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SUMARIO
INTRODUCCION
SUMARIO
CAPITULO I
DELITOS CONTRA EL ORDEN FINANCIERO
1.1.
Generalidades
1.2.
1.3.
1.4.
Normatividad extra-penal
CAPITULO II
DELITOS CONTRA EL ORDEN FINANCIERO
DESCRIPCION TIPOLOGICA
CONCLUCIONES
BIBLIOGRAFIA
ANEXO
CAPITULO I
DELITOS CONTRA EL ORDEN FINANCIERO
1.1.
GENERALIDADES
4
prohibidos
que
afectan
gravemente
el
normal
funcional
de
La
Superintendencia
de
Banca,
Seguros
sus
directores,
gestores,
administradores,
etc.,
en
de los lmites fijados por la Ley dela materia. As tambin, quienes operan en el
mercado financiero, sin haber efectuado las provisiones especficas, reparten
dividendos o distribuyen utilidades.
Suponen, entonces, una serie de conductas disvaliosas que vienen aparejadas
con una suficiente lesividad, para ser merecedores y necesitados de pena; no
cualquier tipo de conductas, solo las que rebelen un plus de sustantividad
suficiente.
1.2.
1.3.
3 las entidades de crdito abarcan todas las entidades que capten ahorro tanto
en forma de depsitos como bajo otras formas tales como la emisin continua
de obligaciones y otros ttulos comparables y en conceder crditos en cuenta
propia.
7
pas. Este criterio institucional, nos permite afirmar que el referido si sima se
encuentra conformado tanto por normas jurdicos-administrativas que
disciplinan y controlan a dichas entidades, su organizacin interna y su
actividad, y otra parte operativa, conformada por normas jurdico- privadas
que regulan los aspectos contractuales celebrados entre las mismas y sus
clientes.4
La importancia del sistema crediticio reposa en que sirve de propsito
fundamentarla en cualquier economa moderna.
El ejercicio en una maza delas operaciones crediticias crea una comunidad de
intereses cuya tutela trasciende los lmites de la accin individual y tiende a
conformarse como tutela de un inters colectivo y de orden pblico, y de ah
la intervencin del estado que dicta normas regulando la actividad del sistema
crediticio. Este fenmeno implica, desde el punto de vista penal, la existencia
de un inters de sociedad por la proteccin del sistema crediticio. 5
B) El correcto manejo de los fondos e inversiones de los usuarios del sistema
Las entidades financieras tienen una especial relevancia por los grandes
volmenes de capital que manejan, producto, en su mayora, de los depsitos
que pequeos o grandes inversionistas y/o ahorristas efectivizan en las
diversas instituciones bancarias. Esta situacin genera la necesidad que las
instituciones de crdito, as como las operaciones que se realizan sean
protegidas legalmente inclusive con la norma ms enrgica del sistema
jurdico nacional, que constituye la norma penal.
Si bien las entidades que operan con los fondos del pblico son en su
mayora corporaciones privadas, no es menos cierto que las diversas
operaciones que se efectan al tener como clientes a los ciudadanos, el
Estado tiene el deber de cautelar la intangibilidad de dichos fondos,
procurando la sancin de una especial normatividad. Es decir, no rige de
operaciones
arriesgadas
aquellas
claramente
punibles.
En
NORMATIVIDAD EXTRA-PENAL
A) LEY GENERAL DEL SISTEMA FINANCIERO Y DEL SISTEMA DE
SEGUROS Y ORGNICA DE LA SUPERINTENDENCIA DE BANCA Y
SEGUROS - LEY N 26702.
El Captulo II, artculos 79 al 89 que hace referencia al directorio, el artculo
90 trata de la obligacin de informar al directorio sobre las comunicaciones
de la superintendencia, el artculo 94 indica la obligacin del gerente de
informar al directorio sobre la marcha de la empresa, los artculos 103 al
107 menciona sobre la intervencin, el artculo 114 refiere la disolucin y
liquidacin de empresas , el artculo 116 sobre las prohibiciones , el artculo
123 seala la falta de liquidez de la empresa en liquidacin, el artculo 184
indica el patrimonio efectivo , el artculo 185 cita los lmites en el cmputo
del patrimonio efectivo, el artculo 186 menciona las metodologas de
medicin de riesgos utilizadas para el clculo de los requerimientos de
patrimonio efectivo, el artculo 202 refiere los financiamientos a personas
vinculadas , los artculos 217 al 220 trata de las prohibiciones y sanciones,
los artculos 241 al 274 dice del fideicomiso , los artculos 361 al 381 cita
las sanciones, organizacin, del rgimen administrativo y econmico, del
rgimen econmico, transacciones financieras sospechosas. 8
B) Decreto Legislativo N 861 Ley del Mercado de Valores.
CAPITULO II
DELITOS CONTRA EL ORDEN FINANCIERO
DESCRIPCION TIPOLOGICA
2.1.
11
TIPO OBJETIVO
2.2.1. BIEN JURIDICO PROTEGIDO
A) Genrica
El bien jurdico protegido supra individual es el sistema crediticio.
B) Especfica
Los intereses individuales, que son que en realidad los directamente
afectados al cometerse las conductas tipificadas en el texto literal del
artculo 244.
2.2.2. SUJETOS
A) ACTIVO
El sujeto activo es el que tenga las funciones de director, gerente,
administrador,
representante
legal,
miembro
del
concejo
de
c)
Sistema crediticio
b) Correcto manejo de los fondos e inversiones de los usuarios del
sistema
La legalidad del sistema financiero
2.2.4. COMPORTAMIENTO TPICO
La relevancia jurdico-penal, de la conducta requiere la causacin
efectiva de un perjuicio econmico en la persona del sujeto pasivo, que a
su vez puede dar lugar a un enriquecimiento en la persona del sujeto
12
Esto
permite
conocer
que
tan
alto
puede
ser
el
2.3.2. TENTATIVA
Se admite la tentativa; cuando se detectan los procedimientos del sistema
crediticio por encima de los lmites fijados por la ley de la materia y sin
haber efectuado las provisiones especficas.
2.3.3. PENALIDAD
Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni
mayor de diez aos y con trescientos sesenta y cinco a setecientos
treinta das-multa.
El autor ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis
ni mayor de diez aos y con trescientos sesenta y cinco a setecientos
treinta das-multa.
El autor ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de ocho
ni mayor de doce aos y trescientos sesenta y cinco a setecientos
treinta das-multa.
Sern reprimidos con la misma pena que corresponde al autor.
2.1.
TIPO OBJETIVO
2.2.1. BIEN JURIDICO PROTEGIDO
A)
Genrica
El bien jurdico protegido supra individual es el sistema crediticio.
B)
Especfica
Los intereses individuales, que son en realidad los directamente
afectados al cometerse las conductas tipificadas en el texto literal del
artculo 245.
2.2.2. SUJETOS
A) ACTIVO
El sujeto activo debe cumplir con una caracterstica especial, en este
caso de ser:
El
no
es
impedimento
para
la
asuncin
de
responsabilidad penal.
Todos aquellos que colaboren en la realizacin de esta modalidad del
injusto, ejemplo: el contador en la elaboracin de informacin, ha de
ser calificada su intervencin a ttulo de participe.
Podra darse una coautora, en el caso de que la administracin y/o
representacin recaiga sobre dos personas, donde la decisin es
compartida por ambos agentes.
B) PASIVO
El sujeto pasivo viene a ser la sociedad conformada por todos los
interesados en las actividades de la entidad financiera; empero dicha
cualidad ha de verse en el Estado, que a travs de los diversos
estamentos pblicos ejerce el control y supervisin de las entidades
bancarias y financieras.
2.2.3. OBJETO MATERIAL
Como objetos de proteccin penal tenemos a:
A) Sistema crediticio
B) Correcto manejo de los fondos e inversiones de los usuarios del sistema
C) La legalidad del sistema financiero
2.2.4. COMPORTAMIENTO TPICO
18
estructural.
TIPO SUBJETIVO
Para el cumplimiento del tipo penal debe concurrir no solo el dolo (conciencia y
voluntad de realizacin tpica), sino tambin un elemento subjetivo del injusto de
naturaleza trascendente, definido por el propsito ulterior que gua la conducta
antijurdica del agente.
19
20
2.1.
FUNDAMENTO DE LA INCRIMINACION
Las instituciones financieras pueden ser definidas como aquellas autorizadas a
operar al amparo de las leyes especiales que regulan estos negocios. Para ello,
estas instituciones estn en la obligacin de cumplir con los mandatos legales de
inscripcin, solicitud de licencia, registro, entre otros. Estos requisitos operan
como una salvaguarda para los clientes y la propia industria financiera.
La entidad que opera con fondos pblicos no puede estar desprovista de control
jurdico-estatal, todo lo contrario, lo delicado de su funcin requiere de una vigilia
permanente por parte de las autoridades competentes.
De modo que su ingreso al sistema bancario y financiero debe suponer una
rigurosa evaluacin por parte delos rganos predispuestos, de que cuente con
los estndares suficientes para poder garantizar la seguridad de los fondos que
capte a travs de sus potenciales clientes.
En nuestro pas, a la Ley 26702 (ley del sistema financiero y el sistema de
seguros y orgnica de la superintendencia de banca y seguros) precisa en su
artculo 11 que: Toda persona que opere bajo el marco de la presente ley
requiere de autorizacin previa de la Superintendencia de acuerdo con las
normas establecidas en la presente ley. Agrega adems, que aquella que
carezca de esta autorizacin, se encuentra prohibida de:
21
en
la
contratacin
de
seguros;
otras
actividades
complementarias a sta.
3. Efectuar anuncios o publicaciones en los que se afirme o sugiera que practica
operaciones y servicios que le estn prohibidos conforme a los numerales
anteriores.
4. Usar en su razn social, en formularios y en general en cualquier medio,
trminos que induzcan a pensar que su actividad comprende operaciones que
slo pueden realizarse con autorizacin de la Superintendencia y bajo su
fiscalizacin, conforme a lo previsto en el artculo 87 de la Constitucin
Poltica.
Se presume que una persona natural o jurdica incurre en las infracciones
reseadas cuando, no teniendo autorizacin de la Superintendencia, cuenta con
un local en el que, de cualquier manera:
a) Se invite al pblico a entregar dinero bajo cualquier ttulo, o a conceder
crditos o financiamientos dinerarios; o
b) Se invite al pblico a contratar coberturas de seguros, directa o
indirectamente, o se invite a las empresas de seguros a aceptar su
intermediacin; y
c) En general, se haga publicidad por cualquier medio con los indicados
propsitos.
Las infracciones descritas en el artculo 11 tienen como consecuencia, las
sanciones tipificadas en el artculo 246 del CP. Para ello, la superintendencia
est obligada a disponer la intervencin de los locales en los que presuma la
realizacin de las actividades ilcitas.
Es una ley penal en blanco?
S; ya que el supuesto de hecho no est precisado en este tipo penal. Por la que
debemos de recurrir a la norma extra penal de la Ley N 26702.
22
2.2.
TIPO OBJETIVO
2.2.1. BIEN JURIDICO PROTEGIDO
A) Genrica
El bien jurdico protegido supra individual es el sistema crediticio.
B) Especfica
Los intereses individuales, que son que en realidad los directamente
afectados al cometerse las conductas tipificadas en el texto literal del
artculo 246.
2.2.2. SUJETOS
A) ACTIVO
El autor puede ser cualquier persona, no requiere contar con
determinada cualidad funcional; precisamente, al operar al margen de
la ley, debe tratarse de un extraneus. Inclusive podr serlo el Director
de una entidad bancaria, que de forma clandestina, ya ttulo personal,
se dedica a la capacitacin habitual de recursos econmicos del
pblico.
Dice el tipo penal que puede ser autor, aquel que opera directamente
con el ahorro de los particulares y aquel que-a nombre de otro-, realiza
la misma actividad. En esta ltima hiptesis, autor ser tanto el autor
inmediato como el representado, cada uno ser responsable por su
propio injusto.
B) PASIVO
Es el estado, que a travs de los organismos estatales competentes
expide las autorizaciones a dichas entidades para operar con fondos
del pblico.
2.2.3. OBJETO MATERIAL
Como objetos de proteccin penal tenemos a:
a) Sistema crediticio
b) Correcto manejo de los fondos e inversiones de los usuarios del sistema
c) La legalidad del sistema financiero
2.2.4. COMPORTAMIENTO TPICO
La relevancia jurdico-penal, de la conducta requiere la causacin
efectiva de un perjuicio econmico en la persona del sujeto pasivo, que a
su vez puede dar lugar a un enriquecimiento en la persona del sujeto
activo, en tanto se apunta a una valoracin del perjuicio ocasionado.
23
10
De esta
TIPO SUBJETIVO
multa.
Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni
mayor de ocho aos y con ciento ochenta a trescientos sesenticinco
das-multa.
2.1.
TIPO PENAL
Financiamiento por medio de informacin fraudulenta
Artculo 247.- El usuario de una institucin bancaria, financiera u otra que opera con fondos del
pblico que, proporcionando informacin o documentacin falsas o mediante engaos obtiene
crditos directos o indirectos u otro tipo de financiacin, ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos y con ciento ochenta a trescientos
sesenticinco das-multa.
Si como consecuencia del crdito as obtenido, la Superintendencia de Banca y Seguros
resuelve la intervencin o liquidacin de la institucin financiera, ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de diez aos y con trescientos sesenticinco a
setecientos treinta das-multa.
Los accionistas, asociados, directores, gerentes y funcionarios de la institucin que cooperen en
la ejecucin del delito, sern reprimidos con la misma pena sealada en el prrafo anterior y,
adems, con inhabilitacin conforme al artculo 36, incisos 1, 2 y 4.
11
este ltimo, puesto que los alcances de la descripcin tpica del artculo 247 del
CP involucran este tipo de situaciones.
En relaciona lo anterior, es conocido que los mercados de crdito se encuentran
sujetos a problemas de asimetra de informacin puesto que quien solicita el
crdito conoce mejor de su verdadera naturaleza y de sus verdaderas
posibilidades de repagar el mismo con respecto a quien otorga el crdito. Estas
asimetras de informacin en cuanto a la naturaleza o riesgo del prestatario
pueden categorizarse en problemas de seleccin adversa y de riesgo moral. 12
Existe seleccin adversa cuando en una relacin entre el prestamista y el
prestatario, el primero desconoce las caractersticas del segundo; en cambio el
dao moral aparece cuando, despus del establecimiento de una relacin
contractual entre partes, un estado de la naturaleza es revelado nicamente a
una delas partes. Generalmente, la parte informada es el agente que solicita el
11 VELAZQUEZ VADILLO, Fernando. 2006. Condiciones permisivas y factores
limitativos de la oferta de crdito bancario, cit., p. 336
12 DAPENA, Jos Pablo y DAPENAL, Juan Lucas. 2003. Sistema de informacin en
PYMES y acceso al crdito en contextos de asimetra de informacin. Buenos
Aires., cit., p. 1
27
TIPO OBJETIVO
2.2.1. BIEN JURIDICO PROTEGIDO
A)
Genrica
29
financiero
de
seguros
se
disuelven,
con
resolucin
TIPO SUBJETIVO
De acuerdo a la descripcin de la norma sustantiva-materia de comentario-,
debe verificarse que el agente realice el tipo penal con conocimiento y
conciencia de querer obtener un crdito pese a ser considerado por el sistema
financiero como un sujeto no confiable, lo que motiva la utilizacin de medios
fraudulentos para sortear el obstculo que presenta.
El aspecto cognitivo de dolo ha de cubrir nicamente, el hecho de ingresar
documentos falsificados a fin de obtener el crdito, de modo que la intervencin
de la SBS as como la declaracin de liquidacin de la institucin financiera no
tiene incidencia alguna en dicho elemento subjetivo del injusto.
De igual modo, la cooperacin de los accionistas, directivos, asociados y
funcionarios es a ttulo de dolo, puesto que su nivel de conocimiento y
experiencia les permite identificar la imposibilidad del acceso a un crdito por
parte del solicitante, y pese a ello comulgan para hacer posible la transaccin.
Segn el derecho positivo vigente, la participacin solo resulta punible.
2.3.1. CONSUMACIN
El ilcito penal se consuma cuando el agente que vulnera el bien jurdico
protegido comienza a percibir una ventaja econmica, producto del
sistema crediticio, utilizada de manera ilcita.
31
2.3.2. TENTATIVA
Se admite la tentativa; cuando se detectan los procedimientos del sistema
crediticio por encima de los lmites fijados por la ley de la materia y sin
haber efectuado las provisiones especficas
2.3.3. PENALIDAD
multa.
Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni
mayor de diez aos y con trescientos sesenticinco a setecientos treinta
das-multa.
Sern reprimidos con la misma pena sealada en el prrafo anterior y,
adems, con inhabilitacin conforme al artculo 36, incisos 1, 2 y 4.
32
TIPO PENAL
Condicionamiento de crditos
Artculo 248.- Los directores, gerentes, administradores o funcionarios de las instituciones
bancarias, financieras y dems que operan con fondos del pblico que condicionan, en forma
directa o indirecta, el otorgamiento de crditos a la entrega por parte del usuario de
contraprestaciones indebidas, sern reprimidos con pena privativa de libertad no menor de uno
ni mayor de tres aos y con noventa a ciento ochenta das-multa.
TIPO OBJETIVO
2.2.1. BIEN JURIDICO PROTEGIDO
A) Genrica
El bien jurdico protegido supra individual es el sistema crediticio.
B) Especfica
Los intereses individuales, que son que en realidad los directamente
afectados al cometerse las conductas tipificadas en el texto literal del
artculo 248.
2.2.2. SUJETOS
A) ACTIVO
Segn la descripcin tpica, autor solo puede ser aquel que ostenta el
cargo de: director, gerente, administrador o funcionario de las
instituciones bancarias, financieras y dems que operan con fondos del
pblico; por lo que se trata de un delito especial propio.
La pregunta sobre este aspecto, sera la siguiente, Cmo quedara la
participacin de los extraneus, de los particulares quienes aceptan el
condicionamiento del funcionario bancario para que se les conceda el
crdito solicitado? Si bien son personas ajenas al sistema bancaria, no
33
funcionamiento
de
dichas
entidades,
si
es
que
el
TIPO SUBJETIVO
Si tenemos en cuenta que el elemento constitutivo del delito, condicionar el
crdito implica que necesariamente tiene que haber dolo (conciencia y
voluntad); este tipo de delito est constituido sobre la base del dolo, los hechos
culposos no son castigados penalmente. El dolo es un elemento de naturaleza
subjetiva esencial en este delito, porque sin el primaria el castigo en funcin al
resultado
(responsabilidad
objetiva),
sin
importar
si
hubo
voluntad
14 LAMAS PUCCIO, Luis. 1996. Derecho penal econmico. Cit., ps. 268-269
15 Vide, al respecto, PEA CABRERA FREYRE, A.R.; derecho penal. Parte especial,
T.I cit., ps. 455-460
35
2.1.
36
El que a sabiendas produce alarma en la poblacin propalando noticias falsas atribuyendo a una
empresa del sistema financiero, a una empresa del sistema de seguros, a una sociedad
administradora de fondos mutuos de inversin en valores o de fondos de inversin, a una
administradora privada de fondos de pensiones u otra que opere con fondos del pblico,
cualidades o situaciones de riesgo que generen el peligro de retiros masivos de depsitos o el
traslado o la redencin de instrumentos financieros de ahorro o de inversin, ser reprimido con
pena privativa de la libertad no menor de tres ni mayor de seis aos y con ciento ochenta a
trescientos sesenta y cinco das-multa.
La pena ser no menor de cuatro ni mayor de ocho aos y de trescientos sesenta a setecientos
veinte das-multa si el agente es miembro del directorio, gerente o funcionario de una empresa
del sistema financiero, de una empresa del sistema de seguros, de una sociedad administradora
de fondos mutuos de inversin en valores o de fondos de inversin, de una administradora
privada de fondos de pensiones u otra que opere con fondos del pblico, o si es miembro del
directorio o gerente de una empresa auditora, de una clasificadora de riesgo u otra que preste
servicios a alguna de las empresas antes sealadas, o si es funcionario del Ministerio de
Economa y Finanzas, el Banco Central de Reserva del Per, la Superintendencia de Banca y
Seguros o la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores.
La pena prevista en el prrafo anterior se aplica tambin a los ex funcionarios del Ministerio de
Economa y Finanzas, el Banco Central de Reserva del Per, la Superintendencia de Banca y
Seguros o la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores, siempre que hayan
cometido delito dentro de los seis aos posteriores a la fecha de su cese.
TIPO OBJETIVO
2.2.1. BIEN JURIDICO PROTEGIDO
A) Genrica
El bien jurdico protegido supra individual es el sistema crediticio.
B) Especfica
Los intereses individuales, que son que en realidad los directamente
afectados al cometerse las conductas tipificadas en el texto literal del
artculo 246.
2.2.2. SUJETOS
A) ACTIVO
En principio cualquier persona puede ser autor de esta figura, no se
exige algn tipo de cualidad especfica para ser considerado sujeto
activo; sin embargo, si el agente es miembro del directorio, gerente o
funcionario de una empresa del sistema financiero, de una empresa del
sistema de seguros, de una sociedad administradora de fondos mutuos
de inversiones en valores o de fondos de inversin, de una
administradora privada de pensiones u otra que opere con fondos del
37
TIPO SUBJETIVO
Las conductas incriminadas en este tipo penal solo son atribuibles a ttulo de
dolo, conciencia y voluntad de realizacin tpica; el agente debe saber que la
divulgacin de la informacin que propala ante un pblico indeterminado de
personas, puede generar un pnico financiero. Dirige pues su conducta a la
generacin del estado de percepcin y cognicin mencionado.
Al no ser expresamente tipificada la modalidad imprudente, ha de ser descartada
su punicin.
2.3.1. CONSUMACIN
El ilcito penal se consuma cuando el agente que vulnera el bien jurdico
protegido comienza a percibir una ventaja econmica, producto del
sistema crediticio, utilizada de manera ilcita.
2.3.2. TENTATIVA
Se admite la tentativa; cuando se detectan los procedimientos del sistema
crediticio por encima de los lmites fijados por la ley de la materia y sin
haber efectuado las provisiones especficas
2.3.3. PENALIDAD
2.1.
das-multa.
La pena ser no menor de cuatro ni mayor de ocho aos y de
trescientos sesenta a setecientos veinte das-multa.
La pena prevista en el prrafo anterior se aplica tambin a los ex
funcionarios del Ministerio de Economa y Finanzas, el Banco Central
de Reserva del Per, la Superintendencia de Banca y Seguros o la
Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores, siempre que
hayan cometido delito dentro de los seis aos posteriores a la fecha de
su cese.
39
TIPO OBJETIVO
2.2.1. BIEN JURIDICO PROTEGIDO
A) Genrica
El bien jurdico protegido supra individual es el sistema crediticio.
B) Especfica
Los intereses individuales, que son que en realidad los directamente
afectados al cometerse las conductas tipificadas en el texto literal del
artculo 250.
2.2.2. SUJETOS
A) ACTIVO
Los que se encuentran incluidos en su redaccin directores,
administradores, gerentes y funcionarios, accionistas o asociados de
las instituciones bancarias, financieras y dems que operan con fondos
del pblico supervisada por la Superintendencia de Banca y Seguros u
otra entidad de regulacin y control; de modo que se trata de un delito
especial propio, pues para ser autor a efectos penales se debe contar
con las caractersticas funcionales previstas en el tipo penal.
TIPO SUBJETIVO
La incriminacin dela conducta est condicionada al dolo del agente, conciencia
y voluntad de realizacin tpica; el autor induce a quienes ejercen el dominio
social de la empresa bancaria y/o financiera, al reparto de utilidades o
dividendos, sabiendo que no ha garantizado debidamente los crditos dudosos,
mediando la procura de las provisiones necesarias. Se incluye la posibilidad de
incriminacin bajo ttulo de dolo eventual: conciencia del riesgo tpico.
El tipo penal no exige la presencia de un elemento subjetivo del injusto de
naturaleza trascendente, suficiente con el dolo del agente.
2.3.1. CONSUMACIN
El ilcito penal se consuma cuando el agente que vulnera el bien jurdico
protegido comienza a percibir una ventaja econmica, producto del
sistema crediticio, utilizada de manera ilcita.
2.3.2. TENTATIVA
42
2.1.
43
FUNDAMNETOS DE LA INCRIMINACION
Las entidades bancarias y/o financieras cuentan con una variedad de productos,
cuyo ingreso al mercado consumidor se orienta a la captacin de un nmero
significativo de clientes, como palanque indispensable para la obtencin de
utilidades o dividendos. Los crditos por lo general vienen gravados por ciertas
tasas de inters, las cuales se vern incrementados cuando la tasa de
morosidad es en realidad alta. As, tambin entre los crditos que se ofertan al
pblico, existen una serie de tipologas, prstamos personales, crditos
hipotecarios, arrendamiento financiero, cada uno de ellos cuenta con sus
propias particularidades. Lo que pretendemos destacar, es que su ingreso al
mercado se efecta mediando tasas de inters bajas, premios u todo tipo de
incentivo que permite atraer una masa significativa d clientes.
As tambin el estado participa en la concesin de crditos promocionales, en
el marco de la poltica social, con el objetivo de afrontar determinadas
situaciones de emergencia, ante una poblacin afectada por un evento natural o
humano.
Es una ley penal en blanco?
S; ya que el supuesto de hecho no est precisado en este tipo penal. Por la que
debemos de recurrir a la norma extra penal de la Ley N 26702.
2.2.
TIPO OBJETIVO
2.2.1. BIEN JURIDICO PROTEGIDO
A) Genrica
El bien jurdico protegido supra individual es el sistema crediticio.
B) Especfica
Los intereses individuales, que son que en realidad los directamente
afectados al cometerse las conductas tipificadas en el texto literal del
artculo 251.
2.2.2. SUJETOS
A) ACTIVO
Autor de este delito puede ser cualquier persona, a condicin de que
haya recibido un crdito promocional. El hecho de que el agente sea
funcionario de una entidad bancaria, no provoca una circunstancia
gravada.
44
B) PASIVO
Agraviado de este injusto penal ser el Estado, que se ver afectado
en la correcta utilizacin de los crditos promocionales por parte de los
particulares.
2.2.3. OBJETO MATERIAL
Como objetos de proteccin penal tenemos a:
A) Sistema crediticio
B) Correcto manejo de los fondos e inversiones de los usuarios del sistema
C) La legalidad del sistema financiero
2.2.4. COMPORTAMIENTO TPICO
La relevancia jurdico-penal, de la conducta requiere la causacin
efectiva de un perjuicio econmico en la persona del sujeto pasivo, que a
su vez puede dar lugar a un enriquecimiento en la persona del sujeto
activo, en tanto se apunta a una valoracin del perjuicio ocasionado.
Dicha determinacin en la materialidad del injusto, permite delimitar la
zona de intercesin con las infracciones administrativas.
2.2.5. VERBOS NUCLEARES
Aplicar, desviar
2.2.6. MODALIDADES TPICAS
Es de verse que el artculo 251 del CP sanciona hasta con dos aos de
pena privativa de libertad, cuando se utiliza un crdito promocional hacia
actividades distintas a las que motivo el crdito, vendra a constituirse en
una malversacin de crditos cometidos por particulares.
Del contenido dela referida norma se aprecia que el sujeto activo puede
ser cualquier persona (siempre y cuando se encuentren dentro de las
caractersticas exigidas como requisitos para el crdito promocional),
situacin diferente a los tipos penales anteriores comentados donde el
sujeto activo deba contar con una condicin especial (director, gerente,
administrador, funcionario, etc.). Por consiguiente, se trata de un delito
comn.
2.3.
TIPO SUBJETIVO
Cuando el sujeto activo conoce plenamente la imposibilidad (ilegalidad) de
desviar el crdito promocional, entonces su comportamiento es imputable a titulo
doloso, puesto que aun conociendo que su conducta es fraudulenta, busca
obtener un provecho del mismo. Basta con la conciencia del riesgo tpico, por lo
45
2.1.
46
2.2.
TIPO OBJETIVO
2.2.1. BIEN JURIDICO PROTEGIDO
A) Genrica
16 Vide, al respecto, PEA CABRERA, A.R.; Derecho penal. Parte especial, T.I, cit.,
ps. 564-569.
47
2.3.
TIPO SUBJETIVO
La incriminacin se encuentra supeditado al dolo del autor, por lo que se rechaza
la posibilidad de su punicin a ttulo de imprudencia. Conciencia y voluntad de
realizacin tpica.
El dolo debe de abarcar todos los elementos constitutivos del tipo penal, no solo
de usar indebidamente una informacin de naturaleza reservada, sino tambin
de perseguir la obtencin de un beneficio o la evitacin de un perjuicio
econmico. No se trata, por tanto, de un elemento subjetivo de naturaleza
trascendente (nimo de lucro)18, no importa un propsito ulterior, sino que la
finalidad esta ya inserta en el dolo.
Se admite la penalizacin del comportamiento prohibido a ttulo de dolo
eventual, como conciencia del riesgo tpico; quien usa una informacin
privilegiada en el mercado burstil, sabe perfectamente que ello le reportara una
ventaja econmica indebida.
2.3.1. CONSUMACIN
El ilcito penal se consuma cuando el agente que vulnera el bien jurdico
protegido comienza a percibir una ventaja econmica, producto del
sistema crediticio, utilizada de manera ilcita.
2.3.2. TENTATIVA
Se admite la tentativa; cuando se detectan los procedimientos del sistema
crediticio por encima de los lmites fijados por la ley de la materia y sin
haber efectuado las provisiones especficas
2.3.3. PENALIDAD
2.1.
precio, incrementen o reduzcan su liquidez, ser reprimido con pena privativa de la libertad no
menor de uno (1) ni mayor de cinco (5) aos, siempre que el monto de dichas transacciones
superen las trescientas (300) Unidades Impositivas Tributarias (UIT) vigentes al momento de la
comisin del delito, o el beneficio, prdida evitada o perjuicio causado supere dicho monto.
La misma pena se aplicar a directores, gerentes, miembros del comit de inversiones,
funcionarios y personas vinculadas al proceso de inversin de un inversionista institucional que,
en beneficio propio o ajeno, manipulen el precio de su cartera de valores o instrumentos
financieros o la administrada por otro inversionista institucional, mediante transacciones, suban o
bajen el precio, incrementen o reduzcan la liquidez de los valores o instrumentos financieros que
integren dicha cartera.
Previamente a que el Ministerio Pblico formalice la denuncia respectiva, se deber contar con
un informe tcnico emitido por la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores
(Conasev).
TIPO OBJETIVO
2.2.1. BIEN JURIDICO PROTEGIDO
A) Genrica
El bien jurdico protegido supra individual es el sistema crediticio.
B) Especfica
Los intereses individuales, que son que en realidad los directamente
afectados al cometerse las conductas tipificadas en el texto literal del
artculo 251-B.
2.2.2. SUJETOS
A)
ACTIVO
CONCLUCIONES
La norma existente busca cumplir y regir las actividades desarrolladas por las
entidades y los mercados de un sistema financiero, por la complejidad de dichas
actividades, el Estado a travs de sus entes reguladores, busca fiscalizar de
forma permanente la actuacin de la Banca, para el correcto funcionamiento del
orden financiero.
BIBLIOGRAFIA
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LAMAS PUCCIO, Luis. 1996. Derecho penal econmico. Cit., ps. 268-269
PEA CABRERA FREYRE, A.R.; derecho penal. Parte especial, T.I cit., ps. 455460.
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