Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
LLANTEN CORREA
CONSTITUCIONAL
UNIDAD I
FUNDAMENTOS CONSTITUCIONALES
PROCESO DE CONSTITUCIONALIZACIÓN: Cuando hablamos de este hacemos alusión a:
o Sociedad
o Poder político
o Institucionalización
o Estado
o Constitución Política
SOCIEDAD
De manera general, es la agrupación de seres humanos que se integran entre si para formar relaciones de
distinto carácter (económico, político y jurídico), bajo unas instituciones ideológicas y valores que en su
momento histórico determinan el espacio y el tiempo.
ELEMENTOS QUE PERMITIERON LA CONSTITUCIONALIDAD: Las causas que permitieron que nosotros nos
integráramos como sociedad fueron:
1. El trabajo: Principal causa en la época primitiva que comenzó a generar agrupación de seres humanos
con el fin de generar bienestar para su propia agrupación.
2. Las relaciones que tienen los seres humanos con los objetos, principalmente con la propiedad, es decir,
la necesidad de generar apropiación privada de los objetos dentro de la época primitiva.
3. El lenguaje: Elemento principal para hablar de sociedad. El tipo de lenguaje fue el oral. Era un lenguaje
incipiente que comenzó en la etapa primitiva, sin embargo, a medida que fue evolucionando el ser
humano se empezaron a originar el lenguaje escrito. Este lenguaje, generó nociones de identidad
dentro del grupo, generó un proceso de caracterización de quienes cumplían roles dentro de la sociedad
bajo unos estándares mínimos y permanentes que comenzaran a originar una consecuencia de una
estructura social completa, generó singularidades dentro de las nociones que se estaban dando dentro
del grupo social y esto permitió el proceso de institucionalización.
Estos elementos comenzaron a generar un proceso de institucionalización al interior de los grupos sociales
Estructura social completa: Aquí comenzamos a hablar del poder político, es necesario al interior de este tipo de
sociedades completas que exista un poder político.
PODER POLÍTICO
Es un sistema de dominio en el cual existe una relación de verticalidad entre un o unos gobernantes que
imponen a los gobernados algunos elementos específicos para poder vivir en sociedad. Ahora, se requiere el
poder político con el fin de generar orden al interior de este tipo de sociedades complejas.
La sociedad se complejizó a la luz de:
o Número de integrantes
o Roles que cumple cada integrante dentro de la sociedad
o Cada integrante tiene una ideología e intereses distintos
Todas estas causas generan que la sociedad se complejice y a medida en que la sociedad sea compleja se
requiere del poder político para generar orden al interior de la sociedad.
Existen 3 escuelas de pensamiento que procuran explicar qué se entiende por poder político:
Escuela idealista: El poder político nace de la idea política. La necesidad de originar una fuerza suprema
que genere un sistema de dominación. En este sentido, nos damos cuenta que el primer elemento del
poder político dentro de la escuela idealista es la idea política. El segundo elemento es el hecho
político, es decir la realidad de lo que esta pasando lo cual se materializa a través del poder.
Entonces, la escuela idealista parte de la idea de que todo cuando existe requiere un orden y lo que se
ordena son los hechos que están sucediendo en la sociedad los cuales se controlan a través del poder.
Escuela positivista (Kelsen): Hablamos de que primero existe el hecho político, se estudia qué es lo que
está pasando en la sociedad; después se establece la manera en cómo se controla el hecho político, es
decir, la norma, cómo a través de esta materializamos el control de la sociedad. Para Kelsen, una norma
será norma en la medida en que tenga una sanción con el fin de que se puedan generar efectos.
El poder político a la luz de la escuela positivista está integrado por el hecho político y por la norma
fundamental. El PP no solo se concreta por los hechos que suceden en la sociedad sino a través de una
norma que faculta y legitima todo lo que sucede en la sociedad, es decir, el orden parte del hecho
político que es regulado a través de una norma fundamental.
Escuela del materialismo dialectico: El poder político es la consecuencia de la imposición de una clase
social frente a otra, es decir, el poder político es la imposición que hacen unas personas frente a otras
en relación a aspectos económicos, ideológicos y demás.
La teoría constitucional se basó en la escuela positivista para explicar lo que es hoy en día el proceso de
constitucionalización, ya que, la causa del proceso de constitucionalización fue la necesidad de limitar el
ejercicio arbitrario del poder soberano, puesto que este ultimo era ilimitado. Y es por eso que se genero una
carta que limitara ese ejercicio, a través de una norma fundamental.
El proceso de constitucionalización parte de aquella necesidad de dar un orden al hecho político,
controlándolo a través de la ley fundamental o norma fundamental, con el fin de limitar el ejercicio arbitrario
del poder soberano.
PROCESOS DE CONSTITUCIONALIZACIÓN
En la medida en que se iba complejizando la sociedad, se fueron creando las instituciones y con estas se
generó el poder político y con este se originaron elementos estructurales al interior de la sociedad lo
que llamamos los primeros estados. En términos generales, primero hubo el estado y luego se dio el
proceso de constitucionalización.
A la luz de la teoría constitucional, se podría concluir que el poder político se concluyó en la
formalización de los primeros estados, y con los primeros estados se comenzaron a generar los
primeros gobiernos soberanos y a la luz del ejercicio ilimitado de los soberanos se comenzaron a
generar los primeros procesos de constitucionalización con el fin de limitar el ejercicio arbitrario del
poder soberano.
¿CÓMO FUERON LAS CONSTITUCIONES? Fueron consuetudinarias, dictadas por la costumbre que en su
mayoría estaban fijadas por el soberano.
CONSTITUCION:
Es el conjunto de reglas fundamentales porque son aquellas que nos organizan como sociedad, como estado. No
es el conjunto de reglas secundarias que procura limitar o describir conductas, sino que debe ser una carta de
navegación que está integrada por un conjunto de reglas fundamentales que trata de reglar, ordenar y
establecer los destinos de una sociedad y principalmente reglamentar y limitar las facultades de sus gobernantes
dentro de un territorio determinado.
Predominantemente legislativas: Son aquellas constituciones que tienen su fuente en la rama legislativa. Es
decir, nacen a la luz de la rama legislativa.
Consuetudinarias: Son aquellas que nacen de la costumbre y son fijadas principalmente por los
gobernantes.
Constituciones codificadas y dispersas: Las dispersas son aquellas en donde sus reglas, normas y principios
están establecidos en dos o más documentos legales, están dispersas dentro del ordenamiento jurídico. Y las
codificadas son aquellas en las cuales su andamiaje constitucional está integrado en un solo documento, a la
luz de la unidad constitucional.
Flexibles: Son aquellas en las cuales su procedimiento de reforma o sustitución es análogo al de las normas
ordinarias, es decir, tienen un procedimiento similar al de las normas ordinarias. En estas, la ventaja que
posee es que cualquier cambio social pueda llegar a tener rango constitucional. Su desventaja es que
cualquier cambio social pueda llegar a tener rango constitucional sin que pase por un proceso de madurez.
Rígidas: Constituciones que para su procedimiento de reforma o sustitución tiene un procedimiento especial
y distinto al de las normas ordinarias, y esto permite que las constituciones no sean reformadas en todo
momento y si se requiere una reforma esta tenga un procedimiento especial distinto al de las leyes
ordinarias, con el fin de que todo lo que esta establecido en la constitución tenga vocación de perpetuidad.
¿Nuestra CP es rígida o flexible? Es rígida, a la luz del 374 y siguientes que nos habla de la actividad
reformadora de la constitución. Tiene un procedimiento distinto y especial al de las normas ordinarias.
Dogmática: Cuando contienen normas abstractas (es decir, una norma que no regula una conducta puntual,
o sea, trata de regular aspectos generales, por ejemplo, un principio, un valor) y organizan instituciones
generales.
Orgánicas: Plantean normas positivas (normas que tienen la capacidad de generar cumplimiento a través de
una consecuencia) y modelan instituciones concretas (establecen funciones).
Nuestra Constitución es orgánica, porque nuestro andamiaje constitucional está compuesto por normas
que modelan instituciones de manera concreta, por ejemplo, art 189 CP, nos indica cuales son las funciones
del presidente como jefe de estado, de gobierno y como suprema autoridad administrativa. Y tiene normas
positivas, que tiene la capacidad de regular conductas concretas.
CONSTITUCIONES LIBERALES
Su antecedente se ve a la luz del triunfo del ideal burgués (propiedad privada), es decir, si bien existe un
intervencionismo por parte del estado, el estado es a su vez un espectador más. Para poder alcanzar estos
ideales capitalistas, se requiere de una constitución orgánica en donde las normas sean de obligatorio
cumplimiento, principalmente lo que es la propiedad privada.
PRINCIPIOS DE LA TEORIA CONSTITUCIONAL LIBERAL: Para poder hablar de una constitución liberal se debe
cumplir con estos 3 principios:
o Principio de supremacía constitucional: Nos remitimos a Hans Kelsen, ya que el nos habla de la
jerarquización de las normas y este trata de que toda norma se subsime en otra norma, es decir,
para que una norma tenga validez esta tiene que ser aprobada o autorizada por otra norma, pero
esta otra norma debe tener una condición o cualidad que tiene que ser superior a ella. Entonces, el
proceso de jerarquización de las normas parte de que una norma tiene que ser coherente con otra
norma de mayor valor (principio de subsunción). Una norma será válida en la medida en que otra
norma de mayor valor apruebe su validez.
Este principio parte de dos elementos: De la superioridad de la constitución según su contenido
(art 4 CP que nos habla que la constitución es norma de normas; en caso de incompatibilidad entre
una norma de inferior jerarquía y la norma constitucional, deberá primar la norma constitucional).
Entonces, cuando hablamos de la superioridad de la constitución según su contenido estamos
hablando que ante dos preceptos (uno constitucional y otro de otra categoría como acto
administrativo, decreto, ley, etc) esta no podrá ser contraria al precepto constitucional, porque
primará el principio constitucional, por lo tanto, la norma de inferior jerarquía no tendrá validez
dentro del ordenamiento jurídico. Y hablamos de otro elemento: de la superioridad de la
constitución según su forma y esta hace alusión del proceso de sustitución o reforma. ¿Por qué
nuestra CP es superior al resto de las normas del ordenamiento jurídico? Porque nuestra CP tiene
un procedimiento especial, rígido para la reforma o sustitución distinto al de las normas ordinarias.
Hablamos de una constitución liberal cuando existe una diferencia o limitación entre el poder
constituyente originario (la aptitud que tiene el pueblo para poder reformar o sustituir
parámetros políticos y jurídicos en la norma fundamental y con ello alcanzar el bienestar general)
en relación con los organismos que están facultados para reformar la constitución como una
facultad que entrega el poder constituyente derivado.
Conclusiones de los autores CARL SMITH y HANS KELSEN acerca del papel que tiene el órgano
jurisdiccional constitucional para la protección de la CP. “pág. 30, el derecho de los derechos”
Carlos Pulido
CARL SMITH: Para este autor, la crítica al organismo jurisdiccional constitucional se centra
en que a creación de este organismo vulnera la separación o división de los poderes
públicos, porque convierte un asunto de política en un asunto de justicia. La creación de un
órgano jurisdiccional constitucional es generar una vulneración al principio de la división de
los poderes, porque es facultar a un órgano con competencias jurisdiccionales para resolver
asuntos estrictamente políticos.
HANS KELSEN: A la critica que hace Carl Smith, este plantea que no se le puede permitir o
facultar al mismo parlamento o gobierno que se autocontrole constitucionalmente, porque
eso prácticamente seria ser juez en su propia causa.
NUEVOS HORIZONTES DEL CONSTITUCIONALISMO
Cambio de paradigma del estado de derecho al estado social de derecho: Grandes paradigmas que
tenemos dentro del derecho constitucional.
El estado de derecho, la Corte Constitucional en sentencia SU-747-98 indico “La acepción Estado de derecho
se refiere a que la actividad del Estado está regida por las normas jurídicas, es decir que se ciñe al derecho.
La norma jurídica fundamental es la Constitución, lo cual implica que toda la actividad del Estado debe
realizarse dentro del marco de la última. En esta situación se habla entonces de Estado constitucional de
derecho”.
Entonces, cuando hablamos de estado de derecho hacemos referencia de que el principio fundamental que
regula la actividad del estado es el principio de legalidad, es decir, tanto el estado como la sociedad en
general esta regulada y limitada por el ordenamiento jurídico, principalmente por la norma fundamental. El
principio dentro del estado de derecho es el principio de legalidad.
La función esencial del estado de derecho es cumplir la ley. El estado nace y tiene como objetivo principal
cumplir la ley.
El estado social de derecho tiene como objetivo principal alcanzar un bienestar a la sociedad. Entonces, el
objetivo principal será que, a través de la ley, se puedan generar garantías sociales. La sentencia SU-747-98
lo definió así: “con el término social se señala que la acción del Estado debe dirigirse a garantizarle a los
asociados condiciones de vida dignas. Es decir, con este concepto se resalta que la voluntad del
Constituyente en torno al Estado no se reduce a exigir de éste que no interfiera o recorte las libertades de las
personas, sino que también exige que el mismo se ponga en movimiento para contrarrestar las
desigualdades sociales existentes y para ofrecerle a todos las oportunidades necesarias para desarrollar sus
aptitudes y para superar los apremios materiales.”
o Prima la democracia representativa, es decir, aquella democracia que se crea y desarrolla a través
de terceras personas que deciden sobre lo que nos afecta. El principio democrático hace referencia
de que no solamente como ciudadanos decidimos lo que nos afecta a través de nuestros
representantes, sino que también tenemos herramientas jurídicas y políticas para contribuir de
manera directa a la construcción de sociedad, por ejemplo, herramientas políticas como los
mecanismos de participación ciudadana y herramientas jurídicas como la acción pública de
inconstitucionalidad, acción de tutela, acción popular, acción de grupo, etc.
Estado social de derecho
o La ley no es un fin en si mismo, sino que es un medio o herramienta para alcanzar un fin y el fin será
generar bienestar a la sociedad, garantizarle a los asociados condiciones de vida dignas.
1. Temas ambientales: El art 80 CP. La protección de los recursos naturales. Existen acciones para su
protección como la acción popular, la acción de tutela.
2. Temas de inclusión democrática: Nuestra CP es una constitución que esta amparada bajo la
diversidad cultural, es el reflejo de la participación democrática de trabajadores, sindicados,
indígenas, etc. Art 171 CP.
UNIDAD 2
Proceso de constitucionalización en Colombia: Hablamos de:
o Proceso preconstituyente: Previo al primer proceso de constitucionalización. Etapas previas que
permitieron que se originara nuestra primera CP. En este proceso existen 2 antecedentes importantes:
universal y local.
Dentro del universal hablamos del proceso de revolución napoleónico y este bajo las insignias de libertad e
igualdad, genero una cultura universal acerca de que todas las personas nacemos libres y tenemos igualdad
de condiciones frente a las demás. Los escenarios de desigualdad entre criollos y dirigentes de la corona y
bajo los principios de libertad y no esclavitud que se gestaron en el proceso de revolución napoleónica
comenzaron a permear los pensamientos e ideales de los criollos. Esas insignias de libertad e igualdad
permeo el pensamiento de los criollos que eran los que administraban el virreinato.
Dentro del local tenemos: El impuesto de alcabala que era un impuesto que introdujo Fernando séptimo, en
el cual se cobraba un impuesto muy exagerado por la compra y venta de inmuebles. Y por otro lado
tenemos la poca participación de los criollos en las decisiones políticas y administrativas, lo cual dio lugar a
la revolución de los comuneros que está integrada por criollos y campesinos.
Se llama “muerta”, porque esta constitución lo que pretendió fue integrar la Gran Colombia reduciendo
el centralismo.
Se crea el Consejo de Estado, el cual era un órgano consultivo (no jurisdiccional), es decir el presidente
debía pedir autorización del concejo en decisiones políticas.
Las siguientes constituciones es una disputa entre los partidos conservadores y liberales por llegar al
poder
Es una constitución federalista o descentralizada. Hay una ampliación progresiva de los derechos como la
libertad de imprenta, prensa, comercio de armas; se decretó la separación entre la iglesia y el estado.
REFORMAS CONSTITUCIONALES
Reforma de 1910: Tinte conservador: Su presidente Rafael Reyes. Se redujo el periodo presidencial a
4 años, no reelegibles; se limitó las facultades del presidente en los estados de sitio; se incluyó a las
minorías en el congreso; se generaron garantías individuales como libertad de prensa y expresión. La
razón por la cual se dio paso a la reforma de 1936 fue la perdida del territorio panameño.
Reforma de 1936 de tinte liberal. Alfonso López Pumarejo, con su revolución de la marcha comenzó
a generar libertad de pensamiento. Se creó la Universidad Nacional, libertad de educación. Se genera
la división entre educación e iglesia. En materia tributaria se comenzó a generar privilegios en grupos
empresariales con el fin de generar libertad económica. La propiedad tiene una función social que
implica obligaciones. Se comienza a introducir derechos sociales de segunda generación.
Reforma de 1945 de tinte liberal. Alberto Lleras Camargo; se comienza a generar un proceso de
descentralización administrativa. Se le concede la ciudadanía a la mujer.
Plebiscito de 1957 de tinte mixto (conservador y liberal). Mariano Ospina Pérez. Se rescata al gran
líder Jorge Eliecer Gaitán con su pensamiento liberal. La oleada de violencia que termino en el
Bogotazo, generó en que termináramos bajo el mandato de un dictador Gustavo Rojas. Se reconoce
por primera vez el voto a la mujer, se crea el frente nacional.
Reforma de 1968; por primera vez se crea la Sala Constitucional de la CSupJ. Tinte liberal. Lleras
Restrepo. Se comenzaron a turnar el poder entre conservadores y liberales. Se comienza a hablar de
un verdadero control constitucional gracias a la creación de la Sala.
FRACASOS DE LA REFORMA CONSTITCUIONAL A LA DE 1886
Dos pequeñas constituyentes antes del proceso constitucional de 1991 (1977,1988). Estas pequeñas
constituyentes fueron la antesala al proceso constitucional de 1991, ya que en la del 77 se comenzó a
hablar del Consejo Superior de la Judicatura; se previa el cargo del FGN, se comienza a generar el
cambio a los periodos vitalicios de los magistrados de las cortes en 8 años.
Fue un proyecto de reforma constitucional, ya que no llegó a buen termino dado que la CSupJ declaro
inexequible por vicios de forma.
El acuerdo de la casa de Nariño fue el primer producto de esa necesidad de controlar un poco la
violencia en Colombia. Y esta no llego a buen término, por problemas de forma.
o Antecedente importante: Muerte del liberal Luis Carlos Galán (agosto 1989). Generó una oleada de
asesinatos y secuestros.
o Se involucraron los universitarios, siendo los actores o protagonistas del cambio social “por todo lo que nos
une y contra todo lo que nos separa”.
o El proceso de marchas, principalmente en las ciudades principales como Bogotá, genero que el movimiento
universitario “todavía podemos salvar a Colombia”, comenzar a generar una presión en el gobierno de ese
entonces.
o Se le solicita al presidente que presente un decreto legislativo (927 de 1990) con el fin de autorizar el
escrutinio.
o Séptima papeleta: La papeleta que consultaba al pueblo si quería o no una ANacC era la séptima papeleta.
o La primera constitución que fue el resultado de un acuerdo o pacto social fue la del 1991; el resto de
constituciones fue el producto de guerras civiles.
o ¿Cómo se integró la Asamblea Nacional Constituyente? Teníamos una copresidencia por Horacio Serpa
(liberal), Antonio Navarro Wolf (M-19); Álvaro Gómez Hurtado y así fue integrada. Después tenemos 5
comisiones producto de reforma constitucional, tenemos la comisión de derechos, régimen territorial,
organización del estado, administración de justicia, asuntos económicos. Después se crearon 21
subcomisiones encargadas de redactar los textos y por último se creó una comisión codificadora encargada
de corregir los textos finales.
La constitución de 1991 fue promulgada el 4 de julio de 1991 y cuenta con 397 artículos y 56 normas
transitorias.
Orgánica: Constituida del articulo 113 – 380. Nos habla acerca de la organización del estado y el régimen
económico y hacienda pública.
Los artículos transitorios no hacen parte de la constitución porque su nombre bien lo indica, son
“transitorios”.
PARADIGMAS CONSTITUCIONALES
1. Paradigma interpretación constitucional
¿Por qué se justifica la interpretación constitucional? Porque las normas de derecho constitucional por
regla general son abstractas, es decir, que no regulan conductas especiales. Y, además, porque debe
realizarse un control constitucional, porque se le está dando una interpretación adecuada al qué hacer
constitucional.
¿Por qué se interpretan constitucionalmente las leyes? Porque las leyes son oscuras, no son claras; por
grave error; cuando hay divergencia entre la ley y la aplicación.
(Cuando hay conflictos de reglas, lo que aplica es la norma posterior o la norma especial, pero cuando hay
conflicto de principios fundamentales la herramienta constitucional que se aplica para dirimir el conflicto es
la ponderación)
Criterio gramatical: Interpretación que se hace del texto constitucional al pie de la letra, es un
criterio objetivo de interpretación constitucional.
Criterio sistemático o lógico: El precepto constitucional no puede interpretarse de manera aislada;
hay que interpretarse sistemáticamente con otros preceptos constitucionales. Por ejemplo, principio
de soberanía popular se debe interpretar con el principio de democracia participativa.
Criterio histórico: Tartar de interpretar el precepto constitucional a la luz de los escenarios
históricos. Subjetivo.
Doctrina legal, doctrina probable y la doctrina constitucional. La doctrina legal es le precedente que surge
de la interpretación legal y quien realizaba doctrina legal era la Corte Suprema de Justicia. Después nace la
doctrina probable en donde se podrá generar precedente constitucional; con la constitución de 1991 llega la
doctrina constitucional, en donde solo el precedente podría surgir de la Corte Constitucional.
Sentencias arquimedas: Sentencias que fundamentan, en donde nacen las subreglas. Fundamentan la línea
jurisprudencial. Las sentencias hito son aquellas que profundizan sobre una regla y el nicho jurisprudencial
son los límites de esas sentencias, se cierran las subreglas.
-Todos los estados de excepción deben ir con la firma del presidente y los ministros, quienes
responderán política y penalmente por las actividades que realicen dentro de los estados de excepción.
-El Estado de Excepción de Guerra Exterior se utiliza para: repeler la agresión, para defender la
soberanía, para atender los requerimientos de la guerra y para procurar el restablecimiento de la
normalidad; el Estado de Guerra aplica para la agresión de fuerzas externas.
-Todos los estados de excepción tienen 2 tipos de controles: el control político y el control
jurisdiccional. El control político lo hace el Senado, y este se limita a la pertinencia, necesidad,
proporcionalidad de la declaratoria del estado de excepción; se requiere autorización por parte de
Senado cuando se va a declarar la guerra y no se requiere autorización cuando se va a repeler la
agresión. Y el control jurisdiccional lo hace la Corte Constitucional.
-El Estado de Guerra Exterior es el único estado de excepción que tiene un control político previo y
posterior.
-El Estado de Guerra Exterior no tiene un término temporal, porque durará mientras dure el estado de
anormalidad.
-El Estado de Conmoción Interior se puede utilizar en la medida en que yo haya agotado todos los
elementos que a disposición constitucional y legal para poder restaurar el orden público. (necesidad)
-El termino máximo de la conmoción interior son 270 días. Prorrogar implica que se vuelvan a cumplir
las mismas condiciones, se alarga el plazo bajo las mismas condiciones. Ahora, hay un control político
posterior en la segunda prórroga mediante autorización por parte del Senado.
Estado de emergencia
-El Estado de Emergencia procede cuando existen o sobrevengan hechos distintos a lo previsto en los art
212 y 213. El Estado de Emergencia es una declaratoria subsidiaria.
-Solo existe un estado de emergencia y este se puede ejecutar mediante el orden económico, ecológico
social y el de calamidad pública.
-El Estado de Emergencia tiene un control político posterior, y también tiene control jurisdiccional.
La razón por la cual el presidente y todos los ministros deben firmar los decretos de estados de excepción (3), es
porque existe un tipo de responsabilidad penal, política (moción de censura). Los estados de excepcion son
procedentes en una situación de anormalidad.
Cualquier estado de excepción (3) debe estar firmado por presidente y ministros.
Se tiene que notificar a la población de la situación de anormalidad, hay que explicarle al pueblo
Se debe expresar por parte del presidente que se han verificado los requisitos de la situación de
anormalidad.
Dar curso a los controles políticos previos o posteriores. Y los 3 estados tiene un control jurisdiccional.
-Formal: El decreto del estado de excepción (3) este suscrito por el presidente y los ministros; que se
trate de un decreto motivado a la luz de los principios ya mencionados; debe indicarse el ámbito
territorial; y debe establecerse el termino de aplicabilidad de la declaratoria del estado de excepción.
-Fondo: Cuando hablamos de los de fondo, nos introducimos a lo material, con el fin de que no se
vulnera la integridad y supremacía constitucional, analizando un juicio de suficiencia de las medidas
ordinarias; el contenido de la declaratoria no sea contrario a la constitución.
3. Control constitucional: La necesidad e importancia de que este se realice tiene que ver con el principio de
supremacía y el principio de integridad constitucional, es decir, a la CC se le ha permitido que ejerza un
control constitucional de todo el ordenamiento jurídico para que este sea coherente con los preceptos
constitucionales.
Control político constitucional: Lo hace el Congreso y el Presidente a la luz del art 167 CP. Cuando
se le permite al Presidente objetar un proyecto de ley por inconveniencia o por inconstitucionalidad.
Control administrativo constitucional: Es el que hacemos todas las personas como ciudadanos
cuando presentamos los recursos de la vía administrativa en razón a que consideramos que un acto
administrativo, por regla general, es inconstitucional.
Control judicial constitucional. Puede analizarse a la luz de 3 eventos: (i)Dependiendo el momento
en que se realiza el control judicial; el control judicial puede ser previo o posterior. Será previo en
aquellos eventos en los cuales la ley no ha sido sancionada, cuando aún es proyecto de ley; el
control previo se expresa a través de 3 eventos: cuando el presidente objeta por inconstitucional las
leyes o proyectos de ley aprobados por el Congreso; los proyectos de ley estatutarios a la luz del art
153,#2 CP; en los escenarios de referendo y convocatoria a la Asamblea Nacional Constituyente a la
luz del art 241,2 CP; ¿Qué tipo de control constitucional se tiene en relación con la reforma
constitucional? R/: Que es un control previo, por lo que dice el #2, “decidir con anterioridad…”
porque se hace antes del pronunciamiento popular, antes de que el pueblo se pronuncie acerca de
la ANC y además es un control de forma, ya que la CC no entra a revisar los asuntos de la reforma,
simplemente se limita a analizar aspectos estrictamente formales; conclusión: el control
jurisdiccional que hace la CC en relación con la reforma constitucional es un control previo y de
forma. Ahora, cuando hablamos del posterior, hablamos del control jurisdiccional que se realiza
cuando el proyecto de ley ha pasado todos sus trámites, se ha sancionado y se ha publicado en el
Congreso. Este control puede ser por acción y automático; automático en el control constitucional
que hace la CC de la declaratoria de los estados de excepción y por vía de acción hablamos de la
acción pública de inconstitucionalidad art 242 CP).
(ii) en relación con el sujeto u órgano que realiza el control judicial constitucional. Tenemos 3 tipos de control:
concentrado, difuso, mixto. Hablamos del concentrado cuando en el control constitucional existe un solo
órgano que realza el control judicial constitucional. El difuso, hace referencia a cuando existen varios órganos
jurisdiccionales que hacen control constitucional. Y el mixto, es cuando si bien existe un órgano preferente que
hace control constitucional a un órgano que le esta facultado como guardián de la CP, también esta facultado
otros organismos jurisdiccionales para hacer control constitucional, ejemplo, los jueces de tutela cuando la
resuelven están haciendo control constitucional.
En Colombia tenemos un tipo de control mixto, porque si bien tenemos un órgano preferente que hace control
constitucional, también están facultados otros organismos jurisdiccionales para hacer el control, como los jueces
constitucionales en tutelas, acción popular, etc.
La diferencia entre control mixto y difuso, es que en el difuso existen muchos órganos jurisdiccionales que
hacen control constitucional. Al mixto si le esta permitido un control preferente a un órgano jurisdiccional
particular como la CC, pero también le esta permitido a otros órganos jurisdiccionales hacer control
constitucional.
(iii) el control judicial constitucional en relación con el interés o motivo que se tenga del control
constitucional. Tenemos 2 tipos de control: un control que se hace en concreto, que parte de hechos reales y
presentes y, un control que se hace en abstracto que parte de un análisis hipotético. Del concreto se habla de la
excepción de inconstitucionalidad (art 4 CP, principio de supremacía constitucional) y esta se aplica cuando se
esta vulnerando derechos fundamentales; ahora, para que se de esta excepción se debe cumplir con los
siguientes requisitos: (i) analizar si la norma es contraria a la constitución; (ii) que no haya sido declarada
inconstitucional es abstracto; (iii) que haya una amenaza o vulneración de un derecho fundamental. Del control
en abstracto hablamos de la acción publica de inconstitucionalidad y se hace de un análisis hipotético y futuro
porque la ley debe estar bajo amenaza.
PRINCIPIOS FUNDANTES
El principio fundante del Estado Social de Derecho es la dignidad humana, ya que con el estado debe
garantizar condiciones mínimas de vida digna.
La dignidad humana tiene una doble esfera: publica y privada. La privada hace alusión a que todas las
personas dentro del territorio nacional tienen el derecho y la libertad para escoger su proyecto de vida. La
publica hace alusión de que el estado y los demás particulares tienen que garantizar y respetar el proyecto
de vida que uno escogió.
Los principios constitucionales (art 1-10) son: estado social de derecho (1), supremacía constitucional (4),
solidaridad (2), democracia participativa (1), buena fe, diversidad étnica (7).
BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD BC
Hablamos de aquel marco normativo que implica la protección de los derechos humanos y del DIH. Tenemos
dos teorías que explican el derecho internacional público:
Teoría monista: Parte que el derecho internacional y el derecho interno integran un solo sistema y ello
implica que las normas de carácter internacional aplican de pleno derecho en las legislaciones internas y
ello también implica que no requiera de una norma que reglamente su aplicación en el orden interno.
Teoría dualista: Parte de que el sistema jurídico internacional y el sistema jurídico interno están
completamente separados y esto implica de que exista una ley que apruebe dicha norma internacional y
otra ley que reglamente su aplicación
En Colombia, a la luz del art 224 y 93 CP, la teoría que se aplica es la dualista porque la norma internacional
para que tenga aplicabilidad en el derecho interno requiere de una ley que lo apruebe y otra norma que
reglamente su aplicación.
La fuente constitucional del bloque de constitucionalidad es el art 93 CP: Cuando hablamos del bloque de
constitucionalidad hablamos sobre derechos humanos, pero también implica el estudio del DIH; además cuando
hablamos de este hay que tener claro que este sistema prevalece sobre normas del derecho interno, es decir,
por vía constitucional se esta definiendo que el bloque de constitucionalidad prevalece sobre el orden interno.
Existe a la luz del BC un principio de supremacía sobre las normas de carácter constitucional y sobre tras normas
que se deriva de la misma CP. Ante una divergencia entre una norma de carácter nacional y una norma de
carácter internacional, se dará prevalencia a la norma de carácter internacional.
ACCION DE TUTELA
Los derechos fundamentales surgen de la convención americana sobre derechos humanos en San José de
Costa Rica.
Art 25 (Convención Americana sobre Derechos Humanos). Acciones idóneas para la protección de los
derechos fundamentales.
Art 86 CP.
Decreto 2591 de 1991. Competencia, principios, finalidades de la acción de tutela
Decreto 1382 del 2000
Decreto 1069 de 2015. Regula sobre el reparto de la acción de tutela.
Finalidad y legitimación de la acción de tutela : La acción de tutela es una acción constitucional, ya que
esta regulada principalmente dentro del marco de la constitución y su finalidad es la protección de los
derechos fundamentales, entonces, la finalidad de la acción de tutela es la protección urgente e
inmediata y ello implica que esta es una acción que procede cuando, si bien existen mecanismo
ordinarios para su protección, estos no resultan idóneos para la protección inmediata o cuando no
existen mecanismos para la protección de los derechos humanos. Es urgente e inmediata porque
implica un corto tiempo para su resolución, porque pretende garantizar a través de actos de urgencia la
protección de un derecho; solamente de derechos constitucionales fundamentales (art 11-41) cuando
estén vulnerados o amenazados por la acción u omisión de cualquier autoridad publica o de los
particulares.
Legitimación por activa: Cuando hablamos de la legitimación por activa, hablamos de quien puede
pretender la protección de los derechos fundamentales. (i) la persona que estime vulnerados o
amenazados sus derechos fundamentales; (ii) su representante legal (persona jurídica); (iii) por
apoderado judicial; (iv) el defensor del pueblo, porque dentro de sus funciones esta la de garantizar la
efectividad de los derechos fundamentales; (v) los personeros municipales, delegados por el Ministerio
Publico a nivel local y; (vi) el agente oficioso.
La sentencia SU-055 de 2015, nos habla acerca del papel del agente oficioso y de los requisitos que
tienen que existir cuando alguien quiere representar intereses ajenos y son: (i) que el titular no este en
las condiciones para defenderlo, por ejemplo, porque es un menor de edad, porque es una persona que
padece de alguna discapacidad y (ii) para que se dé el agente oficioso, debe explicársele al juez porqué
el titular no puede exigir la protección directa de sus derechos fundamentales y probarlo sumariamente.
Legitimación por pasiva: Hablamos de sobre quienes puede recaer la acción de tutela, quienes pueden
ser demandados y son: (i) una autoridad pública, es decir cualquier agente del estado cuando cumpla
una función pública o un particular que cumpla funciones públicas (regulada en la CP y la ley); (ii) los
particulares en los siguientes 3 eventos: cuando el particular preste un servicio público (están regulados
en el art 365 CP); cuando inciden en intereses colectivos, es decir, cuando inciden en los derechos de 3ra
generación, por ejemplo, cuando el particular esta contaminando; cuando existe una relación de
subordinación (carácter jurídico, ej, en los contratos laborales) e indefensión (carácter factico, ej,
relación de inferioridad o de poder, los hijos frente a los padres).
Escenarios de improcedencia de la acción de tutela: Una cosa es la carencia actual de objeto y otra el
daño consumado. Hablamos de carencia actual de objeto, cuando carece de objeto el pronunciamiento
del juez, cuando ya no hay necesidad de que el juez se pronuncie. Y hablamos de daño consumado
cuando, por ejemplo, se estaba pidiendo la protección del derecho fundamental a la vida, pero resulta
que la persona ya falleció, entonces el juez declarará improcedente la acción de tutela por daño
consumado.
Medidas cautelares en la acción de tutela: (i) Proceden de parte y de oficio. Proceden de parte porque
esta lo solicita, o porque le juez considera que es necesario decretar una medida cautelar de oficio, por
ejemplo, en laboral que se deje sin efectos el despido de manera provisional. Ahora, el juez
constitucional establecerá el decreto de la medida cautelar (ii) bajo criterios de necesidad y urgencia, es
decir, hay que definir qué tan necesario y qué tan urgente es que se establezca la medida cautelar, con
el fin de garantizar el cumplimiento de la sentencia. Y cuando se decreten medidas cautelares, hay que
(iii) notificar inmediatamente a las partes.
Tutela frente a la providencia judicial: En principio la acción de tutela solamente procedía frente a
providencia de las altas cortes, así lo planteó la CC. Posteriormente llega la sentencia C-590/2005 y esta
nos dice que existen 2 requisitos de procedencia de la acción de tutela frente a una providencia judicial:
o (ii) requisitos de procedencia, aquellos requisitos que se estudian por el juez constitucional al
momento de determinar si procede o no el amparo del derecho fundamental, es decir, en la
sentencia. Dentro de estos requisitos tenemos: -defecto orgánico, -defecto procedimental
absoluto, -defecto factico, -defecto material, -error inducido, -decisión sin motivación, -
desconocimiento del precedente judicial, -violación directa de la constitución. El defecto
orgánico: es procedente dejar sin efectos una sentencia judicial vía acción de tutela con el
defecto orgánico, cuando la sentencia ordinaria fue proferida por un juez que no era
competente para resolver dicho asunto. El defecto procedimental absoluto: hablamos del
régimen probatorio y la doctrina ha planteado 2 escenarios por los cuales se puede dar este
defecto: desde la dimensión negativa (cuando la sentencia judicial que se está atacando vía
acción de tutela fue producto de una prueba ilícita, es decir, la sentencia se fundó en una
prueba ilícita o prueba que se recolecta bajo la violación de derechos fundamentales) y desde la
dimensión positiva (hablamos de aquellas providencias que están violentando las etapas
probatorias, es decir, la aportación o solicitud de la prueba; decreto de pruebas; practica de
pruebas; valoración de las pruebas). El defecto fáctico: la providencia que se esta atacando se
fundo en elementos de hecho inventados por el juez que no fueron propuestos por las partes. El
defecto material: hablamos de que la providencia se fundamento en supuestos
constitucionales, supuestos legales, totalmente incongruentes a los hechos facticos y
probatorios presentados en la demanda. El error inducido: la CC ha dicho que este debe ser por
parte de un servidor público, es decir, que la sentencia se haya fundamentado en un error
producto de un servidor público. La decisión sin motivación: toda decisión debe estar motivada
bajo aspectos facticos, probatorios y legales. El desconocimiento del precedente judicial: el
precedente judicial es de obligatorio cumplimiento. La violación directa de la constitución: la
acción de tutela procede cuando hay una violación directa a un derecho fundamental.
Competencia de los jueces en la acción de tutela: (i) Clausula general: todo juez de la republica es juez
constitucional, excepto la jurisdicción militar y la jurisdicción indígena. (ii) Competencia territorial y las
(iii) reglas de reparto: cuando el demando es de orden local, la competencia la tienen los jueces
municipales, cuando es de orden nacional serán los jueces del circuito. Si el demandado es de altas
dignidades (presidente) la competencia la tienen los tribunales del circuito. Si los demandados son
fiscales, procuradores, jueces y magistrados del circuito, la competencia la tiene el superior funcional.
Si las demandadas son las cortes, la competencia la tendrá la misma corporación-sala de decisión,
sección. Si los demandados son los tribunales de arbitraje, la competencia la tendrá la autoridad judicial
que conoce del recurso de anulación. Si el demandado es mas de una autoridad, el competente será el
juez de mayor jerarquía.
Tutela para inaplicar actos administrativos: Premisa: deberá acudirse ante la jurisdicción contenciosa
administrativa.
Sentencia: La sentencia en la acción de tutela debe resolverse dentro de los 10 días siguientes a la
presentación de la solicitud, en términos generales, salvo que el juez requiera un término mayor,
justificándolo. La estructura de la sentencia: Nunca un fallo en sede de tutela podrá ser inhibitorio, es
decir, cuando el juez no resuelve el asunto de fondo por encontrarse bajo unas limitaciones; la
notificación por el medio más expedito y eficaz a más tardar al día siguiente. Recursos: el recurso de
impugnación (no apelación) y el termino para presentarlo es de 3 días quien lo conoce el superior
funcional de quien emitió la sentencia judicial. La impugnación se tramita en el efecto suspensivo, es
decir, que la sentencia no es de aplicación inmediata (en el efecto devolutivo si se da), pero si el juez no
señala el efecto siempre se entenderá que es suspensivo, salvo que el juez de manera expresa en la
sentencia manifiesta que se da en el efecto devolutivo. El juez de segunda instancia podrá decretar de
oficio pruebas y tendrá que fallar dentro de los 20 días siguientes, revocando o confirmando la
sentencia, y deberá enviar a la CC para su revisión eventual (efecto devolutivo).
Cumplimiento del fallo: Premisa general: el fallo debe cumplirse dentro de las 48 horas contadas a
partir de la notificación. El juez podrá ampliar el término para cumplirla cuando considere necesario,
pero así tendrá que establecerlo o definir el termino por el cual se cumplirá la sentencia. Pasado el
termino de las 48 horas, si no se cumple, el juez ordenará abrir un proceso disciplinario contra el
superior, con el fin de presionar al que debe cumplirlo para que haga efectiva las ordenes establecidas
por el juez, o también podrá ordenar la prisión hasta por 6 meses o multa hasta de 20 SMMLV.
Antecedentes y origen de la acción: La API tiene que ver con el principio de supremacía constitucional, con
ejercer un control acerca de la supremacía e integridad constitucional. Es una acción de exclusiva de
competencia de la CC.
Legitimación para presentar la API: Activa: Toda persona natural (a las personas jurídicas no les está
permitido presentarla). Pasiva: La ley.
Objeto de la API: Por vicios de forma: cuando la ley vulnera el procedimiento legislativo. Vicios de fondo:
cuando se predica de la esencia del acto jurídico en relación con el contenido de la ley o proyecto de ley.
Rol del Ministerio Público y órganos de control: ¿Cuál es el papel del papel del Procurador General de la
Nación en la API? R/: Es un interviniente obligatorio, es decir, siempre tiene que intervenir en conceptos
favorables o no. El defensor del pueblo no es un interviniente obligatorio pero si puede presentar
demanda, puede impugnar si la sentencia no es favorable y defender la constitución.
Contenido de la demanda: (i) Debe darse por escrito y en duplicado. (ii) Tiene que señalar las normas
acusadas (transcripción literal de la norma acusada). (iii) Señalar las normas constitucionales que considera
infringidas. (iv) Las razones por las cuales los textos se estiman violados. (v) En los eventos de
inconstitucionalidad por vicios de forma debe señalarse el trámite irregular. (vi) La razón por la cual la corte
es competente.
Trámite: Radicación de la demanda: Se radica la demanda en escrito y duplicada, se tienen 10 días desde el
momento en que se radica la demanda para que se de reparto al magistrado ponente y este puede admitir,
inadmitir o rechazar la demanda (cuando no subsana la demanda o hay problemas por la competencia). Una
vez admitido el juez ordena fijar en lista las normas acusadas por 10 días (pagina de la CC), para que
cualquier ciudadano pueda impugnar o defender la norma acusada. Dentro de esos 10 días, la CC podrá
decretar las pruebas pertinentes. Vencido el termino de fijación y del decreto de pruebas (10 días) se dará
traslado por 30 días al Procurador General De La Nación para que conceptualice a favor o en contra acerca
de la norma acusada. Una vez cumplidos los 30 días, el Magistrado Sustanciador proyectara la sentencia
dentro de los 30 días siguientes. Vencido el termino, el Magistrado Ponente socializa en Sala Plena ante los
otros Magistrados para la defensa de su sentencia y la Corte podrá declarar constitucional o inconstitucional
bajo los efectos retroactivos, diferidos o ultractivos.
Competencia: Si es una autoridad de orden nacional o particular a nivel nacional que desempeñe funciones
públicas, será competente el tribunal administrativo o el Consejo de Estado. Si la autoridad es de orden
departamental, distrital, municipal o el particular a nivel local, será competente el juez administrativo, o en
segunda instancia el tribunal administrativo. Si la autoridad es de orden nacional o particular a nivel
nacional que desempeñe funciones públicas, pero también de una autoridad de orden de departamental o
privado local, conoce el superior jerárquico, es decir el tribunal administrativo en primera instancia y el
consejo de estado en segunda instancia.
Legitimacion por activa en la AC: Puede presentar una acción constitucional de cumplimiento cualquier
persona natural o jurídica, sean nacionales o extranjeras. Y legitimación por pasiva: Puede ser sujeto
demandado en acción de cumplimiento, una autoridad pública o particulares cuando cumplan funciones
públicas.
Competencia: Clausula general: Conoce la jurisdicción civil, los jueces civiles del circuito o el tribunal
superior si es del orden nacional. Clausula especial: Cuando es una autoridad publica o un particular con
funciones públicas el que esta vulnerando el derecho colectivo, conocerá el tribunal administrativo en
primera instancia y en segunda instancia el Consejo de Estado
ACCIONES DE GRUPO (Ley 472 de 1998, art 88 CP)
Finalidad: Mientras la acción popular es una acción eminentemente preventiva que no tiene un termino
de caducidad y que su finalidad es la protección de derechos colectivos, la acción de grupo no es una
acción preventiva, es una acción indemnizatoria, es decir, la acción de grupo es aquella que persigue la
indemnización y reparación de perjuicios cuando se cumplen los siguientes requisitos:
o Las acciones de grupo son aquellas acciones interpuestas por un numero plural de personas
(20). Ese grupo plural de personas reúnan unas condiciones uniformes, es decir, de que todas
tengan una misma causa, que el perjuicio tenga una misma causa, así el daño sea distinto.
o La caducidad: 2 años a partir de l ocurrencia del daño o desde el momento en que cesa la
amenaza del daño.
o Legitimidad: La acción de grupo la puede presentar una sola persona, pero esta debe identificar
que al menos a 20 personas se les causo ese mismo daño bajo unas causas uniformes, cada uno
sufre su propio perjuicio que provenga de una misma causa.
o Existen grupos abiertos y cerrados en la acción de grupo . En los abiertos, por ejemplo, la acción
de grupo que persiga la indemnización de usuarios de taxis de Popayán, mal servicio, mala
calibración de los taxis; es un grupo abierto porque es imposible identificar los sujetos afectados
por las causas uniformes. Un grupo cerrado, son aquellos grupos que es posible identificar
cuales son los afectados, por ejemplo, rio relleno “el ojito”, afectó a los colindantes del río, se
puede identificar al grupo.
LUCY PAZ
DERECHO ADMINISTRATIVO GENERAL
Generales (65cpa): Aquellos que pretenden cumplir con la obligación de la administración de administrar.
Todo lo que hace la administración es en cumplimiento de una carga prestacional y esa carga prestacional a
cargo del Estado tiene una finalidad prevista en la CP y la ley. Debemos tener en cuenta que quien profiere
el acto administrativo tiene que ser una persona que, por vía constitucional, legal y reglamentaria, este
revestida de esa competencia, de lo contrario nos vamos al art 137 (causales de nulidad de aa). Los actos
administrativos de carácter general tienen como propósito ejercer la voluntad de la administración
tendiente a cumplir con sus obligaciones; están dirigidos contra un grupo de personas dependiendo de la
competencia territorial:
Ejemplo: Si lo profiere el alcalde de Popayán, va a regir para todos los ciudadanos de este municipio
contando corregimientos y comunas; si es de la entidad departamental, del orden territorial va a regir en
todo el departamento y si es de orden nacional, regirá en toda la nación. O el nombramiento de un
secretario en la alcaldía.
Estos actos administrativos deben estar publicitado, como en las paginas web de las entidades toda esa
información está debidamente publicitada. Dentro de estos NO PROCEDEN RECURSOS, la ley así lo dice
(art 75). Y si vulnera algún derecho fundamental (137) nulidad o revocación directa (93) de ese aa.
Particulares: Están relacionados con los actos administrativos que los denominan definitivos y estos son
aquellos que crean, modifican o extinguen una situación jurídica y están dirigidos a una persona o grupo de
personas. Crear: cuando le reconozco la pensión de sobrevivientes a una persona, o la de vejez; la de
extinguir: cuando le quito un derecho, por ejemplo, cuando ha habido una sustitución pensional, cuando ha
fallecido el padre que ha dejado un hijo menor de edad y recordemos que esta persona tiene derecho a la
misma en tanto que cumpla los 18 años y si sigue estudiando hasta los 25 años. A los 25 años se profiere
como tal un acto administrativo en el que se extingue la obligación de la entidad de seguir con esa carga
prestacional en la medida que ya se cumplió la condición, se extingue. Modificación: puede ser cuando ya
expedí un acto administrativo y me equivoque con el régimen de transición que tenía que ver con la
liquidación de esa pensión en el tema de los profesores, por ejemplo; se profiere ese a.a, me lo apelan y en
la apelación tengo que advertir un régimen distinto porque me equivoqué.
En los actos administrativos particulares generalmente las personas tienen en cuenta que estos están
dirigidos contra una persona, pero también pueden ser dirigidos a un grupo de personas, por ejemplo,
cuando hablamos de que los residentes del barrio “la merced” interponen un derecho de petición en interés
particular, solicitando al alcalde el restablecimiento del alumbrado público y aquí habría 2 formas de
contestar: (i) que se reestablezca el alumbrado publico y (ii) que previamente les haya contestado por
escrito la petición; esa petición que se contesta se beneficia a un grupo de personas. Entonces, cuando se
trata de un acto administrativo particular solo está dirigido para una persona o grupo de personas, pero
esto no lo hace o convierte en un acto administrativo general (porque solo procede para el barrio, no para
toda la ciudad).
2. SEGÚN SU FORMA:
Expresos: Es aquel que se puede percibir a través de los sentidos, como aquellos documentos físicos que se
nos notifican.
Presuntos: Hablamos de los silencios. Una presunción es algo que yo sé que existe, pero no lo percibo
físicamente; es una ficción, es algo que yo cree en mi imaginación, pero no existe físicamente. Los actos
fictos o presuntos surgen en atención a que hay un principio de la administración que supone a que
necesariamente no puede haber ninguna actuación administrativa que no tenga una conclusión. Entonces, si
yo inicio una actuación administrativa a partir de un derecho de petición, ¿qué impongo ante la
administración? Pues la administración nunca me da respuesta, pero la disposición legal supone que el
silencio también es una respuesta, se da una omisión. Esa negación de la administración de no haber
respondido al derecho de petición, gracias a esa omisión se recurre ante la vía judicial; por regla general es
NO (acto administrativo ficto negativo), bajo excepcionales casos es SI y solo por voluntad del legislador.
Entonces, ante lo omisión de la administración de dar respuesta o de concluir una actuación
administrativa, ese silencia se constituye en una respuesta que por regla general es negativa y surge como
una sanción para la administración ante su negligencia y como una garantía para el asociado de dar
cumplimiento de aquello de agotar este deber de consultar la administración antes de acudir a la vía
judicial.
Electrónicos (65cpa): Necesariamente lo percibo a través de los sentidos. A partir de todos los
requisitos que debe tener, también debe tener aquello denominado el principio de integridad,
autenticidad y disponibilidad y todo esto es: pensemos en un a.a que reconoce la pensión de vejez de
una persona y yo cargo ese acto en una pagina a la cual tendrá acceso el destinatario de este acto
administrativo, pero ¿yo como garantizo que solo esa persona tenga el acceso? Pues establezco una
clave enviándole un correo electrónico, y generalmente es la cedula de ciudadanía. Pero este acto
administrativo que está cargado, aparte de todo lo que tiene que cumplir, también debe cumplir con los
3 principios ya mencionados. La autenticidad hace referencia a que ese documento que esta cargado en
la pagina en verdad corresponda a la voluntad de la administración, y también frente a todo lo que tiene
que ver la competencia para proferir ese acto administrativo. La integridad, hace referencia a que sea
integro, es decir, que si hay 10 páginas (3 de 10), deben enviar las 10 páginas, no puede haber menos
porque esto rompería con este principio y violentaría el debido proceso en la medida que no se me esta
entregando copia integra del a.a y va en contravía del art 67. La disponibilidad es el hecho de que pueda
ser consultado y descargado por el destinatario del acto administrativo
(particular); si habláramos de uno general debe estar cargado en la pagina web de la entidad, debe
conocerla toda la comunidad; estos actos administrativos deben estar publicitado, como en las páginas
web de las entidades toda esa información está debidamente publicitada.
3. SEGÚN SU FORMACIÓN:
Discrecional: Cuando la administración no tiene un parámetro especifico y concreto que le señale cómo
debe actuar o cómo debe tomarse esa decisión. Peor esto no quiere decir que yo pueda hacer lo que
quiera; una forma de atacarlos es probando la desviación de poder, por ejemplo, el nombramiento
ordinario de la función pública o la designación que hace un alcalde de los secretarios de su despacho,
aquí prima lo político sobre lo jurídico porque los requisitos para ser secretario son muy sencillos.
Un miembro de la fuerza pública: hay un término que le denominan el llamado a calificar servicios, que
es una baja discrecional. Dentro de esa baja discrecional a mi me echan, pero no me dicen porqué, bajo
ese propósito, ¿Qué debo garantizar o cual es el sustento de ese acto administrativo? Pensaría en el
mejoramiento del servicio, le doy de baja a esta persona porque considero que haciéndolo tengo que
mejorar el servicio. Debo fundamentar esa decisión, para que el día que me la cuestionen yo tenga
todos los argumentos necesarios de orden constitucional, legal y factico para defenderla.
Reglada: Aquella que me dispone paso a paso qué es lo que yo debo hacer para tomar una decisión ,
por ejemplo, la contratación estatal en donde me dice paso a paso lo que yo debo hacer. Lo establece la
ley y ya.
CUESTIONARIO
1. Cabe el recurso de reposición.
2. Un acto administrativo contra el cual no procede recurso de apelación: El director de Departamento
Administrativo de la función publica emitió un acto administrativo de carácter particular dirigido en
contra de la señora Pepita Pérez en la que se le impone una sanción, ¿procede recurso? Si, el de
reposición. Contra este aa no procede la apelación, porque la ley dispone que como el no tiene un
superior jerárquico no habría lugar a interponer este recurso.
4. SEGÚN SU MOMENTO:
De trámite: Es aquel que da impulso, que mueve una actuación administrativa, no la resuelve de fondo,
sino que le da tramite para que pueda seguir dentro de las etapas que están previstas para esa
actuación administrativa, por eso no tiene recursos.
Ejemplo: ¿Cuándo un acto administrativo se convierte en acto administrativo definitivo? Cuando pone fin
o resuelve de fondo la actuación . El acto administrativo que se expide para remitir el expediente a la
segunda instancia para efectos de resolver el recurso de apelación en un procedimiento administrativo.
Cuando estos actos impiden que la actuación continúe son demandables, porque se convierten en actos
administrativos definitivos y dan así fin a la actuación administrativa.
Ejemplo: Interpusimos un recurso de apelación que para nosotros cumple con todos los requisitos, pero la
administración considera que ese recurso no cumple con los requisitos del 76 y lo niega. Si yo considero que
mi recurso cumple con esos requisitos, interpongo el recurso de queja demostrando que cumplí con el art
76 y quejándome porque se me esta violentando el debido proceso. Al negarlo se convierte en un aa
definitivo, toda vez que me impide continuar con la actuación administrativa.
Definitivos (43): Aquel que resuelve de fondo una actuación administrativa. Crea, modifica y extingue una
situación jurídica y debe necesariamente notificarse. Contra estos proceden recursos.
5. SEGÚN SU CONTENIDO:
Integrador: Es aquel que no solo tiene la voluntad de la administración sino también la ejecución de la
administración. En este sentido, este acto integra al de ejecución. Aquí hay dos actos administrativos. Por
ejemplo, una persona trasgrede las normas relacionadas con cada uno de los presupuestos relacionados con
las normas urbanísticas, es decir, construye una casa sin que esto cumpla con todos los permisos de
curaduría urbana; se inicia un proceso sancionatorio y este señala que la sanción es la demolición del bien.
Ya se agotó todo el debido proceso, es decir, ese aa se notificó, se interpuso recurso, se confirmo la
decisión de demolerlo, entonces aquí vemos que existe la voluntad de la administración, pero si no la
hago efectiva se quedará solo en papel. Ahora, digamos que le he enviado múltiples requerimientos a esta
persona (fallo de proceso sancionatorio) para que demuele el edificio, pero no lo quiere hacer (art 90),
entonces contrato a una persona o empresa encargada de demoliciones con cargo de este proceso al dueño
del inmueble que no lo quiso demoler, o sea, se le va a cobrar al particular que desobedeció. Aquí hay 2
actos administrativos, el que tiene que ver con aquel que expresó la voluntad de la administración que era
demoler el bien y el de la ejecución. El acto administrativo ya está en firme (art 87), lo hago ejecutivo, lo
materializo. Hacer con la empresa un acto administrativo de ejecución, hacer que demuelan el edificio, a
esto se le llama vocación de ejecutividad. La ejecutividad tiene que ver con que habiendo agotado todos los
términos para que se interpusieran los recursos, se decidieran y demás yo ya puedo proceder con
materializar ese acto administrativo o la voluntad de la administración. La ejecutoriedad hace alusión a que
en un aa no procede recurso alguno.
¿Cómo en un acto de ejecución se puede dar aquello de la reparación directa? En el caso del edificio, la
administración no tiene que contratar ninguna empresa, porque la secretaria de planeación e
infraestructura tienen toda la maquinaria para realizar esa demolición, entonces la administración ordena
esa demolición, pero resulta que ese edificio queda a lado de unas casas y a la hora de estarlo demoliendo,
se tumba una pared y colapsa con el techo de una de esas casas, ¿eso fue lo que buscaba la administración
en la ejecución de ese acto administrativo?, No pero deben responder. El hecho del acto se diferencian de la
voluntad, el ultimo la tiene. Sus agentes por omisión o extralimitación dieron lugar a que se perjudicara una
casa, es decir, el operario.
Declarativo: Actos administrativos entendidos como decisiones que no producen efectos jurídicos a los
administrados. Si el Consejo emite una resolución donde dice que el 10 de abril es el día del carguero, ¿qué
tipo de acto administrativo sería? Es declarativo, porque no beneficia a nadie, no pasa nada. Si la alcaldía
municipal expide una certificación que dice que “Kevin trabajó en esta entidad, en la secretaria de tránsito y
transporte del 01 de enero de 2020 al 01 de enero de 2021”, ¿qué tipo de aa es? Es declarativo, no se le
crea algún derecho.
Ejecutivo: Actos administrativos que para generar efectos jurídicos deben efectuarse a través de los actos de
ejecución que permiten llevar a cabo materialmente la decisión ejecutiva de la autoridad. Ejemplo:
Reconocer la pensión de vejez a una persona, a través del pago por parte de la administración. O por
ejemplo, le reconozco a Kevin la pensión, pero debo cumplirlo, mandando copia de esa resolución a nomina
de X empresa donde digo que a esa persona debe incluirse en la nómina de pensionados (de ejecución),
entonces llegan y hacen la creación de un usuario y dentro de la base de datos de los pensionados se le va a
ver reflejado el pago de la pensión de esa persona (ejecutivo).
Nacional: Actos administrativos con aplicación en todo el territorio nacional, lo tiene el presidente de la
República. Como cuarentena.
Local: Actos administrativos que le corresponde a las autoridades de orden territorial, como los alcaldes,
gobernadores o procuradores, estos últimos atienden asuntos del departamento que le corresponde.
Como los toques de queda.
Hay 3 tipos de competencia:
-Competencia territorial: Algunas autoridades, por temas de descentralización o desconcentración, tienen
competencia en ciertos espacios geográficos. Por ejemplo, el alcalde de Popayán fue elegido como alcalde de
Popayán, sus competencias funcionales y materiales están dirigidas a llevarse a cabo en todo el municipio de
Popayán.
-Competencia temporal: Sus competencias temporales, están en 4 años, su periodo.
-Competencia funcional o material: Funciones que por ley o reglamento le competen al alcalde.
Ejemplo: ¿Será que el alcalde Municipal de Popayán podría ordenar o designar o nombrar al director del
Departamento Administrativo de la Función Pública? R/: No, la competencia es del presidente.
El anterior Gobernador del Cauca fue Oscar Campo, ¿será que hoy 08 de juicio puede aparecer un aa suscrito
por él? No, porque la competencia temporal ya se extinguió
Simple: Actos administrativos simples que nacen de la decisión de una autoridad administrativa
materializada en un servidor público o cuerpo colegiado.
Complejo: Expresión de la voluntad de varias autoridades administrativas que en conjunto suman un acto
administrativo, por ejemplo, la elección del FGN. La terna la manda el presidente de la república, pero no
basta con el hecho de que el presidente mande la terna se puede concluir que ya es FGN, no le esta creando,
modificando o extinguiendo una situación jurídica. El presidente no lo elige, solo lo propone.
Después de la elección del FGN, se va hasta la CSupdeJ y este, en el proceso de elección del FGN, termina
eligiéndolo con ocasión a la terna que mandó el presidente de la república. Tiene dos eslabones que lo
conforman el presidente y la CSJ.
Ahora, yo soy CSJ, y hay una lista de 10 personas y en esta no esta Pepito, pero yo considero que debe ser
FGN, ¿será que lo puedo designar como FGN? No, porque no se ha postulado en la terna.
SILENCIOS ADMINISTRATIVOS
Silencio negativo (art 83): Un silencio negativo, ¿Qué condiciones o que características tienen?, ¿en qué
consiste?, ¿tienen el mismo término todos los silencios administrativos negativos?, ¿ante un silencio
administrativo como peticionario qué puedo hacer?
Ejemplo: La entidad X tiene como termino para dar respuesta a una petición que solicita una pensión de
vejez (6 meses), porque una ley especial dice que esa entidad tiene el termino de 6 meses para dar
respuesta a una petición de esta naturaleza. La petición fue interpuesta el día de hoy (08 junio), ¿Cuándo
tendría para responderme esa petición?, y de no responderme, ¿cuándo se configuraría ese silencio
negativo? R/: Se cumplirían esos 6 meses el día 9 de diciembre. Ahora, el articulo nos dice que “el silencio
administrativo se producirá al cabo de un (1) mes contado a partir de la fecha en que debió adoptarse la
decisión”, es decir, en este caso el 09 de enero de 2022, pero como cae domingo, vendría siendo el martes
11 de enero de 2022.
Ejemplo: Vamos a interponer un derecho de petición ante la Alcaldía solicitando que en el barrio la merced,
etapa 2, estén puestas los bombillos del alumbrado público. ¿Cuánto tiempo tiene la administración para
darme respuesta a esa petición? Tiene un término de 15 días (a partir de cuando se radico la petición, 08 de
junio), pero para que se configure el silencio negativo sería el día 08 de septiembre (3 meses).
Resulta que la anterior petición no se respondió por escrito, pero al otro día va el carro de la grúa poniendo
las luminarias, ¿me respondió o no? Si, con acciones afirmativas me dio respuesta. Pero puede darse el caso
de que esa petición nunca me la respondieron, ¿qué puedo hacer ahí? Instaurar una acción de tutela para
que se me responda mi derecho fundamental de petición.
Por ejemplo, en el caso de la pensión de vejez, que no me contesten sobre el reconocimiento (art 161, #2):
Por ir por la vía judicial a demandar el reconocimiento de esa pensión. El mecanismo idóneo seria acudir al
proceso ordinario laboral, demostrando que yo cumplí con todos los requisitos para acceder a la pensión.
Silencio positivo (art 84): Yo soy alcaldesa de Popayán y al siguiente día que me posesione pongo en la
cartera de la administración y pagines web, una resolución diciendo que, en adelante, yo en uso de mis
facultades legales, constitucionales y reglamentarios, señalo que dentro de los siguientes tramites yo señalo
y dispongo que se va a configurar un silencio positivo en XXX tramites, ¿puedo hacer eso? Estos silencios
surgen por la voluntad del legislador, no de la administración ya que esta simplemente ejecuta, ya que esa
facultad la tiene el legislador, por lo tanto, no podría hacer eso el alcalde, ese aa que expidió el alcalde esta
viciado de nulidad porque contraviene la constitución y la ley (art 137, medio de control de nulidad). El
alcalde si se da cuenta de su error, puede revocar esa decisión, bajo el entendido que no es competente
para proferir este tipo de resoluciones que creen silencios administrativos positivos.
Si usted solicita unas copias, la administración tiene 10 días para que le responda si se las van a dar o no,
pero paso ese término y la administración no le dijo nada, pues usted podrá pasar por esas copias dentro de
los 3 días siguientes (silencio positivo, en favor del ciudadano, resuelve de facto). Como sanción se le
impone que lo que haya solicitado el ciudadano sea resulto de manera afirmativa. Se configura una sanción
para la administración, se hace acreedor de una investigación disciplinaria.
Art 52 – Caducidad de la facultad sancionatoria: Si los recursos no se deciden en el término fijado en esta
disposición, se entenderán fallado a favor del recurrente. Cuando hablamos de estos silencios, están en todo
el ordenamiento jurídico. Cuando tenemos un silencio positivo, debemos esperar que este se surta, es decir,
que se cumpla el término y que tengamos constancia de la radicación sea bien de la petición o interposición
del recurso. La radicación varia dependiendo de la entidad, el radicado es lo único que me permite para
probar ese silencio. Cuando en una petición que pretende interactuar con particulares que cumplen
funciones públicas, inserta un correo electrónico de manera implícita, esta facultando a la entidad para que
lo notifique de esta forma. Pero si no quiere que se lo notifique de manera electrónica, sino personal, debe
dejar constancia de eso.
Sentencia Consejo de Estado 2018 – Babaria Silencio Administrativo Positivo: Teoría de la eficacia y validez
del acto administrativo y el silencio positivo que se configuro a que no se cumplió en su debida forma la
notificación personal.
En el caso del silencio positivo, cuando ya esta protocolizado ya tiene cuerpo, porque eso que era una ficción
toma forma con esa EP y a esa EP debe reconocérsele los efectos previstos en la ley conforme a lo que
señala el art 85. Ahora, si vuelve y me deja en visto la administración acudo al art 87 de la CP.
Art 86. Silencio administrativo en recursos: Por regla general, cuando uno interpone un recurso, la entidad
tiene que darle respuesta en 2 meses. Si yo interpongo un recurso, ¿Cuándo se vencen esos 2 meses (a
partir de la radicación)? El 11 de agosto, hasta ese día tiene la administración para darme respuesta a ese
recurso, si no lo hace se configura ese silencio, excepto lo previsto en el art 52 que nos dice que una vez
interpuesto el recurso de apelación, la entidad tiene un año para darme respuesta y que si no cumple dentro
de ese año se configura un silencio positivo (a favor de lo que solicito el recurrente, ejemplo, solicite se
revocara la sanción impuesta en mi contra, básicamente lo que me va a contestar es que sí; debo
protocolizar y si no lo hago no le quito competencia a la entidad para que me dé respuesta, porque puede
ser que haya pasado 1 año y como no hice nada, esta me pueda responder y me notifique, pues me quita la
competencia para que yo pueda aprovecha a ese silencio positivo, pero si le acarrea una investigación
disciplinaria.
Ejemplo: A mi se me impuso una sanción en el proceso administrativo sancionatorio, y resulta que pasaron
mas de los 2 meses y no hice nada (hasta ahí la entidad me puede dar respuesta al recurso interpuesto); le
quito esa competencia a la entidad así: Si es un silencio positivo protocolizándolo, y si es un silencio
negativo pues habiendo demandado ante la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo, porque ya
habiéndose admitido la demanda y notificado el auto admisorio, la entidad no puede hacer absolutamente
nada.
Ejemplo art 161, #2: A mi eme imponen una sanción en un proceso sancionatorio (viertes, of 303 Alcaldía,
8am). Dentro del documento redactado para notificación, pero en ningún momento me dicen si sobre ese
aa proceden recursos, entonces firmo la notificación, pero la entidad no me dijo nada. Entonces, aquí
depende de la estrategia que tenga, porque si a mi me sirve discutir ante la misma administración porque yo
creo que el superior jerárquico me va a dar la razón, hago el reclamo y ahí hay una indebida notificación,
entonces se tiene que nulitar esa notificación.
Desde el día siguiente a la publicación, comunicación o notificación de la decisión sobre los recursos
interpuestos. Cuando interpuse un recurso de apelación y me lo resuelven, al otro día eso queda en firme.
Desde el día siguiente al del vencimiento del termino para interponer los recursos si estos no fueron
interpuestos, o se hubiere renunciado expresamente a ellos. Pasan 2 situaciones: A mi me notifican el día
de hoy, los 10 días hábiles se me vencen el 28 de junio, hasta ese día yo tengo para interponer mi recurso de
apelación o reposición en subsidio de apelación, pero no lo hago, ¿cuándo queda en firme ese acto
administrativo? Al día siguiente, es decir el 29 junio. Y, por otra parte, me dispone que yo hubiera
renunciado expresamente a ellos, por ejemplo, yo solicito a través de un derecho de petición una pensión
de vejez y resulta que ya se venció el termino y la entidad me cita para la notificación. Yo me presento en la
entidad, a la fecha y hora prevista, y allá la persona encargada de hacerme la notificación me entrega copia
integra del acto administrativo, ese aa me favorece y me da la pensión que solicite y esta bien liquidada, no
hay queja por parte mía, ¿qué hago debajo de la firma de la notificación? Dejo constancia expresa que
renuncio a los términos para la interposición de recursos. A quien le beneficia que esto quede ejecutoriado
rápido es a mí, porque quiero la pensión. Si yo renuncio a los recursos el acto administrativo queda
debidamente ejecutoriado entonces se demoran menos en que hagan todos los aa ejecutorios de ejecución
ordenando que me incluyan en la nomina de pensión para el pago.
Desde el día siguiente al de la notificación de la aceptación del desistimiento de los recursos . ¿Por qué
desistiría de un recurso? R/: El caso de la pensión, que desisto del recurso. Por ejemplo, Kelly es hija de una
profesora; dentro del régimen de los profesores los cuales tienen distintas normatividades y tienen unos
regímenes de transición y dependiendo del tiempo que uno haya entrado a la carrera que ellos tienen, pues
tendrán múltiples normas. Digamos, que yo estoy convencida que a mi me tienen que pensionar con un
régimen por x razón, pero resulta que la administración me resuelve y me liquida con otro régimen entonces
yo voy e interpongo recurso diciendo que me aplica el régimen que yo considero, y puede ser que antes de
que la administración me resuelva yo hable con un verdadero experto en el tema y me diga que yo estoy
errada y quien tiene la razón es la entidad. Entonces yo debo desistir del recurso interpuesto porque me
percato que no tengo la razón.
Desde el día siguiente al de la protocolización a que alude el art 85 para el silencio administrativo positivo .
El acto administrativo toma cuerpo y corazón. Yo ya lo protocolicé y al día siguiente ya esta en firme, ya esta
como tal ejecutoriado. Yo llevo la petición y le digo a la administración que reconozca los efectos de ese
silencio administrativo positivo que usted dejo configurar, cúmplalo. Si me deja en visto, procedo con la
acción constitucional de cumplimiento.
CARÁCTER EJECUTORIO DE LOS ACTOS EXPEDIDOS POR LAS AUTORIDADES (ART 89)
Hacemos alusión de que la vocación de ejecutividad del acto administrativo, para la recuperación del espacio
público, para demolición del edificio en caso de que la persona se opone a no querer dejarlo demoler, llevo a la
Policía Nacional para que esta neutralice la acción de este ciudadano y permita como tal la materialización de la
voluntad de la administración.
En el caso de la recuperación del espacio público, no solo se lleva a la Policía, ya que para hacer las cosas en
debida forma, garantizando la observancia plena de los derechos fundamentales y humanos, se solicita el
acompañamiento de otras entidades como la Personería Municipal, Policía de infancia y Adolescencia,
Defensoría del Pueblo e incluso el de alguna otra entidad, para garantizar que el procedimiento que se va a
cumplir se haga en debida forma, agotando todos los mecanismos necesarios para garantizar la observancia
plena de esos derechos de los ciudadanos.
2. Cuando desaparezcan sus fundamentos de hecho o de derecho. Las normas que se expidieron con ocasión
del Covid, ¿cuándo se caen? Cuando se termine la pandemia, cuando ya estemos vacunados, entonces
entendemos que ese es un elemento factico que tiene que ver con la realidad y los hechos. Desde lo jurídico:
cuando una norma es declarada inconstitucional, se pierde el sustento jurídico o cuando un acto administrativo
es declarado nulo, como la venta de gasolina en cuestión del paro.
3. Cuando al cabo de cinco (5) años de estar en firme, la autoridad no ha realizado los actos que le
correspondan para ejecutarlos. Hablamos del impuesto predial, de las multas de tránsito, del alumbrado
público. Cuando ese termino se haya agotado, ya no podrá materializar ese aa.
4. Cuando se cumpla la condición resolutoria a que se encuentre sometido el acto. Si yo tengo un aa en el que
digo que el pago de algún impuesto se va a realizar dentro de jornadas extraordinarias atendiendo a mientras
dura la pandemia y esta se acaba, ¿se cumple esta condición resolutoria? Si, yo expongo el acto administrativo al
cumplimiento de esa condición, cuando esa condición se cumpla el acto administrativo se caen los efectos.
5. Cuando pierdan vigencia: El pico y placa que tiene una duración de 6 meses. Si pasan 6 meses y al otro día la
administración no ha sacado otro acto administrativo que regule el pico y placa, ¿será que la administración
puede imponer el viejo? No, porque dentro de los decretos que regulan el pico y placa, ellos señalan hasta
cuando estar vigente. O por ejemplo el toque de queda.
3. Cuando con ellos se cause agravio injustificado a una persona. Necesariamente yo haya cometido un error
en como expido el aa que le reconoce una pensión a alguien, entonces yo advierto ese error y pudiera revocarlo,
eso lo puede hacer la misma autoridad o el superior jerárquico funcional.
Ejemplo de los 3 numerales: Por ejemplo, el alcalde de Popayán le gusta trabajar en silencio y el considera que
el hecho de que la alcaldía este rodeada de establecimientos de comercio, básicamente le impide trabajar en su
paz necesaria y ordena mediante un aa que no se puede ejercer la actividad comercial en el centro de la ciudad
en 3 cuadras a la redonda. Este acto administrativo es contrario a la constitución y a la ley, entonces resulta que
esto no solo es inconstitucional, sino que altera el orden económico porque se comprometen empleos y formas
de vida. Ahora, ¿será que les causa un agravio a esas personas en relación con el resto de la ciudad que si puede
ejercer su actividad comercial? Si. El alcalde no tiene superior jerárquico, por lo tanto, a el mismo le tocara
revocarlo.
DIANA BELALCAZAR
b) La etapa de la responsabilidad limitada: Se enmarca por la existencia de lo que se llamó “el fallo
blanco”, y este se trataba de que un vehículo publico arroyó a una niña y el padre de ella decide
demandar al estado por los daños y perjuicios causados en razón a este acontecimiento. La demanda se
presenta ante la jurisdicción civil (la única que existía), sin embargo, el fallo el blanco es tan importante,
porque los magistrados plantean un análisis a partir del cual se concluye que hay una controversia entre
un particular y el estado y que, además, la jurisdicción civil no podría juzgar al estado con sus normas, ya
que se necesitan normas propias. Fue uno de los antecedentes que marcan la historia dentro de la
responsabilidad patrimonial del estado y del derecho administrativo, porque es a partir de aquí que se
hace necesario una jurisdicción propia de lo contencioso administrativo para poder evaluar la situación
en las que se encuentra inmerso el estado.
OBJETO DE LA JURISDICCIÓN
El objeto de la JCA es preservar el estado social de derecho, en consonancia de lo que ha establecido la CP.
Dirime los conflictos que se suscitan entre particulares, el estado y entidades propias del estado. Nos sirve
como un verdadero control constitucional, que lo que pretende es proteger derechos individuales y colectivos
o el derecho objetivo.
JURISDICCION ESPECIALIZADA
La Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo es considerada como una jurisdicción especializada, ya que se
distingue de la Ordinaria en tanto en la JCA se tiene como prioridad el interés público o el interés general,
mientras que en la Jurisdicción Ordinaria (JO), por regla general se encuentra amparado bajo lo que es la
autonomía de la voluntad. En ese entendido, la JCA a la hora de tratar de dirimir los conflictos entre los
particulares, estado o entre las entidades estatales, siempre tiene de presente el interés público y el interés
general.
2. ADMINISTRATIVO GENERAL: MEDIOS DE CONTROL
¿Cómo controlamos a ala administración?
a) NULIDAD
Nulidad simple: Cuando hablamos de nulidad, hacemos alusión a ese medio de control que se ejerce en
contra de actos administrativos generales. Recordemos que el acto administrativo es una manifestación
unilateral de la voluntad de la administración o de quien ejerce funciones administrativas y su finalidad es la
de generar o producir efectos jurídicos generales o individuales, por ejemplo, pico y placa; la administración
solita manifiesta su voluntad. En cambio, en un negocio jurídico usted se pone de acuerdo con la otra parte
para vender x vehículo, por ejemplo. En ese orden de ideas, cuando hablamos de nulidad simple, estamos
hablando de ese medio de control que versa sobre actos administrativos generales (que son aquellos en el
que los supuestos normativos aparecen enunciados de manera objetiva y abstracta, dirigidos a una
pluralidad indeterminada de personas, por ejemplo, pico y placa, toque de queda). Los actos
administrativos particulares se producen situaciones individualmente considerados para una persona o
grupo de personas, por ejemplo, cuando una persona solicita una pensión, la decisión que profiere la
entidad.
Frente a la legitimación en la nulidad simple, cualquier persona podrá ejercer este medio de control,
entonces, ¿Cuál sería la petición dentro del medio de control de nulidad simple? Que se declare la nulidad
del acto administrativo porque considero que existe una afectación a la regla general de ese acto
administrativo; ¿cuál será la finalidad? La nulidad busca el restablecimiento de la legalidad, es decir, la
búsqueda de la nulidad y el restablecimiento de la legalidad en el orden jurídico, por ejemplo, el Ministerio
de Hacienda emitió un decreto con el fin de reglamentar lo relacionado con los salarios a los ascensos de los
funcionarios públicos, en consonancia con ello el ICBF emite una resolución para poner en relación con lo
emitido con el decreto y lo que sucede a nivel interno con la institución, entonces ellos lo que hacen es
generar una tabla en donde establecen los cargos – niveles – salarios, sin embargo, uno de los trabajadores
de la institución empieza a analizar esa discriminación que se hace frente a cargos y observa que se ha
generado una discriminación entre un cargo y otro en donde para poder optar a estos se requerían de los
mismos requisitos, pero existía una diferencia salarial. El trabajador solicito la nulidad de ese aa de carácter
general, ya que esta resolución desconocía el derecho a la igualdad y atentaba contra la CP, porque se
requieren las mismas capacidades, pero pagan más. El trabajador pretende que se nulite ese aa de carácter
general, para que se respete el orden legal de lo ya existente. Ahora, ¿Cuándo procede? Cuando existe
algún vicio en el acto administrativo que afecta el principio de legalidad. ¿Termino de caducidad? No hay
termino de caducidad, porque se puede demandar en cualquier tiempo.
¿Con la nulidad simple es posible agotar el requisito de procedibilidad? No, porque no es transigible, los
actos administrativos no son negociables ni conciliables. ¿Pueden operar medidas cautelares? Si, como la
suspensión provisional del acto administrativo, es decir, que sus efectos sean suspendidos mientras se
emite una decisión por parte del juez de conocimiento. ¿Cuál será el efecto de la sentencia respecto de la
nulidad simple, erga omnes o interpartes? Erga omnes, porque la decisión que se tome afecta a todos de
manera positiva o negativa.
f) CONTROVERSIAS CONTRACTUALES
Cuando hablamos de una controversia contractual, hablamos de un conflicto o situación problemática que
emerge entre las partes contratantes. Esta situación se presenta entorno a los derechos, entorno a las
obligaciones que son derivadas de un contrato estatal. En ese sentido, las controversias contractuales se pueden
derivar de hechos de ejecución, de actos contractuales o de cumplimientos. Situaciones que afecta la relación
negocial.
Las controversias contractuales al suscitarse en razón a la existencia a de un contrato estatal, nos obliga que en
la demanda podamos tener diversidad de peticiones, por eso, se dice que la petición puede ser, por ejemplo, la
liquidación de un contrato, la declaratoria del incumplimiento del contrato, la nulidad absoluta o relativa, el
pago de perjuicios derivados del contrato, restablecimiento del equilibrio económico, entre otros. Esto teniendo
en cuenta que cada una de las partes, en el momento en que firman el contrato, en el que plantean su posición,
generan unas obligaciones las cuales tendrían que mantenerse antes, durante y después de la ejecución del
contrato, de manera que en el momento en el que se genera un incumplimiento, pues nosotros acudimos a las
controversias contractuales para que sea un juez de la república, en este caso, ante la JCA, para que pueda
brindar una determinada solución.
Principio de la contratación estatal relativo al equilibrio de lo contractual: Supongamos que se apertura una
licitación, en donde el objeto de la misma es la construcción de un edificio. La Alcaldía necesita construir un
edificio para poder poner ahí a la Personería. En ese sentido, apertura la licitación con boca a toda la población
que este interesa y que tenga la capacidad de cumplir el objeto contractual y genera la selección del contratista,
entonces se inicia la ejecución, pero resulta que una de las obligaciones de la entidad contratante (principio de
planeación), es poder anticiparse ante todas las situaciones que podrían presentarse en el momento de la
ejecución del contrato. Durante la ejecución de este, mientras se excavaba, se encuentran con una roca.
Entonces, se empieza a generar una discusión porque el contratista le dice a quien generó el contrato que esa
roca era fácilmente identificable si los estudios previos hubiesen estado en optimas condiciones realizados.
¿Qué pasa cuando se presenta la roca en medio de la construcción? Esa falta de planeación por parte de la
entidad contratante genera una alteración dentro de lo que seria el costo total del contrato. Esta situación si no
fuese solucionada por la entidad contratante (ya que esta debe dar solución a los problemas presentar), el
contratista se verá afectado y tendrá que recurrir al medio de control de controversias contractuales, para que
sea un Juez de la Republica quien finalmente determine cual va a ser la solución del presente caso.
O cuando, por ejemplo, que se ejecuto la primera, segunda y tercera etapa para la construcción de un conjunto
cerrado y en la cuarta el contratante le dice al contratista que le haga una cancha porque se le olvido (de
manera verbal, no por medio de un acta que así lo conste), el contratista cede (lo cual genera un incremento en
el costo del contrato), pero en el momento de la liquidación la entidad contratante no esta de acuerdo con
pagar el precio real y total de la cancha, no hay una liquidación de acuerdo de lo que se estipulo en un principio.
Entonces, el contratista ante la JCA acude al medio de control de controversias contractuales.
La finalidad del contrato estatal es la de satisfacer las necesidades, prestación optima, eficaz y efectiva de los
servicios públicos. Todo lo que se realice alrededor de la actividad contractual del estado esta dirigida a
satisfacer las necesidades en cumplimiento de los fines esenciales del estado.
¿Caducidad? Viene dada en 2 años contados a partir de la ocurrencia de los motivos de hecho y de derecho.
¿Finalidad? Controvertir todos los asuntos que se estipulan en los contratos y verificar la validez de este; hacer
una verificación del cumplimiento de los deberes y derechos de quienes son parte del contrato estatal.
¿Postulación? Se hace exigible el derecho de postulación, se debe interponer por medio de un abogado.
g) REPARACIÓN DIRECTA
Medio de control mas importante que tenemos en nuestro ordenamiento jurídico, en tanto hace parte de una
figura amplia denominada la responsabilidad patrimonial del estado. La reparación directa es esa posibilidad
de que el administrado que ha sufrido un daño antijuridico en desarrollo de la actividad estatal (ya sea por
acción u omisión), pueda acudir a la JCA para obtener el resarcimiento de ese daño que se ha causado.
La reparación directa tiene un fundamento constitucional que es el art 90 CP, que nos dice que “El estado
responderá patrimonialmente por los daños antijuridicos que le sean imputables, causados por la acción o la
omisión de las autoridades públicas”. Esto es reparación directa y sobre esta base se cimienta la
responsabilidad patrimonial del estado. La segunda parte de este articulo: “en el evento de ser condenado el
Estado a la reparación patrimonial de uno de tales daños, que haya sido consecuencia de la conducta dolosa o
gravemente culposa de un agente suyo, aquél deberá repetir contra éste”, hace referencia a la figura de la
acción de no repetición.
La acción de reparación directa debe instaurarse dentro de los 2 años (caducidad), contados a partir del día
siguiente al acaecimiento del hecho, de la omisión, de la operación administrativa o de la ocupación permanente
o temporal de inmueble de propiedad ajena por causa de trabajos públicos o por cualquier otra causa.
Por ejemplo, una persona demanda al hospital civil de Ipiales porque durante el parto de x señora, cuando
estaba dando a luz el medico hizo caer al piso al bebe y muere, no fue diligente frente al ejercicio de su
profesión. En razón a esta situación, se termina condenando al hospital, pero existe la posibilidad que ante la
actuación del médico esta pueda ser calificada como dolosa o gravemente culposa, por esa situación esta
persona puede ser objeto dentro de lo que sería la acción de repetición. Cuando no existe la calificación de la
conducta con dolo o culpa grave no habría lugar a hablar de esta acción.
Por ejemplo: En la esquina de la Uniautonoma hay una persona que quiere llegar a esta, y con el debido
cuidado pasa de calle, pero un vehículo de carácter publico viene con exceso de velocidad y no se percata de
que debe hacer el pare y no se percata de esta persona. En la persona afectada se genera un daño en cuanto
a que existe un derecho que ha sido vulnerado por el orden jurídico que sería la salud, la integridad física. Al
producirse esa condición entre el vehículo y la persona, se genera la trasgresión de un derecho que ha sido
amparado o protegido a nivel legal, constitucional e internacional. Entonces hablamos del daño como
elemento de la responsabilidad patrimonial del estado.
El daño debe ser indemnizado, porque hay una falta de diligencia por parte de quien viene conduciendo ese
vehículo, de manera que esa negligencia se ve reflejado en la generación de un hecho dañoso que termina
produciendo un daño que debe ser indemnizado, denominado como daño resarcible, y que en el momento
en que la persona quiera demandar al estado pues debe demostrar esta situación.
El daño como elemento de la responsabilidad del estado, como un daño resarcible, debe tener un interés
jurídicamente protegido para que de verdad podamos hablar de una responsabilidad patrimonial del estado.
En el caso de que se afecten cultivos ilícitos, no respondería patrimonialmente el estado porque es algo
ilícito. No existe un daño que sea indemnizable, porque el ordenamiento jurídico no está respaldando esa
actividad de la producción de cocaína, ya que el estado quiere erradicar esas acciones ilícitas.
Por ejemplo, muchas personas se han quejado porque el espacio público del centro se ha visto totalmente
perdido, sobre todo en anarcos. El alcalde dice que va a poner unos bolardos en los andenes a efectos de
poder garantizar a las personas una movilidad segura. Los comerciantes acuden ante una bogado y dicen
que se les esta viendo vulnerados sus derechos sobre todo al de trabajo y por eso quiere demandar al
estado para que los indemnice. ¿Qué pasa? En esta oportunidad no habría lugar de que se responsabilizara
al estado, porque en cabeza de los vendedores ambulantes no existe una protección en donde se esta
desconociendo por parte de la Alcaldía, si bien es cierto a ellos se les esta corriendo el espacio donde
ejercían su actividad comercial, a ellos no se les está limitando el hecho de ejercer su derecho al trabajo en
otro espacio.
En ocasiones hay lugar a que NO exista REPARACIÓN a pesar de la generación de daños. (i) Si hay daño, pero
no lesiona los derechos de los administrados (como el de los trabajadores ambulantes). Por ejemplo, la
variante no existía y tanto transporte publico como particular debía ingresar al centro del pueblo de Piendamó
para poder pasar al Cali, Santander, etc., esto fue muy beneficioso para quienes ejercían el transporte público,
pero para los comerciantes de Piendamó no, ya que gracias a los pares que se generaban antes de la creación de
la variante, ellos vendían sus productos. Se genera un daño, pero no una vulneración a los derechos de los
administrados, no se genera responsabilidad patrimonial por parte del estado. (ii) Si hay una afectación
consentida de un derecho que es disponible: resulta que, una persona empieza a sentirse muy mal, tiene 60
años, le duele el brazo izquierdo, suda, etc., entonces le dice a la hija y esta lo lleva al hospital san José. Ingresa a
este hospital y le dicen que deben darle ingreso y hacerle una cantidad de exámenes. Pero el señor prefiere que
lo atienda un medico de cabecera y se va. Lo que hace el personal medico es darle a conocer las consecuencias o
lo que podría pasar ante la salida de este señor, pero a el no le importa, él firma el acta y se va. Cuando el señor
sale del hospital, a una cuadra de este le da un paro cardiaco y fallece. Aquí estamos ante la afectación
consentida de un derecho que es disponible, el señor dispuso que no quería ser atendido en el hospital, de
manera que no se pudo obligarlo, por eso antes de salir se le pone de presente las consecuencias a su salida. No
hay lugar a la reparación por parte del estado.
EL RESARCIMIENTO DEL DAÑO: Cuando se presenta un hecho dañoso y se genera un daño, este no puede
eliminarse del mundo real. ¿Qué es lo que se pretende con una demanda ante la jurisdicción? Se pretende
tratar de restaurar ese equilibrio generado a partir del hecho dañoso y volver las cosas al estado anterior. Ese
equilibrio lo que busca es la compensación en dinero.
Hoy en día, a través de la jurisprudencia y la ley 446 de 1998 (art 16) se hizo la implementación del principio de
reparación integral: Hace referencia a esa necesidad de volver las cosas a su estado anterior, pero lo que ha
dicho la jurisprudencia es que una persona o grupo de personas no se puede reparar únicamente con aspectos
materiales, es decir, no le puede decir a una madre que le devuelve a su hijo diciéndole que paga x plata. La
jurisprudencia ha dicho que la reparación integral no solamente consta del mero pago de una compensación,
sino que debe ir acompañada de otras medidas como las garantías de no repetición, medidas de satisfacción,
una justicia verdadera. Por ejemplo, en el caso de las victimas del conflicto armado no solamente tengan acceso
a una reparación monetaria, sino a una verdad, justicia y garantías de no repetición (Comisión de la Verdad).
Hecho dañoso, daño y perjuicio: El hecho dañoso cuando el vehículo colisiona, el daño cuando se genera la
lesión al derecho patrimonial o extrapatrimonial de una persona (derechos subjetivos que están siendo
amparados por la normatividad), a la integridad física o a la vida y el perjuicio las consecuencias que se derivan
del daño de la persona, o sea, una perdida de capacidad laboral, se dejo de percibir el salario (perjuicios
materiales e inmateriales).
Ejemplo: En una explosión se encontraban al interior del cetro comercial un pianista y periodista. Estos dos se
vieron lesionados de manera igual, al pianista le amputaron el dedo meñique y lo mismo ocurrió con el
periodista. ¿Cuál sería el daño y el perjuicio derivado de una situación de una persona y otra, o son lo mismo?
El daño fue igual, la afectación a la integridad física de estas personas; el perjuicio no, el pianista utiliza sus
dedos para poder ejercer su profesión (es mucho más grande), y el periodista se vale es de su voz. El hecho
dañoso es la explosión. El juez en el momento en que tenga en sus manos la demanda va a valorar quien se va
mas perjudicado con el hecho dañoso y el daño, para poder tazar la indemnización de conformidad de lo que los
demandantes hayan planteado en la demanda.
CARACTERÍSTICAS DEL PERJUCIO: (i) Personal: Es el sufrido por el accionante o aquellas a que representa, es
decir, solamente la persona que se vea perjudicada tiene derecho a acudir ante la JCA para poder reclamar una
inmunización, solamente la que se encuentra relacionada por los perjuicios (legitimación en la causa por activa:
la persona que se vio perjudicada; legitimación en la causa por pasiva: a quien va dirigida la demanda o el
demandado de quien se pretende responder por la indemnización). (ii) El perjuicio debe ser cierto: es decir que
el perjuicio debe ser real, no debe ser hipotético; el juez debe tener la certeza de que se presentó una
afectación.
o Daño emergente: Cuando hablamos de este, hacemos alusión a todos esos gastos en los que la
persona que pretende recibir la indemnización debió incurrir hasta la presentación de la demanda
con ocasión del hecho dañoso. Este tiene una clasificación: (i) daño emergente consolidado: gastos
que ya se consideran pagados y, (ii) daño emergente futuro: aquellos sobre los cuales se tiene
certeza que se presentaran en un futuro. Por ejemplo, en el caso del bebe que se le cayó al médico;
supongamos que el bebe no falleció, pero se le generó un tipo de daño en el cerebro lo cual le
produjo una discapacidad del 60%; entonces, el daño consolidado viene siendo los gastos de
pañales, oxigeno permanente, sondas, silla para movilizarse, cama especial, etc., el daño futuro, con
la presentación de la demanda no se detienen los gastos, ya que el niño no va a dejar de necesitar
los elementos anteriores, sino hasta el futuro, siempre va a depender de su representante legal.
o Lucro cesante: La pérdida de ganancia, es lo dejado de percibir. Este tiene una clasificación: (i) lucro
cesante consolidado o pasado y (ii) lucro cesante futuro. El consolidado o pasado es lo que yo ya
dejé de ganar en razón a la ocurrencia a ese hecho que genero un daño y se derivaron los perjuicios.
Por ejemplo, fallece una persona que tiene a su cargo a sus dos hijos y a su esposa. En el momento
en que la persona fallece en razón a un accidente de tránsito en donde estuvo inmerso un vehículo
público, deja de dar esa ayuda a sus hijos y ellos dejan de recibir esa ayuda, ¿tienen perdida de
ganancia? Si, porque la persona que se encargaba de su sustento falleció. Hasta la presentación de
la demanda han dejado de percibir el ingreso que recibía. Entonces, en el lucro cesante futuro, por
el hecho de presentar la demanda, ¿hasta ahí llega a lo que yo tenía derecho? No, porque a partir
de la presentación de la demanda en adelante se genera el lucro cesante futuro, entonces no en
todas las personas el lucro cesante futuro se taza de la misma manera, porque, por ejemplo, para los
hijos menores de edad se presume que la edad en la que se empieza a generar una producción
económica es a partir de los 18 años y 25 años cuando la persona continua en su formación
académica. En el caso que nos corresponde, para los menores de edad que quienes dependían
económicamente de esta persona, el lucro cesante futuro estará tazado hasta los 25 años
cumplidos, y ¿la esposa? Aquí el lucro cesante se taza de manera diferente, porque se taza hasta su
edad probable de vida.
Ejemplo: Normalmente las familias que trabajan en GENFAR tratan de vivir varias en una misma
casa, es algo muy normal que en una casa vivan 2 o 3 familias. Dos familias viven en una casa, la
primera familia estaba conformada por la madre y su hijo; la madre trabaja en GNFAR y su hijo era
menor, 9 años. La otra familia estaba conformada por la madre y su hijo mayor de edad (trabajaban
ambos en GENFAR). Dada la cercanía que tenían las 2 familias, el hijo mayor (Camilo) empezó a
tener contacto con el niño de 9 años, se empieza a generar un vínculo estrecho entre ellos dos,
tanto así que Camilo llega a regañar al niño por ciertas actitudes. Esta situación empieza a
disgustarle al niño y resulta que un día le dice a su mamá que Camilo lo violó. Inmediatamente la
madre denuncia a Camilo en la FGN y Camilo es aprehendido por la Policía Nacional y lo sacan de
GENFAR (Camilo estaba realizando unos estudios como enfermero, era auxiliar de enfermería, se
desempeñaba como profesor en un colegio). Camilo fue cobijado bajo la medida de aseguramiento
intramural, de manera que es remitido luego de las correspondientes audiencias en el proceso penal
y permanece allá. La mamá de Camilo, ante esta situación ve la necesidad de contactar a un
abogado porque cree fielmente en la inocencia de su hijo; el abogado era uno de los mejores y lo
cobró alrededor de 13 millones, para lo cual la madre adquirió un crédito para pagar los honorarios
del abogado, además todos los fines de semana la señora acudía a la cárcel para poder visitarlo,
darle sus cosas de aseo y darle comida (cada desplazamiento de Santander a Villa Rica era un gasto
enorme). Camilo perdió el trabajo en GNFAR, en el colegio, ya no pudo estudiar ni terminar su
carrera. Después de 2 años, el menor le dice a su madre que Camilo nunca lo violó, simplemente
hizo esa confesión porque estaba enojado con él por un regaño.
La madre inmediatamente se dirige hacia donde el FGN manifestándole lo sucedido y pidiéndole que saque a
Camilo de la cárcel. El Fiscal se niega y sigue con el proceso hasta ultima instancia y lo único que tiene es una
prueba en donde una psicóloga dice la forma en la que encuentra al niño. En el juicio, el niño habla y dice que
Camilo nunca lo violó, de manera que el Juez y dado que la FGN no contaba con un acervo probatorio que
demostrara la culpabilidad de Camilo, decide absolver a Camilo. Finalmente, luego de 2 años y x meses, Camilo
sale libre y esta dispuesto a demandar al estado. Camilo se vio tan afectado que tuvo que pedir ayuda
psicológica y psiquiátrica, cambio mucho su forma de ser.
¿Cómo podemos indemnizar los perjuicios en razón a la generación de ese daño? Lucro cesante consolidado y
futuro. Daño emergente consolidado. Una persona que sale de la cárcel se demora 8,75 meses en encontrar
empleo. Normalmente el lucro cesante de las personas que han sido privadas de la libertad se tasan sobre 8
meses hacia futuro. Perjuicios inmateriales, en cuanto a daños morales dado que su buen nombre se vio
vulnerado al ser acusado de un delito que no cometió.
Recordemos que la mamá de Camilo tuve que hacer un crédito, aquí vemos el daño emergente consolidado,
porque a partir de ese crédito le pago los honorarios al abogado. El daño emergente futuro, las cuotas las debe
seguir pagando, el crédito del banco. El lucro cesante consolidado fue lo que el dejo de percibir, en tanto él tenía
un contrato de trabajo a 1 año, entonces se taza frente a ese año de conformidad con el ingreso que él tenía. El
lucro cesante futuro, se tasa de conformidad con lo que el observatorio laboral ha establecido que una persona
se demora en conseguir trabajo 8,75 meses. Adicionalmente al daño emergente, recordemos lo del transporte,
implementos de aseo, comida, todo eso es producto o generación de un gasto. ¿Cómo demuestro el daño
emergente, qué debo aportar con la demanda? Los recibos, las facturas, cheques, contratos, etc., eso es lo que
debo aportar con la demanda, ya que si no se aporta un respaldo que demuestre el daño emergente tanto
futuro como consolidado no hay lugar al reconocimiento. En cuanto al lucro cesante, se presenta cuando las
personas mayores de edad dependen económicamente de manera exclusiva de quien dejó de colaborar,
entonces el lucro cesante se tasa hasta la fecha probable de vida. O las personas que se encuentran en
discapacidad, o los padres que dependen del hijo.
PERJUCIOS INMATERIALES: Aquellos que no tienen una equivalencia en dinero, no los puedo valorar o dar
una tasación porque provienen de los sentimientos, del aspecto interno de cada persona. La jurisprudencia,
empieza a dar el reconocimiento a partir de lo que es el perjuicio moral, es decir, esa afectación a esas
convicciones intimas o a la vida interior.
o Morales: Ese perjuicio moral fue el primero en reconocerse por el Consejo de Estado bajo la
categoría de perjuicios y dio paso al reconocimiento del daño fisiológico (daño a la vida en relación,
por ejemplo, el hecho de caminar, ya no puede hacer cosas que cotidianamente hacía, sino que
ahora le cuesta mucho trabajo hacerlas). El Consejo de Estado vuelve y hace un reconocimiento de
otro tipo de perjuicios que es la alteración grave a las condiciones de existencia (se denomina así
con base a una sentencia en donde se hace alusión a un grupo de personas que debe desplazarse en
razón del conflicto armado; entonces el Consejo hace un análisis en donde dice que no solamente se
esta hablando de un perjuicio fisiológico en tanto estas personas ya no van a hacer lo que les gusta,
sino que se habla de que estas personas tuvieron que cambiar su forma de vivir, porque no
solamente se están desplazando de su lugar, sino que también tienen un arraigo significativo en
cuestión de sus costumbres, tradiciones, etc). Desde 1992 hasta antes de 2011.
o Daño a la salud: En el 2011, el Consejo de Estado dice que hay una variedad de perjuicios, sin
embargo, el derecho a la salud los tiene que configurara a todos porque el daño a la salud esta
encaminado a resarcir esa pérdida o alteración anatómica o funcional en las personas a partir del
daño. Aquí se hace referencia a esos aspectos de carácter psicológico o psiquiátrico, ya no
solamente se mira el contexto físico, sino que se hace una valoración interna de las personas.
Ejemplo: Un señor (Darío) perteneciente al cuerpo de la Policía Nacional que fue asignado a una subestación en
Inza en mayo de 2013. Resulta que, en el año 2001, en Inza ocurrió una parte por parte de las FARC lo cual
destruyo el puesto de Policía y, en consecuencia, este tuvo que ser trasladado al teatro municipal. En el 2013,
cuando el Policía fue asignado a esa subestación, desde ese momento se presentaron una serie de amenazas por
parte de las FARC indicando iban a cometer un acto terrorista en esa estación. Quienes estaban al frente de esa
estación, dieron a conocer a sus superiores que se encontraban en peligro ya que las amenazas eran a diario.
Desde mayo a diciembre se presentaron 15 amenazas. Lo que hicieron los superiores fue omitir el llamado de los
policías y en su lugar, pusieron unos cuantos soldados afuera de la estación. Darío el 7 de diciembre (día de
mercado) se encontraba como comandante de guardia con un horario desde la 1am hasta las 7am. Siendo las
5:30am se genera el estacionamiento de una chiva en frente de la estación, cargado de productos agrícolas. Los
policías empiezan a observar que el vehículo no se movía, por lo que se deciden acercar y en ese momento
explota (70 personas heridas y 8 muertos, policías, soldados y civiles). En este caso, Darío resulta bastante
herido con una perforación en ambas membranas timpánicas, tenia una fractura de nariz, del maxilar, del
cráneo y sobre todo el estallido del glóbulo ocular derecho. Darío se acerca a la oficina de abogados
acompañado de su esposa, pero el se tuvo que salir porque no toleraba el encierro y su esposa manifestaba que
Darío era una persona alegre, sociable, disfrutaba hacer ejercicio, etc., y además por el suceso se fueron a vivir a
una zona rural. Darío esta haciendo atendido por psiquiatría. No sale sin que ella lo acompañe por la inseguridad
que tiene y además porque no puede ver por su ojo. ¿Cómo se observaría esos perjuicios inmateriales? Cada
uno de los perjuicios tiene derechos a una indemnización por ende es importante que al momento de la
formulación de la demanda se identifique cada una de las afectaciones. En el caso de los perjuicios morales se
puede atribuir los sentimientos de tristeza, melancolía, por su ojo ya no quiere vivir más, es decir, los latigazos
que se da en razón de lo sucedido (el Consejo de Estado ha reconocido hasta 100 smmlv y puede ser superado
cuando argumentativa y probatoriamente que la afectación ha sido mucho mayor). En cuanto al daño a la salud,
se incluye lo relativo a las afectaciones a la salud física que la persona sufrió como las fracturas, estallido de su
ojo, y también los aspectos psicológicos y psiquiátricos derivados de los perjuicios morales. En cuanto, a la
afectación de bienes o derechos convencional y constitucionalmente amparados, la jurisprudencia del Consejo
de Estado dice que esta es un perjuicio que solamente que en principio es reconocido a quien sufre el perjuicio y
no tiene como tal una cuantificación económica a menos que sea tan representativa la afectación de estos
bienes o derechos que amerite el reconocimiento de una indemnización. Ahora, el daño de estos derechos se
repara a través de medidas de carácter no pecuniario, de medidas reparatorias no indemnizatorias. Por ejemplo,
le puedo decir al juez que me sentiría bien que la Policía reconociera a través de audiencia pública que se
equivocó al hacer caso omiso respecto de las denuncias que habíamos hecho por las amenazas.
2) EL NEXO CAUSAL: Hablamos de esa relación que debe existir entre la conducta administrativa y el resultado
dañoso (daño y perjuicio). En el proceso es necesario que se pruebe que el daño produjo esos perjuicios que
nosotros le estamos pidiendo al juez que indemnice.
En Colombia existe una teoría aplicada denominada “Teoría de la imputación objetiva de resultado”. Parte de
entender que nos encontramos en una sociedad en donde se desarrollan determinados roles y que a la par se
generan ciertos riesgos, de manera que el resultado le es atribuible a quien defraude el rol, a quien incremente
el riesgo jurídicamente aprobado o a quien cree un riesgo jurídicamente desaprobado. En el caso del primero
tenemos el siguiente ejemplo: están en un quirófano todo el grupo de médicos con el objeto de llevar a cabo
una cirugía (anestesiólogo, internista, cardiólogo, medico general, enfermeras jefe, instrumentalistas, auxiliares
de enfermería); inicia el anestesiólogo y este se excede de la dosis y por esta razón la persona fallece. Se dice
que el anestesiólogo en esta oportunidad estaba cumpliendo su rol, en el cual no podía entrometerse ninguno
de los demás profesionales, porque existe el principio de confianza frente a lo que esta persona estaba
realizando. En el segundo: las clínicas estéticas de garaje traen combos engañosos; el cuerpo humano tiene un
limite frente a las intervenciones; en este caso estas personas están incrementando el riesgo jurídicamente
aprobado, ya que realizar cirugías estéticas es aprobado, pero con la persona idónea, y pues en este caso la
realización de las cirugías es algo que se encuentra jurídicamente aprobado, sin embargo por el hecho de
someter el cuerpo a una serie de intervenciones que medicamente no son viables, pues se estaría
incrementando el riesgo. El tercero: cuando hacemos referencia a esas situaciones en donde se realizan
conductas típicas, por ejemplo, mientras una persona recibía atención medica de urgencias y era valorado por el
medico general, aprovechándose de las condiciones en las que se encontraba la paciente, realiza actos
abusivos y acceso carnal sobre esta persona. Entonces, este sería un riesgo jurídicamente desaprobado, es decir,
ese acto en contra de la normatividad.
Lo anterior, conlleva a que se tenga que hacer un tipo de valoración de lo que ha sido la conducta desplegada a
efectos de poder identificar o establecer que no se encuentre bajo el amparo de principio de confianza (ejemplo
del aso de la señora que supuestamente tenía cáncer y le quitaron su seno, por el análisis que hizo el patólogo
decía que tenía cáncer, se acudió al principio de confianza).
Ejemplo: En Barranquilla, en razón a las fuertes lluvias de cierta temporada, se generan grandes
inundaciones. ¿Sera que, al demandar a la administración, esta se puede defender invocando esta casual
de fuerza mayor? No, ya que hay un actuar negligente por parte de la administración, pues han omitido el
deber de mantenimiento de alcantarillado, no esta dando cumplimiento a esos fines esenciales del estado
frente a la prestación de los servicios (principio de prevención).
Hecho de un tercero: Se presenta cuando el causante del daño es una persona ajena a las partes
intervinientes en juicio de responsabilidad. A demanda a B porque se genero un daño y a causa de eso se
generaron unos perjuicios, pero resulta que en ultimas el juez indica que el demandado no es el responsable
del resultado, del daño. Por ejemplo, unas a unas personas se las encontró a las orillas de un rio con una
descripción en el estómago que decía “por guerrilleros”. Los familiares deciden demandar al estado, porque
estas personas fueron encontradas con signos de tortura e indican que el estado tenía que brindar
protección a sus ciudadanos, de manera que él era responsable por la situación que se presentó con esas
personas. Una de las cosas que presentaba la contestación de la demanda, el representante de la nación
indicaba que por parte de las autoridades no se tenía ningún conocimiento frente a la existencia de
amenazas o indicio de prueba que pudiera dar a conocer que estas personas se encontraban en un peligro
latente. En ese sentido, lo que dijo es que no se le podría a obligar al estado tener un policía por ciudadano y
por eso no existía ese nexo de causa y perjuicio, de manera que se dio la exoneración de responsabilidad.
Entonces el hecho de un tercero, es alguien extraño, alguien por quien jurídicamente no se puede
responder, es alguien totalmente ajeno a la administración. Caso distinto sería que se le requirió al estado
protección a estas personas y nunca lo hizo.
Hecho de la víctima: Se presenta cuando la victima de manera exclusiva ha dado lugar a la generación del
daño. Se considera que el hecho de la víctima debe ser imprevisible e irresistible para la administración. Por
ejemplo, el caso de Ingrid Betancourt; el presidente Pastrana pretendía dialogar con los grupos armados,
pero eso fracasa. Ingrid le dice al presidente que quiere realizar una visita al Caguán para que la gente la
conozca, pero el presidente le dice que no, le advierte que puede ser peligroso, pero Ingrid no le importa y
quiere que le garantice el desplazamiento hasta ese sector, pero el presidente le dice que no. Ingrid decide
viajar al Caguán por tierra y termina secuestrada. Está asumiendo una acción a propio riesgo, el resultado
fue dado de manera exclusiva por parte de la víctima, asumió el riesgo que se encontraba latente. Por eso
ella demanda, pero es algo ilógico porque ella asumió ese riesgo, se lo advirtieron, pero hizo caso omiso.
REQUISITOS PARA LA PROCEDENCIA DEL DAÑO ESPECIAL: (i) Que se desarrolle una actividad legítima de la
administración (de lo contrario, sería una falla en el servicio); (ii) que dicha actividad legitima constituya una
ruptura del principio de igualdad ante las cargas públicas; (iii) que el rompimiento de esa igualdad ante las
cargas publicas suponga un daño grave y especial.
Riesgo excepcional: Quien hace nacer un peligro, debe asumir las consecuencias. El estado en la realización
de sus funciones pone en peligro a todos los ciudadanos, pero en el momento en que ese peligro se
concreta hay lugar a la indemnización. Por ejemplo, se considera como riesgo excepcional la conducción de
energía eléctrica de manera que todos esos cables de conducción deben ser objeto de protección, cuidado y
mantenimiento por parte de la administración y se considera que esos cables de alta tensión o de
conducción eléctrica constituyen un riesgo latente para la población, sin embargo, en que ese riesgo se
configure (se cae un cable y toca a una persona, animal o vivienda) hay lugar a la responsabilidad por parte
del estado. El estado en su actividad cotidiana de prestar un servicio, como es el servicio publico domiciliario
de electricidad, está sometiendo a un constante riesgo a la población, de manera que en el momento en que
se configura o ejecuta ese riesgo hay lugar a responsabilizar al estado. Lo mismo ocurre con los vehículos,
son fuentes de riesgo, de manera que en el momento en que un vehículo oficial arroyó a una persona,
habría lugar a la generación de una responsabilidad. Ejemplo de Inza: Las personas que se encontraban
caminando cerca a la estación de policía, ¿Cuál el titulo de imputación a utilizar? Es daño especial, porque
ellos se van a dirigir a la realización de una compra, hay una situación anormal y especial; contrario a lo que
esta sucediendo con las personas que viven a lado de la estación de policía, ya que constantemente tienen
latente que en cualquier momento la estación de policía sea objeto de una explosión, ahí seria riesgo
excepcional. ¿Los policías podrían demandar al estado por daño especial? No, falla en el servicio, porque
hay un defectuoso funcionamiento de la administración. El daño especial lo solicito frete a las personas que
se encontraban por ese sector caminando.
3) IMPUTACIÓN DEL DAÑO AL ESTADO: Es poder atribuirle ese daño antijuridico en cabeza del estado.
b. Selección abreviada: Es un procedimiento que utiliza distintos mecanismos concursales, pero lo que
pretende es garantizar la eficiencia, transparencia y selección objetiva dentro de la gestión contractual. Esta
tiene una serie de circunstancias bajo las cuales se debe realizar el procedimiento, en ese sentido, hay
diferentes modalidades como la subasta inversa (presencial o electrónica), la adquisición en bolsas de
productos, instrumento de compra por catálogo derivado de la celebración de acuerdo marco de precios o
la menor cuantía. Ejemplo: Una de las circunstancias a través de las cuales se debe llevar la selección
abreviada es la adquisición de bienes y servicios de características uniformes, por ejemplo, la alcaldía
requiere pintar todo el centro histórico de Popayán porque los manifestantes han realizado unas
descripciones en las paredes, entonces se verifica que la pintura es un bien de características técnicas y
uniformes de manera que yo puedo lograr su adquisición a través de subasta inversa o adquisición en bolsas
de productos o adquisición a través de instrumento de compra por catálogo derivada desde la celebración
de acuerdo marco de precios dependiendo de lo que el estudio me identifique que sea más beneficioso para
la entidad.
c. Concurso de méritos: Tiene lugar cuando se requieren de consultores, es decir, de esos proyectos o
contratos en donde lo que se busque son aspectos intelectuales en el contratista, donde se requiere un
estudio previo de un contrato para verificar su factibilidad. Frente al concurso de méritos, contrarios a las
anteriores modalidades de selección del contratista, los criterios a tener en cuenta por parte de la entidad
estatal son: la experiencia, capacidad intelectual y organización de los proponentes. Por ejemplo, si yo
necesito realizar la construcción de un edificio en donde va a estar ubicado un salón de convenciones o
reuniones de carácter especial, voy a necesitar que el ingeniero civil no solamente tenga formación en x
ámbito, sino también que tenga una formación académica especial frente a diseños, tenga un grupo de
arquitectos, geo tecnólogos, etc., entonces ya no solamente cuenta la capacidad de lo que sería del futuro
contratista, sino que entro a mirar mucho más allá, cuántos años tiene de experiencia y ver si realmente
cumple con mis expectativas, su capacidad intelectual (especialización, maestrías) y la organización de los
proponentes (en la maquinaria con la que cuenta, la inversión).
Este concurso de méritos es diferente de los 2 anteriores, por las características que tiene frente a las
necesidades de la entidad estatal.
d. Contratación directa: Aquellas modalidades en donde sus causales son excepcionales. La contratación
directa es la excepción, ya que aquí no se requiere que se adelante un proceso concursal, no hay una
convocatoria abierta para que todo el mundo participe y presente sus ofertas, sino lo que se prescinde es de
ese proceso concursal, aquí la adjudicación del contrato no es el resultado de comparación de ofertas, ya
que la escogencia del contratista se hace prácticamente a dedo, y lo hace el ordenador del gasto. La
contratación estatal es una modalidad sobre la cual se considera pertinente realizar, siempre y cuando se de
cumplimiento a todas esas normas y requerimientos que exige la ley. (ley 80, ley 1150).
e. Contratación de mínima cuantía: (Ley 1450/11, art 2, #2, b). Se limita a ser el procedimiento en donde, de
conformidad con el presupuesto de la entidad estatal y el precio del contrato, el valor de la contratación no
excede el 10% de la menor cuantía. Para poder identificar cuál es el proceso que se debe realizar teniendo
en cuenta el tipo de contrato y la cuantía, se debe empezar por conocer cual es el presupuesto anual de la
entidad estatal que va a hacer la contratación y ese presupuesto anual lo debe convertir en smmlv y en el
momento que usted lo hace ya puede ubicarse en la norma para poder realizar los concerniente a identificar
si es de menor o mínima cuantía.
Principios de la contratación estatal: Transparencia (El principio de transparencia en la contratación estatal
comprende aspectos tales como: i) la igualdad respecto de todos los interesados; ii) la objetividad, neutralidad y
claridad de la reglas o condiciones impuestas para la presentación de las ofertas; iii) la garantía del derecho de
contradicción; iv) la publicidad de las actuaciones de la Administración), economía (Este principio tiene como
finalidad asegurar la eficiencia de la Administración en la actividad contractual, traducida en lograr los máximos
resultados, utilizando el menor tiempo y la menor cantidad de recursos con los menores costos para el
presupuesto estatal.), responsabilidad (La Constitución Nacional estableció que el régimen de responsabilidad
aplicable al Estado es el patrimonial. Ello significa que el Estado responderá patrimonialmente por los daños
antijurídicos que le sean imputables, causados por la acción o la omisión de las autoridades públicas.)
Desequilibrio de la ecuación contractual: el desequilibrio contractual consiste en el desbalance de las
prestaciones de las partes, originado en la alteración de las condiciones existentes al momento de la
contratación.
¿Se tiene un requisito extrajudicial? Si, la conciliación que se hace ante la Procuraduría. Antes de radicar la
demanda, debí agotar este requisito ante la Procuraduría.
El CGP exige una demanda en forma, ¿cómo está constituida? La demanda es una herramienta para actuar
ante la jurisdicción y pongo de presente unas situaciones y pretensiones, acompañada de fundamentos de
derecho. Una demanda en forma: designación del juez, identificación de las partes, apoderados, objeto de
la demanda y medio de control (rep directa), en contra de quien va orientada la demanda, intervinientes
como Ministerio Público, hechos de manera cronológica (por cada hecho una prueba, para que las
pretensiones estén acompañadas de un sustento), fundamentos de derecho, pretensiones, pruebas, anexos,
notificaciones. La reforma del CPACA con la ley 2080 establece unas modificaciones en cuanto a cuantías
(5000 smmlv reparación directa, primera instancia).
Una vez conformada la demanda, la misma se pretende radicar ante la oficina de reparto que se hace ante la
ESAP. Después de esto, se somete al reparto y se realiza las verificaciones por parte del juzgado en razón si se
admite, inadmite o rechaza la demanda. Una vez se realice esto, el despacho procede a admitir la demanda y es
aquí donde inicia la primera etapa procesal que se denomina la etapa formativa y la audiencia inicial. Admitida
la demanda, sigue el traslado (a través del correo electrónico, 30 días para poder realizar el traslado de la
demanda y la contestación). Ahora, se realiza la notificación de las partes frente a la demanda, desde allí se
empiezan a contar los términos (se considera notificado cuando el correo ha sido enviado y se tiene como tal
una verificación del recibimiento del correo). Con la contestación de la demanda, ¿qué actuaciones puede
realizar el demandado?, pues proponer excepciones, responder a los hechos y las pretensiones, solicito y aporto
pruebas, en este caso, hay lugar a realizar el llamamiento en garantía y la demanda de reconvención; ahora si el
término de la contestación de la demanda terina, ya no puedo hacer nada, porque se determinó un cierto
tiempo para ello. El termino de traslado de las excepciones son 3 días; como demandantes tenemos 3 días para
contestar esas excepciones (la decisión que se toma respecto de excepciones previas puede ser objeto de
apelación), en este caso fue caducidad de la acción. Después de que yo contesto y corro traslado de las
excepciones, se fija la audiencia inicial; en esta el juez encargado verifica la presencia de las partes y entra
resolviendo las excepciones que no requieren de prueba. Seguidamente, la audiencia inicial continua
preguntándole a las partes si existe a algún tipo de circunstancia que conlleve a nulitarse el procedimiento o a
generar una sentencia absolutoria, es decir, la etapa en donde se entra a subsanar ; si no hay lugar a algún tipo
de situación que conlleve a generar una sentencia absolutoria, entonces pasamos a la siguiente etapa que sería
la fijación del litigio, la cual consiste en decirle al juez cual es la razón por la cual nosotros estamos convocando
en este momento a una demanda, cuales son los hechos que ocurrieron; esta fijación se realiza por parte del
juez. Después continuamos con la etapa de conciliación, la cual tiene por objeto de evitarse la continuidad y el
desgaste de la administración, para lo cual se pregunta a las partes si tiene la voluntad de conciliar en el proceso.
Y pasamos a la etapa de las pruebas, en esta oportunidad el juez las decreta, es hacer una verificación si
realmente las pruebas son conducentes y pertinentes dentro del proceso. En esa misma audiencia se fija la
audiencia de pruebas.
Con la modificación de la ley, frente aquellas pruebas que no fueron practicadas, pero si decretadas en 1era
instancia, existe la posibilidad que en 2da instancia puedan ser practicadas. Y también existe la posibilidad de
que aquellas pruebas que fueron negadas en 1era instancia, en 2da instancia puedan ser solicitadas y
practicadas.
Después de la audiencia inicial, continuamos con la etapa probatoria que es donde se practican las pruebas que
fueron decretadas en audiencia inicial por parte del juez o también las pruebas de oficio. Después de esta, se da
paso a la etapa de alegatos, en donde se hace una confrontación de lo que son los hechos y fundamentos de
derecho que yo presente, pero también lo que probatoriamente se produjo en esta etapa probatoria, yo tengo
una oportunidad de decirle al juez que falle de esta manera porque se logró comprobar x y z cosa. Y finalmente,
la etapa final que es la sentencia o el fallo, se genera la presentación del mismo a través de los medios
electrónicos.