Estimado participante, antes de contestar o desarrollar la respuesta lea
previamente el material de lectura relacionado a éste módulo incluyendo las diapositivas. Toda la pregunta de ésta prueba se encuentran desarrolladas en el material enviado.
1. ¿A qué denominamos arbitraje administrativo?
Rpta: Se denomina Arbitraje Administrativo al mecanismo mediante el cual la Administración Pública, en cualesquiera de sus manifestaciones y los administrados, pueden pactar que sus diferencias, surgidas en las materias de su libre disposición o en aquellas expresamente señaladas por la ley, sean resueltas por árbitros mediante un laudo que tiene la eficacia de la cosa juzgada, excluyendo así el asunto concreto del conocimiento de los órganos jurisdiccionales competentes.
2. De acuerdo con la lectura, en la norma anterior se apreció un conflicto
legal el cual finalmente se ha llegado a solucionar respecto a la presentación del arbitraje, diga ¿Cuál es esa solución? Rpta: se resolvía que teniendo en cuenta el numeral 8 del Artículo 118° de la Constitución Política que consagra la potestad reglamentaria del Poder Ejecutivo, la misma tiene la función de especificar el contenido de las leyes y contribuir a su puesta en práctica y vigencia. En ese sentido, el reglamento no puede contradecir el marco de la ley promulgada, tampoco, puede desnaturalizar la norma con rango de ley que pretendan especificar. 3. De acuerdo a la lectura, una Corte o Consejo Superior de Arbitraje ¿Cuáles serían sus alcances? Rpta: Un Consejo o Corte se encargaría de supervisar la conducta y la idoneidad de los árbitros que intervienen en los procesos de arbitraje en las que es parte el Estado y en los casos que corresponda aplicar las sanciones. La organización de un Consejo Superior de Arbitraje o Corte de Arbitraje resultaría sugerente máxime si en la actual norma modificada del Artículo 52°, numeral 52.11 de la Ley se ha establecido que el referido Sistema Nacional de Arbitraje, dentro del cual estaría el referido Consejo o Corte, tiene ahora el carácter de autónomo y especializado para la resolución de controversias en las contrataciones con el Estado.
4. De la lectura, y de acuerdo con el artículo 76 de la Constitución Política
del Estado Peruano, ha enarbolado algunos actos que se aprecia en la Ley de Contrataciones, por favor explíquelos Rpta: La nueva Ley no solo va a introducir innovaciones a las contrataciones del Estado, sino que, sobre la base de la Ley aún vigente, va a modificar algunas normas para su implementación; con el objetivo de poner en práctica el enfoque de la gestión por resultados aplicado a la administración pública.
VALOR REFERENCIAL Y VALOR ESTIMADO: La Ley anterior
estableció que el órgano encargado de las contrataciones en cada Entidad determina el Valor Referencial de contratación con el fin de establecer el tipo de proceso de selección correspondiente y gestionar la asignación de los recursos presupuestales necesario; especificando que en los procesos de selección sujetos a la modalidad de Convenio Marco la determinación del valor referencial es facultativa.
FORMAS DE CONTRATACIONES: El artículo 15º de la anterior norma
dividía los mecanismos de contratación en procesos de selección (licitación pública, concurso público, adjudicación directa y adjudicación de menor cuantía), los que se realizan por compras corporativas o modalidades de selección (subasta inversa y convenio marco).
APLICACIÓN DE MULTAS: Una de las novedades de la nueva Ley lo
tenemos en lo establecido en el artículo 50º, que establece tres (03) tipos de sanciones: multas, inhabilitación temporal e inhabilitación definitiva; además los literales b) y c) del artículo 59º, que ha establecido como funciones del Tribunal de Contrataciones del Estado, junto a las sanciones jurídicas (inhabilitación temporal y definitiva)
RECURSOS DE APELACIÓN ANTE EL TRIBUNAL: La Ley anterior en
el tercer párrafo del artículo 53º establece que el recurso de apelación será resuelto por el Tribunal de Contrataciones del Estado cuando se trate de adjudicaciones directas públicas, licitaciones públicas, concursos públicos, adjudicaciones de menor cuantía derivadas de proceso declarados desiertos.
DISCRECIONALIDAD: La única referencia a la discrecionalidad en la
Ley aún vigente se encuentra en el artículo 46º, disponiendo que, en caso las normas permitan márgenes de discrecionalidad para la actuación del servidor o funcionario, éste deberá ejercerla de acuerdo a los Principios establecidos en el artículo 4º de la Ley. El artículo 9º de la nueva Ley es más precisa al disponer la discrecionalidad, señalando que aquellas personas que intervengan en los procedimientos de contratación por o a nombre de la Entidad serán responsables de efectuar contrataciones de manera eficiente, maximizando los recursos públicos.
PLAZO DE PRESCRIPCIÓN DE LAS INFRACCIONES: El artículo 243º
de la Ley, aún vigente, establece de manera general que las infracciones prescriben de tres (03) años de cometidas, y en caso de la infracción por presentar documentos falsos e información inexacta prescribe a los cinco (05) años. Si bien, en el numeral 50.4 del artículo 50º de la nueva Ley se ha mantenido el plazo general de tres (03) años de prescripción para todas las infracciones, solo en los casos de presentación de documentación falsa se establece que prescribe a los siete (07) años de cometida; excluyéndose la infracción por presentar información inexacta, rigiéndose ahora por el plazo general antes señalado.
LA JUNTA DE RESOLUCIÓN DE DISPUTAS Y OTROS MEDIOS DE
SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS: El numeral 45.1 del artículo 45º de la nueva Ley ha incorporado como mecanismo de solución de conflictos, junto a la conciliación y arbitraje, a la Junta de Resolución de Disputas.
REGISTROS DE ÁRBITROS Y SECRETARIOS ARBITRALES: La
antigua norma, el artículo 232° de la actual Ley señala que el OSCE llevará un Registro de Árbitros para efectos de las designaciones que deba realizar; señalando además que aprobará la Directiva correspondiente para establecer el procedimiento y requisitos para la inscripción de los interesados en dicho Registro.
PLAZO PARA INICIAR LA CONCILIACIÓN O ARBITRAJE: El numeral
45.2 del artículo 45º ha establecido que para los casos específicos en los que la materia en controversia se refiera a nulidad de contrato.
5. De acuerdo a la lectura, ¿A qué se refiere el valor referencial y el valor
estimado? Rpta: La Ley anterior estableció que el órgano encargado de las contrataciones en cada Entidad determina el Valor Referencial de contratación con el fin de establecer el tipo de proceso de selección correspondiente y gestionar la asignación de los recursos presupuestales necesario; especificando que en los procesos de selección sujetos a la modalidad de Convenio Marco la determinación del valor referencial es facultativa 6. ¿Cuántas formas de contrataciones se aprecia en la nueva norma de Contratación con el estado, Ley 30225? Rpta: La nueva Ley en su artículo 21º ha establecido una nueva clasificación de los métodos de contratación, siendo en total siete (07) procedimientos de selección, cuales son: 1. Licitación y concurso público. 2. Adjudicación simplificada. 3. Selección de consultores individuales. 4.Comparación de precios. 5. Subasta inversa electrónica. 6. contrataciones directas. 7. Métodos especiales de contratación.
7. De acuerdo con la lectura, ¿Cómo sería la aplicación de multas?
Rpta: Ley lo tenemos en lo establecido en el artículo 50º, que establece tres (03) tipos de sanciones: multas, inhabilitación temporal e inhabilitación definitiva; además los literales b) y c) del artículo 59º, que ha establecido como funciones del Tribunal de Contrataciones del Estado, junto a las sanciones jurídicas (inhabilitación temporal y definitiva), aplicar las multas como sanciones a los proveedores, participantes, postores y/o contratistas, y a las Entidades cuando actúen como proveedores.
8. ¿Cómo es el recurso de apelación ante el tribunal? En relación al
arbitraje en el Perú, existe un antecedente principal en el período republicano, señale usted ¿Cuál es y en qué consiste? Rpta: La nueva Ley ha modificado tal criterio, ampliando la competencia del Tribunal, disponiendo en el artículo 41º que el recurso de apelación será conocido y resuelto por el Tribunal, cuando se trate de procedimientos de selección cuyo valor estimado o valor referencial sea superior a sesenta y cinco (65) UIT y de procedimientos para implementar o mantener Catálogos Electrónicos de Acuerdo Marco; además de los actos que declaren la nulidad, de oficio y otros actos emitidos por el Titular de la Entidad que afecten la continuidad del procedimiento de selección, distintos de aquellos que resuelven los recursos de apelación, solo pueden Impugnarse ante el referido Tribunal. Señalándose además que, en los demás casos no señalados, corresponde dicha competencia al Titular de la Entidad.
9. ¿Cuál es la apreciación de la Discrecionalidad?
Rpta: Ley y su reglamento y los principios, sin perjuicio de los márgenes de discrecionalidad que se le otorgan. Aunado a ello, la Sexta Disposición Complementaria Final establece que la facultad para actuar discrecionalmente se ejerce para optar por la decisión administrativa debidamente sustentada que se considere más conveniente, dentro del marco que establece la Ley, teniendo en considerando los criterios establecidos por la Cuarta Disposición final complementaria de la Ley Nº 29622
10. ¿A qué denominamos la Junta de resolución de disputas y otros medios
de solución de controversias? Rpta: la nueva Ley ha incorporado como mecanismo de solución de conflictos, junto a la conciliación y arbitraje, a la Junta de Resolución de Disputas (JRD), pero solo en las contrataciones de obras, de acuerdo al valor referencial y demás condiciones previstas en el reglamento, siendo sus decisiones vinculantes. Cabe precisar que este mecanismo fue implementado por primera vez en nuestro ordenamiento jurídico en la Ley de Presupuesto Público (Undécima Disposición Complementaria Modificatoria de la Ley N° 30114)
11. Describa el registro de árbitros y secretarios arbitrales.
Rpta: Ley, ha establecido que para desempeñarse como Árbitro y Secretario Arbitral se requiere estar inscrito en el Registro Nacional de Árbitros y de Secretarios Arbitrales, respectivamente; los que serán administrados por el OSCE, conforme a los requisitos y condiciones establecidos en la directiva que se apruebe. Para el registro de los árbitros y Secretarios Arbitrales la referida norma no ha hecho distinción alguna entre arbitrajes ad hoc e institucionales.
12. Desarrolle los plazos para iniciar la conciliación o arbitraje.
Rpta: ha establecido que para los casos específicos en los que la materia en controversia se refiera a nulidad de contrato, resolución de contrato, ampliación de plazo contractual, recepción y conformidad de la prestación, valorizaciones o metrados, liquidación del contrato, se debe iniciar el respectivo medio de solución de controversias dentro del plazo de treinta (30) días hábiles conforme a lo señalado en el reglamento. Consideramos un acierto que los plazos de caducidad se hayan establecido expresamente en la Ley, y no así en el reglamento; además que dicha norma haya ampliado el plazo para iniciar la conciliación, el arbitraje o la junta de resolución de disputas a treinta (30) días hábiles; dejándose de lado el plazo de quince (15) días establecido en la norma aún vigente.
13. ¿A qué denominamos las prestaciones adicionales y enriquecimiento sin
causa? Rpta: La Ley aún vigente no ha establecido una disposición similar a la establecida en el tercer párrafo del numeral 45.1 del artículo 45º de la nueva Ley. Dicha norma dispone que la decisión de la Entidad o de la Contraloría General de la República (CGR) de aprobar o no la ejecución de prestaciones adicionales, no pueda ser sometida a conciliación, arbitraje ni a la JRD.
14. De acuerdo a la lectura desarrolle el concepto de Código de ética y el
Consejo de Ética para el arbitraje en contrataciones del estado Rpta: En la nueva Ley la competencia para determinar la comisión de infracciones y aplicar sanciones ha sido atribuida al Consejo de Ética (integrado por tres miembros), señalando además que será la autoridad competente para aplicar el Código de Ética para el Arbitraje en contrataciones del Estado (numeral 45.10 del artículo 45º). Además, le corresponde al OSCE aprobar el Código de Ética, aplicable a los arbitrajes que administre, institucionales y ad hoc, y supletoriamente a los arbitrajes institucionales administrados por una institución arbitral que no tengan un Código de Ética, o que teniéndolo no establezca infracciones y/o sanciones. Las sanciones que se aplicarán a los árbitros serán la amonestación, suspensión temporal (hasta por 05 años) y la inhabilitación definitiva.
15. Existe otro concepto de Arbitraje administrativo, desarróllelo.
Rpta: AD HOC: Las partes deciden someterse a administración por parte de propios árbitros, según
El proceso ejecutivo en la jurisdicción de lo contencioso administrativo: Reflexiones en torno a los antecedentes y aspectos procesales resueltos por la jurisdicción de lo contencioso administrativo en procesos ejecutivos