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(Resolución de un contrato - Partes del contrato – Acto jurídico) (Todo el curso se basa en el
método del caso, es decir, los temas salen a partir de los casos que se ver en el transcurso del
curso.)
21-03-23
¿Qué es la conciliación?
NOTA:
NOTA:
Desistimiento
Desistimiento del del proceso:
proceso: mi pretensión
mi pretensión siguesigue intacta,
intacta, pero pero renuncio
renuncio al estealproceso
este proceso
judicial
judicial en en específico.
específico. PorPor ello,
ello, mi mi pretensión
pretensión la puedo
la puedo volver
volver a plantear.
a plantear.
Desistimiento
Desistimiento dede la lapretensión:
pretensión:Equivale
Equivale aa renunciar al
alpedido,
pedido,a alo lo
que se quiere
que renunciar
se quiere
al derecho.
renunciar al derecho.
SEMANA 2:
(Solo se hizo el control, la corrección de este y la conciliación del caso de la
semana 1)
28 – 03- 23
04-04-23
SEMANA 3:
(En una negociación hay que saber a que estamos dispuestos a renunciar para lograr el
objetivo principal.)
Temas Importantes: (Ley de conciliación y reglamento de conciliación)
Formalismo excesivo en poderes:
Se debe tener facultades o poderes expresos para “ser invitado, invitar a
conciliar, disponer de derechos sustantivos (*) en la conciliación”.
En Persona Jurídicas. Si el poder a invitación: debe estar inscrito. Si el poder es
posterior, escritura pública si es posible, ya que se dio posterior a la invitación.
La conciliación en Perú, es un mecanismo que esta institucionalizado por el
MINJUS.
Si se logra un acuerdo tiene nombre de: Titulo ejecutivo
Si no existe acuerdo: Culmina el procedimiento, quedando expedita a la vía
judicial, arbitral, o la que se haya pactado.
Si el invitado no asiste: Se indica presunción relativa de verdad en favor al
demandante + multa de 2 a 10 URP (unidades de referencia procesal, equivale
al 10% de una UIT) (Art 15 Ley)
Si el que invita no asiste, la conciliación no genera suspensión de plazo de
prescripción. La prescripción podría perjudicar eventualmente, ya que se cae
por que el que invito no asiste.
ARBITRAJE:
Inicios de la civilización. Buscar al sabio (anciano) o al que tiene poder para que
resuelva una disputa. Es decir, buscar a un tercero para que resuelva la disputa.
A partir del siglo XVI, se ve mejor esta figura en las Asociaciones Comerciales. Lex
Mercatoria. El arbitraje es un mecanismo efectivo. Si no se acata la decisión se
aplica el ostracismo (En el caso de no cumplir con lo establecido, no se contrataca
con este o se le sacaba del gremio). Es decir, se necesitaba un mecanismo efectivo,
para que un tercero pueda solucionar la disputa
Surgimiento de Estados – Jurisdicción (monopolio). Reconocimiento del arbitraje
como “mecanismo alternativo”. Es decir, es alternativo a un mecanismo se solución
que impone el estado.
¿Qué es el arbitraje?
Contractualista:
Jurisdiccional:
Mixta:
SEMANA 4
Mediación: Esta orientada a ayudar a las posturas que las partes proponen para poder llegar a
un convenio. Suelen verse en temas de familia, pidiendo aun tercero que le den un tipo de
apoyo y así pueda mediar, para entrar al dialogo. Buscar un escenario para que un conflicto
pueda bajar su nivel de conflictividad y se puede llegar a un acuerdo.
NOTA:
En ambos se tiene un tercero, pero que no va a dar una solución y depende netamente de
las partes, en el caso uno no acepte, se debe llevar el proceso al siguiente nivel, ya sea un
arbitraje o sede judicial. Es decir, ya sea en mediación o conciliación no se resuelve y en el
arbitraje sí.
Tercero experto: Esta a un paso menos del Dispute boards, pero es muy parecido. Se da en la
practica cuando se recurre a alguien más que sea experto en el tema para solucionarlo en corto
plazo.
Dispute Boards: A mayor participación del tercero o mayor formalidad del mecanismo más alto
estamos en la escala de esta clasificación. Este es el que mas se acerca al arbitraje. El mundo de
la construcción una mesa de disputa, mejor llamada dispute boards, con un panel de expertos
y en el caso se genere en un conflicto, toda obra desde el primer día, se nombra a un panel
experto independientes, que las partes eligen para que acompañe todo el proyecto, es como
tener un tribunal permanente y en el caso se de una disputa este esta presente y actúe como
mediador, proponga salidas. Si se da el caso en que no se puede llegar a una solución este
panel resuelve y dan una decisión vinculante para las partes siendo esa decisión obligatoria. Si
una de las partes no quiere cumplir dicha decisión es considerado como un incumplimiento
grave y permite la resolución del contrato por culpa de esa parte. Estas decisiones se pueden
impugnar y llevar a arbitraje, pero primero se debe de ejecutar y después impugnar. No tiene
poder coercitivo
Contratos mayores a 20 millones en la industria de la construcción.
- Evitar al PJ, ya que contiene mucha carga procesal para optimizar la velocidad procesal.
En el Perú se ingresan un millón de casos al año y al año solo se resuelven máximo el
30% de la carga judicial.
- Rapidez: El proceso es mucho mas corto que la vía judicial
- Proceso flexible, pero en el arbitraje es según acuerdo de las partes. (En un proceso
judicial existen normas imperativas, de obligatorio cumplimiento que protege el orden
público)
- Especialización: se puede elegir al arbitro que tenga la especialización exacta en lo que
se va a reclamar.
- Dedicación de los árbitros: teniendo menos carga, tiene más dedicación a los casos
especiales.
- Única y definitiva instancia (Normalmente en el proceso judicial se tiene 3 ramas, 1ra
instancia, apelación ante una corte superior y normalmente una casación)
- Confidencialidad: Todo es netamente confidencial, inclusive el laudo. Se mantiene la
reserva del caso, en un proceso judicial no es así, ya que es de conocimiento publico y
cualquiera tiene acceso al expediente.
- En el caso de contrataciones con el estado, se hizo una excepción a la regla y una vez
emitido el laudo es de conocimiento público.
En temas de contratación con el estado en Perú, es necesario que las controversias que surjan
se resuelvan en arbitraje.
Conciencia: “Leal saber y entender” Criterio de justicia y equidad. ¿Y el derecho? Esto quiere
decir, que se confía en él (arbitro), ya que es experimentado en resolver ese tipo de
controversias dando una opinión versada que ayude a que se pueda resolver esta disputa.
Generando una decisión especializada del ámbito en el que se dé. No puede prescindir de
derecho, sin embargo, puede utilizar algo que se acople de mejor manera al caso, llevándolo
más a fondo y de manera especializada. (técnica) (lectura deber de motivación de los
árbitros)*
¿Ad Hoc o Institucional?
- Coordinación con los árbitros y las partes (Designar la institución y se apliquen las
reglas de la institucionas, es decir, arbitraje institucional)
- Notificaciones, aspectos logísticos (lugar de audiciones y diligencias)
- Pagos de honorarios
- Custodia expediente, es decir, obligaciones que tienen que ver de como se gestiona el
arbitraje.
- Existe la posibilidad de que las partes decidan que un centro no se encargue del caso,
sino sean los árbitros quienes se encarguen de las gestiones de manera directa
materializándose con el mandamiento de un secretario arbitral ad hoc. Normalmente
se nombra a un secretario que se encargue de esto, siendo llamado arbitraje ad hoc.
(Especializado)
Al ser distintas propuestas de valor, hay que saber diferenciarlas de sus componentes.
- No hace mucho en nuestra legislación peruana dos momentos para ir a arbitraje, los
cuales están normados en el, título XI, clausula compromisoria y compromiso arbitral,
Capitulo Primero, clausula Compromisoria. (Artículos 1906 a 1908) DEROGADOS.
- Capitulo Segundo – Compromiso Arbitral (Artículos 1909 a 1933) DEROGRADOS. Sin
embargo, al depender de la voluntad de las partes no se llegaban a poner de acuerdo,
ya que se necesitaba cumplir ambos compromisos. Siendo el problema que una vez
que existe la controversia es natural que cada parte asuma una posición adversarial y
en ese sentido, ellos no quieran ir a arbitraje, sino a vía judicial.
- La cláusula compromisoria es un contrato preparatorio, no obstante, lo cual se ha
preferido brindarle un tratamiento separado, dadas sus peculiaridades – Cárdenas
Quirós.
- El contrato de compromiso arbitral es aquel mediante el cual dos o más partes
acuerdan voluntariamente que una controversia determinada existente entre ellas,
materia o no de un juicio, sea resuelta por uno o más terceros (árbitros) a los que
designan sometiéndose expresamente a su jurisdicción y decisión - Cárdenas Quirós.
- La distinción entre cláusula compromisoria y compromiso arbitral convierte al arbitraje
en algo absolutamente inoperante. No es de extrañar que, en estas condiciones, el
arbitraje no haya tenido mayor utilidad en el país – Cantuarias Salaverry.
- Doble consentimiento
- Problema ante la negativa de la contraparte a suscribir el compromiso arbitral
- Las partes terminaban acudiendo al Poder Judicial, justamente lo que se quería evitar.
- Esto cambia, en dos momentos, primero con la ley de arbitraje y luego con el decreto
legislativo que norma el arbitraje, el cual rige hasta la actualidad.
Convenio arbitral: El arbitraje nace a partir de la voluntad de las partes, que deciden excluir la
jurisdicción judicial, remitiendo determinadas cuestiones litigiosas a la decisión de particulares.
(siendo un pacto claro).
Por ejemplo, la ley de Contrataciones con el Estado 30225, diciendo en el articulo 45, que
cuando tenemos contratos con este que superen las 10 UIT, es necesario las controversias de
llevan a arbitraje.
Elementos del Convenio Arbitral
Estando regulado en el articulo 13 del DL 1071 (ley de arbitraje actual), el cual se encuentra
basado de la ley modelo UNCITRAL, ley de las naciones unidas.
Contratos o convenio Marco: Es aquel en donde se establecen reglas generales con la otra
parte porque estoy pensando que en el futuro existirán acuerdos específicos, los cuales se van
a ejecutar. Pudiendo poner en la regla general, que exista un convenio arbitral en caso de
controversia. Se puede hacer una adenda, en el caso se quiera exonerar en convenio, pero si
una parte no quiere no se podría llevar a cabo.
SEMANA 6
Principios de Separabilidad y Kompetence – Kompetence
Ejm: si se tiene un contrato con un defecto, por ende, también el contrato arbitral. Sin
embargo, se crea una ficción necesaria.
Ficción jurídica: Algo que la ley da, por cierto, pero es muy lejano a la realidad
- Los defectos del contrato no afectan a la clausula arbitral, a menos que estos defectos
se refieran específicamente a la cláusula arbitral.
- Se separa el contrato del convenio arbitral
- Articulo 41 – Competencia para decidir la competencia del tribunal arbitral
- Condición suspensiva:
- Se rige por sus propios principios y no tiene que implicar que el defecto recae sobre el
convenio arbitral. De esta manera, se protege el arbitraje.
- La excepción para esta es, la nulidad manifiesta.
- Art 224 CC, pero el arbitraje es autónomo.
La capacidad del tribunal arbitral para decidir sobre si tiene jurisdicción antes de la
intervención de los tribunales nacionales.
Si se a pactado arbitraje y alguien quiere discutir este diciendo que no es competente,
es el arbitro quien debe decidir ello, no el poder judicial.
En el caso el arbitro se equivoque, se puede solicitar la anulación del laudo ante un
juez. (poder judicial). Pero esto se hace al final del laudo emitido.
Con este principio se quiere proteger la competencia que tiene el tribunal arbitral ene
se momento y evitar interferencias durante el arbitraje.
En pocas palabras:
En este caso, existiría un tema de dualidad, pues quieren llevarlo a arbitraje y también
ante un tribunal. En este caso se debe ser mas seguro a que mediante el arbitraje las
controversias. Lo que querían en este caso, quisieron dividir materias.
La clausula que acabamos de analizar denota falta de intención clara de someterse a
arbitraje. Es probable que una redacción de carácter potestativo ocasione problemas,
ya que no están claramente redactadas.
En este caso faltaría no se determina el objetivo del convenio arbitral. Por otro lado,
indica que será sometida a los jueces de Arequipa y el cuestionamiento a Trujillo, ya
que la competencia de los jueces los fija la ley (juez natural), por ello, se debe de
acudir al juez competente. Entonces, según el articulo 8 de la ley de arbitraje
Ejecución el lugar del arbitraje, o donde el laudo se debe de ejecutar.
En esta cláusula,
SEMANA 7:
Se debe de agotar todas las vias de conciliacion o negociación para llegar a arbitraje. (trato
directo) (falta)
Semana 10
Independencia: Criterio objetivo en base al os vinculos que un arbitro tiene en el asusto de la
controversia o con una de las partes que participan en el arbitraje. Que no existam vimculos o
conflictos de interes
Imparcialidad: Criterio subjetivo que tiene que ver con el arbitro tiene preferencia por una u
otra parte del asunto a tratar. Predispuesto a darle la razón a alguna de las partes del asunto a
tratar. Que se resuelva de forma neutral.
Es preferente que el arbitro que la opinion que haga el arbitro se haga despues y en base a las
puebas y hechos del caso, eliminando los ambietos personales y su decision se base en el caso,
no en las personas dentro del caso.
Art275 CC: concurrencia de varios acreedores, gana el primero que lo inscriba que tenga buena
fe.
Independencia: Criterio objetivo que esta destinado a evaluar los vinculos proximos y
sustanciales que podrian existir entre el arbitro y las partes del arbitraje.
Ambito judicial ( recusación): art 53 y 54 del CPC. Consta de que la exixitr un interes el juez
decide no participar en el proceso.
En el caso de arbitraje
El arbitro debe de hacer la declaracion en el caso que pueda interferir en sus decisiones en el
caso
Deber de declaracion:
Listado de dudas: (casos de conflicto de interes) comité ede expertos quienes ven
situaciones que pueden generar en conlficto de interes
- Listado rojo: Situaciones graves que no deberia de permitir que el arbitro siga en la
disputa
- Listado ambar: Situaciones discutibles en donde si las partes lo aceptan se seguira
llevando a cabo el arbitraje}
- Listado verde: No hay situciones para que los arbitros no puedan seguir con el arbitrjar
- Siendo estas pautas dando ideas y criterios de como se viene dando el arbitraje
internacional
La Guidelines
Lista naranja:
Lista verde:
- El árbitro ha publicado anteriormente un ensayo o dado una conferencia académica
sobre el tema jurídico involucrado en la controversia.
- El estudio de abogados es asociado de otro estudio que presta servicios a una de las
partes en materias NO VINCULADAS a la controversia y que no comparten honorarios.
- Los árbitros y/o los abogados de las partes son miembros de la misma asociación
cultural o de investigación académica.
- El árbitro y el abogado de una de las partes han servido juntos como árbitros en un
Tribunal anterior.
- El árbitro es propietario de un número INSIGNIFICANTE de acciones de una de las
partes.
- El árbitro se ha reunido previamente con una de las partes para conversar sobre su
disponibilidad como árbitro, sin tocar aspectos relativos a la controversia.
Recusación Arbitral: