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173-19
Ciudadano:
Juez Cuadragésima Quinto (45) de Primera Instancia Estadal en Funciones de Control de la
Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas.
Su despacho.-
Quienes suscriben, Oscar Rafael Parra y José Alfredo Tamayo Liendo, abogados en
ejercicio e inscritos en el I.P.S.A. bajo los N° 201.343 y 195.594 respectivamente,
debidamente juramentados como defensores privados de los ciudadanos: Harinson Wilmer
García, titular de la cédula de identidad N° 17.158.495 y Leivan Yohenis Bello Pino, titular
de la cédula de identidad N° 19.226.688, a quienes se le sigue causa identificada con el N°
45C-20.173-19, nomenclatura de ese Despacho, haciendo uso de las facultades establecidas
en el artículo 311 del Código Orgánico Procesal Penal, ante usted con el debido respeto y
acatamiento ocurrimos a fin de exponer:
En fecha veintiuno (21) del mes de febrero del año dos mil diecinueve (2019), el ciudadano
representante del Ministerio Público, Fiscalía Sexagésimo Segundo (62°) de la
Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas con Competencia Plena,
presentó acusación contra los supra mencionados ciudadanos, por la supuesta comisión del
delito: Robo Agravado y Agavillamiento, previstos y sancionados en los artículos 458 y
286 del Código Orgánico Procesal Penal.
Ahora bien, a tenor de lo previsto en el artículo 28, ordinal 4º, literal i) del Código
Orgánico Procesal Penal, opongo la excepción referente a la acción promovida
ilegalmente, por incumplimiento de los requisitos formales para intentar la acusación, toda
vez que la Representación Fiscal incumplió con las exigencias establecidas a tal efecto por
el artículo 308 ejusdem.
I
PUNTO PREVIO
La siguiente investigación se inicia en fecha 04 de enero de dos mil diecinueve (2019), a
solicitud del Comisario Jefe Darwin Echeverría, jefe de la División Contra Robos adscrita
al Cuerpo de Investigaciones Científicas Penales y Criminalísticas (CICPC), debido a
denuncia recibida ese mismo día, como queda establecido en el Acta de Investigación Penal
que se presenta a continuación:
Habiendo ocurrido los hechos de esta forma, nos encontramos ante una seria violación del
orden constitucional que amenaza la propia existencia del Estado de Derecho, ya que la
Libertad Personal se encuentra consagrada en el artículo 44 de la Constitución de la
República Bolivariana de Venezuela, y nuestros defendidos no fueron aprehendidos ni en
flagrancia ni tampoco en cumplimiento de una orden de aprehensión emitida por un
Tribunal de la República.
En virtud de todo lo anterior, lo más ajustado y apegado a derecho, es que este digno
tribunal de conformidad a lo establecido en el artículo 25 de la Constitución Nacional y los
artículos 174,175 y 179 del Código Orgánico Procesal Penal, declare la nulidad de estas
actuaciones, las cuales a todas luces, violan derechos y garantías consagradas en nuestra
Ley Fundamental, como son los artículos: 44 y 49, este último referente al debido proceso.
Por ello, estima la Defensa, que la única manera de solventar este atropello, es declarando
la nulidad absoluta del procedimiento, así como la nulidad en la aprehensión del imputado,
para reparar así la seguridad jurídica infringida.
Siendo el derecho a la defensa una de las características del debido proceso, consagrado en
el artículo 49, numeral 1 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela; en el
artículo 12 del Código Orgánico Procesal Penal; en el artículo 8, ordinal 2º, literal g, del
Pacto de San José de Costa Rica y en el artículo 14, ordinal 3º, literal g, del Pacto
Internacional de los Derechos Civiles y Políticos, ambos derechos inviolables en todo
estado y grado de la investigación y del proceso, solicitamos muy respetuosamente a este
digno Tribunal, la nulidad de las actuaciones del procedimiento, y la libertad plena de
nuestros defendidos.
PROMOCIÓN DE TESTIGO
De conformidad con lo establecido en los numerales 1 y 2 del artículo 49 de la Constitución
Nacional, los artículos 8, 12, 13, 105, 127 y 311 del Código Orgánico Procesal Penal, esta
Defensa promueve como testigos:
II
Quebrantamiento del ordinal 2º del artículo 308 del Código Orgánico Procesal Penal,
que exige una relación clara, precisa y circunstanciada del hecho punible que se
atribuye al imputado.
Del escrito de Acusación Fiscal, se deduce la ineficiente relación de los hechos con
respecto a nuestros defendidos, alejándose de las preeminencias establecidas por nuestro
legislador en el artículo 308 del Código Orgánico Procesal Penal, que dice:
“…Cuando el Ministerio Público estime que la investigación proporciona
fundamento serio para el enjuiciamiento público del imputado, presentará la
acusación ante el tribunal de control.
La acusación deberá contener: “…omissis…” 2º Una relación clara, precisa y
circunstanciada del hecho punible que se atribuye al imputado;…”.
En el caso que nos atañe, la acusación no contiene una determinación exacta de lo ocurrido
sino una vaga descripción. Es decir, la Vindicta Publica fundamenta su afirmación en una
exposición de forma genérica, imprecisa y vaga sin expresar en forma CLARA, PRECISA
Y CIRCUNSTANCIADA, cual fue la participación que hayan podido realizar los
defendidos de auto; para así subsumirla en el verdadero tipo penal por el que se le pretende
acusar.
En tal sentido, esta Defensa no entiende como se trata de relacionar a nuestros defendidos
con un de delito que no puede sustentarse bajo fundamentos serios, ya que de la narración
realizada por el representante de la Vindicta Publica en su escrito acusatorio, no se indica
en que consistió la supuesta participación de nuestros defendidos en el hecho, y mucho
menos se determinan bajo que circunstancias.
Realicemos un análisis de la forma como la representación fiscal narra los hechos:
“CAPITULO II
DE LOS HECHOS
Mientras tanto, en la misma fecha horas más tempranas, aproximadamente entre las
01:00 y las 03:00 horas de la tarde, en el edificio Valfer, ubicado en la avenida
Venezuela de El Rosal, tres sujetos desconocidos, dos de ellos ingresan primero y le
indican al encargado de seguridad que se dirigían al piso 1, toda vez que la ciudadana
ANDREA, los estaba esperando para celebrar una reunión, el encargado de
seguridad, quien se encontraba en compañía de otra ciudadana que también labora en
el edificio, logró visualizar a los sujetos sin solicitarle la documentación
correspondiente a la identificación, seguidamente, ya los sujetos en camino a la
referida oficina, ingresa otro sujeto, pero en esta oportunidad el referido ciudadano
portaba casco de seguridad para motorizados, lo que motivó al ciudadano de
seguridad abordarlo e indicarle que debía quitarse el implemento de protección
encefálica y le solicita la identificación para anotar en la hoja de control de visitas,
quedando registrado bajo el nombre de DARWIN HERNANADEZ, ya concluido el
proceso de anotación le es permitida la entrada al sujeto.
Con el panorama más claro, se apersona una comisión de la División Contra Robos
del Cuerpo de Investigaciones Científicas, Penales Y Criminalísticas, con la finalidad
de realizar las primeras pesquisas con el fin de esclarecer el hecho ocurrido en
intentar de identificar a los responsables, una vez culminada la actividad investigativa
en el sitio del suceso los investigadores se retiran del lugar no sin antes invitar a los
afectados a la sede del despacho policial con el objeto de ser entrevistados y aportar
información que oriente la investigación.
Ante esta situación, los pesquisas, al ver que los sujetos podrían eventualmente estar
relacionados con la investigación, deciden abordarlos, no sin antes identificarse como
funcionarios activos del ente de investigación, y al practicarle la inspección corporal
logran incautar varios equipos telefónicos y electrónicos que al ser consultados
responden a las características de los que fueron manifestados por las víctimas, razón
por la cual consideraron que se encontraban en presencia de los responsables del
hecho investigado y deciden trasladar a los sujetos, conjuntamente con los vehículos a
la sede del despacho policial en donde notifican al Ministerio Publico del
procedimiento practicado, colocando, posteriormente a los ciudadanos a la orden de
los tribunales de este circuito judicial, en donde se celebró la audiencia para oír al
aprehendido en la que el Fiscal del Ministerio Publico considero, de acuerdo al
contenido de las actas, como la presunta comisión del delito de ROBO AGRAVADO,
en consecuencia solicito, en primer lugar que fuera acogida la calificación
provisional, que la investigación se llevara a través de las pautas del procedimiento
ordinario y que fueron impuestos los imputados de una Medida de Privación Judicial
Preventiva de Libertad. El petitorio fiscal fue declaro con lugar, por parte del
Juzgador”.
Ante esta narración de los hechos por parte de la representación del Ministerio Público,
genérica, vaga, llena de imprecisiones, la defensa se hace las siguientes preguntas:
En fin, son una serie de interrogantes que no solo dejan en entredicho la supuesta
investigación llevada a cabo por la representación del Ministerio Público en este caso, sino
que además, denota en la Acusación Fiscal una falta de fundamentos serios como lo exige
nuestro Código Adjetivo Penal en su artículo 308.
Así las cosas, es importante señalar que el requisito establecido en el numeral segundo del
artículo 308 del Código Orgánico Procesal Penal, RESULTA DE UNA VITAL
IMPORTANCIA a los fines del ejercicio del Derecho a la Defensa, toda vez que al ser la
acusación la que en buena medida determina él limite fáctico del debate o juicio oral, es
imprescindible que en el respectivo escrito acusatorio se refiera o relaten los hechos
atribuidos a los imputados de la manera más clara y pormenorizada que sea posible, sin
contradicción o ambigüedad; pues de lo contrario, la Defensa no tendría oportunidad de
saber el verdadero contenido y alcance de la controversia que se ventilaría en el juicio oral.
Permitir al Ministerio Público una narración vaga o generalizada constituiría una clara
VIOLACION DE NORMAS DE RANGOS CONSTITUCIONALES, como la consagrada
en el ordinal 1° del artículo 49 de la Constitución de la República Bolivariana de
Venezuela, así como VIOLACION DE NORMAS DE CARÁCTER LEGALES
consagrada en el artículo 127 ordinal 1º del Código Orgánico Procesal Penal, que unidos
entre sí, prevén el Derecho que tiene el imputado a ser notificado de los cargos que se le
imputan, cuyo incumplimiento es una clara violación del Debido Proceso que conlleva al
ESTADO DE INDEFENSION, pues el Ministerio Público tendría la posibilidad de alegar y
probar cualquier tipo de circunstancia o modalidad que pudiera “PARECERSE” a la
generalización efectuada en su narración aun cuando todas las circunstancias puedan ser
desconocida para la defensa.
Aunado a lo antes expuesto, es doctrina del Ministerio Público, con relación a este punto de
la acusación Fiscal que los escritos deben contener:
“…Los elementos expuestos deben concatenar entre sí, de manera que pueda
apreciarse claramente su coherencia, estableciéndose de modo claro la relación entre
los elementos de convicción y los hechos previamente narrados, mediante la
manifestación expresa de los razonamientos utilizados para establecer tal vinculación.
UNA INADECUADA FUNDAMENTACION PODRIA GENERAR DUDAS,
TANTO EN LA DEBIDA CALIFICACION DEL DELITO…COMO EN LA
RESPONSABILIDAD DEL IMPUTADO…” (FISCAL GENERAL DE LA
REPÚBLICA. FECHA 28 DE NOVIEMBRE 2002. Nº DFGR-DVFGR-DGAJ-DRD-
3-2001-004).
III
Quebrantamiento del ordinal 3º del artículo 308 del Código Orgánico Procesal Penal,
con respecto a los fundamentos de la imputación.
De los cuarenta y cuatro (44) elementos de convicción que contiene el escrito de acusación
fiscal, no se precisa ninguno que permita vincular a nuestros patrocinados con algún hecho
punible.
Tanto en las Actas de Transcripción de novedad policial de fecha 04/01/2019, suscrita por
el funcionario Jorge Ochoa, adscrito a la División Contra Robos del Cuerpo de
Investigaciones Científicas Penales y Criminalísticas (CICPC) como en el Acta de
Investigación Penal de la División Contra Robos adscrita al Cuerpo de Investigaciones
Científicas Penales y Criminalísticas (CICPC) de fecha 04 de enero de dos mil diecinueve
(2019), y suscrita por el funcionario Detective Agregado Vicmel Díaz adscrito a la jefatura
de investigación de esta División, lo que se puede verificar es que se produjo un hecho
delictivo, pero no se puede establecer o identificar a los responsables del hecho punible.
Las Actas de Inspección Técnicas de fecha 10/01/2019, practicada por los funcionarios
Darri Ramírez y Pedro Ortuño, ambos adscrito a la División Contra Robos del Cuerpo de
Investigaciones Científicas Penales y Criminalísticas, donde se describe el sitio del suceso
donde fueron recabados el vehículo automotor y la motocicleta el día que aprehenden a los
imputados, lejos de vincular a los mismos con el hecho punible que se investiga, es una
prueba fehaciente de su condición de víctima ante la vulneración de derechos de rango
constitucional, donde se configura el delito de privación ilegítima de libertad, además del
derecho a la propiedad privada.
El Acta de Entrevista de fecha 10/01/2019 tomada en sede policial al ciudadano Jesús,
lejos de vincular a los hoy imputados con el hecho punible que se investiga, es una prueba
más de la condición de víctima que tienen ante la vulneración de derechos de rango
constitucional, donde se configura el delito de privación ilegítima de libertad.
IV
Quebrantamiento del ordinal 4º del artículo 308 del Código Orgánico Procesal Penal,
referido a la expresión de los preceptos jurídicos aplicables.
Con respecto al numeral 4° del artículo 308 del Código Orgánico Procesal Penal, observa
esta Defensa que dicho ordinal prevé la adecuación típica, entre los hechos ocurridos y la
norma sustantiva vigente, para considerar que dicha acción se encuentra prevista como
delito.
Al respecto, el Juez de Control en uso de sus facultades, debe observar que los Actos
Procesales sean suficientes por si mismos para ofrecer elementos de convicción para
admitir, no solo la acusación, si no la Calificación Jurídica y el Grado de Participación que
debe atribuírsele a los imputados. Del análisis del Escrito Acusatorio que nos compete, no
se desprende ni una relación clara, precisa y circunstanciada de los hechos punibles que se
le atribuyen a los imputados, ni mucho menos, fundados elementos de convicción que
motiven la imputación.
¿De qué manera se podría subsumir la conducta desplegada por nuestros defendidos en un
tipo penal sin que en el escrito acusatorio se describa e individualice cual fue la actuación
realizada por cada uno de ellos?
Importante resaltar lo que plantean los autores Hernando Grisanti Aveledo y Andrés
Grisante Franceschi en su Manual de Derecho Penal, en cuanto a la tipicidad:
“Tipicidad: Es un elemento del delito que implica una relación de perfecta
adecuación, de total conformidad, entre un acto de la vida real y un tipo penal.
Entendemos por tipo penal o legal, cada una de las descripciones incriminantes de la
ley penal. La tipicidad es, en otros términos, la adaptabilidad de un acto a un tipo
legal”. (Grisanti, 2008, pág. 11)
Es decir, se refiere al principio de tipicidad como una garantía al debido proceso “Nullum
crimen nulla poena sine lege”.
Así las cosas, queda claramente establecido, la importancia que le da tanto la doctrina como
la jurisprudencia nacional, a la determinación del Principio de Legalidad Sustantiva, a la
Tipicidad como aquella relación de perfecta adecuación entre el acto de la vida real y el
tipo penal, aunado a que los jueces, en su apreciación sobre las circunstancias agravantes,
deben explicar las razones de hecho y de derecho.
No habiendo una relación clara, precisa y circunstanciada de los hechos objeto del presente
proceso, ni elementos de convicción que señalen a nuestros defendidos, ¿cómo se pueden
subsumir los hechos en el tipo penal? ¿Cómo se hace ese ejercicio lógico y coherente de
encuadrar los hechos en la norma que describe el delito?
Es por estas razones que consideramos, que el escrito Acusatorio contraviene los requisitos
que exige la Ley, y al no existir los Fundamentos para que la misma sea admitida y se
ordene el enjuiciamiento de nuestros defendidos, por contravenirse lo dispuesto en el
Articulo 308 Numeral 4 del Código Adjetivo, es por lo que solicitamos se desestime la
presente acusación y se SOBRESEA LA CAUSA de conformidad con el Artículo 34
Numeral 4 Código Orgánico Procesal Penal.
V
Quebrantamiento del ordinal 5º del artículo 308 del Código Orgánico Procesal Penal,
referido al ofrecimiento de los medios de prueba que se presentaran en el juicio, con
indicación de su pertinencia y necesidad.
En este capítulo referente al ofrecimiento de la pruebas, la Fiscalía Sexagésimo Segundo
(62°) de la Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas con Competencia
Plena incurre en varias irregularidades que hacen improcedente la admisión de dichas
pruebas por ser ilícitas según lo establece el artículo 181 del Código Orgánico Procesal
Penal.
Artículo 181. Los elementos de convicción sólo tendrán valor si han sido obtenidos
por un medio lícito e incorporados al proceso conforme a las disposiciones de este
Código.
No podrá utilizarse información obtenida mediante tortura, maltrato, coacción,
amenaza, engaño, indebida intromisión en la intimidad del domicilio, en la
correspondencia, las comunicaciones, los papeles y los archivos privados, ni la
obtenida por otro medio que menoscabe la voluntad o viole los derechos
fundamentales de las personas. Asimismo, tampoco podrá apreciarse la información
que provenga directa o indirectamente de un medio o procedimiento ilícitos.
Por ello nos oponemos a la admisión de las siguientes pruebas promovidas por el
Ministerio Público por adolecer de vicios de ilgalidad:
1.- El Acta Policial y la deposición de los funcionarios siguientes: Franklin Blanco, Jorge
Ochoa, Jean Niño, Rubén Guerra, Vicmel Díaz, Darry Ramírez, Omar Salas y Pedro
Ortuño, adscrito a la División Contra Robos del Cuerpo de Investigaciones Científicas
Penales y Criminalísticas, quienes participaron en la aprehensión de los hoy imputados, en
virtud de que ese procedimiento se realizó en una flagrante violación de derecho
constitucionales como el establecido en el artículo 44 de la Constitución de la República
Bolivariana de Venezuela referido a la inviolabilidad de la libertad personal, ya que sin
encontrarse estos ciudadanos cometiendo un delito (Flagrancia) o haber emanado por parte
de un Tribunal de la República una orden de aprehensión, nuestros defendidos son privados
ilegítimamente de su libertad por parte de estos funcionarios policiales.
4.- El Acta de Inspección Técnicas y la deposición del funcionario Pedro Ortuño, adscrito a
la División Contra Robos del Cuerpo de Investigaciones Científicas Penales y
Criminalísticas, donde se describe el sitio del suceso donde fue recabado la motocicleta el
día que aprehenden a los imputados, en virtud de que ese procedimiento se realizó en una
flagrante violación del derecho constitucional establecido en el artículo 44 de la
Constitución de la República Bolivariana de Venezuela referido a la inviolabilidad de la
libertad personal, ya que sin encontrarse estos ciudadanos cometiendo un delito
(Flagrancia) o haber emanado por parte de un Tribunal de la República una orden de
aprehensión, nuestros defendidos son privados ilegítimamente de su libertad.
De las pruebas presentadas por el representante del Ministerio Público en este escrito
acusatorio, no existen medios de pruebas que puedan demostrar en un eventual juicio oral y
público la responsabilidad de nuestros defendidos en ningún hecho punible.
La Constitución de la República Bolivariana de Venezuela en su artículo 257 establece lo
siguiente en cuanto a la finalidad del proceso: “El proceso constituye un instrumento
fundamental para la realización de la justicia…”
En tal sentido, esta segunda etapa del procedimiento penal, tiene por finalidad
esenciales lograr la depuración del procedimiento, comunicar al imputado sobre la
acusación interpuesta en su contra, y permitir que el Juez ejerza el control de la
acusación. Esta última finalidad implica la realización de un análisis de los
fundamentos fácticos y jurídicos que sustentan el escrito acusatorio, fungiendo esta
fase procesal entonces como un filtro, a los fines de evitar la interposición de
acusaciones infundidas y arbitrarias.
Es el caso que el mencionado control comprende un aspecto formal y otro material o
sustancial, es decir, existe un control formal y un control material de la acusación. En
el primero, el Juez verifica que se hayan cumplido los requisitos formales para la
admisibilidad de la acusación- los cuales tienden a lograr que la decisión judicial a
dictar sea precisa- a saber, identificación de o de los imputados, así como también
que se haya delimitado y calificado el hecho punible imputado. El segundo, implica
el examen de los requisitos de fondo, en los cuales se fundamenta el Ministerio
Público para presentar la acusación, en otras palabras, si dicho pedimento fiscal tiene
basamentos serios que permitan vislumbrar un pronóstico de condena respecto del
imputado, es decir, una alta probabilidad de que en la fase de juicio se dicte una
sentencia condenatoria; y en el caso de no evidenciarse este pronóstico de condena, el
Juez de Control no deberá dictar el auto de apertura a juicio, evitando de este modo lo
que en doctrina se denomina la “pena del banquillo”.
Por lo que a criterio de esa Sala, es evidente que se debe evitar un juicio innecesario, por
eso se mantiene, que es en la audiencia preliminar donde se materializa el control de la
acusación.
Por todas estas razones consideramos, que el escrito Acusatorio contraviene los requisitos
que exige la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela y la Ley Adjetiva
Penal, y al no existir los Fundamentos para que la misma sea admitida y se ordene el
enjuiciamiento de nuestro defendido, por contravenirse lo dispuesto en el Articulo 308
Numeral 5 del Código Adjetivo, es por lo que solicitamos se desestime la presente
acusación y se SOBRESEA LA CAUSA de conformidad con el Artículo 34 Numeral 4
Código Orgánico Procesal Penal.
VI
Petitorio
1.- Se inadmita las pruebas promovidas por la representación del Ministerio Público, por
violar flagrantemente la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela y el
Código Orgánico Procesal Penal.
2.- Sean admitidos los testigos promovidos por la Defensa para la realización de un
eventual juicio oral y público.
3.- Se cambie la calificación jurídica por la de aprovechamiento de la cosa proveniente del
delito, establecido en el artículo 470 del COPP.
4.- Se solicita sea sustituida la Medida Judicial Preventiva de Libertad por una menos
gravosa, como una medida cautelar sustitutiva de libertad de posible cumplimiento de
aquellas de las contenidas en el artículo 242 del Código Orgánico Procesal Penal, en
atención a los principios de Libertad, Estado de Libertad, Presunción de Inocencia y
Proporcionalidad consagrados en los artículo 44 numeral 2 y 49 numeral 2 de la
Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, en concordancia con los artículos
8, 9, 229 y 230 del Código Orgánico Procesal Penal (COPP).