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CIDH, González y otras “Campo Algodonero” vs. México; 16-11- 2009. Análisis
de la sentencia "Campo Algodonero" de la CIDH por Antonia Aguilar Rebolledo
CSJN
Corte Suprema de Justicia de la Nación, Causa 1011 de 2013, Fallo del 15-
10-2015
4. Cámara Segunda del Crimen, Alfonso Griselda, Auto 175, del 02-12-2015.
Desobediencia a la autoridad continuada. Desobediencia a la autoridad de
la víctima y probation. Eran pareja, había una medida de restricción de
acercamiento y contacto entre los dos. Griselda lo llamó por teléfono
muchas veces. El también fue imputado por Desobediencia, además de
amenazas, coacción, abuso sexual, robo, daño reiterado, etc. en
perjuicio de Griselda Alfonso. La defensa de ella, solicita SJP y dice
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que
la pena es baja y que si bien es Violencia Familiar, no encuadra en los
parámetros de la CSJN en autos “Góngora” y el TSJ en “Guzmán”. Por el
contrario, el caso se alinea en lo resuelto por el máximo Tribunal local
en “Orlando (S. n° 82/2014). Fiscal de Cámara en sentido favorable, dice
que es VF y que no es la solicitante Griselda Rosela Alfonso quien
ejerció maltrato (emocional y/o físico) previo y/o posterior, reiterado
y sostenido aunque sea por un breve lapso de tiempo, sino que es la
misma la víctima de dichos hechos, por lo que no existiría óbice alguno
para… la concesión del instituto de análisis a la nombrada Griselda
Rosela Alfonso…”. La Cámara considera que no hubo delito y por eso no le
da la suspensión y la sobresee porque es atípico. Fundamentos: Los
hechos de desobediencia son atípicos: Porque la prohibición de contacto
fue dispuesta exclusivamente en su protección. El Juzgado intervino en
virtud de los hechos de violencia en los que ella fue víctima, no
agresora. Esta peculiaridad amerita diversas consideraciones. 1) El
Juzgado con competencia en materia de violencia Familiar basó las
medidas que impuso en los incisos d y e del artículo 21 de la ley 9283.
Dicho precepto establece que en aras del cumplimiento de los objetivos
fijados en el artículo 20 (esto es, “disponer todas las medidas
tendientes a la protección de la vida, la integridad física o emocional
de la víctima, la libertad y seguridad personal, así como la asistencia
económica e integridad patrimonial del grupo familiar”), el Juez podrá
adoptar las siguientes medidas cautelares “u otras análogas:… d)
Prohibir, restringir o limitar la presencia del agresor en el domicilio
o residencia, lugares de trabajo, estudio u otros que frecuente también
la víctima; e) Prohibir al agresor comunicarse, relacionarse,
entrevistarse o desarrollar cualquier conducta similar, en relación con
la víctima, demás personas afectadas, testigos o denunciantes del
hecho…” (el resaltado me pertenece). Asimismo, luego de referir al
carácter recíproco de la restricción, el Juzgado expresó que lo era
“bajo apercibimiento de lo dispuesto por el artículo 30 de la ley 9283 y
de efectuar la respectiva comunicación al Ministerio Fiscal” (fs. 222).
Esta norma, por su parte, estipula que ante “el incumplimiento de las
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RETRACTACIÓN DE LA VÍCTIMA
1) Cámara Tercera del Crimen, Roqué Sebastian, Sentencia Nro. 09, del
28-03-2017: Acosador que pasa de Desobediencia a la autoridad a
lesiones Graves Calificadas por los incisos 1, 11 y 12 del art. 80.
Durante bastante tiempo “Pucho” la llamó infinitas veces a su ex
pareja y madre de su hijo. Hubo restricciones de acercamiento.
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MALTRATO INFANTIL
1. Cámara Cuarta del Crimen, Barrera Maribel, Sentencia Nro. 45, del 19-
12-2013. Homicidio – Maltrato Infantil y complicidad silenciosa de la
madre. Maribel Barrera (20) y Marco Roberto Soria (24) fueron
condenados p.ss.aa. coautores de Homicidio Calificado por el vínculo
(Art. 80 inc. 1). La Agravante le es comunicada al padrastro porque
conocía el vínculo (Art. 48), les dieron la pena a los dos de prisión
perpetua por la muerte del hijo de ella, con el que convivían. Hubo
violencia doméstica previa, castigos reiterados, se fracturó una
pierna y no le dieron la asistencia adecuada, incluso el padrastro se
burlaba del niño y le decía “maricón” por llorar a raíz de la lesión
que ellos mismos le provocaron. En definitiva, Soria había sometido a
malos tratos al menor. Finalmente, Soria, en presencia de Barrera
golpea al niño en tórax y cuello con un cinturón de cuero con tachas y
le da un fuerte golpe en el abdomen, muere por hemorragias internas y
heridas en órganos vitales. Vomitó toda la noche y no atinaron a hacer
nada, porque lo consideraron normal. A él se le achaca la acción y a
ella la omisión: “…consintió pasivamente el proceder del imputado
Soria Marco, omitiendo deliberadamente intervenir para impedir los
malos tratos y los golpes que Soria le propinaba a su hijo menor de
edad, posibilitando que éstos se realizaran, así como, no auxilió a
su hijo, toda vez que, luego de que el imputado Soria lo golpeara,
Mateo presentaba síntomas (llantos, vómitos debido al traumatismo
abdominal sufrido), la imputada Barrera, Maribel Alejandra Soledad,
omitió deliberadamente llevar al niño al médico, patología (ya
descripta debido al golpe recibido) –que presentaba Mateo Barrera que
de haberse diagnosticado más temprano hubiese sido más alta la chance
de sobrevida…”.
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2. TSJ
, Bachetti Sebastián y otra, Sentencia Nro. 270, 18-10-2010. Deberes
de protección de los padres hacia los hijos. “…En el homicidio
calificado por el vínculo, los deberes de protección hacia un hijo
tienen una base legal más que sólida y son suficientemente conocidos
por el fuerte arraigo social de semejante vínculo. En tal sentido, la
Constitución de la Nación reconoce una más intensa protección para el
goce pleno de los derechos humanos a los niños (75, 23º). La
Convención del Niño de rango constitucional (CN, 75, 22º) establece
que el niño tiene derecho a ser “cuidado” por los padres (7.1) y a ser
preservado de malos tratos inclusive cuando se encuentre bajo la
custodia de ellos (19,1). El Código Civil establece idéntico rango de
obligaciones derivadas de la patria potestad a los padres convivientes
no unidos en matrimonio (264, 5º) como ocurría con los imputados,
vedando los “malos tratos, castigos o actos que lesionen o menoscaben
física o psíquicamente a los menores” (178), al punto que estos
comportamientos conducen a la privación de la patria potestad (307, 1º
y 3º).
DE TODO UN POCO
220 Y 40
INTERNACIÓN INVOLUNTARIA
TSJ, López Francisco, Sentencia Nro. 220 de 1-6-2016. Auto que resuelve
mantener la internación de un procesado con patología siquiátrica. SALUD
MENTAL (Ley Nacional Nº 26.657 y Ley Provincial Nº 9.848). Objeto.
Alcances. INCAPACIDAD SOBREVINIENTE DEL IMPUTADO (art 84, CPP).
Consecuencias: Fin de la medida de coerción. Internación provisoria.
Estándares para su valoración. Directrices emanadas de documentos
internacionales. Intervención o articulación con el fuero civil. Pautas.
Conclusión del proceso penal. Medidas a seguir. II. La decisión en torno a
la necesidad o no de mantener la internación involuntaria de una persona
sometida a proceso y en su caso, la selección de la institución que
abordará terapéuticamente la patología psiquiátrica que padece, repercute
en la naturaleza y tipo de tratamiento que se le ofrecerá. En consecuencia,
afecta directamente la libertad personal y el derecho a la salud del
sometido a proceso y ello encierra un agravio irreparable, en tanto la
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La decisión de la magistrada fue adoptada luego de analizar una “colisión” entre el examen pericial que
insistía en la continuidad de la medida de seguridad curativa y las valoraciones sanitarias efectuadas por
los profesionales que atendieron al paciente durante los dos años que duró su tratamiento.
En este sentido, la jueza explicó que los profesionales que acompañaron su internación y quienes
observaron su proceso de inserción en la casa de medio camino han referido que el paciente “se
encuentra estabilizado desde hace tiempo” y que “no reúne criterios de internación”. También aseguraron
que “cuenta con un entorno socio-familiar positivo para acompañarlo en su proceso de abordaje
comunitario y que, particularmente, no ha evidenciado manifestaciones agresivas anudadas a su
padecimiento psíquico respecto al contexto circundante”. “Todo esto, ha sido apoyado en datos concretos
y contrastables”, agrega la resolución.
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La
jueza subrayó que mientras los peritos basaban su argumento “en lo potencial, lo biológico y lo
determinista”; los profesionales tratantes brindan “más y más razones de una lectura amarrada a lo
concreto, lo comunitario y lo modificable”.
La magistrada también remarcó que durante estos años el paciente pasó de permisos exiguos a
prolongados, de pernoctar en una unidad de internación a convivir con un familiar, y de un dispositivo de
internamiento a uno absolutamente distinto como la casa de medio camino. “Asimismo, pasó de una
administración de la medicación altamente supervisada a una supervisión menos estricta, sin que esto,
en modo alguno, evidenciara un abandono de la ingesta o una ingesta irregular”, agregó.
Entre otros elementos, la resolución se funda en un informe elaborado por la Oficina de Coordinación de
Internaciones Judiciales Involuntarias (Ociji) que señala que las interpretaciones periciales se basaron en
previsiones remotas (a partir de giros lingüísticos inscriptos en modo potencial) que contrastan con lo
advertido -en el mismo dictamen-, respecto al momento actual.
VIOLENCIA DE GÉNERO
PELIGROSIDAD PROCESAL
LOS HECHOS: Vera la tuvo a su pareja 5 meses por las noches atada a la cama
de pies y manos y boca tapada. Otro hecho fijado de un día de privación
ilegítima de la libertad y muchas lesiones. Fiscalía dicta pp, defensa
(Horacio Carranza) se opone por falta de peligrosidad procesal. Control 6:
Confirma la pp. Fundamentos interesantes: Nada en particular. Repite lo de
siempre, cita los otros fallos del TSJ. Gravedad del delito, escalada de
violencia, vulnerabilidad, presencia de una menor en la casa (la hija),
temor a denunciarlo tratados internacionales, amplitud probatoria.
CÁMARA DE ACUSACIÓN
DE TODO UN POCO
DESOBEDIENCIA A LA AUTORIDAD
3. Cámara Novena del Crimen, Achával Alfredo, Sentencia Nro. 69, del 20-
12-2016
TSJ, Sala Penal, Sent. N° 122, 19/4/2018, “Dávila, Marcos José p.s.a
producción, publicación o distribución de imágenes pornográficas de menores
de 18 años, etc. -Recurso de Casación–”. (SAC Nº 2007248). Vocales: López
Peña, Tarditti, Cáceres de Bollati.
CHILD GROOMING (ART. 131 CP). Tipo objetivo. Tipo subjetivo. Bien jurídico
protegido. Fundamento de su punición. Relación con el delito fin: concurso
real. PRODUCCIÓN DE MATERIAL PORNOGRÁFICO DE MENORES DE DIECIOCHO AÑOS
(ART. 128 INC. 1° CP): Relación con las coacciones que conllevan a la
producción del material pornográfico a través de la propia conducta del
menor: concurso ideal. PENA. Individualización judicial. Posibilidad de
valorar la utilización de un específico medio telemático como agravante
del delito de child grooming.
I. La figura penal del art. 131 del CP (child grooming) se caracteriza por
tres puntos esenciales: a) la ausencia de contacto personal con el sujeto
pasivo, b) la particularidad del medio utilizado (telemático), y c) la
finalidad que persigue el autor de índole sexual. Precisamente, la acción
típica consiste en contactar a un menor de edad por los medios aludidos y
con el propósito de cometer cualquier delito contra la integridad sexual,
lo cual vislumbra la existencia de un delito de peligro abstracto en donde
el mero contacto con un menor a través de dichos medios con los fines
referidos consuma el tipo. Dentro de esta figura caen todas aquellas
prácticas por medios telemáticos que realizan adultos con la finalidad, en
primer término, de ganarse la confianza de un menor fingiendo empatía,
cariño, etc., habitualmente bajo una falsa identidad de otro/a menor
(conocido o no de la víctima), para en segundo término lograr el propósito
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de
satisfacer sus apetencias sexuales.
II. La figura penal del art. 131 del CP (child grooming) exige la
concurrencia de un tipo subjetivo de índole doloso, específicamente dolo
directo, conjuntamente con un especial elemento subjetivo: el propósito de
cometer un delito contra la integridad sexual del menor.
III. El tipo penal del art. 131 del CP introducido por ley 26.904 (BO,
11/12/2013) al Libro II, Título 3 “Delitos contra la integridad sexual”,
Capítulo 4 del citado cuerpo legal, permite vislumbrar que el bien jurídico
tutelado es el normal desarrollo psicobiológico sexual de los menores de
dieciocho años, con la particularidad que los ataques sexuales contra
menores de edad se producen por medio de un acoso telemático y la ausencia
de contacto sexual. En efecto, el menoscabo del bien jurídico aludido se
produce por conducto de los medios determinados por el tipo penal aludido,
que se concretan en modalidades de ataque generadas por las tecnologías de
la información y comunicación (TICs), en donde la protección de los menores
de edad encuentra su correlato a partir de un adelantamiento de la barrera
de punición (actos preparatorios), producto de la utilización de medios
telemáticos.
VII. Es posible valorar como agravante del delito de child grooming (CP,
131) la utilización de un específico medio telemático sin vulnerar la
prohibición de doble valoración. Por ejemplo, si se toman en cuenta las
características particulares de la red social que el sujeto activo utilizó
para obtener y publicar las fotografías del menor (v.gr. Facebook), por la
posibilidad de una rápida y amplia difusión entre sus amistades. De esta
manera, dicho análisis no incurre en una vulneración de la garantía de non
bis in ídem pues supone, en realidad, la consideración de las específicas
tipologías del medio informático esgrimido.
TSJ, Sala Penal, Sent. nº 358, 3/7/2019, “SALAS, Jorge Omar p.s.a. abuso
sexual con acceso carnal calificado por la condición de guardador, etc. –
Recurso de Casación”. Vocales: Tarditti, López Peña y Cáceres de Bollati.
todo su poder en relación a una víctima mujer a la que intimida y trata con
violencia en virtud de la relación vital en que se halla. Una de las
particularidades de este tipo de violencia de género y familiar es el
tiempo de victimización, porque a diferencia de otros delitos aquí la
víctima sufre reiterados comportamientos agresivos y una escalada de
violencia cada día o semana más agravada y de mayor riesgo, caracterizada
por su duración, multiplicidad y aumento de gravedad.
TSJ, Sala Penal, Sent. n° 419, 26/8/2019, “SILVA, Roberto Nicolás p.s.a.
violación de domicilio, etc. -
creación y uso de estereotipos de género. Deberes del Estado: Rol del Poder
Judicial. Abuso sexual como manifestación de violencia contra la mujer.
TSJ- Sala Penal “SOSA, Marco Antonio p.s.a. homicidio calificado por el
vínculo -Recurso de Casación”.
Fecha: 10 de setiembre de 2019.
La Sala Penal del Tribunal Superior de Justicia (TSJ) rechazó el recurso de
casación presentado por la defensa de Marco Antonio Sosa, quien había sido
condenado a prisión perpetua por el delito de homicidio calificado por el
vínculo (arts. 45 y 80, inc. 1º del Código Penal).
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En la
resolución, la Sala Penal se pronunció sobre qué debe entenderse por
“relación de pareja”. El TSJ destacó que para conocer el significado no
debe acudirse a la ley civil y la regulación que allí se prevé para la
“unión convivencial” sino a las convenciones lingüísticas de la sociedad.
La defensa pretendía que se estableciera como requisito para la aplicación
de la agravante que el vínculo sea mayor a dos años. Esa postura se apoyaba
en algunos fallos y artículos de doctrina; pero fue rechazada por el TSJ
por ausencia de fundamento jurídico.
El Alto Cuerpo señaló que una aplicación del código penal que fuera
respetuosa con el legislador penal debía reparar en que éste busca motivar
conductas a través de un lenguaje que comparte con los ciudadanos.
Asimismo, indicó que como la actividad de interpretación jurídica consiste,
en gran medida, en llegar a determinar el significado de las expresiones
mediante las cuales el legislador ha intentado comunicar sus intenciones,
es central identificar la información relevante que pudiera suministrar el
acto legislativo que la creó.
Un rasgo central que subrayó la Sala Penal es que de acuerdo con los usos
comunicativos de la comunidad estas relaciones funcionan como fuentes de
expectativas recíprocas y, en definitiva, de confianza. Y, en ello,
descansa uno de los fundamentos de la agravante: la violación del principio
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de
confianza.
“Estas expectativas son de muy diversa índole, y pueden tener que ver con
el cuidado, atención, afecto, etc. Y ello también explica por qué, mientras
que con una persona desconocida un individuo se abstendría de realizar
determinadas conductas (como, por ejemplo, sin prevenciones dejar al otro
pasar a su casa de modo que quedan a solas; o subirse al automóvil del otro
como no lo haría con un desconocido; o concertar un encuentro en un lugar
solitario, etc.), con la pareja estas prevenciones es común que
desaparezcan”, añadió la sentencia.
Además, señaló que este es el criterio más importante para abordar los
casos marginales. Para evaluar aquellos vínculos afectivos que tuvieron
lugar por un espacio de tiempo demasiado exiguo, o en general todas
aquellas relaciones en las que los usos del lenguaje registran menos
acuerdos sobre si se trata de genuinas “relaciones de pareja”, se debe
indagaren los fundamentos de la agravante, en particular la confianza. Es
decir, aquellas expectativas recíprocas propias de estos vínculos que el
acto violento vulnera.
incluso lo describieron como que “era una persona muy celosa con su
esposa”.
El fallo destacó, finalmente, que el hecho cometido por Sosa era un caso
claro de femicidio pero que, no obstante, dicha figura no integraba la
acusación ni fue aplicada por la Cámara interviniente.
TSJ Sala Penal, Sent. N° 16, 19/2/2020, “R.C., F.A. p.s.a. lesiones leves
doblemente calificadas, etc. -Recurso de Casación-” (SAC 6938080). Vocales:
Tarditti, López Peña, Cáceres de Bollati.
IV. Que cualquier castigo, aún con fin correctivo, esté prohibido, no
significa automáticamente que también está prohibido por el Derecho Penal.
Muchas conductas que son contrarias a derecho y vulneran derechos de niñas,
niños y adolescentes, por ejemplo no enviarlos a la escuela, no son
típicas, pero generan responsabilidad parental en otros ámbitos jurídicos.
El sentido de esta prohibición no ha sido el de penalizar a los padres sino
-como se señala en el informe sobre el castigo corporal y los derechos
humanos de las niñas, niños y adolescentes (CIDH, Relatoría sobre los
derechos de la niñez, OEA/Ser.L/V/II.135, Doc. 14, 5 agosto 2009)- obligar
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a los
estados a promover otras formas positivas de disciplina diferentes al uso
de la violencia. Por ello, una corrección con uso de violencia no
necesariamente constituye un ilícito para la ley penal, aunque pueda atraer
otras consecuencias en el ámbito de la efectividad de los derechos de
niños, niñas y adolescentes a un mundo libre de violencias, incluida la que
se propina con fines correctivos. No obstante, siempre hay que analizar el
contexto en que el castigo corporal ha sido empleado, para descartar toda
posibilidad de justificación o de exculpación.
II. Para que el dictamen fiscal negativo vincule al juez en el trámite para
la concesión de la suspensión del juicio a prueba, el mismo debe reunir
determinadas condiciones. Ello así puesto que una denegatoria carente de
debida fundamentación, configura un ejercicio arbitrario por parte del
Ministerio Público, que autoriza a prescindir del mentado requisito legal.
Es que, la ley procesal penal de la provincia -n° 8123-, en su artículo
154, se ocupa de la forma de actuación de los representantes del Ministerio
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TSJ Sala Penal, Sent. N° 203, 28/7/2020, “CARIGNANO, Franco Daniel p.s.a.
producción de imágenes pornográficas de menores de 18 años, etc. -Recurso
de Casación-” (SAC 2469171). Vocales: Tarditti, Cáceres de Bollati, Rubio.
III. La nueva rúbrica del Título 3 del Libro Segundo del CP “Delitos contra
la Integridad Sexual” desbancó a la “Honestidad”, situándose ella como más
amplio objeto de tutela penal. Lo que se pretende resguardar es el derecho
de todo individuo a un trato sexual libre y consciente, prerrogativa que –
cuando atañe a menores que no pueden prestar un consentimiento válido– mutó
en un derecho a la intangibilidad sexual. La locución integridad sexual
debe ser entendida como el derecho a la disponibilidad del propio cuerpo en
cuanto a su sexualidad, y que es eso lo que se atenta cuando se produce una
agresión sexual pues, de lo contrario, se confundiría con las demás
injurias o lesiones físicas o psíquicas. De esta manera, se entiende que lo
protegido es la libertad sexual, que en relación a las personas que tienen
capacidad para expresar válidamente su voluntad (autodeterminación sexual),
se específica como el derecho a mantener relaciones o realizar actividades
de naturaleza sexual solo con su consentimiento, o -en un sentido más
amplio- como el derecho de todo individuo a no verse inmiscuido en
contextos de naturaleza sexual en contra de su voluntad. y en lo que
respecta a menores o incapaces se corresponde con la indemnidad sexual en
cuanto a un desarrollo de la sexualidad progresivo y libre de injerencias
indebidas.
V. La literalidad del tipo penal que estatuye como acción típica el que
abusare sexualmente de una persona (art. 119, primer párrafo del CP), no
establece como elementos inexcusables para su consumación el contacto
físico entre autor y víctima o la inmediación física entre ellos, aunque
obviamente admite dichos supuestos. En efecto, el verbo abusar es definido
por el diccionario de la Real Academia Española como hacer uso excesivo,
injusto o indebido de algo o de alguien o hacer objeto de trato deshonesto
a una persona de menor experiencia, fuerza o poder. En otras palabras,
abusar sexualmente supone utilizar (indebidamente) el cuerpo de la víctima
para actos de significado objetivo impúdico. Por ello, autorizada doctrina
clásica entendía en su momento que el autor usa el cuerpo de la víctima
cuando el cuerpo de esta padece su acto, o cuando ella actúa, por obra del
autor, sobre el propio cuerpo o sobre el cuerpo del autor o de un tercero.
Es decir, tanto constituye abuso sexual la acción del autor sobre las
partes objetivamente impúdicas de la víctima, como la acción de la víctima,
por obra del autor, sobre estas partes de su cuerpo o del cuerpo del autor
o de un tercero.
VI. El uso del cuerpo ajeno con connotación sexual a instancias del autor
(v.gr, a través de medios coactivos) supone esa afectación que el tipo
penal en cuestión pretende proteger, puesto que a partir del desarrollo de
las conductas descriptas se conculca el derecho a la libre disponibilidad
del cuerpo en la esfera aludida. Ni el contacto corporal directo del autor
sobre la víctima ni la inmediatez física entre ellos, constituyen
requisitos configurativos del tipo penal, tanto en su literalidad como en
lo que respecta a los alcances del bien jurídico protegido en su carácter
de instrumento de interpretación teleológica.
físico sexual siempre existió, toda vez que las víctimas fueron obligadas a
efectuarse tocamientos de significado objetivamente impúdico, pero a
instancias del autor y sin contacto de este sobre el cuerpo de las mismas.
No nos encontramos, por consiguiente, ante una supuesta agresión sexual
cometida de palabra o de una simple contemplación (esto sin perjuicio del
supuesto de la aproximación de objetos), sino de un verdadero acto de abuso
sexual, en cuanto utilización del cuerpo de la víctima para el desarrollo
de actos de significado objetivo impúdico.
TSJ Sala Penal, Sent. N° 203, 28/7/2020, “CARIGNANO, Franco Daniel p.s.a.
producción de imágenes pornográficas de menores de 18 años, etc. -Recurso
de Casación-” (SAC 2469171). Vocales: Tarditti, Cáceres de Bollati, Rubio.
JURISPRUDENCIA VF - GÉNERO - MALTRATO INFANTIL Y VARIOS -DANI AUDRITO 2021-