnizar cualquier daño causado a terceros (Ej. Conductor que, para
tratar de evitar un accidente inminente, embiste una muralla de un tercero) .
Del seguro sobre la vida: Art.1663.- El seguro se puede celebrar sobre la vida del contratante o de un tercero. La
naturaleza del seguro de vida es que la indemnización convenida en el contrato debe sobrevenir en el momento de
la muerte del individuo asegurado. En, contrapartida el accidente se limita a Indemnizar, cuando el individuo
asegurado sufre un accidente o una muerte en forma violenta. La cobertura del Seguro por accidentes personales
se extiende a incapacidades físicas (parcial y total), renta diaria y asistencia médico-farmacéutica. Asimismo, bajo
esta modalidad se cubre también la muerte por intoxicación, por ingestión de alimentos en mal estado, y por
inmersión en el agua (ahogamiento).
4- RÉGIMEN LEGAL DE LAS EMPRESAS DE SEGUROS:
El Art. 1° de la Ley de Seguros 827/96, establece el ejercicio de la actividad aseguradora y reaseguradora en
cualquier lugar del territorio de la República está sometido al régimen de la presenta ley y al control de la autoridad
creada por ella.
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CONTRALOR E INTERVENCIÓN DEL ESTADO.
De la Autoridad de Control Artículo 56 Superintendencia de Seguros. Créase la Superintendencia de Seguros como
autoridad de control de todos los entes de seguros y reaseguros, la que se organizará, y tendrá las atribuciones que
determina esta ley.
La Superintendencia de Seguros dependerá del Directorio del Banco Central del Paraguay, pera gozará de
autonomía funcional y administrativa en el ejercicio de sus funciones.
Artículo 57.- Superintendente de Seguros. La Superintendencia de Seguros actuará bajo la dirección del
Superintendente de Seguros, quien será designado por el Poder Ejecutivo de una terna de candidatos surgidos de
un concurso de méritos y aptitudes presentados por el directorio del, Banco Central del Paraguay. Durará cinco
años en sus funciones, pudiendo ser reelecto por un periodo más.
5- LA POLÍTICA SOCIAL DEL SEGURO.
Podemos afirmar que la función aseguradora, apunta hacia la protección del individuo y sus bienes a los efectos de
crear un equilibrio social en materia de riesgos. En un caso de incendio, el seguro contribuye a reactivar de
inmediato las actividades de una empresa afectada por un siniestro, y de quien depende laboralmente un grupo
social importante
6. CONSTITUCIÓN DE LAS EMPRESAS DE SEGURO. FORMA
El Art.3° de la Ley 827/96 preceptúa: Empresas que pueden operar. Solo, pueden realizar operaciones de seguros:
a). Las Sociedades Anónimas
b) Las Sucursales de Sociedades Extranjeras.
AUTORIZACIÓN, CAPITAL MINIMO, REGIMEN TECNICO. RESERVA INVERSIONES.
Artículo 4°. - Autorización Previa. La existencia o la creación de las sociedades y sucursales indicadas en este capítulo
no las habilita para operar en seguro, hasta su autorización por la Autoridad de Control.
Condiciones de la Autorización para Operar Artículo 8°. Requisitos para la autorización. Las empresas a que, se
refiere el artículo 3° serán autorizadas a operar en seguros cuando reúnan las siguientes condiciones:
Constitución legal: que se hayan constituido de acuerdo con las leyes generales y las disposiciones específicas
de esta Ley;
Objeto exclusivo: que tengan por objeto exclusivo efectuar operaciones de seguro, pudiendo en, la realización
de ese objeto disponer y administrar su capital y reservas conforme con esta Ley. Podrán otorgar fianzas o
garantizar, obligaciones de terceros cuando configuren económica y técnicamente operaciones de seguros;
Capital mínimo: que demuestren la integración total del capital mínimo a que se refieren los artículos 18 y 19;
Que los organizadores y autoridades de la entidad por constituirse no tengan inhabilidades legales.
Planes: que se ajusten sus planes de seguros a lo establecido en los artículos 11 y siguientes; y,
Sociedades extranjeras: que además de las condiciones exigidas en el presente artículo, deberán acompañar los
balances de los últimos cinco ejercicios de la casa matriz, de los cuales surja cuando menos márgenes de solvencia
iguales a los exigidos para las entidades de seguros nacionales. Cumplidos estos, requisitos, la autoridad de control
se expedirá dentro de los noventa días. Transcurridos los cuales, sin su objeción, quedarán automáticamente
autorizadas.
CAPITAL MÍNIMO
Artículo 17.- El capital mínimo requerido para las empresas de seguros, será el equivalente en guaraníes a U$S
500.000 (Quinientos mil dólares americanos) por cada grupo/rama. Al efecto, la misma ley establece dos grupos.
Al primer grupo pertenecen las empresas que aseguren los riesgos que no requieran la constitución de reservas
matemáticas. Ejemplos: pérdida o deterioro de las casas. Se trata de riesgos no sometidos a un régimen de cálculos
de probabilidades, o sea, donde todo es imprevisible, como un robo, incendio.
Al segundo grupo, las que cubren los riesgos de las personas, garantizando a éstas, dentro del término de un plazo,
Un capital, una póliza saldada o una renta para el asegurado o sus beneficiarios. Ejemplo, el Seguro de Vida con sus
diferentes modalidades. No obstante, lo dispuesto precedentemente, las empresas aseguradoras de uno u otro
grupo podrán cubrir riesgos de accidentes personales y de salud.
RÉGIMEN TÉCNICO:
El régimen técnico se preceptúa en la Sección IV, Art. 9 al 12 y establece los elementos técnicos para la contratación
del seguro y emisión de la póliza. En esa inteligencia se habla del texto de la propuesta y de la póliza, las primas con
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sus principios y bases técnicas para sus cálculos, las reservas puras; seguros con participación en las utilidades de
la rama o con fondos de acumulación, etc.
RESERVA Art. 19, inc. 4:
Las reservas matemáticas que son exclusivas del seguro del ramo “vida”, y están destinadas a conseguir un
equilibrio futuro entre primas y riesgos, las que se constituirán de acuerdo con los procedimientos, tablas de
mortalidad, tasas de interés técnico, etc. Mediante las reservas matemáticas, las aseguradoras asignan en cuentas
específicas un rubro para el equilibrio del ramo que se ocupa del seguro de vida.
INVERSIONES
Artículo 22. (Ley 827196). Las empresas de seguros invertirán preferentemente en el país su capital, sus reservas
matemáticas, provisiones para riesgos en curio y demás reservas correspondientes a los compromisos con los
asegurados, prefiriéndose para ello las que supongan mayor liquidez y suficiente rentabilidad y garantía.
Las inversiones se notificarán a la autoridad de control y podrá realizarse en los siguientes bienes:
Títulos públicos o garantizados por el Estado;
Cédulas hipotecadas y otros valores emitidos por bancos y demás entidades financieras autorizadas;
Acciones y otros valores cotizables en el mercado o en la bolsa emitida por sociedades anónimas nacionales,
excepto las de seguros y capitalización;
Inmuebles situados en el país;
Préstamos hipotecarios de primer rango sobre inmuebles situados en el país;
Acciones de empresas de similar naturaleza en el exterior, previa autorización de la Autoridad de Control.
Préstamos sobre la póliza en la medida reclamada por sus asegurados, de vida y de acuerdo con las
estipulaciones de las mismas; y,
Otros tipos de inversiones aceptadas por la Autoridad de Control
La Autoridad de Control podrá impugnar las inversiones hechas en bienes que no reúnan las características de
liquidez; rentabilidad y garantía, o cuyo precio de adquisición sea superior a su valor de realización.
7- CONTROL DE LA SUPERINTENDENCIA DE BANCOS.
Las empresas nacionales y extranjeras que realizan operaciones de seguro en el país, están sometidas a la
fiscalización de la Superintendencia de Seguros, la que velará por el cumplimiento de la Ley 827/96. Controlará el
funcionamiento de las empresas de seguros, de sus operaciones y
Lección 30 - CONTRATO DE SEGURO
1- CONCEPTO.
Los tratadistas no han llegado a concretar una definición uniforme del contrato de seguro. Brunetti dice: "El
contrato de seguro es un contrato bilateral, autónomo, a título oneroso1 por el que una sociedad de seguros
debidamente autorizada para el ejercicio de una empresa asume contra el precio de una prima, el riesgo
proporcionar al asegurado una prestación determinada en capital o renta, para el caso de que en el futuro se
produzca un evento futuro e incierto determinado y contemplado en el contrato”.
DONATTI a su tiempo se refirió al, seguro como a un negocio en el que el asegurador contra el pago u obligación de
una prima, se obliga a resarcir al asegurado de las consecuencias de un hecho dañoso incierto, siempre dentro de
los límites convenidos".
La Ley 827/96 define al seguro como “Toda transacción comercial basada en convenio o contrato por el cual una
parte denominada asegurador o fiador se obliga a indemnizar a otra parte denominada tomador o asegurado, a
una tercera persona denominada beneficiario, por daño, perjuicio o pérdida causada por algún azar, accidente, o
peligro especificado o indicado a la persona, intereses o bienes de la segunda parte contratante, su beneficiario, su
cesionario, su causahabiente o similar, a cambio de pago de una suma estipulada”.
SUJETO. (EN LA RELACION ASEGURATIVA).
En el contrato de seguro pueden aparecer el asegurador, tomador, asegurado y beneficiario. El asegurador es la
empresa que asume la responsabilidad de indemnizar el daño que pueda producirse por un acontecimiento
incierto, o a suministrar una prestación por el hecho relacionado con la vida humana; es la compañía aseguradora.
El asegurado es la persona a cuyo favor se contrata un seguro. (El pasajero de un ómnibus). “El tomador" es la
empresa transportista que contrata el seguro con el asegurador o compañía a favor del pasajero:
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El beneficiario es la persona que recibe la indemnización; es el caso del heredero del pasajero. Conviene aclarar
que una persona que contrata un seguro, puede ser al mismo tiempo asegurado y tomador. Es el caso del
propietario de un vehículo que contrata con la compañía de seguros un seguro de automóviles, a fin de dar
cobertura a riesgos tales como robo, daños por incendio y accidentes, responsabilidad civil hacia terceros (lesiones
o muerte de personas, como también daños a cosas de terceros).
CAPACIDAD PARA CONTRATAR
La capacidad de las partes contratantes en el contrato de seguro es un tema de suma importancia, ya que tiene que
ver con la validez del contrato. En el caso de la capacidad del tomador y del asegurado, hay que efectuar un distingo
según se trate de seguro de daños o de seguro de personas. Cuando se trata de los seguros de daños patrimoniales,
la capacidad para contratar de los menores se extiende a los que tengan 18 años y que estén habilitados para
ejercer el comercio, los emancipados por matrimonio, con autorización. En general, es aplicable él régimen general
de la Capacidad para el ejercicio del comercio, que se halla establecido en los Art. 36 y siguientes del C.C.P. y Art.
1ro, 6to., 7mó, 8vo y 9o. de la Ley del Comerciante.
De conformidad al Art. 6to., de dicha Ley, "se requiere la libre administración de los bienes”. Este artículo establece:
“Toda persona que tenga la libre administración de sus bienes puede ejercer el comercio".
El Art. 71, inciso c, de la Ley del Comerciante establece que, son actos de comercio las operaciones de banco,
cambio, SEGURO, empresas financieras, y corretaje o remate. Si se trata de seguro de personas, la interesante
variante está dada por la facultad conferida al menor de 18 años para nombrar beneficiarios del seguro a sus
ascendientes, descendientes o menores a su cargo.
La capacidad del asegurador para operar en seguros y celebrar los contratos pertinentes está establecida en la Ley
827/96 (Ley de Seguros) donde se requiere una autorización específica del organismo de control (Superintendencia
de Seguros) para operar como tal (Art.4)
OBJETO
El riesgo constituye el objeto del seguro. Para que el mismo tenga validez es necesario, que el riesgo exista, y que
presente ciertas características específicas. En primer término, debe, representar, un hecho incierto, aunque no
siempre futuro; basta con la existencia de la “incertidumbre subjetiva" Malagarriga define al riesgo como “el evento
que, ocurrido, hace que pueda hacerse efectivo el derecho del asegurado.
Halperin a su vez dice que, “el riesgo es una eventualidad que hace nacer una necesidad" Reafirma así el concepto
de que el rasgo Común de los seguros es la satisfacción de una necesidad eventual concreta, tal el caso de los
seguros patrimoniales, o abstracta como en el caso de seguros de personas, que no se cumple por lo general por la
reconstrucción de la cosa dañada, o a restitución de la cosa robada, sino por la entrega de una suma de dinero
equivalente, previamente pactada. Aclarado así el concepto de necesidad, considera dicho autor el concepto de
eventualidad como contrario del de certidumbre bastando con que la incertidumbre se relacione con la posibilidad
de realización del hecho o con el momento del mismo.
En resumen, puede decirse que hay riesgo siempre que la situación económica no sea previsible para el sujeto ni
con un mínimo de certidumbre. El riesgo, es altamente incierto.
El Art. 1546 del C.C.P., tomado de la Ley de Seguros, en su última parte establece que "el contrato de seguro puede
tener por objeto toda clase de riesgos si existe interés asegurable, salvo prohibición expresa de la ley”.
En este sentido, el Prof. Pangrazio comenta que el objeto del seguro alcanza a toda clase de riesgos, a menos que
esté prohibido asegurar ciertos riesgos, como sería el seguro de mercaderías en contrabando. Por lo tanto, el objeto
del seguro debe ser lícito.
CELEBRACION
Dice el Código Civil en su Art. 1.547 que “el contrato de seguro es nulo si al tiempo de su celebración se hubiere
producido o desaparecido el riesgo”.
Si se ha convenido que comprenda un periodo anterior a su celebración, el contrato es nulo sólo si al tiempo de su
conclusión el asegurador conocía la imposibilidad de que ocurriese el siniestro, o el tomador sabía que se habla
producido”.
La primera parte del Art. hace referencia a la inexistencia del riesgo, contemplando de esta manera las posibilidades
de mala fe, una de, parte del asegurador y otra del asegurado; Pero, en ambos casos, lo que se daría sería la falta
de riesgo, incurriendo así en carencia de objeto del contrato. La aprobación del artículo mencionado, es
consecuencia del carácter aleatorio del contrato de seguro. No puede haber contrato de seguro sino depende de
un acontecimiento incierto y no exista riesgo asegurable. - La 2da parte no necesita mayores explicaciones.
PROPUESTAS
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Al respecto, el Art. 1.548 establece: En el contrato de seguro los derechos y obligaciones de las partes, empiezan
desde que se ha celebrado la convención, aun antes de emitirse la póliza”. La propuesta del contrato, cualquiera
sea su forma, no obliga al asegurado ni al asegurador. La propuesta puede subordinarse al conocimiento previo de
las condiciones generales.
La propuesta de prórroga del contrato se considera aceptadas por el asegurador si no lo rechaza dentro de los
quince días de su recepción. Esta disposición no se aplica a los seguros de persona. La norma tiene su explicación
en la razón de que, siendo el contrato de seguro consensual, se perfecciona con el simple acuerdo de voluntades
de las partes y no desde que se haya emitido la póliza. Pongamos por caso que se celebre un contrato de seguro
contra el riesgo de incendio y qué el siniestro se produzca antes de emitirse la póliza. La compañía aseguradora ya
está obligada a cubrir esos riesgos, fundado en el carácter consensual del contrato.
No existe tácita reconducción en este contrato. La prórroga del contrato debe formalizarse en un nuevo contrato
entre dos partes y se presume la tal prórroga si la propuesta no la rechaza al asegurador dentro de los quince días
de su recepción.
Diferente es la situación en los seguros de vida, ya que es un contrato de tracto sucesivo y con el pago periódico
anual se mantiene vigente el contrato sin necesidad de una nueva póliza. Si se deja de pagar la prima anual, caduca
el derecho y es necesario formalizar un nuevo contrato o rehabilitarlo.
INTERVENCIÓN DE AUXILIARES
La intervención de intermediarios auxiliares en la concertación del contrato de seguro está debidamente regulada.
En efecto, Ley 821/96 se ocupa de la cuestión y establece lo siguiente:
Art. 70 “La intermediación en la contratación de seguros a excepción de los seguros directos, solo podrá ser ejercida
por los agentes y corredores de seguros matriculados en el registro que llevara la autoridad de control” Establece
además que podrán matricularse como agentes de seguros las personas naturales que demuestren idoneidad para
el ejercicio de sus funciones de intermediación. Asimismo, podrán, matricularse como corredores de seguros las
personas jurídicas cuyos administradores y representantes legales demuestren la misma idoneidad requerida para
los agentes de seguros. En ambos casos, la forma de demostrar idoneidad será determinada por la Autoridad de
Control (Superintendencia de Seguros).
La matrícula habilitante indicará los ramos de seguros en los que se los autoriza a intermediar, no pudiendo ejercer
la función de agentes o corredores de seguros:
los funcionarios de la Autoridad de Control.
Los empleados o funcionarios públicos
Los síndicos, miembros del Directorio, los inspectores de riesgos e inspectores de siniestros, de las empresas
aseguradoras del país.
Los extranjeros no residentes en el País.
e) Los liquidadores de siniestros y .
En general, cualquier persona natural o jurídica, incurra en inhabilidades legales para ejercer el comercio y los
sancionados por la Autoridad de Control;
Los Agentes o los corredores de seguros deben proponer por escrito bajo su firma, las operaciones de seguros en
que intermedien, entregando la propuesta que formará parte de la póliza, a la empresa aseguradora. Sólo las
personas registradas en la Autoridad de control podrán ejercer tan noble profesión, y solamente de esa manera,
tendrán derecho a percibir comisión por sus gestiones de intermediación en la contratación de seguros, una vez
que el asegurador perciba efectivamente la suma de la prima. En cuanto a la remuneración, los agentes y corredores
de seguros percibirán las remuneraciones que acuerden con el asegurador
2- ELEMENTOS DEL CONTRATO DE SEGUROS. EL RIESGO. CONCEPTO.
El riesgo constituye el objeto del seguro. Para que el mismo tenga validez es necesario el riesgo exista y que
presente ciertas características específicas. En primer término, debe representar un hecho incierto, aunque no
siempre futuro, basta con la existencia de la incertidumbre subjetiva” Malagarriga define al riesgo como “el evento
que ocurrido que hace que pueda hacerse efectivo el derecho del asegurado”. Halperin a su vez dice que, "el riesgo
es una eventualidad que hace nacer una necesidad". Reafirma así el concepto de que él, rasgo común de los seguros
es la satisfacción de una necesidad eventual concreta, tal el caso de los seguros patrimoniales; o abstracta como en
el caso de seguros de personas, que no se cumple por lo general por la reconstrucción de la cosa dañada, o a
restitución de la cosa robada, sino por la entrega de una suma de dinero, equivalente, previamente pactada.
Aclarado así el concepto de necesidad, considera dicho autor el concepto de eventualidad como contrario del de
certidumbre bastando con que la incertidumbre se relacione con la posibilidad de realización del hecho o con el
momento del mismo. .
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En resumen, puede decirse que hay riesgo siempre que la situación económica no sea previsible para el sujeto ni
con un mínimo de certidumbre. El riesgo es altamente incierto.
AGRAVACIÓN DEL RIESGO
C.C.P. Art. 1580. El Tomador está obligado a dar aviso inmediato al asegurador de los cambios sobrevenidos que
agraven el riesgo. ‘
El contrato de seguro se basa en la teoría de las probabilidades y en alguna medida en la de los grandes números.
De ahí que cualquier alteración que agrave el riesgo cubierto, debe ser denunciada al asegurador para que lo
considere y lo reajuste si hubiere razón para ello, La buena fe así lo exige. Si el asegurado no comunicare tales
hechos sobrevenidos, que agravan el riesgo, el asegurado estaría ejerciendo abusivamente su derecho al margen
de lo dispuesto por la ley. El Art. 372 del CCP establece en este sentido que " los derechos deben ser ejercidos de
buena fe", entre otras cosas.
Durante el transcurso de la vigencia de la póliza se realizan modificaciones que afectan al riesgo ya sea por cambio
de su contenido o transformaciones edilicias, en el caso de los seguros de incendio, Ejemplo: Un comerciante que
contrata un seguro de incendio sobre mercadería en depósito. Estas mercaderías se encuentran clasificadas entre
las no peligrosas como podrían ser las de ferretería Posteriormente, y durante la vigencia de la póliza, el propietario
decide almacenar en el mismo depósito pinturas y solventes consideradas por los técnicos de seguros como
mercaderías peligrosas.
FALSA DECLARACIÓN O RETICENCIA
El Código Civil hace mención de la misma, ocupándose en el Art. 1549: "Toda declaración, falta, omisión o reticencia
de circunstancias conocidas por el asegurado que hubiese impedido el contrato o modificado sus condiciones, si el
asegurador hubiese sido informado del verdadero estado del riesgo, hace anulable el contrato. El asegurador debe
impugnar el contrato dentro de los tres meses de haber conocido la falsedad, omisión o reticencia."
Dice el Prof. Pangrazio que la ley no debe amparar la mala fe de los contratantes. Basado en este principio, se ha
estructurado la norma mencionada. Argaña recuerda que las obligaciones del asegurado en el momento de
celebrarse el contrato son:
Poner en conocimiento del asegurador, con precisión y exactitud, todas las circunstancias que conozca y que
puedan influir sobre las condiciones del contrato.
Obarrio por su parte, dice que la nulidad del contrato por causa de reticencia o falsas circunstancias no se produce
de pleno derecho, no es una nulidad absoluta. Debe ser demandada judicialmente por el asegurador. Este, debe
probar la reticencia o el fraude.
LA RETICENCIA NO DOLOSA. BUENA FE.
La reticencia no dolosa, consiste más bien, en la falta, por parte del asegurado de aquellas circunstancias que, de
haberlas conocido el asegurador, no habría consentido en celebrar el contrato de seguro. Puede ocurrir que tales
circunstancias sean efectivamente desconocidas por el asegurado. Caracteriza a la reticencia no dolosa, la actuación
de buena fe del asegurado al momento de contratar el seguro.
El Art. 1550 establece que: Cuando la reticencia no dolosa es alegada en el plazo del artículo anterior, el asegurador
puede pedir la nulidad del contrato, restituyendo la prima percibida con deducción de los gastos, o reajustarla con
la conformidad del asegurado al verdadero estado del riesgo. En los seguros de vida, el reajuste puede ser impuesto
al asegurador cuando la nulidad fuere perjudicial para el asegurado, si el contrato fuere reajustable a criterio de
juez.
Si el seguro se refiere a varias personas o cosas el contrato es válido respecto de aquellas personas o cosas a las
cuales no se refiere la declaración inexacta o la reticencia, si de las circunstancias resulta que el asegurador las
habría asegurado a ellas solas en las mismas condiciones.
Es evidente que, al anularse el contrato de seguro, el asegurador debe devolver la prima, de lo contrario estaríamos
aceptando un enriquecimiento indebido del asegurador, pero resarciéndole los gastos. También tiene el asegurador
la opción de reajustar las condiciones del contrato al verdadero estado del riesgo. Si el contrato de seguro
comprende a varias personas o cosas, la reticencia o falsedad sólo perjudica a las manifestaciones irregulares del
asegurado reticente o falso y no a los otros que obraron correctamente.
3. SEGURO POR CUENTA AJENA.
La celebración del seguro por cuenta ajena es mencionada por el Código Civil en el Art. 1565 y ss La celebración del
contrato de seguro puede celebrarse por cuenta ajena, con o sin designación del tercero asegurado, con la
excepción prevista para los seguros de vida.
En caso de duda se presume que ha sido celebrado por cuenta propia. La presunción es de JUIRS TANTUM.
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A fin de aclarar el concepto, diremos que una persona, sin tener interés directo, puede contratar por cuenta de
quien tenga interés, es decir, puede contratar el seguro por cuenta de otro. El seguro por cuenta ajena puede tener
por causa:
1- la convención de las partes, como el locatario cuyo contrato de locación asegura la propiedad por cuenta del
propietario.
2- Las mercaderías depositadas en un Almacén General de Depósitos, deben estar aseguradas por exigencia de la
entidad bancaria que obliga al prestatario y propietario de dichas mercaderías a tomar un seguro de incendio.
En algunos casos, el que suscribe el seguro interviene como mandatario legal o convencional. No habrá entonces
mayor dificultad, siempre que en la póliza se haya expresado que el seguro ha sido hecho por cuenta de un tercero
y como mandatario suyo. Si no expresa que la póliza del seguro ha sido hecha por cuenta propia o ajena, el Código
establece que se entenderá que se trata de un seguro por cuenta ajena cuando resulte que se aseguró un interés
ajeno
INTERESES ASEGURABLES. CONCEPTO MOMENTO
Art. 1599.- Puede ser objeto de los seguros de daños patrimoniales cualquier riesgo si existe interés económico
lícito de que un siniestro no ocurra.
CAMBIO DE TITULAR
El Art. 1618 del CCP establece El cambio de titular, del interés asegurado debe ser notificado al asegurador que
podrá rescindir el contrato en el plazo de veinte días y con preaviso de quince días, salvo pacto en contrario.
El adquirente puede rescindirlo en el término de quince días, sin observar preaviso alguno El enajenante adeuda la
prima correspondiente al periodo en curso a la fecha que notifique su voluntad de rescindir Si el asegurador opta
por la rescisión, restituirá la prima del periodo en curso en proporción al plazo no corrido y la totalidad
correspondiente a los períodos futuros.
La notificación del cambio de titular prevista en el párrafo primero, se hará en el término de siete días, si la póliza
no prevé otro. La omisión libera al asegurador, si el siniestro ocurre después de quince días de vencido esto plazo
La norma es bien clara, ya que admite, en caso de que la cosa asegurada pase a dominio de otro, que tanto el
asegurador como el adquirente, puedan rescindir el contrato. A excepción del primero, el segundo no tiene la
obligación del preaviso.
4. DE LA PLURALIDAD DE SEGUROS
Art. 1606- Quien asegura el mismo interés y el mismo riesgo con más de un asegurador, notificará dentro de los
diez días hábiles, a cada uno de ellos los demás contratos celebrados, con indicación del asegurador y de la suma
asegurada; bajo pena de caducidad, salvo pacto en contrario.)
En caso de siniestro, cuando no existan estipulaciones especiales en el contrato o entre los aseguradores, se
entiende que cada asegurador contribuye proporcionalmente al monto de su contrato, hasta la concurrencia de la
indemnización debida. La liquidación de los daños se hará considerando los contratos vigentes al tiempo del
siniestro. El asegurador que abona una suma mayor que la que está proporcionalmente a su cargo, tiene acción
contra el asegurado y los demás aseguradores para efectuar el correspondiente reajuste.
Puede estipularse que uno o más aseguradores respondan sólo subsidiariamente, O cuando el daño exceda de una
suma determinada.
Art.1607.- El asegurado no puede pretender en el conjunto una indemnización que supere el monto del daño
sufrido. Si se celebró el seguro plural con la intención de un enriquecimiento indebido, serán anulables los contratos
celebrados con esa intención; sin perjuicio del derecho de los aseguradores a percibir la prima devengada en el
periodo durante el cual no conocieron esa intención, si la ignoraban al tiempo de la celebración del contrato.:
Art.1608.- Si el asegurado celebra el contrato sin conocer la existencia de otro anterior puede solicitar la rescisión
del más reciente, o la reducción de la suma asegurada al monto no cubierto por el primer contrato, con disminución
proporcional de la prima. El pedido debe hacerse inmediatamente después de conocido el seguro y antes del
siniestro. Si los contratos se celebraron simultáneamente, sólo puede exigir la reducción a prorrata de las sumas
aseguradas.
SEGURO MÚLTIPLE.
Se refiere específicamente a aquel contrato de seguro en el cual se aseguran "múltiples” objetos de interés
asegurable tales como edificios, muebles, electrodomésticos mercaderías, herramientas, etc. La indemnización, de
ocurrir el acontecimiento futuro e incierto asegurado, se extiende a todos los objetos.
SEGURO ACUMULATIVO
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Sucede cuando con una misma póliza de seguro se cubren distintos intereses asegurables Ejemplo:
seguro combinado contra incendio, contra robo, destrucción fortuita, etc.
COASEGURO.
Es la participación de varias compañías de seguros que acuerdan asegurar el mismo riesgo. El coaseguro es una
modalidad de la pluralidad de seguros.
Esta modalidad se da en la práctica, mediante la actuación de una de las compañías que participan en el seguro del
riesgo en carácter de compañía piloto que a su vez; distribuye a las demás la participación en el riesgo. La póliza es
emitida por la compañía piloto, y es la que se encarga de percibir el pago de la prima correspondiente para
posteriormente distribuirla a las coaseguradoras. En caso de siniestro, cada compañía participa en la obligación de
indemnizar de acuerdo a su cuota o parte en la suma asegurada. Pero si la compañía intimó al tomador y no se
abona la prima dentro de las 48 horas de notificada la opción de rescindir, se suspende la garantía y el asegurador
no responde por el siniestro.
Coaseguro: La participación de dos o más aseguradores en el mismo riesgo, en virtud de contratos directos suscritos
por cada uno de ellos con el asegurado, asumiendo cada asegurador, por separado, responsabilidad sobre una parte
de la suma total asegurada.
El coaseguro tiene un fundamento lógico por ejemplo en el caso de las caídas Torres Gemelas en New York,
Asegurarlas por una sola compañía es prácticamente imposible por el costo y el riesgo implicado, hecho que motiva
una distribución entre varias o muchas aseguradoras. Justo en ese mismo caso, el siniestro ocurrido en NY, provocó
la bancarrota de 10 compañías reaseguradoras.
DOBLE SEGURO.
El asegurado puede desconocer que exista un seguro y contrata otro seguro sobre misma cosa en riesgo. Ejemplo:
vendo mi automóvil que está asegurado, y no le comunico al comprador la existencia de la póliza de seguro. El
mismo, actuando en desconocimiento del seguro, conviene en celebrar otro seguro con otra compañía de seguros
sobre el mismo vehículo recientemente adquirido. En este caso, existe el seguro doble, es decir una misma cosa es
asegurada dos veces. Al conocer el asegurado, la existencia del doble seguro, el (el asegurado) o el tomador deben
proponer la rescisión del seguro más reciente o la reducción proporcional del monto asegurado en cada compañía.
5. PLAZO
El plazo de vigencia del seguro, se presume por un año de duración, a menos que por la naturaleza del riesgo, la
prima se calcule por tiempo mayor o menor. Ciertos riesgos requieren un plazo, mayor de un año o menor de ese
plazo. Entonces rige la presunción anual establecida por el Art. 1561, C.C.P. Art. 1561 Se presume que la vigencia
del seguro es de un año, salvo que por la naturaleza del riesgo la prima se calcule por tiempo distinto. El seguro
agrícola puede durar 4 meses, un seguro de transporte de mercaderías de Bs. As: a Asunción 20 horas, un seguro
contra incendio puede convenirse por 5 o 10 años.
¿DESDE CUÁNDO CORRE LA RESPONSABILIDAD DEL ASEGURADOR? ¿PRORROGA?
La responsabilidad del asegurador comienza desde las 24 horas del día en que se inicia y termina a las 24 horas del
último día establecido, salvo pacto en contrario La renovación tácita o prórroga tácita no se practica
frecuentemente en nuestro país. La prórroga tácita prevista en un contrato sólo es eficaz por el término máximo
de un periodo de seguro, salvo en lo seguros flotantes. Halperin opina que la prórroga tácita se impone por la
evolución económica, ya que evita costos para mantener la clientela en relación con la compañía de seguros.
Además, para el asegurado tiene la ventaja que le mantiene la garantía, pues es muy frecuente que descuide el
vencimiento del seguro.
RESCISION POR SINIESTRO PARCIAL. PRUEBA.
CCP Art. 1594.- “Cuando el siniestro sólo causa un daño parcial, ambas partes pueden rescindir unilateralmente el
contrato hasta el momento del pago de la indemnización.
Si el asegurador opta por rescindirlo su responsabilidad cesará quince días después de haber notificado su decisión
al asegurado, y reembolsará la prima por el tiempo no transcurrido del periodo en curso, en proporción al
remanente de la suma asegurada.
Si el asegurado opta por la rescisión, el asegurador conservará el derecho a la prima por el período en curso, y
reembolsará la percibida por los períodos futuros.
Cuando el contrato no se ha rescindido, el asegurador sólo responderá en el futuro por el remanente de la suma
asegurada, salvo estipulación en contrario".
Las compañías de seguro ejercen esta facultad con motivo del acaecimiento del siniestro, sea para rectificar un
error de cálculo, sea por la conducta del asegurado, etc.
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6. LA POLIZA. ENUNCIACIONES .
Art. 1555.- El contrato de seguro sólo puede probarse por escrito. Sin embargo, todos los demás medios de prueba
serán admitidos, si hay principio de prueba por escrito. El asegurador entregará al tomador una póliza debidamente
fechada y firmada, con redacción clara y fácilmente legible.
La póliza deberá contener los nombres y domicilios de las partes; el interés o la persona asegurada; los riesgos
asumidos; el momento desde el cual éstos se asumen y el plazo; la prima o cotización, la suma asegurada; y las
condiciones generales del contrato. Podrán incluirse en la póliza condiciones particulares. Cuando el seguro se
contratase simultáneamente con varios aseguradores podrá emitirse una sola póliza.
Art.1558- El asegurado tiene derecho, mediante el pago de los gastos, a que se le entregue copia de las
declaraciones que formuló para la celebración del contrato y copia no negociable de la póliza.
DIFERENCIA ENTRE EL TEXTO DE LA PÓLIZA. PÉRDIDA O ROBO DE LA PÓLIZA A LA ORDEN O AL PORTADOR.
Art. 1556.- Cuando el texto de la póliza difiera del contenido de la propuesta; la diferencia se considerará aprobada
por el tomador si no la reclama dentro de un mes de haber recibido la póliza. Esta aceptación se presume sólo
cuando el asegurador adviene al tomador sobre este derecho por cláusula inserta en forma destacada en el anverso
de la póliza.
La impugnación no afecta la eficacia del contrato en lo restante; sin perjuicio del derecho del tomador de
rescindirlo. Esta disposición oportuna busca evitar abusos de ambas partes.
7. FORMA DE EXPEDICION DE LA POLIZA
Art. 1557.- Las pólizas pueden ser nominativas, a la orden o al portador. En los seguros de personas, la póliza debe
ser nominativa. (Primera parte)
TRANSFERENCIA. EFECTOS.
(Segunda parte) La transferencia de las pólizas a la orden o al portador importa transmitir los derechos contra el
asegurador; sin embargo; puede oponerse al tenedor las mismas defensas que podrían hacerse valer contra el
asegurado referente al contrato de seguro, salvo la falta de pago de la prima, si su deuda no resulta de la póliza. El
asegurador se libera si cumple, la buena fe y sin culpa sus prestaciones respecto del endosatario o del portador de
la póliza
En paso de robo, pérdida o destrucción de la póliza a la orden o al portador puede convenirse su reemplazo por
prestación de garantía suficiente.
PÉRDIDA O ROBO DE LA PÓLIZA A LA ÓRDEN O AL PORTADOR.
Si la póliza fue robada, perdida o destruida, siempre que esta póliza sea a la orden o al portador, las partes pueden
acordar su sustitución mediante prestación de garantía suficiente, La póliza de seguro no es un título de crédito.
8. PRIMA.
Monto de suma determinada que ha de satisfacer el tomador o asegurado al asegurador o fiador en concepto de
contraprestación por la cobertura de riesgo que éste le ofrece. Este compuesto por la prima de riesgo, gastos
administrativos y un margen de utilidad para la empresa.
PAGO
La prima es debida por el tomador por ser éste la parte contratante del seguro. En el seguro por cuenta ajena, el
asegurador puede compeler al asegurado al pago de la prima, si el tomador ha caído en insolvencia. En el seguro
por cuenta ajena, la relación jurídica radica entre asegurador, asegurado y tomador.
EXIGIBILIDAD
La prima, si bien se debe desde la celebración del contrato, es exigible solamente contra la entrega de la póliza,
salvo que se haya emitido provisoriamente, un documento de cobertura. Si se entrega la póliza, sin percibir la prima,
la compañía de seguros asume todas las obligaciones en caso de producirse el siniestro. Tal situación hace presumir
la concesión de crédito para su pago.
❑ PAGO POR TERCERO .

El asegurador no puede rehusarse a aceptar el pago de la prima que le ofrece un tercero salvo oposición del
asegurado y la limitación que establece la ley para el seguro de vida:
LUGAR DE PAGO
La prima se pagará en el domicilio del asegurador o en el lugar convenido por las partes:
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MORA
El contrato de seguro conoce una institución peculiar para los casos de incumplimiento del asegurado,
especialmente para el supuesto de mora en el pago de la prima: la suspensión. Se caracteriza porque el asegurador
se desliga de la garantía, mientras que el asegurado debe las, primas vencidas y las que venzan en el futuro. Es
decir, que funciona como una verdadera pena privada. Se aplica a todos los seguros, incluso a los de personas. Mas
la percepción de la prima en retardo importa consentir la continuación del contrato. Y el cobro o gestión del pago
de primas posteriores importa renuncia a la caducidad.
REAJUSTE DE LA PRIMA
La agravación del riesgo faculta al asegurador a rescindir el contrato, o cuando la rescisión fuese improcedente
deberá procederse al reajuste, de la prima conforme a la nueva situación de mayor peligro (agravación del riesgo
desde la renuncia, y se aplicará a la tarifa que rige al tiempo de la denuncia de la disminución) . . .
9- DOMICILIO. PRÓRROGA DE LA JURISDICCIÓN.
Art.1560.- “Se prohíbe la constitución de domicilio especial fuera de la República. Es admisible la prórroga de la
Jurisdicción dentro del país. El domicilio en el que las partes deben efectuar las denuncias y declaraciones previstas
en la ley o en el contrato es el último declarado”., La ley prohíbe constituir domicilio en el extranjero. Sin embargo,
acepta esa prórroga cuando se trata dentro del país. Fundada en que tal perjuicio no afectaría al asegurado si la
prórroga fuere dentro del territorio nacional, Así si las partes formalizan el contrato en Asunción y en caso de
controversia aceptan la jurisdicción de Villarrica.
El domicilio en el que las partes están obligadas a formular las denuncias y declaraciones previstas en la ley o en el
contrato, es el último domicilio declarado. “
Lección 31 - CARGAS DEL ASEGURADO.
CONCEPTO
Las condiciones de la póliza que establecen reglas de conducta que particularizan el contrato de seguro se
denominan CARGAS.
Aunque participan junto con las obligaciones de ser una conducta debida, las, cargas tienen como rasgos:
particulares la carencia de coerción para obtener su cumplimiento, lográndose la finalidad pretendida al restarle
eficacia al acto cuya carga, o antecedente no ha sido cumplida.
SANCION POR INCUMPLIMIENTO
El incumplimiento de la carga es penalizado entonces, con la caducidad de los derechos del asegurado sujeto del
deber. Es menester, no confundir cargas con obligaciones. La mora en la ejecución de la carga se produce en forma
automática, sin necesidad de que medie intimación o exigencia previa. Su cumplimiento trae aparejada la caducidad
de los derechos del asegurado cuando conforman determinadas circunstancias. Las obligaciones, en cambio, son
vínculos jurídicos que obligan a la parte vinculada, otorgando a la contraparte la posibilidad de ejercer
coercitivamente el cumplimiento de la prestación o resolverla por el pago de los daños y perjuicios generados por
el incumplimiento.
En doctrina se realizan también otras especulaciones sobre las diferencias entre las cargas y las obligaciones, y así
expresa que mientras que en las cargas se produce en interés propio, en las obligaciones se actúa en interés ajeno
mientras el cumplimiento de la carga sólo puede llegar a crear una sanción económica (pérdida de la
indemnización), el incumplimiento de la obligación trae aparejada una sanción jurídica. Cuando la ley no haya
determinado el efecto del incumplimiento de una carga impuesta al asegurado, este resultado puede estar
convenido por las partes (C.C.P. Art. 1579); siempre que el incumplimiento de las cargas se debe a razones de fuerza
mayor o caso fortuito o se ha producido sin culpa ni negligencia del asegurado. En este caso tal incumplimiento no
acarreará la caducidad.
Por otra parte, la caducidad de los derechos del asegurado por su culpa o negligencia en el incumplimiento de una
carga depende del tiempo en que debía cumplirse en relación con el momento del acaecimiento del siniestro. Si la
carga debía cumplirse antes del siniestro (como la de denunciar la agravación del riesgo), el asegurado deberá
alegar la caducidad dentro del mes de conocido el incumplimiento. Pero si antes de ello ocurre el siniestro, la
prestación indemnizatoria será debida por el asegurador si el incumplimiento de la carga no influyó en el evento ni
en la extensión de los daños. Si la carga debía cumplirse después del siniestro como la carga informativa en caso de
acciones judiciales), el asegurador solo se libera si el incumplimiento influyó negativamente en la obligación
resarcitoria a su cargo. Pero se entenderá que el asegurado renuncia al derecho de oponer la caducidad de los
derechos del asegurado, se adoptará, a pesar del incumplimiento de la carga, una conducta incompatible con su
derecho a la liberación
CARGAS DE INFORMACIÓN Y CONDUCTA
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Dentro de la carga informativa en que se ve comprometido el asegurado con referencia a la calificación y
descripción del interés asegurable, debe éste actuar de buena fe, el asegurador al momento dé la contratación, de
acuerdo al estado de riesgo descrito evaluará por medio de ecuaciones técnico-económicas el valor del seguro
reflejado en prima
Es de afirmar que tanto las denuncias como las declaraciones deben expedirse en el plazo fijado, con mora
automática al simple vencimiento del mismo. Si el asegurado se encuentra obligado a realizar una declaración,
denuncia o notificación, se purga su omisión en caso que el asegurador haya tomado conocimiento de las
circunstancias a la época que debió realizarse.
Generalmente las cargas tienden a forzar al asegurado a mantener y cuidar del estado de riesgo, para no modificar
el equilibrio técnico-económico del contrato y advertir por ello al asegurador de los cambios habidos sobre el
particular; también después del siniestro hay cargas tendientes a disminuir el daño y salvar los bienes asegurados.
En general podemos decir que las cargas imponen tareas de hacer y de informar. Posiblemente las cargas
informativas sean las más importantes en esta materia porque permiten al asegurador adoptar en tiempo oportuno
las medidas en resguardo de los bienes y personas aseguradas y de su propio patrimonio, afectado por la
indemnización que deberá afrontar.
Respecto de las cargas informativas o de información, lo importante del caso es que la noticia sea veraz y llegue en
tiempo oportuno a oídos del asegurador.
Por ello, a pesar de que hubiera un modo determinado de cumplirla, cualquier otro medio de eficacia informativa
equivalente puede cumplir su función. De ahí que no resulta importante la forma y la persona que cumple con la
carga, siempre que se acredite que con ello el asegurador adquirió el conocimiento perseguido.
CARGAS DURANTE LA VIGENCIA DEL CONTRATO. ANTES DEL SINIESTRO
Durante la vigencia del contrato, la carga más importante está constituida por el pago en término de la prima del
seguro, que resulta ser, además, la prestación principal a su cargo. El incumplimiento de esta carga provoca la
suspensión de la cobertura. Otra de las cargas durante de la vigencia del contrato, es la de mantener el estado del
riesgo. El estado de riesgo lo constituyen las circunstancias que pueden influir sobre éste o sobre las probabilidades
de que ocurra el siniestro.
Esta situación puede sufrir modificaciones previsibles e imprevisibles que lo agraven o lo disminuyan. Corresponde
al asegurado tomar las medidas para mantener estado del riesgo y no alterarlo por acto propio la carga informativa
durante la vigencia del contrato está también dado por la denuncia de la agravación del riesgo, por parte del
asegurado.
Cuando el riesgo disminuye, el asegurado tiene el derecho a un reajuste de primas futuras en su favor. Pero cuando
se agrava impone como carga la información a asegurador de esta situación, para que reajuste la prima conforme
al nuevo estado de riesgo o disponga la rescisión del contrato. (Art. 1578)
POSTERIORMENTE AL RIESGO.
Una vez ocurrido el siniestro, la carga más importante es la denuncia del mismo. Las otras son: el suministro de
información y la carga de no introducir cambios en las cosas dañadas por el siniestro. Art.1580.- El tomador está
obligado, a dar aviso inmediato al asegurador de los cambios sobrevenidos que agraven el riesgo.
2. DENUNCIA DEL SINIESTRO
El asegurado o los derechohabientes del caso deben comunicar al asegurador el acaecimiento del siniestro dentro
de los tres (3) días de conocerlo. De no hacerlo así, serán sancionados con la caducidad de sus derechos, salvo que
el asegurador o el agente de seguro hayan intervenido en las operaciones de salvamento o en la comprobación del
siniestro o del daño. (Art. 1589, C.C.P.)
Además, y en la opinión del Prof., Pangrazio la sanción de caducidad que el asegurado acredite que el retardo u
emisión de la denuncia se deba a caso fortuito, fuerza mayor o imposibilidad de hecho sin culpa o negligencia suya.
SUMINISTRO DE INFORMACIÓN
El asegurado debe suministrar lada la información que permita determinar las características del siniestro y la
extensión de la prestación a cargo del asegurador. A su vez, el asegurador puede requerir al asegurado, en forma
directa o por medio de su representante, en forma razonable y oportuna, toda la información que le permita
verificar el siniestro. (Art. 1569)
CAMBIOS EN LAS COSAS DAÑADAS
Otra carga del asegurado es la de no introducir, cambios en las cosas dañadas por el siniestro para impedir que se
dificulte al asegurador establecer las causas del daño o su magnitud. Por ello hay que recordar que una vez
producido el siniestro y hasta su liquidación por el asegurador- existe la prohibición, de cambiar las cosas dañadas.
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El objeto de esta carga es el de evitar que desaparezcan rastros y evidencias que hubieran permitido al asegurador
establecer y verificar las causas y la importancia del siniestro.
Art.1615.- El asegurado no puede, sin el consentimiento del asegurador, introducir cambio en las cosas dañadas
que haga más difícil establecer la causa del daño, o el daño mismo, salvo que lo haga para disminuirlo, o en el
interés público.
La omisión maliciosa de esta obligación libera al asegurador.
El asegurador sólo puede invocar esta disposición cuando proceda sin demora a la determinación de las causas del
siniestro y a la evaluación de los daños.
La obligación de indemnizar es una obligación secundaria a cargo del asegurador. La obligación principal consiste
en la asunción del riesgo y como lógica consecuencia si de éste deviene un siniestro, el asegurador deberá
indemnizar el daño resultante. Art.1600.- El asegurador se obliga a resarcir, conforme al contrato, el daño
patrimonial causado por el siniestro, sin incluir el lucro cesante, salvo cuando haya sido expresamente convenido.
Responde sólo hasta el monto de la suma asegurada, salvo estipulación contraía.
AVISO DE AGRAVACION DEL RIESGO. OBJETO Y CONSECUENCIA DE LA OMISION
Art. 1581.- Toda agravación del riesgo que, si hubiese existido al tiempo de la celebración del contrato habría
impedido esta o modificado sus condiciones, es causa de rescisión del contrato. Art. 1582.- Cuando la agravación
se deba a un hecho del tomador, la cobertura queda suspendida. El asegurador en el plazo de siete días, deberá
notificar su decisión de rescindir el contrato. Art. 1583.- Cuando la agravación resulte de un hecho ajeno al tomador,
o si éste debió permitirlo o provocarlo por razones ajenas a su voluntad, el asegurador deberá notificarle su decisión
de rescindir el contrato dentro del plazo de un mes, y con preaviso de siete días.
Se aplicará el artículo anterior si el riesgo no se hubiese asumido según las prácticas comerciales del asegurador.
Si el tomador omite denunciar la agravación, el asegurador no está obligado a su prestación si el siniestro se produce
durante la subsistencia de la agravación del riesgo, excepto que
el tomador incurra en la omisión o demora sin culpa o negligencia; y
el asegurador conozca o debiera conocer la agravación al tiempo en que debía hacérsele la denuncia.
Art.1584.- La rescisión del contrato da derecho al asegurador
si la agravación del riesgo le fue comunicada oportunamente, a percibir la prima proporcional al tiempo
transcurrido; y
en caso contrario, a percibir la prima por el período de seguro en curso,
Art.1585.- El derecho a rescindir se extingue si no se ejerce en los plazos previstos, o si la agravación del riesgo ha
desaparecido.
Art.1586.- Las disposiciones sobre agravación del riesgo no en que se lo provoque para precaver el siniestro o
atenuar sus consecuencias, o por un deber de humanidad generalmente aceptado. Art.1587.- Las disposiciones
sobre agravación del riesgo son también aplicables a las producidas entre la presentación, y la aceptación de la
propuesta de seguro que no fueren conocidas por el asegurador al tiempo de su aceptación
3- SALVAMENTO Y VERIFICACIÓN DE LOS DAÑOS.
Art.1610.- El asegurado está obligado a proveer lo necesario, en la medida de las posibilidades, para evitar o
disminuir el daño, y a observar las instrucciones del asegurador. Si existe más de un asegurador y median
instrucciones contradictorias, el asegurado actuará, según las que le parezcan más razonables, dadas las
circunstancias
Si el asegurado viola esta obligación dolosamente o por culpa grave, el asegurador queda liberado de su obligación
de indemnizar, en la medida que el daño habría resultado menor sin esa violación. Art. 1611.- El asegurador está
obligado a reembolsar al asegurado los gastos no manifiestamente desacertados realizados en el cumplimiento de
los deberes del artículo anterior, aunque hayan resultado infructuosos, o excedan de la suma asegurada.
Si los gastos se realizan de acuerdo a instrucciones del asegurador, éste debe siempre su pago íntegro, y anticipar
los fondos, si así le fueren requeridos.
VERIFICACION DE DAÑOS
Art. 1613.- El asegurado podrá hacerse representar en las diligencias para verificar el siniestro y liquidar el daño; es
nulo todo pacto en contrario. Los gastos serán por cuenta suya.
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Art.1614.- Los gastos necesarios para verificar el siniestro y liquidar el daño indemnizable son a cargo del
asegurador, en cuanto no hayan sido causados por indicaciones inexactas del asegurado. Se excluye el reembolso
de la remuneración del personal dependiente del asegurado. Se podrá convenir que el asegurado abone los gastos
por la actuación de su perito y participe en los del tercero.
Art.1 615.- El asegurado no puede, sin el consentimiento del asegurador, introducir cambio en las cosas dañadas
que haga más difícil establecer la causa del daño, o el daño mismo, salvo que lo haga para disminuirlo, o en el
interés público
La omisión maliciosa de esta obligación libera al asegurador.
El asegurador solo puede invocar esta disposición cuando proceda sin demora a la determinación de las causas del
siniestro y a la evaluación de los daños.
ABANDONO.
Art. 1612.- El asegurado no puede hacer abandono de los bienes afectados por el siniestro, salvó estipulación en
contraria.
Este principio tiene su fundamento económico; si la cosa siniestrada puede salvarse en parte, tiene su cotización
comercial y, consecuentemente, habrá de disminuirse proporcionalmente la carga del asegurador.
4. DAÑO
El daño es el perjuicio que sufre el asegurado en un bien o bienes asegurados. Dentro de los seguros de daños se
distinguen dos grandes ramas, que, si tienen principios comunes, se diferencian por las normas regulatorias de su
desarrollo: el seguro de danos a cosas, y el seguro de responsabilidad.
El seguro de daños es un seguro para las consecuencias perjudiciales que un hecho provoca en el patrimonio del
asegurado., A diferencia del seguro de personas, en el seguro de daños a cosas la prestación debida, por el
asegurador tiene por limite extremo el daño causado al interés del asegurado por la realización del riesgo. Por ello
la noción del perjuicio denomina la regulación del siniestro respecto de la determinación de la prestación debida
por el asegurador
De todo ello se desprenden dos circunstancias que condicionan la medida de la indemnización: establecer la
dimensión del perjuicio causado al interés del asegurado y determinar la suma asegurada.
DETERMINACION DE LA INDEMNIZACIÓN. OMISION.
El asegurador también asume cargas y obligaciones derivadas de la ejecución del contrato de seguro que ha
celebrado con el asegurado o el tomador. La obligación principal del asegurador es la de indemnizar al asegurado
o beneficiario en ocasión de ocurrir el evento previsto (siniestro).
El asegurador tiene la obligación de pronunciarse respecto del derecho del asegurado a ser indemnizado, en un
plazo de treinta días, contados desde que recibió la información complementaria prevista para la denuncia del
siniestro. Si en un lapso de 30 días el asegurador no resuelve el caso, importará respecto de él (asegurador)
aceptación de las pretensiones del asegurado. Si el asegurador no llegare a aceptar en dicho plazo los reclamos del
asegurado, debe fundar su negativa en todos los hechos que le amparen.
Art. 1614 Los gastos necesarios para verificar el siniestro y liquidar al daño indemnizable son a cargo del asegurador,
en cuanto no hayan sido causados por indicaciones inexactas del asegurado Se excluye el reembolso de la
remuneración del personal dependiente del asegurado Se podrá convenir que el asegurado abone los gastos por la
actuación de su perito y participe en los del tercero.
SUMA ASEGURADA Y VALOR DE INTERESES ASEGURABLES.
Para establecer debidamente la fijación de la prestación debida por el asegurador, es necesario diferenciar al interés
asegurado del valor del bien sobre el cual este reposa; como también la relación habida entre dicho interés y la
suma asegurada. Las variaciones de estas relaciones determinan la indemnización debida, cuyos supuestos legales
y contractuales van desde la regla proporcional al primer riesgo y del valor de plaza al valor tasado. En este sentido
conviene hablar de la REGLA PROPORCIONAL: Existe una relación entre el interés asegurado y la suma asegurada,
de cuya variación surge la prestación debida por el asegurador. La indemnización podrá ser igual o menor que la
suma asegurada, mas nunca podrá sobrepasarla, dado que es el tope cuantitativo fijado en el contrato.
Comúnmente, la suma asegurada no coincide con la suma asegurable. En la práctica, nunca sé asegura exactamente
el valor’ de un bien. Ejemplo; Se asegura una casa por valor de 100 millones de Gs. (suma asegurada); pero el valor
de la casa es de 20 millones. (Suma asegurable). En caso de siniestro parcial, el asegurado percibirá la proporción
entre lo asegurado y lo asegurable.
Ejemplo: siguiendo el ejemplo anterior, ocurrido el siniestro, la casa resulta dañada parcialmente por la suma de
20 millones de Gs. En este caso se indemnizará la suma de 10 Millones. Por la regla proporcional o "a prorrata”, el
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asegurado percibirá solamente: 10 millones, es decir el porcentaje o proporción (50% en este caso) entre lo
asegurado y lo asegurable.
5. SEGURO PLENO
Cuando una suma asegurada coincide con la suma, asegurable, nos hallamos ante un seguro pleno, situación que
implica el resarcimiento integral del daño, sea este parcial o total.
SOBRESEGURO
Esta situación suele producirse por circunstancias originales o sobrevinientes y en forma voluntaria o no, respecto
del asegurado.
Art. 1601.- Si la suma supera notablemente el valor actual de interés asegurado, el asegurador o tomador pueden
requerir su reducción.
El contrato es nulo si se celebró con la intención de enriquecerse indebidamente con el excedente asegurado. Si a
la celebración del contrato el asegurador no conocía esa intención, tiene derecho a percibir la prima por el período
de seguro durante el cual no tenía este conocimiento.
INFRASEGURO
El infraseguro es uno de los casos que se produce con mayor frecuencia y resulta cuando el valor del interés
asegurado supera el valor de la suma asegurada. Se origina por varias causas: la búsqueda de menores primas por
el asegurado; el mayor valor adquirido por la cosa, etc. El principio universal adoptado es el que reputa al asegurado
corno asegurador por la porción de valor no asegurada (auto seguro). Esto lleva a la aplicación de la regla
proporcional: la indemnización es proporcional a la relación existente entre la suma asegurada y el interés expuesto
a riesgo. (Ver desarrollo de la regla proporcional).
SEGURO A PRIMER RIESGO.
El sistema de seguro a primer riesgo excluye la aplicación de la regla proporcional a los efectos de la indemnización
del siniestro y obliga al asegurador a indemnizar todo el daño sufrido hasta el límite de la suma pactada.
Se pacta de tal forma cuando por la naturaleza o características de los bienes asegurados, se puede suponer que la
mayor probabilidad es de un siniestro parcial. Caso típico de esta concertación es el aseguramiento de grandes
riesgos que se hallen diseminados y, por tanto, no pueden siniestrarse total y simultáneamente. Ejemplo: robo de
mercaderías en un supermercado.
Se lo celebra usualmente bajo dos modalidades: primer riesgo absoluto y primer riesgo relativo. Si se pactó el primer
riesgo absoluto, el asegurador pagará todo el daño hasta el límite de la suma asegurada, sin tener en cuenta la regla
proporcional.
En el caso del primer riesgo relativo (o condicional) se efectúa siempre una declaración de los valores a riesgo y se
aplica la regla proporcional solamente cuando el interés sobre los bienes supere al declarado. De no ser así, el
asegurador paga como si fuera un seguro a primer riesgo absoluto.
6. PAGO
Cuando se determina definitivamente el valor real del daño producto del siniestro y calcula el monto de la
indemnización debida al asegurado, tiene un plazo de 15 DÍAS para efectuar el pago (Ver Art. 1.591 del Código Civil).
La indemnización deberá hacerse efectiva en la forma pactada ya sea en dinero o en especies. Muchas veces la
prestación es compleja y agrupa obligaciones de dar y hacer. Si al momento del paso de la indemnización existiera
un gravamen hipotecario sobre el bien asegurado, el asegurador no efectivizará el pago sin previamente notificar
al acreedor para que formule oposición dentro de los 7 días, salvo los casos en que la indemnización del siniestro
consista en reparaciones. Formulada la oposición por el acreedor y no llegándose a un acuerdo entre las tres partes,
el asegurador depositará judicialmente la suma debida (Ver Art. 1.620).
PROCEDIMIENTO
El asegurado o su derechohabiente, cuando ya el asegurador estimó el daño y lo reconoció tiene derecho a reclamar
un pago a cuenta, si el procedimiento para determinar la prestación debida se hallase finiquitado en un mes
después de notificado el siniestro. Este pago a cuenta puede ser inferior al 50% (cincuenta por ciento) de la
prestación reconocida u ofrecida por el asegurador.
Cuando la demora obedezca a omisión del asegurado, el término se suspenderá hasta que éste cumpla las cargas
impuestas por la ley o el contrato.
En el seguro de accidentes personales, si para el supuesto de incapacidad temporaria se convino el pago de una
renta, el asegurado tiene derecho a un pago a cuenta después de transcurrido un mes. El asegurador incurre en
mora por el mero vencimiento de los plazos (Art. 1593).
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MORA DEL ASEGURADOR
El Art. 1592 del C.C.P. establece que “es nulo el convenio que exonere al asegurador de la responsabilidad por su
mora”
El texto de esta norma es de orden público. Las partes pueden dejar sin efecto la clara prohibición de la ley. En caso
contrario, la sanción es la nulidad.
PROVOCACION DEL SINIESTRO
El Art. 1.609 establece que “el asegurador queda liberado si el tomador o el beneficiario provoca el siniestro,
dolosamente o por culpa grave. Quedan excluidos los actos realizados para precaver el siniestro o atenuar sus
consecuencias o por un deber de humanidad generalmente aceptado." El asegurador no puede responder por el
dolo o por la culpa grave del tomador o beneficiario. Si fuese así, estaría financiando lo ilícito. Ejemplo: se da con
frecuencia la provocación intencional del incendio de un edificio para percibir la indemnización correspondiente.
7. SEGURO POR CUENTA AJENA
En este tipo de seguros, el beneficiado es un tercero ajeno al contrato, en este caso entre asegurador y asegurado
o tomador, buscando favorecerlo pudiendo ser éste una persona física o
jurídica la que se transformará en acreedora en caso de acontecer el evento previsto facultándose al beneficiario a
exigir el cumplimiento de la prestación
Esta modalidad de contrato de seguros es una excepción al principio romano que establece: "res inter alios acta",
lo acorado por algunos a los otros no les aprovecha ni les perjudica. Debe designarse al tercero asegurado,
indefectiblemente en los seguros de vida, no así en los otros tipos de seguros En caso de duda se presume que ha
sido celebrado por cuenta propia.
SEGURO POR CUENTA DE QUIEN CORRESPONDA
En este seguro, existe una indeterminación de la persona beneficiaria de la indemnización.
Si resulta que se aseguró un interés ajeno, le son aplicables las disposiciones legales correspondientes al seguro por
cuenta ajena. Ver Art. 1565, C.C.P.
SEGURO A FAVOR DE TERCEROS
Halperin sostiene que el seguro puede constituirse a favor de terceros; sea que el tercero sea determinable al
tiempo de producirse la muerte del asegurado y agrega que el tercero beneficiario adquiere un derecho propio al
producirse el siniestro. Se en los casos de segura de vida.
SUBROGACION DE LOS DERECHOS DEL ASEGURADO
El Art. 1616 del Código Civil transfiere al asegurado los derechos que correspondan al asegurado contra un tercero
responsable a efecto de recuperar las sumas que haya pagado en cumplimiento de la obligación de indemnizar y
hasta el monto efectivo de dicha indemnización.
Esta hipótesis es sólo aplicable en los seguros de daños patrimoniales e inaplicables en los seguros de personas.
El asegurador no puede reclamar del tercero los gastos de liquidación del siniestro. Tampoco puede valerse de la
subrogación en perjuicio del asegurado ni puede éste realizar actos de ninguna naturaleza que perjudiquen al
derecho del asegurador.
HIPOTECA Y PRENDA
Dado que los bienes que son objeto de un contrato de seguro, a su vez pueden estar gravados por una hipoteca o
prenda, según corresponda. Ejemplo: un departamento comprado a crédito y garantizado con una hipoteca, que
se asegure contra incendio. Un automotor que se adquiera con un préstamo garantizado por una prenda y se
asegure contra todo riesgo (terceros, robo, incendio, etc.).
En los pasos en que el derecho citado como privilegio a los acreedores por el Código Civil en el Art. 1620, obliga al
asegurador a pagar la indemnización previa noticia al acreedor, el que tendrá siete días para expresar su oposición
Pero para que el asegurado actúe de acuerdo al deber impuesto por la ley, es necesario que tome previo
conocimiento de la existencia de la prenda o la hipoteca, recayendo la cargada notificación a éste, en la persona
del acreedor.
En caso que sea notificado el asegurador por parte del acreedor, una vez ocurrido el siniestro y formulada la
oposición en término, el asegurador consignará judicialmente la suma debida, resolviendo el juez en procedimiento
sumario.
Lección 32. - SEGUROS DE DAÑOS PATRIMONIALES
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1-DISPOSICIONES GENERALES.
Los Seguros de daños patrimoniales tienen por objeto cualquier riesgo; si existe interés económico lícito de que un
siniestro no ocurra. La Ley Federal Suiza en su Art. 48 (fuente de nuestro Art. 1.599 del C.C.P.), expresa. “Todo
interés económico que una persona pueda tener en que no ocurra un siniestro, puede, ser objeto de un seguro
contra un daño". Como vemos, la Ley suiza expresamente condiciona a que exista un interés económico lícito,
porque, lo da por consabido en atención a que todo acto jurídico debe ser lícito. Hemos dicho en lecciones
anteriores, que los seguros de daños patrimoniales se dividen en:
Seguro de incendio.
Seguro de animales
Seguro de agricultura
Seguro de responsabilidad civil
Esta división es conveniente aclararla. Es enunciativa no limitativa en general; la ley misma lo establece, se requiere
únicamente el interés económico lícito de que un siniestro no ocurra, por lo que los seguros de daños patrimoniales
recaen sobre objetos susceptibles de apreciación económica y pueden adoptar una infinidad de modalidades.
Ejemplos: las enfermedades de los animales, las roturas de vidrios y cristales, las inundaciones, el robo, la infidelidad
de los empleados, la baja de los valores de las bolsas, las huelgas, los daños producidos a automóviles o por otros,
etc.
2- DE LA PLURALIDAD DE SEGUROS.
Art. 1606.- quien asegura el mismo interés y el mismo riesgo con más de un asegurador, notificará dentro de los
diez días hábiles a cada uno de ellos los demás contratos celebrados, con indicación del asegurador y de la suma
asegurada, bajó pena de caducidad, salvo pacto en contrario. En caso de siniestro, cuando no existan estipulaciones
especiales en el contrato o entre los aseguradores, se entiende que cada asegurador contribuye proporcionalmente
al monto de su contrato, hasta la concurrencia de la indemnización debida. La liquidación de los daños se hará
considerando los contratos vigentes al tiempo del siniestro. El asegurador que abona una suma que la
proporcionalmente a su cargo, tiene acción contra el asegurado y los demás aseguradores para efectuar el
correspondiente reajuste. Puede estipularse que uno o más aseguradores respondan solo subsidiariamente; o
cuando el daño exceda de una suma determinada.
Art.1607.- El asegurado no puede pretender en el conjunto una indemnización que supere el monto del daño
sufrido. Si se celebró el seguro plural con la intención de un enriquecimiento indebido, serán anulables los contratos
celebrados con esa intención; sin perjuicio del derecho de
los aseguradores a percibir la prima devengada en el período durante el cual no conocieron esa intención, si la
ignoraban al tiempo da la celebración del contrato.
Art. 1608.- Si el asegurado celebra el contrato sin conocer la existencia de otro anterior, puede solicitar la rescisión
del más reciente, o la reducción de la suma asegurada al monto no cubierto por el primer contrato; con disminución
proporcional de la prima. El pedido debe hacerse inmediatamente de conocido el seguro y antes del siniestro. Si
los contratos se celebraron simultáneamente, sólo puede exigir la reducción a prorrata de las sumas aseguradas.
3.-PROVOCACION DEL SINIESTRO.
Art. 1609.- El asegurador queda liberado si el tomador o el beneficiario dolosamente o por culpa grave. Quedan
excluidos los actos realizados para precaver el siniestro o atenuar sus consecuencias, o por un deber de humanidad
generalmente aceptado.
El asegurador no puede responder por el dolo o por la culpa grave del tomador o beneficiario. Si fuese así estaría
financiando lo ilícito o la indolencia. Esta norma es de aplicación corriente en la legislación comparada; El contrato
no puede tener una causa ilícita
Se da con frecuencia la provocación intencional del incendio de un edificio para percibir la indemnización
correspondiente. No siempre es fácil probar al asegurador el dolo o negligencia grave del asegurado.
4. DEL SEGURO DE INCENDIO. CONCEPTO
Es el contrato de seguro en el que el asegurador se obliga a indemnizar el daño provocado a los bienes por la acción
directa o indirecta del fuego y también las medidas para extinguirlo, como son las de demolición, evacuación u
otras similares. La indemnización, según el Código Civil cubre inclusive los bienes asegurados que se extravíen
durante el incendio.
HECHOS EQUIPARADOS
Los daños causados por explosión o rayo quedan equiparados a los de incendio. Las explosiones sin fuego, quedan
incluidas en la equiparación.
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RIESGOS EXCLUÍDOS.
La ley excluye al asegurador de la responsabilidad por el daño causado por el terremoto que provoca el incendio o
la explosión de la coda asegurada. La mayoría de las legislaciones están con esta prevención de la ley, pues los
efectos que produce el terremoto son imprevisibles, razón por la cual todo incendio o explosión causado por el
terremoto libera al asegurador de esa responsabilidad.
5- ACREEDOR HIPOTECARIO Y PRENDARIO.
MONTO DEL RESARCIMIENTO VALOR DE LA REPOSICION.
Art. 1623.- El monto de resarcimiento debido por el asegurador se determina:
para los edificios, por su valor a la época del siniestro, salvo, cuando se convenga la reconstrucción;
para las mercaderías producidas por el mismo asegurado, según el costo de fabricación; para otras mercaderías,
por el precio de adquisición. En ambos casos, tales valores no pueden ser superiores al precio de venta al tiempo
del siniestro;
para los animales, por el valor que tenían al tiempo del siniestro; para materias primas, frutos cosechados, y
otros productos naturales según los precios medios en el día del siniestro; y
para el moblaje y menaje del hogar y otros objetos de uso, herramientas y maquinarias, por su valor al tiempo
del siniestro. Sin embargo, podrá convenirse que se indemnizará según su valor reposición.
Como podrá notarse, lo preceptuado por la ley, tiene por finalidad que ni la aseguradora o que el asegurado no sea
perjudicado en la indemnización por causa del más reciente flagelo de los economistas: la inflación. De ahí que la
norma ha tenido en cuenta valores reales y no valores nominales. Ejemplo un edificio construido en 1993 por 100
millones, en 1996 vale 180 millones.
LUCRO CESANTE
Por lucro cesante sé entiende la ganancia o beneficios que ha dejado de percibir una persona como consecuencia
del incumplimiento, por otra, de una obligación. En un contrato de seguro de incendio, el asegurador y el asegurado
no pueden convenir de antemano el lucro cesante, porque esta determinación debe ser posterior al hecho del
siniestro. Es por eso que, con buen criterio, el Art. 1624 del Código Civil establece que cuando en el seguro de
incendio se incluye el resarcimiento del lucro cesante, no se puede convenir su valor al contratar.
Respecto al daño emergente, el asegurado tiene la obligación de notificar sin demora los diversos contratos que
aseguren el daño emergente con un asegurador con otro el lucro cesante respecto del mismo bien, porque se
asimilan estos contratos con el contrato de pluralidad de seguros. El daño emergente hace referencia, en materia
de seguros de incendios, a los daños que pudieran sufrir corno consecuencia de la acción del fuego, los propietarios
en situación de vecindad al riesgo principal
CLAUSULA DE RECONSTRUCCION
Cuando se conviene la construcción o reposición del bien dañado, el asegurador tiene derecho a que la
indemnización se destine realmente a ese objeto y a requerir garantías suficientes.
5. ACREEDOR HIPOTECARIO Y PRENDARIO
En las condiciones mencionadas, el acreedor hipotecario o prendario no puede oponerse al pago de la
indemnización que debe el asegurador al asegurado por el bien dañado para que la suma sea asignada a la
reconstrucción de ese bien. Si el deudor está en mora en el cumplimiento de su obligación con el acreedor
hipotecario o prendario, éste podrá oponerse al pago de tal indemnización y requerirá el pago de la indemnización
a su favor (acreedor).
6-DE LOS SEGUROS DE LA AGRICULTURA.
Art. 1626.- En los seguros de daños a la explotación agrícola, la indemnización se puede limitar a los daños que sufra
el asegurado en una determinada etapa o momento de la explotación, tales como la siembra, cosecha y otros
análogos, con respecto a todos o algunos de los productos, y referirse a cualquier riesgo que los pueda dañar.
Art. 1629.- Cualquiera de las partes puede solicitar la postergación de la liquidación del daño hasta la época de la
cosecha, salvo pacto contrario.
Art. 1630.- El asegurado puede realizar, antes de la determinación del daño y sin consentimiento del asegurador,
sólo aquellos cambios sobre los frutos y productos afectados que no puedan postergarse, según las normas de
adecuada explotación.
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Art.1631.- En caso de enajenación del inmueble en el que se encuentren los frutos y productos dañados, el
asegurador puede rescindir el contrato sólo después de vencido el periodo en curso, durante el cual tomó
conocimiento de la enajenación.
La disposición se aplica también en los supuestos de locación y de negocios jurídicos por los que un tercero adquiere
el derecho a retirar los frutos y productos asegurados. Art. 1632.- Se aplican al seguro por daños causados por
helada, los seis artículos precedentes.
❑ RIESGOS CUBIERTOS .
Art. 1626.- En los seguros de daños a la explotación agrícola, la indemnización se puede limitar a los que sufra el
asegurador en una terminada etapa o momento de la explotación, tales como la siembra, cosecha y otros análogos,
con respecto a todos o algunos de los productos, y referirse a cualquier riesgo que los pueda dañar. Por lo tanto, la
cobertura del seguro de la agricultura se extiende a cualquier riesgo.
GRANIZO.
Art.1627.- En el seguro contra granizo, el asegurador responde por los daños causados exclusivamente por éste a
les frutos y productos asegurados, aunque concurra con otros fenómenos meteorológicos.
VALUACIÓN.
Art. 1628 Para valuar el daño se calculará el valor que habrían tenido los frutos y productos al tiempo de la cosecha
si no se hubiere producido el siniestro, así como el uso que puede aplicarse y el valor que tienen después del daño.
El asegurador pagará la diferencia como indemnización.
CARGA.
La denuncia del siniestro se remitirá al asegurador en el término de tres días, si las partes no acuerdan un plazo
mayor.
❑ SACRIFICIO DEL ANIMAL INDEMNIZACIÓN .

Art.1634.- En el seguro de mortalidad de animales, el asegurador indemnizará el daño causado por la muerte del
animal o animales asegurados, o por su incapacidad total y permanente, si así se conviniere. Art.1635.- Salvo pacto
en contrario, el seguro no comprende los daños:
derivados de epizootia, o enfermedades por las que corresponda al asegurado un derecho a indemnización con
recursos públicos; aunque el derecho se hubiere perdido a consecuencia de una violación de normas sobre policía
sanitaria.
causados por incendio, rayo, explosión, inundación o terremoto; y
ocurridos durante o en ocasión del transporté, carga o descarga.
Art.1638.- El asegurado denunciará al asegurador dentro de las veinticuatro horas, la muerte del animal y cualquier
enfermedad o accidente que sufra, aunque no sea riesgo cubierto. Art. 1640.- El asegurado pierde el derecho a ser
indemnizado si maltrató o descuidó gravemente al animal, dolosamente o por culpa grave, especialmente si en
caso de enfermedad o accidente no recurrió a la asistencia veterinaria, excepto que su conducta no haya influido
en la producción del siniestro, ni sobre la medida de la prestación del asegurador.
Art. 1641 El asegurado no puede sacrificar al animal sin el consentimiento del asegurador, excepto que:
la medida sea dispuesta por la autoridad, y
que, según las circunstancias, sea tan urgente que no puede notificar al asegurador.
Esta urgencia se establecerá por dictamen de un veterinario, o en su defecto, de dos prácticos. Si el asegurado no
ha permitido el sacrificio ordenado por el asegurador, pierde el derecho a la indemnización del mayor daño causado
por esa negativa Art1642.- La indemnización se determina por el valor del animal fijado en la póliza.
Art.1643.- El asegurador responde por la muerte o incapacidad del animal ocurrida hasta un mes después de
extinguida la relación contractual, cuando haya sido causada por enfermedad o lesión producida durante la vigencia
del seguro. El asegurado debe pagar la prima proporcional de tarifa. El asegurador no tiene derecho a rescindir el
contrato cuando alguno de los animales asegurados ha sido afectado por una enfermedad contagiosa cubierta.
SUBROGACIÓN.
Art. 1636- El asegurador se subrogará en los derechos del asegurado por los vicios redhibitorios que han sido
resarcidos.
DURACIÓN. RESCISIÓN
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Lección 33 - SEGURO DE TRANSPORTE
1- CONCEPTO DELIMITACION.
El seguro de transporte, es aquel que cubre las cosas aseguradas contra los riesgos que recaigan sobre ellas durante
su traslado de un lugar a otro tanto en relación con las cosas (mercaderías, pasajeros) transportadas, como con las
destinadas a efectuar el transporte (medios, cuerpos).
El seguro de transporte es un seguro combinado que ampare básicamente los daños potenciales causados a la
mercadería transportada, el vehículo transportador, la responsabilidad del transportista hacia los pasajeros o el
cargador y los daños ocasionados a terceras personas con motivo del transporte. Su encuadramiento legislativo es
complejo. El seguro de transporte terrestre nació como apéndice del seguro marítimo, es por eso, que se aplican
supletoriamente las disposiciones relativas a los seguros marítimos, a los seguros de transporte terrestre.
El Art. 1655 del Código Civil, estatuye que “El seguro de transporte por tierra se regirá por las disposiciones de este
código y por las leyes especiales, y subsidiariamente, por las relativas a los seguros marítimos.
El seguro de los riesgos por transporte por ríos y aguas interiores se regirá por las disposiciones relativas a los
seguros marítimos, con las modificaciones establecidas en los artículos siguientes. El asegurador puede asumir
cualquier riesgo a que estén expuestos los vehículos de transporte, las mercaderías, o la responsabilidad del
transportador.
El Art. 1659, respecto al transporte aéreo establece que el seguro de transporte aéreo se regirá por las reglas del
transporte aeronáutico. Es decir que cae dentro del ámbito de aplicación del Código Aeronáutico.
COMIENZO Y FIN DE LA COBERTURA
En la práctica, las empresas aseguradoras, en el caso de seguro de transporte de mercaderías, acostumbran a dar
comienzo a la cobertura desde el lugar de embarque hasta el lugar de desembarque o descarga de las mismas.
Pudiere ocurrir que una determinada mercadería deba ser transportada por distintas vías. Así, por ejemplo, un
vehículo puede ser transportado fluvialmente, por lo que cabe tomar un seguro de transporte fluvial. Pero puede
el propietario del vehículo estipular que la cobertura se extienda desde el lugar de desembarque hasta el lugar final
de destino, que bien puede ser su domicilio y el transporte hasta este punto debe hacerse por vía terrestre. En este
caso además del seguro de transporte fluvial debe contratarse otro seguro extensivo, que, en el caso del ejemplo,
es el seguro de transporte terrestre, Cuando se amparan mercaderías transportadas por terceras personas o de
terceras personas, la cobertura rige desde que el acarreador recibe la mercadería y finaliza cuando es verificada la
entrega, estando a cargo del transportista la prueba de las causales de exoneración de su responsabilidad. Si el
seguro se ha verificado sobre las cosas transportadas, el asegurador responde en caso de siniestro sin que pueda
ampararse en causales de exoneración propias del transportista, salvo las limitaciones legales y contractuales.
Cuando el transporte lo realiza el propio asegurado, la cobertura comienza a partir del momento en que el vehículo
se pone en movimiento, iniciando el viaje asegurado. La vigencia del seguro se extiende por todo el curso ordinario
del trayecto, incluyendo detenciones, estadías y trasbordos normales y concluye con la llegada del vehículo al
destino final indicado en la póliza.
Cuando el transporte lo realiza un tercero, la cobertura comienza en el momento en que éste recibe la mercadería
asegurada y finaliza después de arribada a destino.
EXTENSION DE LA GARANTIA
La garantía se extiende a hechos que son variados y tienen que ver los acontecimientos propios del transporte,
como los choques, vuelco, descarrilamientos, incendio, explosión, rayos u otros fenómenos meteorológicos.
También se prevén hechos propios del transporte complementario por aguas interiores y ríos, como el naufragio,
varamiento y caída al agua de los bienes asegurados. Las exclusiones típicas de cobertura prevén la conducta
inadecuada del o el destinatario de los bienes, cambios injustificados de ruta, merma o vicio propio de la
mercadería, mal acondicionamiento, embalaje deficiente, robo, hurto, extravió o faltante de bultos o abolladura o
rotura de las cosas transportadas por su contacto reciproco. En este punto, conviene hablar del seguro de
automotores, ya que normalmente el transporte se hace a través de este medio. El Art. 1.655, C.C.P. en su parte
final, expresa que el asegurador puede asumir cualquier riesgo a que estén expuestos los vehículos de transporte”
El seguro de automotores se explota en la plaza aseguradora mediante una combinación de coberturas: daños al
vehículo, robo y responsabilidad civil hacia terceros (pasajeros y ajenos al vehículo).
En el caso de la cobertura de daños materiales al vehículo, el asegurador compromete la indemnización siempre
que el siniestro ocurra por causa de roce o choque de otros vehículos o con ellos o con terceras personas, animales
o cualquier otro agente externo y ajeno al mismo vehículo ya sea que esté circulando (el vehículo asegurado), fuere
remolcado, se hallare estacionado al aire libre o bajo techo; o durante su transporte terrestre, fluvial o lacustre.
Tan bien se amparan los daños materiales producidos por el fuego, rayo, explosión, vuelco, desprendimiento o
inmersión (daños por agua)
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ABANDONO.
Art. 1658.- Cuando se trate de vehículos de transporte terrestre, el abandono sólo será posible si existe pérdida
total efectiva. El abandono se hará en el plazo de treinta días de ocurrido el siniestro.
Por principio el abandono no se admite, pero en el seguro de transporte se puede abandonar la cosa dañada, si
existe pérdida total y si es terrestre, el abandono se hará en el plazo de 30 días. En este caso, sólo cabe el abandono
por pérdida total.
CÁLCULO DE LA INDEMNIZACION
Art. 1661.- Cuando se trate de mercaderías, salvo pacto en contrario, la indemnización se calculará cobre su precio
en el lugar de destino, al tiempo en que regularmente debieron llegar. El lucro esperado sólo se incluirá si media
convenio expreso.
Cuando se trate de Vehículo de transporte terrestre, la indemnización se calcula sobre su calor al tiempo del
siniestro. Esta norma no se aplica a los medios de transporte fluvial o por aguas interiores.
2 SEGURO DE RESPONSABILIDAD CIVIL
La LEY 1205/97 promulgada el 3 de diciembre de 1997 aprobó el PROTOCOLO DE SAN LUIS en materia de
RESPONSABILIDAD CIVIL emergente de accidentes de tránsito en el MERCOSUR. Una de las ramas de mayor
utilización, actualidad e importancia dada la evolución técnica y jurídica de los tiempos, es el seguro de
responsabilidad civil en el que el asegurador se obliga a indemnizar, por el asegurado, cuando éste llegue a deber
a un tercero en razón de la responsabilidad prevista en el contrato, a consecuencia de un hecho acaecido en el
plazo convenido
CCP, Art. 1644.- Por el seguro de responsabilidad civil, el asegurador se obliga a indemnizar, por el asegurado,
cuando éste llegue a deber a un tercero en razón de la responsabilidad prevista en el contrato, a consecuencia de
un hecho acaecido en el plazo convenido De tal consideración surge que es necesaria la producción de un hecho;
que cause un daño a terceros. El origen de la cobertura a la responsabilidad Civil debe emerger de una relación
contractual, como se desprende de la lectura de la norma. El autor debe reparar el daño que realizó y la entidad
aseguradora acudirá a proteger el patrimonio asegurado.
En esta rama del seguro, el interés asegurado y la prestación a la cual se compromete el asegurador, consiste en
asumir las reclamaciones efectuadas por un tercero, consecuencia de un hecho del que fuera víctima y lo hace
titular de una pretensión jurídica.
RIESGOS CUBIERTOS
La intención del asegurado es resguardar todo su patrimonio ante el posible evento del que sería responsable, o
pudiera serlo, incluso de un tercero, propiedad del titular del contrato de seguro por responsabilidad Civil Ejemplo
los camiones repartidores de mercaderías por terceros (chóferes) ajenos a la propiedad de los mismos, En
conclusión, circunscribimos el interés asegurable como la totalidad del patrimonio del asegurado.
RIESGOS EXCLUIDOS
No es posible asegurar la responsabilidad penal del asegurado, las del fuero judicial ni las administrativas.
Art. 1647.- La indemnización debida por el asegurador no incluye las penas aplicadas por autoridad judicial o
administrativa.
Si el asegurado hubiese provocado el hecho en forma dolosa o culpa grave, del que proviene su responsabilidad,
libera al asegurador de la obligación de indemnizar. Art. 1649.- El asegurado no tiene derecho a ser indemnizado
cuando provoque dolosamente o por culpa grave el hecho de que nace su responsabilidad.
PLURALIDAD DE LA RAMIFICACIÓN
El Código Civil afirma que, si existe pluralidad de damnificados, la indemnización debida por el asegurador se
distribuirá a prorrata.
PRIVILEGIO DEL DAMNIFICADO
El privilegio del damnificado es un privilegio especial. Por esta razón el damnificado tiene derecho a hacerse pagar
con preferencia sobre el asegurado y cualquier acreedor de éste, aun cuando se declare la quiebra o el concurso.
(Art.1651)
ACCION DIRECTA Y CITACION EN GARANTIA. COMPETENCIA.
El damnificado tiene la opción de citar en garantía del cumplimiento del contrato al asegurador hasta el periodo
procesal de la apertura de la causa a prueba, Será competente el juez de primera instancia del lugar del hecho o
del domicilio del asegurador. La sentencia que se dictare hará cosa juzgada respecto del asegurador y debe
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entenderse a la sentencia firme y ejecutoriada. Los efectos de esa sentencia sólo alcanzan a las partes que han
intervenido en el juicio.
3. SEGURO DE PERSONAS
El seguro de personas tiene carácter resarcitorio y su finalidad consiste en el pago de un capital o renta, cuando
acontece un hecho que afecte la existencia, salud o vigor del asegurado.
El seguro de persona adopta dos modalidades: el seguro de vida y el seguro de accidentes personales.
A) SEGURO SOBRE LA VIDA
Art. 1663. El seguro se puede celebrar sobre la vida del contratante o de un tercero.
MODALIDADES
La garantía prestada por el asegurador es el pago de un beneficio en forma de capital o renta al asegurado o al
beneficiario designado por éste.
Conforme a ello, se puede convenir que la indemnización se pague una vez ocurrida la muerte del asegurado, aun
cuando éste no haya completado (sin su mora) el pago de las primas comprometidas.
También se puede convenir la entrega de un capital si el asegurado sobreviviera al tiempo convenido. O se pueden
convenir ambas coberturas en lo que la práctica aseguradora denomina como Seguro Total.
RIESGOS EXCLUIDOS. LIBERACIÓN DEL ASEGURADOR. RESICION.
Art. 1670 El asegurador queda liberado de pagar la suma asegurada, cuando el asegurado se ha dado
voluntariamente la muerte, salvo que el contrato haya estado en vigor ininterrumpidamente durante tres años. Si
el suicidio se produjo en circunstancias que excluyan la voluntad, el asegurador no se libera.
La prueba del suicidio del asegurado incumbe al asegurador. La del estado mental de aquel, corresponde al
beneficiario.
Art. 1671.- En el seguro sobre la vida de un tercero, el asegurador se libera si la muerte ha sido deliberadamente
provocada por un acto ilícito del contratante.
Pierde todo derecho el beneficiario que provoca deliberadamente la muerte del asegurado con un acto ilícito.
Art. 1672.- El asegurador se libera si le persona cuya vida se asegura, la pierde en empresa criminal, o por la
aplicación judicial de la pena de muerte.
La denuncia inexacta de la edad sólo autoriza la rescisión por el asegurador cuando la verdadera edad exceda los
límites establecidos en su práctica comercial para asumir el riesgo.
La agravación del riesgo autoriza la rescisión del contrato, cuando agraven el riesgo de tal modo que, de existir a la
celebración este riesgo agravado, el asegurador no habría concluido el contrato. Ejemplo: el oficinista que contrata
un seguro de vida y luego ejerce la profesión de bombero. En este caso, existe un cambio de profesión o actividad
que agrava el riesgo.
Puede sin embargo acordarse un reajuste de la prima, si no se opta por la rescisión.
SEGURO SALDADO.
El seguro saldado es una forma de liquidar la deuda como consecuencia del incumplimiento por parte del asegurado
(de pago de las primas). Se entiende que debe haber reiteración en esa falta En virtud de ello, el contrato se
convertirá automáticamente en un seguro saldado por una sumé reducida.
4. B) DE LOS SEGUROS DE ACCIDENTES PERSONALES. CONCEPTO;
Es un seguro que tiene reglas de aplicación provenientes de los seguros de vida (Art. 1684) y. consiste en la
cobertura de toda lesión corporal que pueda ser determinada por los médicos de una manera cierta sufrida por el
asegurado independientemente de su voluntad, por la acción repentina y violenta de o con un agente externo.
La póliza de seguro de accidentes personales ofrece al asegurado cobertura para el caso de muerte o incapacidad
permanente.
La prestación del asegurador (pago de un beneficio) se extiende al resarcimiento (sólo como modalidad de
liquidación y no por carácter resarcitorio) de los daños emergentes por la asistencia médico-farmacéutica del
accidentado.
DOLO O CULPA GRAVE
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El asegurador se libera si el asegurado o el beneficiario provocan el accidente dolosamente o por culpa grave, o lo
sufre en empresa criminal.
Puede presentarse el caso que el asegurado o el beneficiado con intención criminal desea dañar a un transeúnte
que resulta ser su enemigo o agravando el riesgo, transite por zonas peligrosas a altas horas de la noche o formando
uno banda de delincuentes sufra un accidente. En estos casos el asegurador se libera de la prestación debida,
OBLIGACIONES Y DERECHOS
El asegurado, en cuanto le sea posible, debe impedir o reducir las consecuencias del siniestro, y observar las
instrucciones del asegurador al respecto, siendo ellas razonables.
El seguro de accidentes personales exige del asegurado una conducta en lo posible obediente de las instrucciones
razonables del asegurador como también posible una conducta para “impedir o reducir el siniestro.
Las agravaciones del riesgo son las propias del seguro de Vida, más las que pueden agregarse en cada póliza.
5. SEGUROS COLECTIVOS
El seguro colectivo no es, en realidad, una rama de los seguros sino una modalidad de la práctica aseguradora, que
permite realizar una amplia cobertura, posibilitando una importante función social que sería imposible de realizar
en forma individual por su alto costo y enorme riesgo para los aseguradores.
El seguro colectivo se utiliza en la rama vida y accidente personales, extendiéndose en oportunidades para
combinarse con el seguro de responsabilidad civil, como en el caso del tomador que tiene a su cargo la
indemnización por ruptura del contrato de trabajo debido a la muerte o incapacidad del trabajador.
Lo que caracteriza al seguro colectivo, es que es un seguro a favor de terceros, ya que los beneficiarios o los
integrantes del grupo adquieren un derecho propio asegurador al acaecer el siniestro, La contratación se realiza
por un grupo de personas, dinámico y con intereses comunes preexistentes a la contratación del seguro por medio
de un contratante que puede llegar a participar del grupo, si reviste las calidades necesarias para ello.
INCORPORACIÓN DE UN ASEGURADO. SU RETIRO. DERECHOS Y OBLIGACIONES.
El grupo es formado y representado por un tomador que también puede integrarlos tiene calidades comunes con
los demás y por los accidentes que sufra personalmente.
También el contratante-tomador puede ser beneficiario del seguro si tuviera un interés económico lícito sobre la
vida o salud de los integrantes del grupo, en la medida del perjuicio concreto. Los integrantes del grupo deben
otorgar su consentimiento para ingresar y permanecer bajo el amparo asegurativo.
Los contratos (pólizas) fijan las condiciones de ingreso de los asegurados, por lo que la incorporación al grupo se
produce cuando éstas son cumplidas cabalmente.
En general no se requiere un examen físico para incorporarse al grupo asegurado; pero sí así fuere exigido por el
asegurador, éste debe realizar la comprobación médica dentro de los quince días de recibida la propuesta.
Las pólizas determinan el modus operandi de los egresos del grupo, pudiendo convenir la posibilidad de que los
egresados (caso del trabajador jubilado integrante de un grupo de trabajadores asegurados) mantengan de todos
modos la cobertura prestada.
Art. 1689.- Quienes dejan de pertenecer al grupo asegurado, quedan excluidos del seguro desde ese momento,
salvo pacto en contrario.
6. EL REASEGURO. CONCEPTO.
Art. 1693.- El asegurador puede a su vez asegurar los riesgos asumidos, pero es el único obligado respecto al
tomador del seguro. Los contratos de reaseguro se regirán, en lo pertinente por las disposiciones relativas al seguro,
y por las de este capítulo.
Art. 1694 El asegurado carece de acción contra el asegurador. En caso de liquidación voluntaria o forzosa del
asegurador, el conjunto de los asegurados gozará de privilegio especial sobre el saldo acreedor que arroje la cuenta
del asegurador con el reasegurador.
Art. 1695.- En caso de liquidación voluntaria o forzosa del asegurador o del reasegurador se compensarán de pleno
derecho las deudas y los créditos recíprocos que existan, relativos a los contratos de reaseguro. La compensación
se hará efectiva teniendo en cuenta para el cálculo del crédito o débito, la fecha de rescisión del seguro y reaseguro,
la obligación de reembolsar la prima en proporción al tiempo no corrido y la de devolver el depósito de garantía
constituido en manos del asegurador.
La moderna explotación aseguradora utiliza un ingenioso mecanismo económico basado en la agrupación del mayor
número posible de asegurados sujetos a riesgos homogéneos, por medio de un centro empresario de relación
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recíproca (el asegurador), quien se encarga de recaudar tas contribuciones de todos ellos (primas), para constituir
un fondo económico financiero con el cual hará frente a los daños que generen los siniestros que afecten a
cualquiera de los asegurados integrantes del grupo, en tanto provengan los riesgos tenidos en cuenta para la
individualidad de la agrupación.
Se posibilita de esta manera distribuir el peso económico de los riesgos entre todos los asegurados a la
incertidumbre de verse afectado económicamente por su ocurrencia y se crea una técnica de cobertura que
aprovecha el sistema de apoyo recíproco para eliminar la probable insolvencia de un asegurador, transformándose
en un simple administrador de capitales ajenos.
Este objetivo se logra, esencialmente, mediante una operatoria similar al Seguro, que denomina reaseguro y que
permite la homogeneización de los riesgos, facilitando el ejercicio normal de la industria aseguradora.
Sosa Centurión dice que el reaseguro es “el seguro por el seguro”.
El Prof. Pangrazio definió al reaseguro como contrato en virtud del cual una entidad de seguros toma a su cargo
total o parcialmente, un riesgo ya cubierto por otra o el remanente de daños que exceda de la cantidad asegurada
por el asegurador directo. El Diccionario de la Real Academia define al reaseguro como un contrato por el cual una
entidad de seguros toma a su cargo total o parcialmente, un riesgo ya cubierto por asegurador, sin alterar lo
convenido entre éste y el asegurado. El reaseguro es la aseguradora de la empresa de seguros. El reaseguro es el
seguro de le empresa de seguros.
NATURALEZA JURIDICA.
La convención entre asegurador y el reasegurador reúne los elementos básicos de toda operación de seguro (riesgo,
prima y prestación pecuniaria), por lo que el reaseguro es una operación que puede clasificarse dentro de los
seguros de responsabilidad civil.
Es el criterio legislativo, cuando y autoriza al asegurador para asegurar, a su vez, - los riesgos cubiertos, aunque
continuando como único obligado respecto del asegurado (Ver Art. 1944 supra). Por esta razón, el reaseguro no
puede equipararse a la fianza, ni a otras figuras afines, como el coaseguro, la sociedad en participación o la cesión
de cartera. Porque aquí se satisface siempre una necesidad del reasegurado, y el reasegurador no es en absoluto,
un deudor del asegurado.
MODALIDADES
El reaseguro evolucionó de primitivas formas de participación proporcional en los riesgos del asegurador, hasta
modernos sistemas, de cobertura de exceso de pérdidas. Estas modalidades son cuatro A saber:
1. Reaseguro de exceso de riesgo (o excedente):
Por el cual el asegurador reasegura aquellos contratos cuyos valores a riesgo (compromiso máximo indemnizatorio
con el asegurado) superan su capacidad de explotación. En este caso, el reasegurador toma a su cargo el exceso del
riesgo soportable técnicamente por el asegurador.
2-Reaseguro de participación (o de cuota parte):
El reasegurador toma su cargo una proporción uniforme y constante de los riesgos que le cede el asegurador en
relación con alguna de sus ramas de explotación (incendio, por ejemplo), sin atender a la magnitud de la capacidad
de explotación del asegurador.
3- El reaseguro de exceso de pérdida (excess Loss):
O de exceso de siniestros, actúa sobre la última pérdida neta que causa a un asegurador el acaecimiento de un
hecho cubierto por uno o más contratos de seguro; y opera cuando la suma indemnizatoria que debe pagar el
asegurador a su asegurado supera un monto predeterminado. En estos casos el tramo final de la indemnización es
soportado económicamente por el reasegurador.
4- Reaseguro "Stop Loss":
Este moderno negocio de reaseguro, no tiene en cuenta eventos singulares ni acumulados; sino el conjunto de
todos los siniestros de una misma rama de explotación producidos en un periodo determinado (generalmente
coincidente con ejercicios de explotación de los seguros que integran la rama) Opera cuando el monto de los
siniestros pagados sobrepasa un límite determinado, que usualmente se fija en función de porcentual con el monto
de las primas percibidas por los contratos en juego.
OBLIGACIONES DEL ASEGURADOR
Dice el Art. 1695, última parte que el asegurado tiene la siguiente obligación:
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La compensación se hará efectiva teniendo en cuenta para el cálculo del crédito o débito, la fecha de rescisión del
seguro y reaseguro, la obligación de reembolsar la prima en proporción al tiempo no corrido y la de devolver el
depósito de garantía constituido en manos del asegurador.
PRIVILEGIOS DEL ASEGURADO
El contrato de reaseguro no vincula al asegurador con la empresa reaseguradora, salvo el privilegio especial que
tienen los asegurados sobre el saldo acreedor que arroje del asegurador contra el reasegurador. Esto se da en
caso de liquidación voluntaria o forzosa del asegurador.
Art. 1694.- El asegurado carece de acción contra el asegurador en caso de liquidación voluntaria o forzosa del
asegurador, el conjunto de los asegurados gozará de privilegio especial sobre el saldo acreedor que arroje la
cuenta del asegurador con el reasegurador.
PROGRAMA
LECCIÓN I-- DERECHO BANCARIO.
1 Autonomía
2 Naturaleza
Bancos
1 Orígenes
2 Edad Media
3 Los Primeros Bancos 4 Evolución Ulterior
5 Sistema Norteamericano 6 la Banca Suiza
7 Alemania y Japón
8 Aparición y evolución de Bancos Centrales 9 Funciones de Bancos Centrales.
Sistema Financiero Mundial en la Actualidad.
1 Banca Publica
2 La Banca Privada
3 Bancos Comerciales 4 Bancos de Inversión
5 Otras instituciones Financieras.
6 tendencia hacia la Banca Múltiple..
Bancos Off Shore.
1 Definición
2 Consideraciones generales
3 Legislación aplicable en las operaciones de la Banca Off Shore 4 Fiscalización de las operaciones. Autoridad de
Control.
Organismo Internacionales
1 Fondo Monetario Internacional
2 Banco Mundial y organismos vinculados 3 Banco Interamericano de Desarrollo.
4 Banco del Sur.
5 Banca y los procesos de integración
6 La Organización Mundial del Comercio (OMC)
Sistema Financiero Nacional.
1 Historia de la Banca en el Paraguay
2.Régimen Jurídico.
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3. Otra Fuentes
4 Pautas de Interpretación
Lección II- Banca Central.
1 El Banco Central del Paraguay
2 La Ley Organica del Banco Central del Paraguay.
3 Objetivos y funciones
4 Relaciones con los poderes del estado 5 La Cuestión de la Autonomía.
6 Garantía de Deposito
7 Red de seguridadBancaria y prestamos por iliquidez.
8. El Fondo de Garantía de Depósitos (FGD)
Dirección y Administración del Banco Central.
1 Introducción
2 Directorio
3 Funcionamiento
4 Atribuciones y deberes del Directorio 5 El Presidente
6 Incompatibilidades e inhabilidades 7 Ausencia Acefalía, y cesantía.
8 Responsabilidad de los Directores 9.Gerencia General
10 El Personal.
Superintendencia de Bancos y otros organismos de contralor.
1.Superintendencia de Bancos
2 Designación, cesantía, incompatibilidades einhabilidades 3 Atribuciones
4 Auditoria Interna
5 Auditoria Externa
6 Régimen Contable del Banco Central 7 Capital , Resultados y Reservas.
Lección III- Bancos y otras entidades financieras y afines
1 Consideraciones Generales
2 Régimen Normativo de Bancos y otras entidades financieras 3 Instituciones financieras reguladas
4 Entidades cooperativas y el Incoop
5 Prestamistas particulares y casa de créditos
6 requisitos para el funcionamiento de Entidades Bancarias y Financieras 7 Revocación de autorización
8 Capital y reservas
9 Operaciones Prohibidas
10 relación capital pasivo-contingente 11 Encaje legale
12 Régimen Contable
13Regularización, Resolución y Liquidación
14. Secreto Bancario. Disposiciones de la ley 489/95, 861/96 y el Código Penal 15 Disposiciones especiales
aplicables a bancos y demás entidades financieras.
Lección III - Régimen de Faltas y Sanciones
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1 Régimen vigente
2 Competencia
3 Sanciones en materia de cambios 4 Clasificación de las faltas
5 faltas graves
6 Sanciones a entidades infractoras 7 Faltas leves
8 Sanciones por Faltas Leves 9 Responsabilidad solidaria
10 Sanciones a los administradores y auditores externos de la entidad 11 Graduación de las Sanciones
12 Procedimiento
13 Recurso de Reconsideración y Acción Contencioso Administrativo 14 Resoluciones de la superintendencia
15 Prescripción
Lección IV.- Funciones Fundamentales de los Bancos
1 Operaciones activas y pasivas neutras o indiferentes 2 Contratos y operaciones Bancarias
3 Contratos Básicos, Régimen Legal
4 Antecedentes y fuentes. El Código Civil Italiano de 1942 y el Anteproyecto del Dr. Luis
De Gásperi
5 El Código Civil Paraguayo y la Ley de Bancos 6 El Valor de Uso y la costumbre
7 Reglas y usos internacionales.
8. Normas de Basilea
9 Caracteres de los Contratos Bancarios
10 Contenidos de los Contratos Bancarios de Crédito
11.El Swift y las Trasferencias Electrónicas interbancarias.
12.Dinero Electrónico
Lección V- Cuenta Corriente Bancaria
1 Antecedentes Históricos
2 Naturaleza Jurídica Conceptos
3 Diferencia entrela cuenta corriente Bancaria y la cuenta corriente Mercantil 4 La cuenta corriente Bancaria en
la legislación Positiva
5 Caracteres
6 Apertura de la Cuenta Corriente Bancaria. 7 Capacidad.
7. Personas físicas.
7.1Menores emancipados.
7..2 Régimen Patrimonial del Matrimonio
7.3 Fallidos
8 Personas Ideales
8.1De derecho Público
8.2De derecho Privado
9 Clases de Cuenta
10 Cuenta a nombre de una persona y a la orden de la misma
11 Cuentas a nombre de dos o mas personas y a la orden de la otra
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12 Cuenta a nombre de dos o mas personas con orden conjunta o reciproca e indistinta 13 Cuenta bancarias bajo
seudónimo o nombre de fantasía
14 Cuenta por tiempo determinado o indeterminado
9 Obligaciones y Derechos de las Partes
9.1Obligaciones del Banco
9.2Obligaciones del Cliente
10 Efectos que resultan del funcionamiento de una cuenta corriente
10.1 El llamado efectos novatorio
102.2 Extracto de cuenta enviada por el Banco al cliente, aprobación
10.3 Compensación entre saldo de cuentas provenientes de diversas relaciones de negocios y de cuentas
10.4 Saldo de cuenta corriente Bancaria, ejecución 11 Embargos de Cuentas
12 Cierre
12.1 Vencimiento del plazo pactado, acuerdo de partes
12.2 Voluntad unilateral
12.3 Cierre forzoso
12.4 Fallecimiento, interdicción inhabilitación e insolvencia
13.La cuenta Corriente en el Derecho internacional, Ley Aplicable.
Lección VI- Deposito Bancario
1 Antecedentes
2 Importancia
3 Clases de Deposito en nuestra legislación . 4 El Deposito Bancario
5 Definición
6 Naturaleza Jurídica y afinidad con otros Contratos 7 Es verdaderamente un contrato Real
8 Clases de Deposito 9 Deposito pecuniario 10 Deposito de ahorro
11 Deposito de Custodia o Contrato Bancario Accesorio 12 Deposito Cerrado
13 Deposito Abierto
14 Deposito en Administración o Dossier
15 Deposito de Títulos en custodia en custodia a orden reciproca de dos o mas personas 16 Derecho de retención
del Banco
17 Deposito pecuniario o bancario de dinero 18 Consideraciones Generales
19 Concepto
20 Clases
21 Deposito ordinario o simple y deposito en cuenta corriente
22 depósito a la vista con vencimiento fijo o a plazo. Deposito a plazo fijo 23 deposito de ahorros
24 libreta de ahorros
25 plena prueba de libreta 26 libreta al portador
27 capacidad para efectuar deposito de ahorros 28 Los fallidos
29 la mujer casada 30 persona jurídica
31 forma individual, conjunta 32 ahorro contractual
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33 ahorro y préstamo par la vivienda 34 objeto
35 deposito judicial
36 Deposito en moneda extranjera
37 Encaje Legal sobre operaciones en moneda extranjera
38. Deposito en cajero Permanente 39 Modos de operación
40 Cajero con apertura de Crédito 41 Obligaciones de las partes
Crédito Bancario
1 Crédito Bancario 2 El mutuo Bancario 3 Concepto
4 Caracteres
5 Comparación con otros Contratos 6 Capacidad
7 La Instrumentación 8 Clases de préstamo
9 Derechos y Obligaciones de las partes. Restitución. Régimen Legal. Responsabilidad. 10 Efectos. Acciones que
nacen del Contrato
10.1 Acción de devolución del dinero prestado, con sus intereses compensatorios y moratorios y punitorios Ley
2339 que modifica la el art 44 de la ley 489
10.2 Acción de cumplimiento y daños y perjuicios en ausencia de pacto punitorio
10.3 Acción de Daños y perjuicios por el incumplimiento de una promesa de mutuo bancario oneroso
11.Extinción del Contrato.
Lección VII- Apertura de Crédito Bancario
1Generalidades 2 Concepto
3 Naturaleza Jurídica
4 Caracteres
5 Obligaciones
6 Garantías del Contrato 7 Distintas modalidades
7.1Entrega de fondos al cliente
7.2Apertura de crédito en cuenta corriente
7.3Obligación del Banco de otorgar un aval u determinado o indeterminado 8 Finalización.
Lección VIII- Anticipo Bancario
1. Generalidades, Concepto 2 Naturaleza Jurídica
2.1Teoría del mutuo
2.2Teoría de la promesa de mutuo
2.3Teoría de la apertura de crédito
2.4teoría del contrato autónomo
3 Caracteres del contrato de anticipo Bancarios 4 Tipos de anticipo Bancario
4.1Anticipo Simple
4.2Anticipo a cuenta corriente
4.3Anticipo Bancario propio
4.4Anticipo Bancario impropio o irregular
5. Obligaciones de las partes
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6. Finalización de la relación.
Lección IX- Descuento Bancario
1. Generalidades. Importancia.
2. Concepto
3. Naturaleza Jurídica
3.1Teoría que niega su carácter contractual
3.2Teoría del Mutuo
3.3Teoría de la compra venta
3.4Teoría del Contrato autónomo y uniforme
4. Características
5. Elementos del Contrato
5.1Elementos personales
5.2Reales. Objeto del descuento
5.2.1 El Objeto debe ser un derecho de crédito
5.2.2 El objeto debe ser crédito pecuniario
5.2.3 El objeto debe de ser un crédito contra un tercero
5.2.4 El objeto debes ser un crédito un crédito aun no vencido
6. Efectos del Contrato
6.1Descuento Cambiario
6.2Descuento no cambiario
6.3Descuento de letras documentadas
7. Obligaciones de las partes
8. Extinción del Contrato. Normal y Anormal
9. El redescuento
Lección X--Giro Bancario y Transferencia
1. Antecedentes del giro Bancario
2. Concepto
3. Modos de operación 4 emisión del giro
5 naturaleza jurídica 6 perdida del giro
7 autorización legal para realizar el giro 8 Clases de giro
9 La transferencia Bancaria Consideraciones Generales 10 Noción
11 Naturaleza Jurídica
12 Formalización
13 Entidades autorizadas 14 Libranzas a Pagar
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Lección XI--Emisión de Cedulas y Bonos
1 Cedulad hipotecarias. Noción 2 modo de operación
3 Bancos con Facultades de Emisión
4 Bonos. Cupones. Bonos Hipotecarios. Cedulas Hipotecarias o Letras Hipotecarias. Bonos del tesoro de los EE
UU
5 Distinción
6 Ventajas que ofrecen
7 Bonos de goce y de participación. Bonos financieros 8 Certificado de Participación
9 Noción
10 Cupones. Noción
11 Acciones Ejecutivas
12 Cedulas Hipotecarias, Bonos Inmobiliarios de la vivienda y Certificados de participación , según la Ley de

Valores e incentivos fiscales
13. Securitización
Lección XII- Créditos Documentarios
1. Origen. Compra venta Internacional sobre documento. Normas y usos Uniformes. Legislación.
2. Concepto del Crédito Documentario.
3.1. Créditos documentarios simples.
3.2. Créditos documentarios Irrevocable.
3.2.1. Teoría del Contrato a favor de un tercero
3.2.2. Teoría de la promesa de hecho a un tercero.
3.2.3. Teoría del Mandato
3.2.4. Teoría de la Cesación de Crédito.
3.2.5. Teoría de la Delegación imperfecta o acumulativa pasiva.
3.2.6. Teoría del Negocio Jurídico.
3.2.7. Teoría del contrato autónomo
4. Técnica de la operación
5. La carta de crédito
5.1. Contenido de la carta de crédito.
6. Partes intervinientes en el funcionamiento del crédito documentario. Relaciones que Genera
7. Clasificación del crédito del documentario
7.1. Según la posibilidad de revocación.
7.2. Según la obligación asumida por el banco corresponsal
7.3. Según el tipo de obligación que asuma el banco emisor.
7.4. Según el Banco donde será utilizable el crédito
7.5. Según la forma de pago.
7.6. Según la forma que se utilizaba el crédito
7.7. Según la posibilidad de transferir o no el crédito
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7.8. Según intervenga un banco corresponsal
7.9. Según halla o no anticipo de fondo al beneficiario.
7.10. Otras modalidades
8. Modalidades de la compra venta Internacional. Cláusulas usuales, terminología utilizable. Incoterms. Reglas y
usos uniformes 600/2007
9. Exclusión del contrato
10.“Trust Receipt “, recibo fiduciario o recibo de confianza.
11.Derecho de retención del banco.
Lección XIII--Contratos de Leasing
1. Antecedentes.
2. Nociones y consideraciones generales.
3. Modos de operación.
4. Clases de Leasing.
5. Leasing Inmobiliario
6. Mecánica de Leasign Inmobiliario
7. Sale and Lease Back
8. Renting o leasing operativo. Leasing operacional o de explotación .
9. leasing financiero
10.Modos de operación
11.Definición del Leasing
12.Naturaleza Jurídica.
13.Contratos mixtos
14.En el Código Civil Paraguayo.
15.¿Podrá un particular celebrar un contrato de leasing como dador
16.Un banco o una entidad financiera podrá celebrar el contrato de leasing en nuestro pais.
17 partes intervinientes
18.Ventajas que ofrecen esta operación
19.Derecho y obligaciones de las partes
20.Obligaciones del dador
21.Obligaciones del tomador
22.Exoneraciones fiscales en nuestro pais. 23 Reforma tributaria. Ley 125 y la ley 2421.
24 Análisis del sistema francés. El crédit – bail.
Lección XIV--Contrato de Factoring
1. Antecedentes históricos
2. Concepto. 3.Naturaleza Jurídica
3.1. Teoría del Contrato de Descuento
3.2Teoría de la apertura de crédito
3.3Teoría de la compra venta o la cesión de créditos
3.4. Teoría del contrato mixto
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3.5. Teoría del contrato Autónomo
4. Caracterización.
4.1. Caracteres estructurales
4.2. Caracteres funcionales
5. Clases de factoring
5.1. Según su contenido
5.2 Según su ejecución
5.3. Según sus alcances.
5.4. según el ámbito de vigencia
6. Derechos o obligaciones de la parte
7. Extinción de contratos.
Lección XV--Contrato de “Underwriting
1. Generalidades. Antecedentes
2. Concepto
3. Marco Legal
5. Caracteres
6. Tramites de la operación
6.1. Modalidades
6.2. Formas de Colocación
7. títulos que pueden ser objetos de contratos.
8. Partes que pueden intervenir en el contrato. Efectos
9. Trascendencia Internacional.
Lección XVI--Fideicomiso Bancario
1. Fideicomiso. Antecedentes
2. El contrato de fideicomiso bancario. Consideraciones Generales. 3.Concepto
4. Según el Derecho Paraguayo.
5. Definición
6. partes Intervinientes
8. Clases de Fideicomiso
9. Fideicomiso prohibido
10.Cláusulas Prohibidas
11.Autonomía de los Bienes Fidecomittdos
12 Obligaciones del fiduciario. Separación del Patrimonio.
13.Derechos del fiduciario
14.Extinción del contrato.
Lección XVII--Contrato de Custodia en caja Fuerte
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1. Locacion de caja de seguridad.
2. Modos de operación
3. Antecedentes
4. Cajas de seguridad en el Paraguay
5. Definición
6. Naturaleza Jurídica del Contrato
7. Conclusión
8. En el Código Civil Paraguayo
9. Caracteres
10.Ventajas que ofrece el contrato
11.Obligaciones del Banco
12.Obligaciones del Usuario
13.Muerte, Incapacidad o Quiebra del Usuario
14.Embargo del contenido de la caja
15.Extinción del contrato.
Lección XVIII--Carta de Crédito
1. Antecedentes
2. Concepto
3. Utilidad y modo de operación
4. Clasificación
5. Contenido de la carta de crédito
6. ¿Quienes pueden emitirlas?
7. Naturaleza Jurídica de la carta de crédito
8. Derechos y obligaciones de las partes
9. Utilidad en nuestro tiempo
Lección XIX--Tarjeta Crédito
1. Preliminares
2. Partes intervinientes
3. Vinculación entre las partes
4. Instrumento que componen la operación con tarjeta de crédito
5. Caracteres de la tarjeta de crédito
6. Ventajas de la tarjeta de crédito
7. Desventajas de la tarjeta de crédito
8. Naturaleza Jurídica de la tarjeta de crédito
8.1. Comparación con otras figuras
8.2. Títulos de créditos
8.3. Contratos de corretaje
8.4 Asunción privativa de deudas
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8.5. Contratos de cuenta corriente
8.6. Contratos inanimados
8.7. Contratos de adhesión
8.8. Naturaleza jurídica de las distintas relaciones
8.9. Conclusiones con relación a la naturaleza jurídica
9. Clasificación de las tarjetas de crédito
9.1. Clasificación por el ámbito de utilización
9.2. Clasificación por la forma de pago
9.3. Clasificación por el plazo de validez de las tarjetas
9.4. Otros grupos clasificatorios
9.4.1. Tarjetas identificatorias
9.4.2. Tarjeta o carta cheques.
9.4.3. Tarjetas de descuentos
9.4.4. Tarjetas titulares y adicionales
9.4.5. Tarjetas cooperativas o empresariales
9.4.6. Tarjeta de Debito
9.4.7. Tarjetas múltiples
9.4.8. Tarjetas de afinidad
9.4.9. Tarjetas de inversión
9.5. Conclusiones
10.Las tarjetas de créditos y las resoluciones reglamentarias del Banco Central del Paraguay.
Lección XX—El Derecho del consumidor en los contratos bancarios
1. Introducción.
2. El contrato bancario y el consumidor
3. Carácter irrenunciable del derecho del consumidor
4. Derechos básicos del consumidor en relación a los contratos bancarios y financieros
5. Deber de informar en idioma oficial. visible y prohibición
6. Protección contractual específica
7. Cláusulas abusivas
8. Operaciones de crédito
9. Regulación de la publicidad
10.Autoridad de aplicación y sanciones
11.La responsabilidad civil emergente de la provisión de bienes y servicios
12.El consumidor como nuevo objeto de tutela jurídica especial
13.Acción contra el proveedor o vendedor
14.Caracteres del contrato y principios del nuevo derecho.
Lección XXI--Titulo de Crédito
1. Evolución e importancia
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2. La denominación de los títulos de créditos
3. Concepto.
5. Elementos
5.1. El substrato material
5.1.1. Títulos de créditos, cosas muebles
5.1.2. Títulos de créditos documentos
5.2. La declaración cartacea
5.2.1. Como fuente de obligaciones
5.2.2. Como representación documental
6. Caracteres esenciales
6.1. Caracteres necesarios del documento
6.2. Carácter literal del derecho
6.3. Carácter autónomo del Derecho
7. Clasificación según las estructura
7.1. Títulos causal
7.2. Titulo abstracto. Clasificación según la ley de circulación
8.1. Títulos al portador
8.2. Títulos a la orden
8.3. Títulos nominativos
9. La transferencia de los Títulos de créditos.
Lección XXII--Titulo al Portador
1. Origen y evolución histórica
2. Concepto
3. Naturaleza y funciones
4. Transferencia
5. Legitimación. Justificación de la tenencia
6. Deterioro o destrucción del titulo
7. Extravió o destrucción del titulo
8. Reivindicación
Títulos a la Orden:
1. Origen y evolución histórica 2.. Concepto
3. Transferencia
3.1. Adquisición por medio del endoso
3.1.1 Endoso por procuración
3.1.2. Endoso en garantía
3.2. Adquisición por medio diversos al endoso
4. Legitimación
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5. Extravio o destrucción del título
6. privación de eficacia
Títulos Nominativos:
1. Origen y evolución histórica
2. Régimen jurídico de los Títulos nominativos
3. Debate sobre el titulo nominativo es o no un titulo de crédito
3.1. Opinión de Bolaffio
3.2. Criterios de Mossa
3.1. Opinión de la Cátedra 4.. Intervención judicial
5. Trasferencia, efectos
6. Constitución de prendas
7. Extravio, sustracción o destrucción del título
8. Privación de eficacia.
Lección XXIII--Pagaré a la Orden
1. Origen y evolución Histórica
2. Concepto
4. Requisitos del libramiento
4.1. Requisitos intrínsecos (Capacidad , Voluntad, Objeto y causa)
4.2. Requisitos intrínsicos (Art. 1535 C.C)
5. Transmisión del pagare.
5.1. Modos de Trasmisión
5.2. El endoso cambiario
6. El aval
7. Del pago
8. De los Protestos
8.1. Dispensas del protesto
9. Recursos para el cobro
10.Cancelación
11.Aplicabilidad al Pagare de las normas relativas a la letra de cambio
Lección XXIV--Cheques
1. Origen y evolución histórica del cheque
2. Importancia
3. Concepto y definición del cheque
4. Caracteres.
5. Naturaleza jurídica
6. Requisitos
6.1. Cheque de pago a la vista
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6.2. Cheques a favor de una persona determinada con cláusula no a la orden
6.3. Cheque a la orden del propio librador
6.4. Cheques firmados por un tercero
6.5. Cheques girados a cargo de una persona que no sea banco
6.6. Cheque en Blanco
6.7. Cheques con cláusula al portador
6.8. Cheques sin indicación del beneficiario
6.9. Prohibición de intereses
6.10. Invalidez de algunas de las firmas del cheque
6.11. Firmas falsas de personas incapaces de obligarse por cheques
6.12. Firmas falsas o imaginarias
7. Capacidad para obligarse por cheques
7.1. La presentación
8. De la trasmisión del cheque
8.1. Modos de trasmisión del cheque
8.2. Endoso
8.2.1. Origen e importancia
8.2.2. Formalidades del Endoso
8.2.3. Trasmisión con endoso en blanco
8.2.4. Endosos tachados
8.2.5. Endoso mandato
8.2.6. Endoso fuera del tiempo
9. El aval en el cheque. Concepto. Definición del aval.
9.1. Diferencias entre las fianzas y el aval
9.2. Sujetos del aval
9.3. Responsabilidad
9.4. Formas del aval
9.5. Oportunidad para su otorgamiento
9.6. Efectos jurídicos
9.6.1. Excepciones oponibles
9.6.2. Validez del aval por obligación que no es valida
10.Derechos del avalista que paga la letra.
Lección XXV--Cheques (Continuación)
1. De la presentación y del pago de cheque.
1.1. Cheque de pago a la vista
1.2. Cheque dfe pago diferido
1.3 Cheque posdatado
2. Calendario distintito al gregoriano
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3. Cámara compensadora.
4. perdida o sustracción del cheque
5. Muerte o incapacidad
6. Quiebra del Librador
7. Quiebra del girado
8. Convocación de acreedores del librador
9. Embargo o secuestro de la provisión de fondos
10.Retención del cheque
11.Pago parcial
12.Pago del cheque
12.1. Autenticidad de las firmas
12.2. Supuestos en el banco deberá denegar el pago
12.3. Pago de cheques falsificados. Consecuencias. Culpa del titular de la cuenta
13.Del cheque cruzado
13.1. Clases de cruzamientos
13.1.1. El cruzamiento general y el especial. Efectos
14.Del cheque para acreditar en cuentas
15.Del cheque no transferible, sus características Efectos.
16.Cheque de viajeros
17.Cheque imputado. Formas. Requisitos
18.Cheque en moneda extranjera
19.De la acción de regreso por falta de pago.
19.1. Sujetos. Condiciones a que esta subordinada. Excepciones. Limites.
20.Nota de rechazo y aviso
21.El protesto
21.1. Carácter
21.2. Contenido
21.3. Lugar
21.4. Plazos
21.5. Protesto contra incapaces
21.6. protesto póstumo
22.Cláusulas retorno (sin gasto, sin Protesto u otras equivalentes). Efectos
23.Causas de fuerza mayor que impide la presentación del cheque en tiempo propio
24.Acción cambiaria. Solidaridad cambiaria. Objetos de la acción de regreso
25.Acciones extra cambiarias
25.1. Acción que deriva de la relación jurídica que dio lugar a la emisión o la trasmisión del cheque
25.2. Acción de enriquecimiento
26.de la prescripción
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27.de los duplicados del cheque
28.La ley 21 sobre cheques sustitutos vigente en los Estados Unidos de América
Lección XXVI--Letras de Cambio
1. Definición
2. origen y evolución de la letra de cambio
3. Unificación de la Legislación cambiaria. Clasificación de las Diversas Legislaciones cambiarias
4. Naturaleza jurídica de la letra de cambio. Diversas Teorías
5. Utilidad e importancia de la letra de cambio. Funciones
6. Requisitos sustanciales de las letras consentimientos. Objeto. Causa.
7. Capacidad y representación cambiaria. Requisitos formales. Emisión y formas.
8. Enunciaciones esenciales. Casos y salvedades previstas en el Art. 1219 del C.C. Firmas. Cláusulas Facultativas
9. Circulación de la letra. Endoso. Concepto. Función. Naturaleza Jurídica. Lugar de endoso. Letras endosables.
Clases
10.Cláusulas no a la orden Efectos. Endoso en blanco. Valor en cobro o en procuración.
. Derechos. Valor en garantía o en prenda. Derechos que confiere. Endoso posterior al vencimiento
11.Cesión de la Letra.
Lección XXVII--Letras de Cambio (Continuación)
1 Aceptación
2 Concepto. Función. Forma. Capacidad. El tiempo en que debe de requerirse la aceptación
3 Lugar en que debe pedirse la aceptación
4 ¿A quienes? Efectos de la aceptación y de la falta de aceptación. Aceptación parcial. Cancelación de la

aceptación.
5 Aceptación ordinaria
6 Del Aval. Concepto. Formas. Personas. Que pueden avalar y ser avaladas. Efectos del aval. Obligaciones del
avalista. Derechos.
7. Del Vencimiento y del termino., Concepto. Modalidades de vencimientos y su tratamiento legal. Calendarios.
8 Pagos. Concepto. Función. Sujeto del Pago ¿Quien puede y quien debe pagar?
9 ¿Quien puede exigirlo? Lugar. Tiempo. Pago anticipado. Letra pagadera en moneda extranjera.
Lección XXVIII--Acciones Cambiarias
1 Clases. Concepto. Función y contenido de cada una 2 Sujetos Activo y pasivo
3 Tiempo de ejercicio de las acciones cambiarias
4 Solidaridad. Concepto. Acción Cambiaria y Acción ejecutiva
5 Protesto. Funciones. Obligatoriedad forma y tiempo del protesto 6 Caducidad Cambiaria. Concepto. Clases.
Casos efectos
7 Otras acciones. Resaca. Acción Casual y acción de enriquecimiento. Contenido requisitos Sujetos, forma,
tiempo, efecto de cada una.
8 De la intervención. Concepto. Clases. Intervención en el pago. Sujetos, forma, tiempo efecto
9 Pluralidad de ejemplares y de copias. Funciones. Diferencias. Modificaciones en la letra.
10. Cancelación. Concepto. Función. Casos. Sujetos. Tiempo. Efectos.
Lección XXIX--Seguros
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1 Nociones preliminares. Origen y Evolución
2. Fundamentos económicos y bases técnicas, del seguro. Funciones económicas: ventajas. Seguro Social y
Seguro privado
3. Formas del Seguro. A prima, mutuo, cooperativa. Los Seguros según sus funciones. Daños patrimoniales, de las
personas y accidentes de las personas
4 Régimen Legal de las Empresas de seguro. Contralor e Interventor del Estado.
5. La Política Social del Seguro.
6. Constitución de las Empresas de seguro. Forma. Autorización, Capital mínimo. Régimen Técnico. Reserva.
Inversiones.
7 Control de la Superintendencia de Bancos.
8. Superintendencia de Seguros.
9. Defensa del Consumidor de la Superintendencia de Seguros
Lección XXX--Contrato de Seguros
1. Concepto. Sujeto. Capacidad para Contratar. Objeto. Celebración.Propuestas. Intervención de Auxiliares.

Representantes por Agentes de Seguros.
2 Elementos del Contrato de Seguro. El riesgo. Concepto. Agravación del riesgo. Falsas Declaraciones o
reticencia. No dolosa. Buena Fe
3 Seguro por cuenta ajena. Intereses Asegurables. Concepto. Monto en que debe existir. Casos. Cambio de
Titular.
4 Pluralidad de Seguros. Seguros múltiples. Seguro acumulativo. Coaseguro. Doble Seguro
5 Plazo. Desde Cuando corre la responsabilidad del asegurador. Prorroga. Rescisión por siniestro parcial. Prueba.
6. La póliza Enunciaciones. Diferencia entre el texto de la póliza. Efectos.
7. Perdida o robo de la póliza a la orden o al portador
8. Prima. Pago. Exigibilidad. Pago por tercero. Lugar de Pago. Mora. Reajuste de la prima.
9 Domicilio. Prorroga de la jurisdicción.
Lección XXXI--Cargas del Asegurado
1.- Conceptos sanción por incumplimiento. Cargas de información y de conducta. Cargas durante la vigencia del
contrato. Antes del sinistro y posteriormente.
2 Denuncia del siniestro. Aviso de la agravación del riesgo. Objeto y Consecuencia de la omisión.
3 Salvamento y verificación de los daños Abandono
4 Prestación del asegurador. Modalidades. Daño. Determinación de la Indemnización. Omisión. Suma Asegurada
y Valor de interés asegurable
5 Seguro Pleno Sebreseguro. Infraseguro. Seguro a primer riesgo
6 Pago. Procedimiento. Mora del asegurador. Provocación del Seguro.
7. Seguro por cuenta ajena. Seguro por cuenta a quien corresponda . Seguro a favor de terceros. Subrogación de
los Derechos del asegurado. Hipoteca y Prenda
Lección XXXII--Seguro de Daños Patrimoniales
1.- Disposiciones generales. 2 La pluralidad de seguros
3 Provocación del incendio. Concepto. Hechos equiparados. Riesgos excluidos. Monto del
resarcimiento. Valor de la reposición. Lucro Cesante. Cláusula de reconstitución. Acreedor Hipotecario y

prendario.
4 De los seguros de la agricultura. Riegos cubiertos. Duración. Granizo. Valuación. Carga.
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Sacrificio del animal. Rescisión. Indemnización y Subrogación
Lección XXXIII--Seguro de Transporte
1.- Concepto. Delimitación. Comienzo y fin de la cobertura. Extensión de la garantía. Abandono. Calculo de la
Indemnización
2 Seguro de responsabilidad Civil. Riesgos cubierto y excluidos Pluralidad de la ramificación. Privilegio del
Damnificado. Acción Directa y citación en Garantía. Competencia
3. Seguro de persona. Seguro sobre la vida. Modalidades. Riesgos excluidos. Rescisión. Liberación del asegurador.
Seguro Saldado. Concesión.
4 De los Seguros de Accidentes personales. Concepto. Dolo o culpa grave. Obligaciones y Derechos.
5 Seguro Colectivo. Concepto. Incorporación de un asegurador. Su retiro o. Derechos y obligaciones.
6 Reaseguro. Concepto. Naturaleza Jurídica. Modalidades. Obligaciones del Asegurador.

Privilegios del asegurador.
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AUDREY GALEANO – DELEGADA 2021

❑ 10.2 EXTRACTO DE CUENTA ENVIADA POR EL BANCO AL CLIENTE. APROBACION

❑ 3.5. TEORIA DEL CONTRATO AUTONOMO .

❑ PAGO POR TERCERO .

❑ SACRIFICIO DEL ANIMAL INDEMNIZACIÓN .

PRIVILEGIOS DEL ASEGURADO

LECCIÓN I-- DERECHO BANCARIO.

3 Los Primeros Bancos 4 Evolución Ulterior

5 Sistema Norteamericano 6 la Banca Suiza

8 Aparición y evolución de Bancos Centrales 9 Funciones de Bancos Centrales.

Sistema Financiero Mundial en la Actualidad.

3 Bancos Comerciales 4 Bancos de Inversión

5 Otras instituciones Financieras.

6 tendencia hacia la Banca Múltiple..

Bancos Off Shore.

1 Fondo Monetario Internacional

2 Banco Mundial y organismos vinculados 3 Banco Interamericano de Desarrollo.

4 Banco del Sur.

5 Banca y los procesos de integración

6 La Organización Mundial del Comercio (OMC)

Sistema Financiero Nacional.

1 Historia de la Banca en el Paraguay

Lección II- Banca Central.

1 El Banco Central del Paraguay

2 La Ley Organica del Banco Central del Paraguay.

4 Relaciones con los poderes del estado 5 La Cuestión de la Autonomía.

7 Red de seguridadBancaria y prestamos por iliquidez.

8. El Fondo de Garantía de Depósitos (FGD)

Dirección y Administración del Banco Central.

4 Atribuciones y deberes del Directorio 5 El Presidente

6 Incompatibilidades e inhabilidades 7 Ausencia Acefalía, y cesantía.

8 Responsabilidad de los Directores 9.Gerencia General

Superintendencia de Bancos y otros organismos de contralor.

2 Designación, cesantía, incompatibilidades einhabilidades 3 Atribuciones

6 Régimen Contable del Banco Central 7 Capital , Resultados y Reservas.

Lección III- Bancos y otras entidades financieras y afines

2 Régimen Normativo de Bancos y otras entidades financieras 3 Instituciones financieras reguladas

4 Entidades cooperativas y el Incoop

5 Prestamistas particulares y casa de créditos

6 requisitos para el funcionamiento de Entidades Bancarias y Financieras 7 Revocación de autorización

10 relación capital pasivo-contingente 11 Encaje legale

13Regularización, Resolución y Liquidación

Lección III - Régimen de Faltas y Sanciones

3 Sanciones en materia de cambios 4 Clasificación de las faltas

6 Sanciones a entidades infractoras 7 Faltas leves

8 Sanciones por Faltas Leves 9 Responsabilidad solidaria

10 Sanciones a los administradores y auditores externos de la entidad 11 Graduación de las Sanciones

13 Recurso de Reconsideración y Acción Contencioso Administrativo 14 Resoluciones de la superintendencia

Lección IV.- Funciones Fundamentales de los Bancos

1 Operaciones activas y pasivas neutras o indiferentes 2 Contratos y operaciones Bancarias

3 Contratos Básicos, Régimen Legal

5 El Código Civil Paraguayo y la Ley de Bancos 6 El Valor de Uso y la costumbre

7 Reglas y usos internacionales.

9 Caracteres de los Contratos Bancarios

10 Contenidos de los Contratos Bancarios de Crédito

11.El Swift y las Trasferencias Electrónicas interbancarias.

Lección V- Cuenta Corriente Bancaria

2 Naturaleza Jurídica Conceptos

6 Apertura de la Cuenta Corriente Bancaria. 7 Capacidad.

7..2 Régimen Patrimonial del Matrimonio

8.1De derecho Público

8.2De derecho Privado

10 Cuenta a nombre de una persona y a la orden de la misma

11 Cuentas a nombre de dos o mas personas y a la orden de la otra