Tema 4 : Medidas de apoyo para las personas con discapacidad

1. Personas con discapacidad

Convención sobre derechos de las personas con discapacidad (13/12/2006, ratificada en España el 23/11/2007). Se da
una visión diferente del régimen jurídico del discapaz. Quiebra de los principios tradicionales en la materia. Se diseña un
sistema de apoyos que se gradúa en función de la discapacidad de la persona.

El menor de edad, ¿puede ser discapaz? Se adoptarán medidas de apoyo en primer término voluntarias o si no es
posible serán judiciales. Para poder considerarlo discapaz deberá tener al menos 16 años y debe tener una enfermedad
persistente.

Antes Ahora

Incapacitación Discapacidad

Estado civil determinado por resolución judicial Apoyar su capacidad

Capacidad de autogobierno El juez determina apoyos cuando no se han establecido

Limitar su capacidad No hay que cambiar a la persona con discapacidad

Procedimiento de incapacitación o modificación de la No hay que cambiar su estado civil

capacidad

Tutor Curador

Importancia de la voluntad: Principio de intervención mínima

- Preferencia de las medidas de apoyo voluntario (convenios de apoyo).
- No hay grados ni niveles de discapacidad. No se limita o restringe la capacidad (es discriminatorio), se apoya.
- Atender al momento. Juicio de discernimiento (notario) o expediente de medidas de apoyo (juez).

Supresión de la representación
- Refuerzo de la guarda de hecho.
- Eliminación de la tutela.
- Apoyo continuo: curador.

Del paternalismo a la autonomía.

Sentidos de la discapacidad:
- En sentido amplísimo: Cualquier enfermedad física, psíquica, sensorial… que incide, a largo plazo y en alguna
medida, en sus facultades. Medios técnicos o materiales para emitir en su consentimiento. Art. 56.2 CC.
- En sentido amplio: Discapacidad psíquica igual o superior al 33% o una discapacidad física o sensorial igual o
superior al 65%. patrimonio protegido, previsiones sucesorias y prestaciones por dependencia.
- En sentido estricto: Afecta al proceso de formación de la voluntad. Apoyo voluntario Art. 249.2 CC. Apoyo
judicial excepcional Art. 249.3.

Eje vertebrador de la reforma. Medidas de apoyo:

- Voluntarias:
- Acuerdo de apoyos.
- Poderes y mandatos preventivos.
- Autocuratela.
- Patrimonio protegido.
- Informales: Guardador de hecho.
- Judiciales:
- Curatela.
- Defensor judicial.
- Urgentes: Intervención de la entidad pública.
2. Sistemas de apoyos voluntarios

Caracteres de las medidas de apoyo voluntarias

Establecidas por la persona con discapacidad mayor de edad o emancipado (menor de 16 años con autorización
judicial). Se fijan antes de perder sus facultades (previsión). Intervención notarial. Inscripción en el registro civil. El
objetivo fundamental es que sea la propia persona con discapacidad la que intervenga en la toma de decisiones.

Acuerdos de apoyo:
- De carácter genérico.
- Regulación: Art. 255 CC.
- Contenido: Situaciones conflictivas. Instrucciones previas.
- Ámbito: Sanitario. Personal (domicilio). Patrimonial.

Poderes y mandatos preventivos

Se designa a una persona.

Poder preventivo:
- Existe un poder.
- Se mantienen si precisa de apoyo en el ejercicio de su capacidad.

Mandatos preventivos:
- Otorgado para cuando precise apoyo.
- Especificar el momento.

Son compatibles con otras medidas de apoyo.

Contenido:
- Posibilidades de actuación.
- Órganos de control.
- Garantías.
- Formas de extinción del poder.

Autocuratela
Art. 271-274 CC.
- Elección del curador/exclusión de personas.
- Contenido: reglas de administración, retribución, medidas de control.
- Necesaria declaración judicial de la curatela.

Ley 41/2003, de 18 de noviembre, de protección patrimonial de las personas con discapacidad y de modificación del
Código CIvil, de la ley de enjuiciamiento civil y de la normativa tributaria con esta finalidad

La ley regula una nueva figura específica: patrimonio protegido. Arts. 1-8. Modifica el CC (contrato de mandatos y
sucesiones) e introduce nuevas figuras en el CC.

Patrimonio protegido:
Designación de unos bienes concretos para que con ellos y con sus beneficios se haga frente a las necesidades vitales
ordinarias y extraordinarias de la persona con discapacidad.

Estos bienes se separan, se aíslan del resto de bienes del titular-beneficiario quedando sometidos a una administración
específica. Se evita que los padres u otros tengan que hacer donaciones, ventas y disposiciones testamentarias.

Beneficiario: Discapacitado (física 65%, psíquica 33%).

Se constituye por:
- El discapacitado.
- Padres, tutores o guardador.
- Cualquiera con interés legítimo.

Aportaciones de cualquiera.
Cuenta con unas reglas de administración dirigidas a atender a las necesidades y mantener la productividad del
patrimonio. Se determina la persona administradora.

Se constituye en documento público y se inscribe en el Registro Civil (Registro de la propiedad si hay inmuebles).

Es temporal: se extingue con la muerte o desaparición de la discapacidad (pasa a formar parte de la herencia o vuelve
al patrimonio salvo estipulación en contra).

Beneficios fiscales para el titular del patrimonio y los aportantes.

Acuerdo de apoyos Cualquier discapaz.

Genérico.

Poderes y mandato preventivo Cualquier discapaz.

Antes o después de la discapacidad.
Requisitos de forma.

Autocuratela Por cualquier persona.

Intervención judicial para su aplicación.
Requisitos de forma.

Patrimonio protegido Porcentaje de discapacidad.

Produce efectos desde que se constituye.
Requisitos de forma.

Guardador de hecho
- Medida informal.
- No existen medidas voluntarias ni judiciales o las hay pero no funcionan eficazmente.
- La reforma 8/2021 refuerza esta figura.
- Figura que puede mantenerse siempre que funcione de manera adecuada.

Art. 263-267 CC.

- Persona que cuida del discapaz.
- No tiene un poder otorgado por el discapaz ni resolución judicial.
- No es un representante.
- Para actuar en nombre del discapaz necesita autorización judicial (jurisdicción voluntaria).
- Autorización obligatoria para los actos del art. 287 CC.

3. Sistemas de apoyo judiciales: curatela, guarda de hecho y defensor judicial

¿Cuándo procede?
- Criterio de subsidiariedad: Cuando no hay medidas voluntarias o por la falta de guardador de hecho.
- Insuficiente voluntad.

¿Qué ámbitos se valoran?

- Patrimonial.
- Interpersonal (Afrontar problemas de la vida diaria).
- Personal (independencia).

Curatela
- Medida formal de apoyo.
- Medida de apoyo continuada.
- Actuación determinada en la resolución judicial.
- Asistencial: proporcionar herramientas para que pueda ejercitar su capacidad el discapaz.

Defensor judicial: Apoyo ocasional y concreto.

No pueden prestar apoyo quienes presten servicios asistenciales o residenciales retribuidos.

Curatela
- Asistir y fomentar su desarrollo. No tiene una medida de apoyo suficiente.
- Curatela representativa: excepcional. Art. 249.3 CC. No es posible saber lo que quiere la persona.
- Autorización judicial. Art. 287 CC. Nombramiento judicial, justificado y revisable cada 3 años. Autocuratela.

Quien puede ser nombrado curador:

1. El cónyuge.
2. Al hijo o descendiente.
3. Al progenitor o, en su defecto, ascendiente.
4. En testamento o documento público.
5. Guardador de hecho.
6. Hermano, pariente o allegado.
7. A una persona jurídica.

Expediente de jurisdicción voluntaria-Carácter preferente-Solicitud auto. Resolución mediante un proceso contencioso

(juicio verbal)-Con oposición-Demanda sentencia.

En ambos:
- Juez de 1ª instancia del domicilio del discapaz.
- Provisión de medidas de apoyo + nombramiento.
- Informes de peritos sanitarios y sociales + informe de entidades públicas.
- Pruebas.
- Entrevista con la persona con discapacidad.
- Audiencia de los parientes.

Defensor judicial
De carácter transitorio. Causas:
- Conflicto de intereses.
- Mientras se asigna una medida de apoyo judicial.
- No pueda prestar apoyo a la persona.

Cualquier persona idónea que sepa respetar e interpretar su voluntad.

4. El internamiento

- Idea preliminar: evitar internamiento.

- Regulación: art 763 LEC (ley enjuiciamiento civil) aplicable también a los casos de internamiento en residencias
a personas mayores con deterioros cognitivos.
- Presupuesto: internamiento involuntario. La persona no puede decidirlo por sí misma.
- Causas: fines terapéuticos + medidas de protección (peligro para él o terceros o deterioro de su persona).
- Imprescindible: intervención judicial (previa o posterior) se trata de una privación de libertad.
- Necesario: informe médico que avale la medida.
- Lugar: centros psiquiátricos, de educación especial o centros de protección de menores con problemas de
conducta (residencias).
- Revisión: informes periódicos cada 6 meses.

El internamiento puede ser:

- Internamiento voluntario: consentimiento del paciente. Sin control judicial.
- Internamiento involuntario o forzoso: Se necesita autorización judicial. El juez debe oír a la persona, al
ministerio fiscal, al facultativo y a cualquier otra persona.
- Urgente: la autorización se realiza a posteriori. Solicitud en un máximo de 24 horas y resolución en
menos de 72 horas.
- Ordinario: la autorización es previa.

Internamiento involuntario de personas mayores de edad afectadas de procesos degenerativos en centros geriátricos.
No hay capacidad cognitiva ➡ Autorización judicial. Suelen encauzarse por el internamiento ordinario (no de urgencia).

Procedimiento:
- Aplicando directamente el art. 763.
- Como medida cautelar dentro de un procedimiento de provisión de apoyos.
- Necesaria regulación particular.