Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Página 2 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• TIPO BASICO «los que, mediante engaño o abuso de situación de necesidad impongan a los
trabajadores a su servicio condiciones laborales o de seguridad social que perjudiquen,
supriman o restrinjan los derechos que tengan reconocidos por disposiciones legales,
convenios colectivos o contrato individual» (art. 311.1 CP).
• Nos encontramos ante una ley penal en blanco, que deberá ser completada por la
legislación laboral (Estatuto de los Trabajadores) y de la Seguridad Social (SS).
• BIEN JURÍDICO PROTEGIDO: son los derechos de los trabajadores reconocidos por
disposiciones legales, convenios colectivos o contrato individual, derivados de una relación
laboral.
• Según el TS, la explotación laboral solo comprende las situaciones de vulneración dolosa
de las normas imperativas reguladoras de las relaciones laborales.
• SUJETO ACTIVO: cualquier empresario, en sentido amplio, ya sea persona física o jurídica,
que contrata a terceros (delito especial).
• SUJETO PASIVO: todo el que está capacitado para llevar a cabo un contrato laboral, esto es,
el trabajador.
Página 3 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Para la distinción entre la infracción penal del ilícito laboral habrá que atender a la
gravedad del engaño o del abuso de la situación de necesidad, como vías de imposición
de condiciones laborales.
• Se entiende por engaño cualquier maquinación fraudulenta del empresario con el fin de
inducir a error al trabajador respecto de las condiciones o derechos que el ordenamiento
laboral y/o de Seguridad Social le reconoce.
• Son derechos irrenunciables: los derechos de la SS, las restricciones con respecto al
derecho de huelga, o los derechos reconocidos por sentencia favorable (además de todos
aquellos derechos y condiciones impuestos imperativamente por la legislación laboral y los
convenios colectivos, normalmente en concepto de mínimos indisponibles).
2.- CONTRATOS DE TRABAJO SIN ALTA EN LA SEGURIDAD SOCIAL O SIN AUTORIZACIÓN (311.2 CP)
• La reforma del CP por LO 1/2015, ha añadido un segundo apartado al art. 311 CP, donde se
castiga con las penas de prisión de 6 meses a 6 años y multa de 6 a 12 meses a «los que
den ocupación simultáneamente a una pluralidad de trabajadores sin comunicar su
alta en el régimen de la SS que corresponda o, en su caso, sin haber obtenido la
correspondiente autorización de trabajo, siempre que el número de trabajadores
afectados sea al menos de:
a) el 25%, en las empresas o centros de trabajo que ocupen a más de cien trabajadores;
c) la totalidad de los mismos, en las empresas o centros de trabajo que ocupen a más de 5
y no más de 10 trabajadores».
Página 4 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Para la consumación de este delcito se necesita que se produzca una de las siguientes
conductas:
• El tercer apartado del art. 311 CP sanciona con la misma pena a los que, en supuestos de
sucesión y transmisión de empresas, y teniendo conocimiento de los procedimientos
anteriores, mantengan las condiciones impuestas por el anterior empleador.
• Así, el cambio de titular en una empresa no extinguirá por sí mismo la relación laboral,
quedando el nuevo empresario subrogado en los Derechos y obligaciones laborales del
anterior, respondiendo ambos solidariamente durante 3 años de las obligaciones laborales
nacidas con anterioridad a la transmisión y que no hubieran sido satisfechas (art. 44.1 ET).
• Para que pueda perfeccionarse el delito es necesario que el sujeto activo del mismo (quien
recibe la transmisión de la empresa) conozca la situación en que se encuentran los
trabajadores respecto de las condiciones laborales o de SS y, a sabiendas, las mantenga.
• No basta por tanto la acción omisiva por parte del nuevo empleador que debiendo
reestrablecer las ilegalidad, no lo hace. Es preciso que esa ilegalidad traiga causa en los
medios típicos utilizados por el anterior empleador, y que en lo subjetivo, el nuevo
empleador conozca la ilegalidad y los medios objetivos para imponerla.
• De este modo, tendríamos como autor empresario o empleador, que inicialmente ha sido
quién ha impuesto dichas condiciones, pero también como autor (autoría por adhesión) al
que pudiendo poner fin a dicha situación, el nuevo empresario o empleador, la consiente y
conserva como modo de funcionamiento de la empresa, por lo que realiza la misma
conducta e incurre en la misma responsabilidad penal y civil que el anterior.
• El art. 311.4 CP agrava las penas imponiendo las superiores en grado cuando las conductas
sancionadas en los apartados anteriores se hubieran llevado a cabo mediando violencia o
intimidación.
• La consumación tiene lugar cuando las condiciones del número 1 º y 2º se llevan a cabo
mediante violencia o intimidación. Es posible la tentativa, cuando a pesar de la violencia o
intimidación el sujeto activo no consigue imponer tales condiciones. Si la violencia o
intimidación ocasiona otro delito estaríamos ante un concurso ideal.
Página 5 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• El legislador recurre al Derecho penal para proteger, no tanto un Bien Jurídico, sino más
bien el cumplimiento normativo de un deber.
• En España, cualquier persona de nacionalidad española, mayor de edad goza del Derecho
al trabajo, sin necesidad de solicitar ningún permiso para desarrollar la actividad laboral.
Hay dos colectivos de personas que sí necesitan un permiso de trabajo: los ciudadanos
extranjeros que residan en España y los menores de edad.
Página 6 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• SUJETO PASIVO: en el primer apartado puede ser cualquier trabajador; en el apart. 2º, el
precepto exige que se trate de un ciudadano («súbdito») extranjero y que carezca de
permiso de trabajo. Se maneja por tanto a efectos penales un concepto amplio de
trabajador, incluyendo también a los extranjeros que desean obtener un puesto de trabajo
en nuestro país.
Página 7 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
A) TRÁFICO ILEGAL
• Tráfico ilegal de trabajadores o cesión irregular de mano de obra, equivale a todo tipo
de contratación laboral que se lleve a cabo sin observar los preceptos legales o fuera de los
cauces reglamentarios, por lo que se está ante una especie de infracción administrativa
criminalizada.
• La CONDUCTA TÍPICA, definida por el verbo “traficar”, exige que exista una actividad con
ánimo de enriquecimiento (delito doloso que requiere ánimo de lucro).
• El término “ilegal” nos situa por un lado ante un tipo penal en blanco. Por otro lado resulta
de la necesidad de que resulte un perjuicio para las expectativas de empleo de los demás
trabajadores, y un quebrantamiento del control administrativo.
• La ilegalidad del tráfico, como elemento normativo del tipo, requiere la remisión a la
normativa laboral, y concreta las posibles modalidades de la conducta típica en: la
mediación en el contrato de trabajo al margen de los mecanismos legales y la cesión ilícita
de mano de obra.
• La mediación en el contrato de trabajo consiste en poner en relación al trabajador y a la
empresa, a fin de que éstos puedan celebrar un contrato de trabajo.
• El delito de tráfico ilegal de mano de obra del art. 312.1 CP es de simple actividad y se
consuma con actos de mero favorecimiento o promoción de la introducción en el país
de mano de obra ilegal. Si el trabajador objeto de tráfico ilegal resultare perjudicado en
sus derechos, dado que el perjuicio para él no es una exigencia típica, se abre la posibilidad
de establecer un concurso con otras figuras delictivas.
Página 8 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Art. 312.2 CP. A diferencia del anterior, estamos ante un delito de resultado que requiere
para su consumación que se den:
• Constituye un delito contra la libre aceptación del empleo y sus condiciones al tratar de
conseguir por medios engañosos personas dispuestas a ocupar un puesto de trabajo.
C) EXPLOTACIÓN LABORAL
Página 9 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• El art. 313 CP sanciona con la pena prevista en el artículo anterior al que determinare o
favoreciere la emigración de alguna persona a otro país simulando contrato o colocación, o
usando de otro engaño semejante.
• Se está en este caso ante un delito común cuyo sujeto activo puede ser cualquiera sin que
sea preciso ostentar la condición de empresario. Estamos ante conductas donde
concurren múltiples y necesarias tareas para poder llevar a cabo la acción ilícita, por lo que
se requiere la intervención de más personas .
• Por ello nos encontraríamos con una posible autoría extensible, o en cascada, que abarca
desde al que financia la operación de traslado, el intermediario, transportista, hasta quienes
reciben a los inmigrantes y los conducen a sus lugares de destino.
Página 10 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Se castiga al (empresario) que discrimine de forma grave en el empleo a otro por cualquiera
de los motivos enumerados en el precepto (art. 14 CE, arts. 4.2, 17.1 y 96.12 ET).
• ELEMENTOS TÍPICOS:
1.- Una discriminación grave, en el ámbito del trabajo público o privado, de forma activa u
omisiva (p. ej., no contratar a alguien por motivos discriminatorios).
2.- La «gravedad» queda al arbitrio de los jueces, la conducta discriminatoria sólo será
penalmente relevante cuando tras el requerimiento o la imposición de una sanción por
parte de la Administración competente no se haya restablecido la situación de igualdad
ante la ley.
No se puede perseguir el delito sin que haya existido una previa resolución
administrativa de requerimiento o sanción, elemento típico para que se entienda
consumado el delito (condición de procedibilidad). Se requiere por tanto, el
comportamiento discriminatorio, el apercibimiento o sanción y el mantimiento, pese a
este, de la situación ilegal.
3.- En la práctica estamos ante un delito especial propio que solo puede ser cometido por
quien ostente la cualidad de empresario o ejerza funciones delegadas en materia de
personal. Sujeto pasivo lo será el trabajador que sufre la grave discriminación.
• Desde el punto de vista subjetivo, nos encontramos ante un delito doloso, en el que el dolo
del autor requiere que el sujeto activo tenga conocimiento tanto de la situación
discriminatoria grave como de la resolución administrativa que le obliga a restablecer la
situación de igualdad ante la Ley.
Página 11 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Art. 315: «1. Serán castigados [...] los que mediante engaño o abuso de situación de
necesidad impidieren o limitaren el ejercicio de la libertad sindical o el derecho de huelga.
3. Quienes actuando en grupo o individualmente pero de acuerdo con otros, [...] coaccionen
a otras personas a iniciar o continuar una huelga[...]».
• 315.1 TIPO BÁSICO, describe una conducta consistente en impedir o limitar tal derecho, y
se refiere a unos medios comisivos específicos, cuales son el engaño o el abuso de una
situación de necesidad.
• Conducta típica. Se estructura como una clara coacción específica y viene a sancionar
determinadas conductas agresivas y consecuentemente ilegítimas de los denominados
«piquetes». El término coacciones ha de ser interpretado restrictivamente, excluyendo las
meras intimidaciones y refiriéndolo de modo exclusivo a las actitudes violentas o
claramente amenazadoras.
Página 12 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Pena de prisión de 6 meses a 3 años y multa de 6 a 12 meses, a «los que con infracción de
las normas de prevención de riesgos laborales y estando legalmente obligados, no faciliten
los medios necesarios para que los trabajadores desempeñen su actividad con las medidas
de seguridad e higiene adecuadas, de forma que pongan así en peligro grave su vida, salud
o integridad física» (art. 316 CP).
• La jurisprudencia establece que la condición de sujeto activo del delito recae no solo en el
empresario, sino en todos aquellos que tienen la posibilidad práctica de evitar la situación
de peligro y, estando legalmente obligados a hacerlo, no lo hacen.
1) Infracción de las normas de riesgos laborales. Ley penal en blanco que deberemos
completar acudiendo a las normas generales y sectoriales de prevención de riesgos
laborales. La normativa sobre prevención de riesgos laborales está constituida
principalmente por la Ley 31/1995, entre otras.
2) La omisión de facilitar los medios necesarios para el desempeño del trabajo por
quien está legalmente obligado a ello. La conducta típica consistente en "no facilitar"
los medios necesarios para el desempeño del trabajo con las medidas de seguridad e
higiene exigibles, es esencialmente omisiva (delito propio de omisión). La jurisprudencia
suele hacer una interpretación amplia de lo que debe entenderse por medios no
facilitados.
Página 13 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Se trata de un delito de peligro concreto, que debe estar causalmente relacionado con la
conducta esencialmente omisiva del sujeto activo. Ha de darse una relación causal entre la
causación del peligo y la conducta omisima del sujeto activo. El peligro ha de ser GRAVE, en
cuanto a una situación con mucha probabilidad de acarrear consecuencias negativas para la
vida, salud o integridad de las personas.
• Desde el punto de vista subjetivo, el dolo requiere que el sujeto activo tenga conocimiento
de la normativa existente, de su omisión y de la creación del peligro.
• «Cuando el delito a que se refiere el artículo anterior se cometa por imprudencia grave, será
castigado con la pena inferior en grado» (art. 317 CP).
• Se trata de una cláusula aplicable a todos los delitos contra la seguridad de los trabajadores,
cuando los hechos «fuesen atribuibles» a una persona jurídica, imponiéndose la pena a los
administradores o encargados del servicio que hayan sido responsables de los mismos y a
quienes, conociéndolos y pudiendo remediarlo, no hubieren adoptado medidas para ello.
Página 14 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
▪ La LO 1/2015 intenta definir con claridad las conductas constitutivas del delito de
inmigración ilegal conforme a los criterios de la normativa de la UE.
▪ Deben diferenciarse las situaciones de estancia legal que sobreviene ilegal y la entrada
ilegal. Mientras que el tráfico equivale al comercio o aprovechamiento lucrativo de
cualquier índole, la inmigración clandestina se orienta hacia la burla, más o menos
subrepticia, de los controles legales de inmigración.
Página 15 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• El tipo básico del art. 318 bis CP es un delito esencialmente doloso que no admite la
comisión por imprudencia. El dolo debe comprender el sentido o finalidad perseguida por
su conducta y la conciencia de la ilicitud del desplazamiento de las personas afectadas, sin
que sea preciso que ocncurra ninguna otra finalidad distinta (como animo de lucro), que, en
caso de existir, daría lugar a la aplicación del subtipo agravado del ult. párrafo 318 bis CP.
• Para evitar sancionar conductas que integran todos los elementos del tipo penal, pero que
no vienen motivadas por ningún ámino fraudulento, sino únicamente por razones de ayuda
a los inmigrantes, el legislador ha optado por excluir la sanción penal en los casos de
actuaciones orientadas por motivaciones humanitarias. Los hechos no serán punibles
cuando el objetivo perseguido por el autor fuere únicamente prestar ayuda humanitaria a la
persona de que se trate.
• CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES:
• En el apartado 5° se regulan las sanciones que se deberán imponer cuando una persona
jurídica sea la responsable de los delitos recogidos en este Título.
Página 16 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• El art. 47 CE recoge que «los españoles tienen Derecho a disfrutar de una vivienda digna y
adecuada. Los poderes públicos promoverán las condiciones necesarias y establecerán las
normas pertinentes para hacer efectivo este derecho, regulando la utilización del suelo de
acuerdo con el interés general para impedir la especulación. La comunidad participará en
las plusvalías que genere la acción urbanística de los entes públicos». Esta disposición
legitima la intervención del Derecho penal en este ámbito. Los valores que se protegen en
este precepto son esenciales para la convivencia social.
• Bien Jurídico protegido: La correcta ordenación del territorio, en cuanto a la utilización del
suelo urbanizable, dirigido a satisfacer los intereses grales. La intervención del Derecho
penal debe ceñirse a los ppios. de mínima intervención y ultima ratio. Los poderes públicos
deben proteger el espacio físico donde se desarrolla la convivencia, para garantizar el
aprovechamiento del suelo y la protección del hábitat, en unas condiciones óptimas para la
vida de los seres humanos.
• Pena: prisión de 1 año y 6 meses a 4 años, multa de 12 a 24 meses, salvo que el beneficio
obtenido por el delito fuese superior a la cantidad resultante, en cuyo caso, la multa será del
tanto al triplo del montante de dicho beneficio e inhabilitación especial para la profesión u
oficio por tiempo de 1 a 4 años.
• Es una ley penal en blanco. Serán no autorizables las obras que vulneren los límites a la
edificación, a la construcción, recogidos en el plan de ordenación urbana, en las normas
subsidiarias, en las normas de la CA o en otras normas que rijan en la materia. Son obras
que no pueden legalizarse.
Página 17 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Sujetos activos son los promotores, constructores o técnicos directores de las obras; es un
delito especial. El delito solo admite la comisión dolosa. Cabría el dolo eventual. La
consumación se produce cuando se realiza la acción, pero no es necesario que se produzca
ningún daño o peligro como resultado, se trataría de un delito de mera actividad.
1º Realizar obras que no sean autorizables (que vulneran los límites impuestos a la
urbanización, construcción o edificación en las normas de planeamiento urbanístico) y
• Sujetos activos: los promotores, constructores o técnicos directores de las obras; por lo
que es un delito especial.
• ART. 319.3 CP. DEMOLICIÓN DE LA OBRA. Esta medida tiene carácter potestativo y puede
imponerse en la sentencia al condenado por los delitos recogidos en este cap. Su finalidad
es restablecer la legalidad y volver a la situación anterior a la construcción realizada. El
condenado debe asumir el coste de la demolición, la cual se puede condicionar, si los jueces
o tribunales así lo estiman, a que el sujeto responsable de garantías para asegurar que el
medio físico alterado volverá a su estado originario y que se indemnizará a los terceros de
buena fe.
• Decomiso «en todo caso se dispondrá el decomiso de las ganancias provenientes del delito
cualesquiera que sean las transformaciones que hubieren podido experimentar».
• ART. 319.4 CP. RESPONSABILIDAD DE LAS PERSONAS JURÍDICAS «en los supuestos
previstos en este artículo, cuando fuere responsable una persona jurídica de acuerdo con lo
establecido en el art. 31 bis de este Código se le impondrá la pena de multa de 1 a 3 años,
salvo que el beneficio obtenido por el delito fuese superior a la cantidad resultante en cuyo
caso la multa será del doble al cuádruple del montante de dicho beneficio...»
Página 18 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
▪ Se contemplan dos conductas activas y dos omisivas y todas ellas deben realizarse a
sabiendas de su injusticia. Solo es posible la realización de la conducta con dolo directo
pues la expresión «a sabiendas de su injusticia» excluye el dolo eventual.
▪ Es un tipo agravado de prevaricación. Delito especial. La STS de 27/11/2009, la califica de
«prevaricación, especial por urbanística».
▪ Es una ley penal en blanco, pues remite a las normas de ordenación territorial o
urbanística vigentes.
Página 19 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
Es una conducta dolosa, que NO admite el dolo eventual. La acción debe realizarse, en
los dos casos, a sabiendas de su injusticia.
Página 20 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• La conducta típica consiste en derribar o alterar gravemente los edificios. Es una conducta
alternativa. La alteración grave de los edificios deberá delimitarla el Juez o Tribunal, y en ella
se incluyen múltiples acciones así como omisiones, que además, deben reunir el requisito
de alterar gravemente los edificios.
• Se pueden realizar por acción y por omisión, cuando tiene la obligación de evitar el derribo
o la alteración grave.
• Sujeto activo puede ser cualquiera. Es un delito común. Sujeto pasivo la sociedad, la
colectividad.
• El objeto material de este delito son los edificios singularmente protegidos por su interés
histórico, artístico, cultural o monumental. Los edificios declarados de interés cultural serán
inscritos en un Registro Gral. dependiente de la Admón. del Estado.
• Concurso: Se puede plantear un concurso de leyes con el delito recogido en el art. 323 CP,
que se resuelve a favor de la aplicación del delito recogido en el art. 321, por el principio de
especialidad.
• Medidas: En el párrafo 2º del art. 321 se dispone que, en cualquier caso, los Jueces o
Tribunales, motivadamente, podrán ordenar, a cargo del autor del hecho, la reconstrucción
o restauración de la obra, sin perjuicio de las indemnizaciones debidas a terceros de buena
fe.
• Solo se aplicará esta medida cuando sea posible reparar el daño causado, y no podrá
hacerse en todos los casos.
2.- A la autoridad o funcionario público que por sí mismo o como miembro de un organismo
colegiado haya resuelto o votado a favor de su concesión a sabiendas de su injusticia».
• Se trata de una prevaricación especial.
Página 21 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• El art. 323, párrafo 1º castiga a «quien cause daños en bienes de valor histórico, artístico,
científico, cultural o monumental, o en yacimientos arqueológicos, terrestres o subacuáticos
y los actos de expolio en los yacimientos arqueológicos subacuáticos». Pena: prisión de 6 meses
a 3 años o multa de 12 a 24 meses.
• Objeto material del delito, los objetos de protección son los bienes de valor histórico,
artístico, científico, cultural o monumental y los yacimientos arqueológicos. Si los objetos
carecen de valor histórico, serían objeto de un delito de daños común. Los bienes pueden
ser muebles e inmuebles.
• Sujeto activo puede ser cualquiera. Es un delito común. Sujeto pasivo la sociedad, la
colectividad).
Página 22 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
b) si los daños hubieran afectado a bienes cuyo valor histórico, artístico, científico, cultural
o monumental fuera especialmente relevante.
• ART.323.3. MEDIDAS: Los Jueces y Tribunales podrán ordenar, en todos estos casos, a cargo
del autor del daño, la adopción de medidas encaminadas a restaurar, en lo posible, el bien
dañado.
• Se castiga en el art. 324 a aquél «que por imprudencia grave cause daños, en cuantía
superior a 400 €, en un archivo, registro, museo, biblioteca, centro docente, gabinete
científico, institución análoga o en bienes de valor artístico, histórico, cultural, científico o
monumental, así como en yacimientos arqueológicos».
• Se incluyen los bienes de los arts. 321, aunque en el art. 324 no se haga referencia a que sea
un bien que goce de protección singular, y 323.
Página 23 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
Página 24 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• El art. 45 CE dispone: «1. Todos tienen Derecho a disfrutar de un medio ambiente adecuado
para el desarrollo de la persona, así como el deber de conservarlo. 2. Los poderes públicos
velarán por la utilización racional de todos los recursos naturales, con el fin de proteger y
mejorar la calidad de vida y defender y restaurar el medio ambiente, apoyándose en la
indispensable solidaridad colectiva. 3. Para quienes violen lo dispuesto en el apartado
anterior; en los términos que la ley fije se establecerán sanciones penales o, en su caso,
administrativas, así como la obligación de reparar el daño causado».
• 1983. Desde esta 1ª regulación se ha ido ampliando la protección del medio ambiente en las
sucesivas reformas. En el CP de 1995 se amplía considerablemente su contenido y
extensión. Regulación modificada por las reformas penales de 2003, 2010 y 2015.
• Estos preceptos se configuran como leyes penales en blanco, lo que obliga a acudir a la
legislación administrativa, de carácter europeo, nacional, autonómico y local, para
completar los tipos delictivos.
• Bien Jurídico protegido: El Medio Ambiente, Bien Jurídico colectivo o supraindividual.
Medio ambiente (Medio Ambiente): el suelo, agua y aire, la flora y fauna y las condiciones
ambientales necesarias o adecuadas para el desarrollo y mantenimiento de las especies,
para que el sistema ecológico no sufra alteraciones perjudiciales.
• El Medio Ambiente puede protegerse desde una concepción antropocéntrica (en relación
con el hombre); o bien desde una concepción ecocéntrica (que considera que el medio
ambiente debe protegerse en sí mismo). Junto a estas posturas, existe una 3ª intermedia
que considera que el Medio Ambiente es un Bien Jurídico autónomo, digno de protección en
sí mismo, que se protege porque es fundamental para el desarrollo de la vida de las
personas y de los seres vivos.
Página 25 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Se castiga «al que contraviniendo las leyes u otras disposiciones de carácter general
protectoras del medio ambiente, provoque o realice directa o indirectamente emisiones,
vertidos, radiaciones, extracciones o excavaciones, aterramientos, ruidos, vibraciones,
inyecciones o depósitos, en la atmósfera, el suelo, el subsuelo, o las aguas terrestres,
subterráneas o marítimas, incluido el alta mar, con incidencia, incluso, en los espacios
transfronterizas, así como las captaciones de aguas que, por sí mismos o conjuntamente
con otros, cause o pueda causar daños sustanciales a la calidad del aire, del suelo o de las
aguas, o a animales o plantas»; con pena de prisión de 6 meses a 2 años, multa de 10 a 14
meses e inhabilitación especial para profesión u oficio por tiempo de 1 a 2 años (art. 325.1
CP).
• Sujeto activo puede ser cualquiera, también las personas jurídicas. Sujeto pasivo, la
colectividad.
• Conducta típica: dos acciones alternativas: provocar o realizar actos de contaminación (la
STS de 30/12/2008, «que provocar es equivalente a originar, facilitar o promover, pero
entonces resultaría igual o parejo a realizar. Por ello debe reputarse, que provocar puede
comprender en su diferencia con realizar, la de mantener tales emisiones o vertidos»). De
forma directa, realizando el acto contaminante; o indirecta, facilitando los medios para
que se produzca la contaminación. Los actos de contaminación pueden consistir en
emisiones, vertidos, radiaciones, extracciones o excavaciones, aterramientos, ruidos,
vibraciones, inyecciones o depósitos. Numerus clausus de conductas.
• Objeto material del delito: lugar donde deben realizarse las acciones contaminantes
(atmósfera, suelo, subsuelo, aguas terrestres, subterráneas o marítimas, alta mar, con
incidencia incluso en los espacios transfronterizos, así como las captaciones de agua).
Página 26 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Las acciones, para ser constitutivas de delito deben reunir los siguientes requisitos:
1.– Debe realizarse contraviniendo las Leyes u otras disposiciones de carácter general
protectoras del Medio Ambiente. Ley penal en blanco. Se debe acudir a examinar el
contenido de las disposiciones extrapenales sobre Medio Ambiente para determinar si la
conducta realizada las ha infringido. Las normas ambientales pueden ser comunitarias,
nacionales, autonómicas y locales. El precepto abarca a las leyes y disposiciones de
carácter general, en las que se incluyen Reglamentos y Directivas de la UE, Decretos-
leyes, Decretos legislativos, Reglamentos, Ordenes ministeriales, Ordenes de las CCAA y
Ordenanzas municipales. Si la conducta realizada no contraviene, no infringe las
leyes u otras disposiciones de carácter general protectoras del Medio Ambiente, la
conducta no será típica.
2.– Que el acto de contaminación realizado cause o pueda causar daños sustanciales a la
calidad del aire, del suelo o de las aguas, o a animales o plantas. Puede ser un acto o
más de uno. Con una sola conducta o acto de contaminación sería suficiente para
entender cometida la acción, o bien puede realizarse conjuntamente con otros actos, y
este supuesto ocasiona problemas interpretativos.
3.– Se recogen dos modalidades alternativas: 1ª la causación de daños sustanciales, que se
configura como un delito de lesión y de resultado; y 2ª, que pueda causar daños
sustanciales (tipificada como un delito de peligro hipotético), no es necesario para la
consumación la producción de un resultado, pero el acto o actos de contaminación
deben ser idóneos para llegar a causar el resultado. No es adecuada la redacción del
tipo ya que contempla dos consecuencias diferentes derivadas de la acción con carácter
alternativo, una de resultado y otra de peligro, y les da el mismo trato. Por último, hay
que determinar que los daños sean sustanciales, elemento valorativo a establecer por
jueces y tribunales.
• Es un delito doloso, admite la comisión con dolo eventual (se prevé el castigo de la
conducta imprudente en el art. 331 CP).
• La consumación tiene lugar cuando se realiza alguna de las modalidades de acción descritas
en el tipo. Es posible la comisión por omisión cuando el sujeto ostenta una posición de
garante que le obliga a impedir o evitar la realización de las acciones contaminantes y no lo
hace. Es posible la tentativa.
• La realización de varios actos sí que da lugar a la realización del tipo. Si con una sola acción
se produce un grave peligro para el medio ambiente, el delito se habrá consumado y no
será necesario la realización de más acciones contaminantes. No obstante, el considerarlos
como delitos de acumulación no significa la exclusión de la apreciación del delito
continuado, que podrá apreciarse cuando una misma persona realiza vertidos en el agua,
emisiones de gases.
Página 27 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
a) Perjuicio grave para el equilibrio de los sistemas naturales: «Si las conductas [...] por sí
mismas o conjuntamente con otras, pudieran perjudicar gravemente el equilibrio de los
sistemas naturales» (art. 325.2 CP). Pena: prisión de 2 a 5 años, multa de 8 a 24 meses e inhabilitación
especial para profesión u oficio por tiempo de 1 a 3 años.
Página 28 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
1.– «Si las conductas [...] puedan perjudicar gravemente el equilibrio de los sistemas
naturales». Pena: prisión de 2 a 5 años, multa de 8 a 24 meses e inhabilitación especial
para profesión u oficio por tiempo de 1 a 3 años. Se configura como un delito de peligro
hipotético.
2.– «Si las conductas previstas en el tipo causen o puedan causar muerte o lesiones graves a
personas». Pena: la pena de prisión en su mitad superior, pudiéndose llegar hasta la
superior en grado.
En este caso se equipará la causación del resultado, muerte o lesiones, con la creación de
un peligro para los Bienes Jurídicos protegidos.
• Se castiga a «quien fuera de los supuestos a que se refiere el apart. anterior, traslade una
cantidad no desdeñable de residuos, tanto en el caso de uno como en el de varios traslados
que aparezcan vinculados, en alguno de los supuestos a que se refiere el Derecho de la UE
relativo a los traslados de residuos» (art. 326.2). Pena: prisión de 3 meses a 1 año o multa de 6 a 18
meses e inhabilitación especial para profesión u oficio por tiempo de 3 meses a 1 año.
• Delito de mera actividad, que se consuma, con el traslado de una cantidad no desdeñable
de residuos. Los residuos que se trasladan deben ser peligrosos.
Página 29 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Se castiga al que «contraviniendo las leyes u otras disposiciones de carácter general, lleven a
cabo la explotación de instalaciones en las que se realice una actividad peligrosa o en las
que se almacenen o utilicen sustancias o preparados peligrosos de modo que causen o
puedan causar daños sustanciales a la calidad del aire, del suelo o de las aguas, a animales
o plantas»;
b) causen o puedan causar daños sustanciales a la calidad del aire, suelo o aguas, a
animales o plantas.
• Se equiparán, igualmente, las conductas que causan un resultado material y aquellas que
solo crean un peligro para el Bien Jurídico protegido, según la consecuencia que conlleve la
realización de las conductas típicas.
• Es un delito complejo.
Página 30 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
«Si las conductas previstas en el tipo causen o puedan causar muerte o lesiones graves a
personas». Pena: la pena de prisión en su mitad superior, pudiéndose llegar hasta la superior en grado.
Página 31 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
▪ Art. 328: «cuando de acuerdo con lo establecido en el art. 31 bis una persona jurídica sea
responsable de los delitos recogidos en los arts. anteriores, se le impondrán las siguientes
penas:
a) Multa de 1 a 3 años, o del doble al cuádruple del perjuicio causado cuando la cantidad
resultante fuese más elevada, si el delito cometido por la persona física tiene prevista
una pena de prisión de más de 2 años de privación de libertad.
b) Multa de 6 meses a 2 años, o del doble al triple del perjuicio causado si la cantidad
resultante fuese más elevada, en el resto de los casos.
5.- PREVARICACIÓN
• A) Art. 329.1: se castiga a «la autoridad o funcionario público que, a sabiendas, hubiere
informado favorablemente la concesión de licencias manifiestamente ilegales que autoricen
el funcionamiento de las industrias o actividades contaminantes a que se refieren los arts.
anteriores, o que con motivo de sus inspecciones hubiere silenciado la infracción de leyes o
disposiciones normativas de carácter general que las regulen, o que hubiere omitido la
realización de inspecciones de carácter obligatorio».
▪ Es un tipo especial de prevaricación creada para los delitos contra el medio ambiente.
Sujeto activo la autoridad o funcionario público.
Página 32 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
▪ El delito se puede cometer por acción y por omisión, en comisión por omisión.
• B) Art. 329.2: se castiga a «la autoridad o funcionario público que por sí mismo o como
miembro de un organismo colegiado hubiese resuelto o votado a favor de su concesión a
sabiendas de su injusticia».
• Los espacios naturales protegidos se recogen en el art. 27 de Ley 42/2007, de 13/12, del
Patrimonio Natural y de la Biodiversidad.
• Art. 331: «los hechos previstos en este capítulo serán sancionados, en su caso, con la pena
inferior en grado, en sus respectivos supuestos, cuando se hayan cometido por imprudencia
grave».
Página 33 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Se castiga a «el que, contraviniendo las leyes u otras disposiciones de carácter general,
corte, tale, arranque, recolecte, adquiera, posea o destruya especies protegidas de flora
silvestre, o trafique con ellas, sus partes, derivados de las mismas o con sus propágulos,
salvo que la conducta afecte a una cantidad insignificante de ejemplares y no tenga
consecuencias relevantes para el estado de conservación de la especie, o destruya o altere
gravemente su hábitat. Pena de prisión de 6 meses a 2 años o multa de 8 a 24 meses, e inhabilitación
especial para profesión u oficio por tiempo de 6 meses a 2 años.
Página 34 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
b) Tráfico ilegal.
▪ Objeto material son las especies de flora silvestre protegidas, sus partes, los derivados
de las mismas o sus propágulos (elementos de la planta que intervienen en su
reproducción como semillas, brotes, esquejes etc.).
▪ Aquí el objeto material no son las especies protegidas, sino su hábitat, aunque
indirectamente también se les protege, puesto que estos hechos pueden afectarles en
su reproducción o desarrollo. Se admite cualquier tipo de acción dirigida a la
destrucción o alteración grave del hábitat de las especies protegidas. Si la alteración
del hábitat no fuera grave, la conducta sería atípica.
▪ El tipo equipara las dos acciones, al establecer un comportamiento alternativo, lo que
no es correcto, ya que es más grave la destrucción del hábitat, que es completa, que la
alteración, que aunque necesario que sea grave, no supone la destrucción, por lo que
cabe la posibilidad de recuperarlo.
▪ Objeto material del delito: el hábitat de las especies silvestres protegidas, lugar o
espacio donde viven las especies o subespecies de la flora, bien de forma permanente
o durante alguna de las fases de su desarrollo. El RD 1997/1995, de 7/12, define el
hábitat de una especie como: «medio definido por factores abióticos y bióticos específicos
donde vive la especie en una de las fases de su ciclo biológico».
Página 35 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Concursos
a) Concurso de leyes
▪ Se puede plantear un concurso de leyes entre este delito y la Ley de Contrabando, en los
casos de tráfico de especies protegidas, siempre que el valor sea igual o superior a 50.000
€, que se resolverá por el principio de alternatividad, aplicando la norma que contemple
una pena más elevada, que en este caso es (la Ley de Contrabando).
b) Concurso de delitos.
• La Ley del Patrimonio Natural y la Biodiversidad establece que especies hay que considerar
“En peligro de extinción”.
Página 36 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• El tipo exige que la conducta perjudique el equilibrio biológico, resultado que puede
entenderse como un peligro concreto, no siendo necesario que se produjera la efectiva
lesión del equilibrio biológico (destrucción de la especie). Es un delito de resultado porque
exige, efectivamente la producción del daño (causar un perjuicio al equilibrio biológico, que
puede ser grave o leve). Objeto material del delito es la flora y fauna autóctona.
• Es posible apreciar el error de tipo si el sujeto cree que su conducta está autorizada por las
normas.
Página 37 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Concursos
a) Concurso de leyes
Página 38 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
Objeto material de las tres modalidades de conducta son las especies animales silvestres
protegidas, incluidas en el Listado de Especies Silvestres en Régimen de Protección
Especial (LESeRPE), excluidas las especies en peligro de extinción, por ser objeto del tipo
agravado, así como aquellas que figuren como protegidas en los anexos de las Directivas
y los convenios internacionales ratificados por España, también serán objeto material del
delito, los restos o partes de las especies protegidas.
• Se admite cualquier tipo de acción dirigida a la destrucción o alteración grave del hábitat de
las especies protegidas. El tipo equipara las dos acciones, la alteración y la destrucción, al
establecer un comportamiento alternativo. Si la alteración del hábitat no fuera grave, la
conducta sería atípica.
• El tipo se configura como una ley penal en blanco. Si la acción está autorizada, la conducta
no será típica.
• Se configura como un delito de peligro, que algunos autores califican de concreto, sin
embargo, el tipo se consuma cuando se realizan los elementos del tipo, sin exigirse la
producción de un daño o lesión al Bien Jurídico protegido, por lo que será más correcto
calificarlo como un delito de peligro hipotético. Cabe la tentativa. Solo se castigan las
conductas dolosas, con dolo directo o eventual.
• Es posible apreciar el error de tipo, si el sujeto cree que su conducta está autorizada, y
también en los casos que desconoce que se trata de una especie protegida. Podría
apreciarse un error de prohibición, si el sujeto realiza las conductas en la creencia,
errónea, de que está amparado por una causa de justificación. Si el error fuera vencible, se
le impondrá la pena inferior en uno o dos grados.
Página 39 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Concursos
b) Concurso de delitos: Podría apreciarse un concurso medial con el delito del art. 336 si
estos medios se emplean para capturar una especie protegida.
• «Si los hechos se hubieran cometido por imprudencia grave» Pena: prisión de 3 meses a 1
año o multa de 4 a 8 meses y, en todo caso, inhabilitación especial para profesión u oficio e
inhabilitación especial para cazar o pescar por tiempo de 3 meses a 2 años.
• Se castiga a «el que cace o pesque especies distintas de las indicadas en el art. anterior,
cuando esté expresamente prohibido por las normas específicas sobre su caza o pesca»
Pena: multa de 8 a 12 meses e inhabilitación especial para cazar o pescar por tiempo de 2 a 5 años.
• La Ley 42/2007 incluye un capítulo dedicado a la protección de las especies en relación con
la caza y la pesca continental.
• El tipo exige que la caza o la pesca se realice infringiendo las normas administrativas que
prohíben estas conductas, no se exige la producción de un resultado. Sin embargo debe
calificarse como un delito de peligro abstracto, por las consecuencias perjudiciales que
puede tener la caza y pesca para las especies y para la biodiversidad.
Página 40 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Objeto material del delito: las especies no protegidas ni en peligro de extinción y aquellas
que no está autorizada su caza o pesca. Serán objeto de este delito todas las especies no
catalogadas como especies protegidas y aquellas que las normas administrativas prohíban
su caza o pesca.
• SUJETO ACTIVO: cualquiera (delito común). Solo se castigará el delito consumado. Solo cabe
la comisión dolosa.
• Se castiga a «el que cace o pesque o realice actividades de marisqueo relevantes sobre
especies distintas de las indicadas en el artículo anterior en terrenos públicos o privados
ajenos, sometidos a régimen cinegético especial, sin el debido permiso de su titular o
sometidos a concesión o autorización marisquera o acuícola sin el debido título
administrativo habilitante»
• Pena: multa de 4 a 8 meses e inhabilitación especial para cazar, pescar o realizar actividades
de marisqueo por tiempo de 1 a 3 años, además de las penas que pudieran corresponderle
por la comisión del delito previsto en el apart. 1 de este art., que sería otra multa de 8 a 12
meses e inhabilitación especial para cazar o pescar por tiempo de 2 a 5 años.
• La Ley de caza establece como terrenos cinegéticos sometidos a régimen especial los
Parques Nacionales, Refugios de caza, Cercados, reservas nacionales de caza, zonas de
seguridad, cotos de caza, y los terrenos adscritos al Régimen de Caza Controlada.
Página 41 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• En el tipo se prevé expresamente la posible existencia del concurso de este delito con el
previsto en el n.º 1, por lo que si se realiza la conducta tipificada en este caso y se caza o
pesca una especie que está prohibida su caza o pesca se impone también la pena
correspondiente.
▪ Art. 335.3: «Si las conductas anteriores produjeran graves daños al patrimonio cinegético
de un terreno sometido a régimen cinegético especial o a la sostenibilidad de los
recursos en zonas de concesión o autorización marisquera o acuícola».
▪ Pena: prisión de 6 meses a 2 años e inhabilitación especial para cazar, pescar y realizar
actividades de marisqueo por tiempo de 2 a 5 años.
▪ Se aprecia cuando las conductas hayan producido graves daños al patrimonio cinegético
de un terreno sometido a régimen cinegético especial o a la sostenibilidad de los
recursos en zonas de concesión o autorización marisquera o acuícola. Se requiere la
producción de un resultado lesivo para la fauna. Delito de resultado. El problema será
determinar cuándo se ha producido un grave daño al patrimonio cinegético (cuando se
hayan matado un nº elevado de animales), y también habrá que determinar cuándo se ha
producido un grave daño a la sostenibilidad de los recursos en zonas de concesión o
autorización marisquera o acuícola (casos en los que se eliminan los recursos de las
zonas, de forma que ya no se puedan realizar mas actividades de marisqueo o pesca.
▪ Art. 335.4: «Se impondrá la pena en su mitad superior cuando las conductas tipificadas
en este artículo se realicen en grupo de 3 ó más personas o utilizando artes o medios
prohibidos legal o reglamentariamente».
Página 42 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Podría apreciarse un error de tipo si el sujeto desconoce que el medio utilizado para la caza
está prohibido en las leyes o reglamentos.
• Se castiga a «el que, sin estar legalmente autorizado, emplee para la caza o pesca veneno,
medios explosivos u otros instrumentos o artes de similar eficacia destructiva o no selectiva
para la fauna» (art.336). Pena: prisión de 4 meses a 2 años o multa de 8 a 24 meses y, en cualquier caso, la de
inhabilitación especial para profesión u oficio e inhabilitación especial para cazar o pescar por tiempo de 1 a 3 años.
• CONDUCTA TÍPICA: cazar o pescar con veneno, medios explosivos o instrumentos o artes
destructivas, sin estar legalmente autorizado. La autorización legal excluye el tipo. Se podrá
autorizar la utilización de estos medios en casos excepcionales, previstos en las leyes. Los
instrumentos o artes que se considerarán incluidas en el tipo, debido a la indeterminación
del concepto, tendrá que demostrarse su eficacia destructiva, tanto en sí mismo, como si
ésta proviene de su forma de utilización. Los medios deben ser idóneos o susceptibles de
causar efectos destructivos en la fauna, y por ello, no se pueden identificar
automáticamente con los medios prohibidos en las normas administrativas, pues no todos
tienen esta eficacia.
• Hay que tener en cuenta la Ley de Caza, la de pesca fluvial y la Ley sobre Represión de la
Pesca con explosivos y sustancias corrosivas y venenosas; el RD 1997/1995; y la normativa
de las CCAA. Lo decisivo para catalogar estos métodos como prohibidos será la eficacia para
realizar la acción, es decir, para producir la destrucción de la fauna o causar graves daños, al
no distinguir la especie animal que se ve afectada. Estos medios provocan graves daños al
medio ambiente, que en algunos casos son irreversibles.
• La Ley 42/2007 prohíbe con carácter general la tenencia, utilización y comercialización de
todos los procedimientos masivos o no selectivos para la captura o muerte de animales.
Página 43 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Se configura como un delito de simple actividad (no es necesario que se produzca ningún
resultado ni daño), y se consuma con la utilización de los medios descritos; por lo que
constituye un delito de peligro abstracto (por el perjuicio que puede representar la
utilización de estos medios para la fauna) que pueden tener consecuencias devastadoras.
La finalidad de la incriminación de estas conductas sería evitar la destrucción de recursos
naturales y el equilibrio ecológico.
• Al ser un delito de simple actividad solo es posible la consumación, que se produce cuando
se emplean los medios, es decir, se ponen en los lugares adecuados o donde se realicen
actividades de caza o pesca, sin ser necesario (para la consumación) que se produzca la
muerte o daño alguno a la fauna.
• Delito doloso, pues el sujeto conoce la eficacia destructiva del medio empleado y la falta de
autorización para utilizarlo, y la intención de emplearlo para cazar o pescar. Solo es posible
la comisión con dolo directo, requiere la intención de utilizar los medios con una finalidad
específica.
• Art. 336: «Si el daño causado fuera de notoria importancia, se impondrá la pena de
prisión antes mencionada en su mitad superior».
• Requiere la producción de un resultado, de un daño que sea de notoria importancia.
Este requisito exige una interpretación del Juez o Tribunal. La notoria importancia es un
concepto jurídico indeterminado, que conlleva una inseguridad jurídica. Para calificar el
daño de notoria importancia habrá que tener en cuenta tanto el nº de animales muertos,
como si se trata de animales en peligro de extinción, especies amenazadas o protegidas, e
incluso también se podría incluir en el tipo si los daños de notoria importancia se producen
en el hábitat de la fauna, lo que le afectaría directamente.
• Concursos
a) Concurso de leyes: con los arts. 335 y 348, y se resolvería aplicando el principio de
especialidad.
b) Concurso de delitos: concurso ideal con el art. 334, si se trata de caza o pesca de especies
protegidas.
Página 44 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Pena: prisión de 3 meses y 1 día a 1año e inhabilitación especial de 1 año y 1 día a 3 años
para el ejercicio de profesión, oficio o comercio que tenga relación con los animales y para
la tenencia de animales.
• La conducta prevé un resultado alternativo, bien que los malos tratos le causen lesiones
que menoscaben gravemente su salud, o bien que se le someta a explotación sexual. Los
malos tratos justificados constituirían una conducta atípica, en los casos en los que se
maltrata a un animal, de los recogidos en el tipo, que va a atacar o ha atacado a una
persona, o existe un riesgo de que pueda causar daños a una persona.
• Los medios comisivos se extienden a cualquier medio o procedimiento, por lo que en los
mismos se incluyen tanto las conductas activas (pegar con una fusta a un animal), como los
procedimientos (atar al animal impidiéndole todo tipo de movimientos o inmovilizarlo,
dejarlo encerrado), o las conductas omisivas (no suministrarle agua ni alimentos).
• Si los malos tratos injustificados no causan un menoscabo grave de la salud del animal,
la conducta no sería constitutiva de delito. El delito se consuma cuando se produce el
resultado típico, las lesiones o la explotación sexual. Es posible la tentativa. Es una conducta
dolosa que exige el dolo directo.
• Concurso: Podría apreciarse un concurso ideal con el delito de daños.
Página 45 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
b) «Si hubiera mediado ensañamiento». Según art. 22.5ª CP: «Aumentar deliberada e
inhumanamente el sufrimiento de la víctima, causándole a ésta padecimientos
innecesarios para la ejecución del delito».
• Art. 337.3: «si se hubiera causado la muerte del animal». La muerte se causa como
consecuencia del maltrato injustificado. Pena: prisión de 6 a 18 meses e inhabilitación
especial de 2 a 4 años para el ejercicio de la profesión, oficio, o comercio que tenga relación
con los animales y para la tenencia de animales.
• Art. 337.4: «Los que, fuera de los supuestos a que se refieren los apartados anteriores de
este art., maltrataren cruelmente a los animales domésticos o a cualesquiera otros en
espectáculos no autorizados legalmente».
• Pena: multa de 1 a 6 meses. Asimismo, el juez podrá imponer la pena de inhabilitación
especial de 3 meses a 1 año para el ejercicio de profesión, oficio o comercio que tenga
relación con los animales y para la tenencia de animales.
• CONDUCTA TÍPICA: maltrato cruel, que reviste dos modalidades según recaiga en los
animales domésticos o cualquier animal, si el maltrato cruel (que causa sufrimiento) se
realiza en espectáculos no autorizados legalmente. Si el espectáculo está autorizado, la
conducta no será típica. Para considerar que los malos tratos han sido crueles, hay que
tener en cuenta el ataque exterior, las lesiones causadas, el sufrimiento que se inflige al
animal, el nº y la intensidad de los actos. Se incluyen en el tipo los malos tratos físicos y
psíquicos. La conducta se puede realizar de forma activa y omisiva.
• OBJETO MATERIAL: los animales domésticos y el resto de animales si la conducta se realiza
en espectáculos no autorizados.
• Es un delito de simple actividad que se consuma con la realización de la acción, no se
exige la producción de un resultado. En los espectáculos autorizados la conducta no será
típica (corridas de toros en CCAA en las que están autorizadas).
Página 46 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Art. 337 bis: «el que abandone a un animal de los mencionados en el apart. 1 del art.
anterior en condiciones que pueda peligrar su vida o integridad». Pena: multa de 1 a 6 meses.
Asimismo, el juez podrá imponer la pena de inhabilitación especial de 3 meses a 1 año para el ejercicio de profesión, oficio o
comercio que tenga relación con los animales y para la tenencia de animales.
• SUJETO ACTIVO puede ser cualquiera. Se configura como un delito de peligro abstracto.
• Art. 338: «cuando las conductas definidas en este Título afecten a algún espacio natural
protegido, se impondrán las penas superiores en grado a las respectivamente previstas».
• Es una agravación específica prevista para todos los delitos recogidos en el Título. No se
aplicará la agravación cuando se contemple en el tipo específico la realización en un espacio
natural protegido, por razones de inherencia y de vulneración del principio non bis in idem,
como ocurre en los tipos previstos en los arts. 330 y 335.2, cuando se realice la acción en un
Parque Nacional, que están considerados espacio natural protegido.
Página 47 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Según art. 45 CE, para reparar el daño causado en los delitos contra el medio ambiente.
• Art. 340: «Si el culpable de cualquiera de los hechos tipificados en este Título hubiera
procedido voluntariamente a reparar el daño causado, los Jueces y Tribunales le
impondrán la pena inferior en grado a las respectivamente previstas».
• Se reconoce una eficacia atenuadora de la pena específica a la reparación voluntaria del
daño causado en todos los delitos del Título, que obedece a razones de política criminal
para motivar a la reparación del daño en estos delitos, donde se pueden causar graves
perjuicios, por lo que se rebaja la pena en un grado, frente a la atenuante genérica, recogida
en el art. 21.5, en cuyo caso se impondría la pena en su mitad inferior.
Página 48 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Se castiga al «que libere energía nuclear o elementos radiactivos que pongan en peligro la
vida o la salud de las personas o sus bienes, aunque no se produzca explosión» (art. 341
CP). Pena: Prisión de 15 a 20 años, e inhabilitación especial de 10 a 20 años.
• Elementos del delito: a) liberar energía nuclear o elementos radiactivos, y b) que con la
liberación se ponga en peligro la vida o la salud de las personas.
• BIEN JURÍDICO PROTEGIDO: la seguridad individual y colectiva ante los riesgos que supone
la energía nuclear.
• Es ley penal en blanco, hay que tener en cuenta la Ley de 1964 sobre Energía Nuclear.
Página 49 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• SUJETO ACTIVO: puede ser cualquiera (aunque lo normal es que sean los que trabajan en
instalaciones nucleares).
• Estamos ante un delito de peligro concreto. Por ser ley penal en blanco, hay que tener en
cuenta una serie de conceptos de la Ley de Energía Nuclear de 1964.
▪ Hay que tener en cuenta que estamos ante un delito de peligro y no de resultado. En el
texto no se especifica cual ha de ser el «peligro».
▪ La consumación se produce por el hecho de poner en peligro «la vida, integridad, salud
o bienes de una o varias personas». No es necesario que se produzca resultado lesivo.
▪ Se castiga también cuando «mediante esta conducta se ponga en peligro la calidad del
aire, del suelo o de las aguas o a animales o plantas» (art. 343.1). Pena: Prisión de 6 a 12 años, e
▪ Aquí lo que se pone en peligro no es ya la vida, integridad o salud de las personas sino la
calidad del aire, del suelo, de las aguas, animales o plantas.
Página 50 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Art. 343.3: «cuando de acuerdo con lo establecido en el art. 31 bis una persona jurídica sea
responsable de los delitos recogidos en este artículo, se le impondrá ... ». Pena: Multa de 2 a 5
años.
• Art. 344: «los hechos previstos en los artículos anteriores serán sancionados con la pena
inferior en grado, en sus respectivos supuestos, cuando se hayan cometido por imprudencia
grave».
• ART. 345.1 CP. Se castiga al «que, contraviniendo las leyes u otras disposiciones de carácter
general, adquiera, posea, trafique, facilite, trate, transforme, utilice, almacene, transporte o
elimine materiales nucleares u otras sustancias radiactivas peligrosas que causen o puedan
causar la muerte o lesiones graves a personas, o daños sustanciales a la calidad del aire, del
suelo o de las aguas o a animales o plantas». Pena: Prisión de 1 a 5 años, multa de 6 a 18 meses, e
inhabilitación especial de 1 a 3 años.
• SUJETO ACTIVO: puede ser cualquiera. Por ser ley penal en blanco hay que recurrir a leyes
no penales para completar el tipo penal.
• Art. 345.2 CP: el que «Sin la debida autorización produjere tales materiales o sustancias
será castigado con la pena superior en grado».
Página 51 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Nos encontramos ante delitos de riesgo colectivo, que producen alarma social por los
medios de destrucción que se utilizan y la finalidad que los autores persiguen de crear
temor en la sociedad. Lo que predomina es el riesgo para la seguridad colectiva.
• Estragos que comporten peligro para la vida o la integridad de las personas. ART.346.1
▪ Se castiga a «Los que provocando explosiones o utilizando cualquier otro medio de similar
potencia destructiva, causaren la destrucción de aeropuertos, puertos, estaciones,
edificios, locales públicos, depósitos que contengan materiales inflamables o explosivos,
vías de comunicación, medios de transporte colectivos, o la inmersión o varamiento de
nave, inundación, explosión de una mina o instalación industrial, levantamiento de los
carriles de una vía férrea, cambio malicioso de las señales empleadas en el servicio de ésta
para la seguridad de los medios de transporte, voladura de puente, destrozo de calzada
pública, daño a oleoductos, perturbación grave de cualquier clase o medio de
comunicación, perturbación o interrupción del suministro de agua, electricidad,
hidrocarburos u otro recurso natural fundamental». Pena: Prisión de 10 a 20 años cuando los estragos
comportaran necesariamente un peligro para la vida o integridad de las personas.
• Concurso: «si, además del peligro, se hubiere producido lesión para la vida, integridad
física o salud de las personas, los hechos se castigarán separadamente con la pena
correspondiente al delito cometido» (art. 346.3). Se contempla en el art. 346.3 CP el
concurso real de delitos entre los estragos y la lesión para la vida, integridad física o
salud de las personas.
Página 52 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
a) Actividades relacionadas con materias, aparatos o artificios que puedan causar estragos
▪ BIEN JURÍDICO PROTEGIDO es la vida, integridad física o salud de las personas, así como
el medio ambiente.
▪ Para la perfección del delito es necesario: a) realizar una serie de actividades con
sustancias peligrosas contraviniendo las normas de seguridad establecidas, y b) poner en
concreto peligro la vida, la integridad física o la salud de las personas, o el medio
ambiente. Si no, la conducta penalmente es impune y se recurre a sanciones
administrativas.
▪ Solo son punibles las conductas dolosas, siendo suficiente el dolo eventual.
Página 53 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
▪ Art. 348.3: «en los supuestos recogidos en los aparts. anteriores, cuando de los hechos
fuera responsable una persona jurídica de acuerdo con lo establecido en el art. 31 bis, se
le impondrá...». Pena: Multa de 1 a 3 años, salvo que su importe fuera mayor, en cuyo
caso la multa será del doble al cuádruple del montante del perjuicio.
• Este precepto es complejo y confuso. Es necesario que el autor no observe las normas o
medidas de seguridad establecidas, por lo que habrá que recurrirse a disposiciones legales
fuera del CP sobre esas formalidades exigidas. Las infracciones administrativas tienen
prevista una sanción.
Página 54 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Art. 350: «Sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 316, incurrirán en las penas previstas en el
artículo anterior los que en la apertura de pozos o excavaciones, en la construcción o
demolición de edificios, presas, canalizaciones u obras análogas o, en su conservación,
acondicionamiento o mantenimiento infrinjan las normas de seguridad establecidas cuya
inobservancia pueda ocasionar resultados catastróficos, y pongan en concreto peligro la
vida, la integridad física de las personas o el medio ambiente». Pena: Prisión de 6 meses a 2 años,
multa de 6 a 12 meses, e inhabilitación especial de 3 a 6 años.
• Estamos ante una ley penal en blanco y delito de peligro concreto. Solo son posibles las
conductas dolosas, siendo suficiente el dolo eventual.
• Concurso: el art. 350 admite el concurso de delitos respecto del art. 316 CP. No Obstante,
debe tenerse cuidado al deslindar conductas similares para no caer en un bis in diem.
• El bien Jurídico protegido en el art. 316 es la «vida, salud o integridad física de los
trabajadores», mientras que en el art. 350 es la «integridad física de las personas» y «el
medio ambiente», el bien Jurídico éste último que no se da en el art. 316; tampoco en el art.
350 se hace referencia a la «salud».
• Las conductas del art. 316 pueden cometerse por imprudencia grave, lo que no es posible
en el art. 350.
Página 55 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
IV.- INCENDIOS
• El cap. II del Tít. XVII, Lib. II «De los incendios» está dividido en 4 Secciones, que se ocupan
respectivamente de los delitos de incendio, incendios forestales, en zonas no forestales, e
incendios en bienes propios. Hay una 5ª Sección que contiene una disposición común a
todas las Secciones, en la que se contemplan los delitos de incendios por imprudencia
grave.
• Se castiga a «los que provocaren un incendio que comporte un peligro para la vida o
integridad física de las personas». Pena: Prisión de 10 a 20 años.
• Bien Jurídico protegido: la vida o la integridad física de las personas. Sujeto activo: puede
ser cualquiera.
• Son punibles tanto las conductas dolosas, por dolo directo o dolo eventual, como las de
imprudencia grave (art. 358).
• Consumación: es necesario que el incendio suponga peligro para «la vida o la integridad
física de las personas» y adquiera ciertas dimensiones, pues en otro caso estaremos ante
infracciones administrativas, salvo que los hechos den lugar a otro delito, como puede ser el
de daños.
• Concurso: Si el sujeto provoca el incendio con intención de matar a una persona cometerá
un delito de homicidio consumado o intentado. Si como consecuencia del mismo se
produce una muerte o lesiones, estaremos ante un concurso ideal a resolver por el art. 77,
sin olvidar que la calificación puede ser por imprudencia grave.
• Supuesto atenuado: «Los Jueces o Tribunales podrán imponer la pena inferior en grado
atendidas la menor entidad de peligro causado y las demás circunstancias del hecho».
• Incendios castigados como daños: «Cuando no concurra tal peligro para la vida o
integridad física de las personas, los hechos se castigarán como daños previstos en el art.
266».
• Se castiga a «los que incendiaren montes o masas forestales». Pena: Prisión de 1 a 5 años y multa de
12 a 18 meses.
• «Si ha existido peligro para la vida o integridad física de las personas, se castigará el hecho
conforme a lo dispuesto en el art. 351, imponiéndose, en todo caso, la pena de multa de 12
a 24 meses» (art. 352).
• Para entender lo que son los montes y masas forestales hay que recurrir a la legislación
especial.
Página 56 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• En el art. 353 se recogen una serie de supuestos agravados según que el incendio afecte a
superficies importantes, se deriven grandes erosiones, se altere el ecosistema, o cuando se
ocasione grave deterioro o destrucción de los recursos afectados.
a) Art. 353.1: «Los hechos a que se refiere el art. anterior serán castigados con una pena de
prisión de 3 a 6 años y multa de 18 a 24 meses cuando el incendio alcance especial
gravedad, atendida la concurrencia de alguna de las circunstancias siguientes:
3.ª Que altere significativamente las condiciones de vida animal o vegetal, o afecte a
algún espacio natural protegido.
6.ª En todo caso, cuando se ocasione grave deterioro o destrucción de los recursos
afectados».
b) Incendios con fines lucrativos. Art. 353.2: «Se impondrá la misma pena cuando el autor
actúe para obtener un beneficio económico con los efectos derivados del incendio». (Las
motivaciones criminológicas son múltiples).
• Se castiga al «que prendiere fuego a montes o masas forestales sin que llegue a propagarse
el incendio de los mismos» (art. 354.1). Pena: Prisión de 6 meses a 1 año y multa de 6 a 12 meses.
• Excusa absolutoria: «la conducta prevista en el apartado anterior quedará exenta de pena
si el incendio no se propaga por la acción voluntaria y positiva de su autor» (art. 354.2).
• No estamos ante un supuesto de desistimiento del art. 16.2, sino ante una excusa
absolutoria, pues el delito se ha consumado por el hecho de prender fuego a montes o
masas forestales, y no se castiga por razones de utilidad, pues ello conduce a que quien
provoca un fuego le beneficie extinguirlo. En el delito intentado lo que se evita es la
consumación, bien desistiendo de la ejecución ya iniciada, o impidiendo la producción del
resultado, es decir que el delito no llega a consumarse.
Página 57 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Art. 355: «en todos los casos previstos en esta sección, los Jueces o Tribunales podrán
acordar que la calificación del suelo en las zonas afectadas por un incendio forestal no
pueda modificarse en un plazo de hasta 30 años. Igualmente podrán acordar que se limiten
o supriman los usos que se vinieran llevando a cabo en las zonas afectadas por el incendio,
así como la intervención administrativa de la madera quemada procedente del incendio».
• Se pretende evitar, así, que el autor de los hechos llegue al agotamiento del delito, es decir
conseguir lo que pretendía con el incendio, como puede ser (que una zona arbolada se
convierta en un solar, transformar en terreno de cultivo zonas forestales, etc.). Lo normal es
que se resuelva en favor de la repoblación forestal de las zonas afectadas. Es fundamental
la prevención de estos incendios.
• Por zona no forestal hay que entender toda aquella que no teniendo tal calificación
contenga vegetación que pueda arder.
• 1º. Art. 358: «El que por imprudencia grave provocare alguno de los delitos de incendio
penados en las secciones anteriores, será castigado con la pena inferior en grado, a las
respectivamente previstas para cada supuesto».
• 2º. Dentro de las disposiciones comunes establece el art. 358 bis: «Lo dispuesto en los arts.
338 a 340 será aplicable a los delitos regulados en este Cap.» (Cap. V Tit. XVI “Disposiciones
comunes”).
Página 58 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• En este caso, como en el resto del capítulo nos encontramos son leyes penales en blanco;
delitos son de peligro, la mayoría de peligro abstracto. En general son conductas que
tienen una sanción administrativa y se tipifican como delito cuando se crea peligro para la
salud colectiva o individual.
• Se castiga al «que, sin hallarse debidamente autorizado, elabore sustancias nocivas para
la salud o productos químicos que puedan causar estragos, o los despache o suministre, o
comercie con ellos» (art. 359). Pena: Prisión de 6 meses a 3 años y multa de 6 a 12 meses, e inhabilitación especial.
• BIEN JURÍDICO PROTEGIDO: la salud pública (tanto la individual como la colectiva).
• SUJETO ACTIVO: puede ser cualquiera, lo mismo que sujeto pasivo, además de la
colectividad. Nocivo para la salud es todo lo que sea dañino o perjudicial para la misma.
• Elementos que integran el delito: a) Elaborar sustancias nocivas para la salud o productos
químicos que puedan causar estragos, o despachar o suministrar o comerciar con ellos; b)
Esa elaboración ha de realizarse sin estar autorizada.
• La conducta puede ser simplemente elaborar o la acción posterior de despachar,
suministrar o comerciar con tales productos. Si el que elabora las sustancias comercia
después con ellas, esta 2ª conducta es impune, pues queda absorbida por la 1ª. Las
conductas pueden ser dolosas o por imprudencia grave,q ue se contemplan en el art. 367.
• Se castiga al «que, hallándose autorizado para el tráfico de las sustancias o productos a que
se refiere el artículo anterior, los despache o suministre sin cumplir con las formalidades
previstas en las Leyes y Reglamentos respectivos» (art. 360). Pena: Multa de 6 a 12 meses e
inhabilitación de 6 meses a 2 años.
Página 59 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• En la reforma del CP de 2015 se incluye entre los medicamentos los de uso «Veterinario». Se
castigan diversas conductas como fabricar, importar, comerciar careciendo de la
autorización exigida por la ley.
• Para que el delito se perfeccione no es suficiente con que los medicamentos estén
deteriorados, caducados o incumplan las exigencias técnicas indicadas, es preciso,
además, que «con ello se genere un riesgo para la vida o la salud de las personas». Si
no la conducta penalmente es impune, sin perjuicio de las sanciones de tipo admin. que
correspondan en cada caso.
Página 60 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
a) un medicamento, incluidos los de uso humano y veterinario, así como los medicamentos
en investigación; o una sustancia activa o un excipiente de dicho medicamento;
b) un producto sanitario, así como los accesorios, elementos o materiales que sean
esenciales para su integridad» (art. 362.1).
• Engaño: Los supuestos anteriores han de llevarse a cabo de modo que induzcan a
engaño, «de modo que se presente engañosamente: su identidad, incluidos, en su caso, el
envase y etiquetado, la fecha de caducidad, el nombre o composición de cualquiera de sus
componentes, o, en su caso, la dosificación de los mismos; su origen, incluidos el fabricante,
el país de fabricación, el país de origen y el titular de la autorización de comercialización o
de los documentos de conformidad; datos relativos al cumplimiento de requisitos o
exigencias legales, licencias, documentos de conformidad o autorizaciones; o su historial,
incluidos los registros y documentos relativos a los canales de distribución empleados,
siempre que estuvieran destinados al consumo público o al uso por terceras personas, y
generen un riesgo para la vida o la salud de las personas».
• Todas estas operaciones han de estar destinadas a que los medicamentos y otros productos
«estuvieran destinados al consumo público o al uso por terceras personas, y generen un
riesgo para la vida o la salud de las personas». Pena: Prisión de 6 meses a 4 años, multa de 6 a 18 meses e
inhabilitación especial de 1 a 3 años.
• Será difícil poder precisar hasta dónde ha perdido el medicamento seguridad, eficacia o
calidad que pueda poner en peligro la vida o la salud de una persona.
Página 61 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Adquirir, o tener en depósito medicamentos para destinar a consumo público: Art. 362
bis párrafo 2º: «Las mismas penas se impondrán a quien los adquiera o tenga en depósito
con la finalidad de destinarlos al consumo público, al uso por terceras personas o a
cualquier otro uso que pueda afectar a la salud pública».
• Con el uso se corre el riesgo de que pueda afectar a la salud pública.
• Art. 362 quater: las penas se agravan «cuando el delito se perpetre concurriendo alguna de
las circunstancias siguientes:
1.ª Que el culpable fuere autoridad, funcionario público, facultativo, profesional sanitario,
docente, educador, entrenador físico o deportivo, y obrase en el ejercicio de su cargo,
profesión u oficio.
2.ª Que los medicamentos, sustancias activas, excipientes, productos sanitarios, accesorios,
elementos o materiales referidos en el art. 362:
3.ª Que el culpable perteneciera a una organización o grupo criminal que tuviera como
finalidad la comisión de este tipo de delitos.
4.ª Que los hechos fuesen realizados en establecimientos abiertos al público por los
responsables o empleados de los mismos.»
• Penas: Las superiores en grado a las señaladas en los arts. 361, 362, 362 bis ó 362 ter.
Página 62 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Art. 362 quinquies. 2: se agravan las penas «cuando el delito se perpetre concurriendo
alguna de las circunstancias siguientes:
• Art. 362 sexies: «En los delitos dispuesto en los arts. 127 a 128 previstos en los arts.
anteriores de este Cap. serán objeto de decomiso las sustancias y productos a que se
refieren los arts. 359 y ss., así como los bienes, medios, instrumentos y ganancias con
sujeción a lo dispuesto en los arts. 127 a 128».
Página 63 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Las alteraciones que con frecuencia se producen en los alimentos, así como la venta de
géneros en malas condiciones, en no pocas ocasiones afectan a la salud individual, a veces
con resultados para partes importantes de la población, como sucedió en el conocido caso
de la Colza o «Síndrome tóxico».
• Se castigan diversas situaciones, que se estudiarán a continuación, relacionadas con los
«productores, distribuidores o comerciantes que pongan en peligro la salud de los
consumidores» (art. 363). La pena para todos: Prisión de 1 a 4 años, multa de 6 a 12 meses e inhabilitación especial
de 3 a 6 años.
Página 64 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
CP
Supuesto agravado:
▪ Para que la adulteración de los alimentos sea constitutiva de delito es necesario que el
producto pueda causar daño a la salud. Los delitos tipificados en el art. 364 son de
peligro abstracto. Se «entiende por aditivo alimentario cualquier sustancia que
normalmente no se consuma como alimento en sí, ni se use como ingrediente
característico en la alimentación.
• En el art. 364.2 se contemplan una serie de supuestos, que se castigan con la misma pena
del apart. 1; son los siguientes:
«1º. Administrar a los animales cuyas carnes o productos se destinen al consumo humano
sustancias no permitidas que generen riesgo para la salud de las personas, o en dosis
superiores o para fines distintos a los autorizados».
• El Código Alimentario se ocupa de los aditivos para piensos y los define como «aquellas
sustancias que, sin tener valor nutritivo per se, son adicionadas intencionalmente a los
piensos con una finalidad utilitaria», y «han de ser inocuos para los animales y no originar
peligros residuales para el hombre» (art. 5.36.13).
«2º. Sacrificar animales de abasto o destinar sus productos al consumo humano, sabiendo
que se les ha administrado las sustancias mencionadas en el número anterior».
«3º. Sacrificar animales de abasto a los que se hayan aplicado tratamientos terapéuticos
mediante sustancias de las referidas en el apart. 1º».
«4º. Despachar al consumo público las carnes o productos de los animales de abasto sin
respetar los períodos de espera en su caso reglamentariamente previstos».
Página 65 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Se castiga al que «envenenare o adulterare con sustancias infecciosas, u otras que puedan
ser gravemente nocivas para la salud, las aguas potables o las sustancias alimenticias
destinadas al uso público o al consumo de una colectividad de personas». Pena: Prisión de 2 a 6
años (art. 365).
• Por «gravemente» hay que entender los supuestos de alto riesgo, que además pueden
afectar a muchas personas sobre todo en el tema de las aguas potables, normalmente de
efectos más rápidos y negativos que los alimentos, pues la acción del agua es directa,
mientras que los alimentos pueden perder eficacia al freírlos o cocinarlos.
• Art. 366: «Cuando de acuerdo con lo establecido en el art. 31 bis una persona jurídica sea
responsable de los delitos recogidos en los arts. anteriores de este Cap., se le impondrá una
pena de multa de 1 a 3 años, o del doble al quíntuplo del valor de las sustancias y productos
a que se refieren los arts. 359 y ss., o del beneficio que se hubiera obtenido o podido
obtener, aplicándose la cantidad que resulte más elevada.
• Atendidas las reglas establecidas en el art. 66 bis, Jueces y Tribunales podrán asimismo
imponer las penas recogidas en las letras b) a g) del apart. 7 del art. 33».
• Art. 367: «Si los hechos previstos en todos los arts. anteriores fueran realizados por
imprudencia grave, se impondrán, respectivamente, las penas inferiores en grado».
• Los delitos expuestos contra la salud pública, según los casos, pueden ser cometidos por
dolo directo, dolo eventual y también por imprudencia grave.
Página 66 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
1.- CONCEPTOS
• Se castiga a «los que ejecuten actos de cultivo, elaboración o tráfico, o de otro modo
promuevan, favorezcan o faciliten el consumo ilegal de drogas tóxicas, estupefacientes o
sustancias psicotrópicas, o las posean con aquellos fines» (art. 368).
• Para la Convención Única de las Naciones Unidas de 1961 sobre estupefacientes, por cultivo «se
entiende el cultivo de la adormidera, del arbusto de coca o de la planta de cannabis»;
Tráfico ilícito es «el cultivo o cualquier tráfico de estupefacientes, contrario a las
disposiciones de la presente Convención»; fabricación son «todos los procedimientos,
distintos de la producción, que permitan obtener estupefacientes, incluidas la refinación y la
transformación de unos estupefacientes en otros».
• Bien Jurídico protegido: tanto la salud individual como la pública. Estamos ante delitos de
peligro y consumación anticipada.
Página 67 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
2.- DELITOS
• El Código distingue entre sustancias o productos que causen grave daño a la salud y demás
supuestos (los que no causen grave daño a la salud). Ello a veces afectará a la imputabilidad.
a) Sustancias o productos que causen grave daño a la salud
▪ Se castiga a «los que ejecuten actos de cultivo, elaboración o tráfico, o de otro modo
promuevan, favorezcan o faciliten el consumo ilegal de drogas tóxicas, estupefacientes
o sustancias psicotrópicas, o las posean con aquellos fines... si se tratare de sustancias
o productos que causen grave daño a la salud» (art. 368). Pena: Prisión de 3 a 6 años y multa del
tanto al triplo del valor de la droga objeto del delito.
▪ «No se permitirán otros usos de los estupefacientes que los industriales, terapéuticos,
científicos y docentes autorizados con arreglo a la presente Ley. Los estupefacientes
deberán ser usados o consumidos precisamente para el objeto con que hayan sido
suministrados por el Servicio o dispensados por las farmacias, considerándose prohibido
cualquier cambio o consumo, aunque se lleve a cabo por la misma persona o entidad que
haya obtenido legalmente los estupefacientes, a no ser que se obtenga, también
reglamentariamente, la autorización o la prescripción necesaria para el nuevo uso o
consumo» (art. 22 Ley de 8/04/1967).
• Al no existir una enumeración legal de las drogas que causen grave daño a la salud,
como hacen otras legislaciones, hay que recurrir a la jurisprudencia.
• El TS considera sustancias que causan grave daño a la salud: la heroína, cocaína y las
anfetaminas, y otras nuevas que van apareciendo.
Página 68 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
TENENCIA
▪ En cuanto a la donación a terceros no hay duda que el donante comete delito, por muy
pequeña que sea la cantidad, pues su conducta facilita el consumo ilegal. No obstante, hay
un notable cambio en la jurisprudencia sobre donación a adictos en cantidades pequeñas
y consumo inmediato, pues ello no conlleva peligro de difusión.
▪ También se castiga en el art. 368 CC los mismos supuestos de cultivo, elaboración, etc.,
cuando no causen grave daño a la salud, pues así se desprende de la frase «en los
demás casos». Pena: Prisión de 1 a 3 años y multa del tanto al duplo del valor de la droga objeto del delito.
▪ Las conductas de cultivo, elaboración o tráfico, etc., van referidas a drogas tóxicas,
estupefacientes o sustancias psicotrópicas.
▪ Tampoco hay un catálogo que recoja las que no causan grave daño a la salud, por lo
que hay que recurrir a la jurisprudencia. El TS considera como sustancias que no
causan grave daño a la salud el «hachís»; «Hachís, grifa, marihuana y, en general, todos
los productos derivados del cannabis se incluyen entre las sustancias que no causan
grave daño a la salud».
Página 69 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
SUPUESTOS ATENUADOS
▪ Tanto los supuestos en los que se cause grave daño a la salud como en los que no se
cause.
▪ Dispone el inciso 1º del párrafo 2º del art. 368 «no obstante lo dispuesto en el párrafo
anterior, los tribunales podrán imponer la pena inferior en grado a las señaladas en
atención a la escasa entidad del hecho y a las circunstancias personales del
culpable».
▪ Supuestos excluidos de la atenuación. Según el Inciso 2º del párrafo 2º del art. 368: «no
se podrá hacer uso de esta facultad si concurriere alguna de las circunstancias a que se
hace referencia en los arts. 369 bis y 370».
GRADOS DE EJECUCIÓN.
• Se dan dos tipos agravados, de 1er y 2º grado, previstos en los arts. 369 y 370. Aunque no se
especifica la diferencia entre sustancias que causen grave daño a la salud y los demás casos
de manera expresa, tal división subyace en los diferentes casos.
Página 70 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• También se prevén dos supuestos agravados en el art. 396 bis, así como la responsabilidad
de las personas jurídicas.
• Art. 369.1: «Se impondrán las penas superiores en grado a las señaladas en el art.
anterior y multa del tanto al cuádruplo cuando concurran alguna de las siguientes
circunstancias:
Según el art. 372, párrafo 2º: «se entiende que son facultativos los Médicos,
Psicólogos, las personas en posesión de título sanitario, los Veterinarios, los
Farmacéuticos y sus dependientes». Si los veterinarios pueden tener más o menos
relación con sustancias estupefacientes, ya que algunas son de uso en los animales,
no parece razonable incluir, sin más aclaración, a los Psicólogos.
La agravación solamente comprende las conductas ilícitas llevadas a cabo por los
responsables (gerente, administrador, etc.) o empleados de los mismos, no a
terceros a que puedan afectar dichas conductas en el interior de esos
establecimientos. Los hechos han de llevarse a cabo mientras el local permanezca
abierto al público, no durante el horario en que se encuentren cerrados a los
posibles usuarios.
Página 71 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
▪ Se castiga «cuando los hechos descritos en el art. 368 se hayan realizado por quienes
pertenecieren a una organización delictiva» (art. 369 bis. párrafo 1º). La pena está en
función de que se trate de sustancias que causen grave año a la salud o que no lo
causen.
a') Si se trata de sustancias y productos que causen grave daño a la salud. Pena:
Prisión de 9 a 12 años y multa del tanto al cuádruplo del valor de la droga.
b') En los demás casos. Pena: Prisión de 4 años y 6 meses a 10 años y multa del tanto al
cuádruplo del valor de la droga.
• Art. 369 bis. párrafo 2º: «a los jefes, encargados o administradores de la organización se
les impondrán las penas superiores en grado a las señaladas en el párrafo 1º».
Página 72 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
▪ Art. 369 bis. párrafo 3º: «cuando de acuerdo con lo establecido en el art. 31 bis una
persona jurídica sea responsable de los delitos recogidos en los dos arts. anteriores se le
impondrán las siguientes penas». a) Multa de 2 a 5 años, o del triple al quíntuple del valor de la droga cuando
la cantidad resultante fuese más elevada, si el delito cometido por la persona física tiene prevista una pena de prisión de
más de 5 años. b) Multa de 1 a 3 años, o del doble al cuádruple del valor de la droga cuando la cantidad resultante fuese
más elevada, si el delito cometido por la persona física tiene prevista una pena de prisión de más de 2 años no incluida en
el anterior inciso. Jueces y Tribunales podrán asimismo imponer las penas recogidas en las letras b) a g) del art. 33.7».
• Art. 370: «se impondrá la pena superior en 1 ó 2 grados a la señalada en el art. 368
cuando:
1.º Se utilice a menores de 18 años o a disminuidos psíquicos para cometer estos
delitos.
2.º Se trate de los jefes, administradores o encargados de las organizaciones a que se
refiere la circunstancia 2.ª del art. 369.1.
3.º Las conductas descritas en el art. 368 fuesen de extrema gravedad».
• Se prevé en este art. 3 supuestos:
1ª Se utilice a menores de 18 años o a disminuidos psíquicos para cometer estos
delitos: La edad de 18 años es la establecida tanto para la mayoría de edad penal
como de la civil. No importa cuál sea la edad que tenga el menor. En cuanto a la
discapacidad psíquica da igual cual sea el grado de la misma.
2ª Se trate de los jefes, administradores o encargados de las organizaciones a que se
refiere la circunstancia 2ª. del art. 369.1: Por jefe habrá que entender el que tiene el
mando de la empresa, sea a título de dueño (puede ser un colectivo), o como
gerente de ella. Administrador abarca, a los que de modo efectivo llevan la admón.
de la empresa, a los miembros del Consejo de Admón., siempre que tengan
conocimiento de los fines a que se dedica la organización. Encargado, los que no
siendo administradores asuman una función directiva, a cualquier nivel. No hay que
confundir la simple y esporádica unión para delinquir con la organización. En una
organización, según la jurisprudencia, pueden existir más de un jefe, administrador
o encargado.
3ª Si las conductas descritas en el artí. 368 fuesen de extrema gravedad: Art.
370.3: «Se consideran de extrema gravedad los casos en que la cantidad de las
sustancias a que se refiere el art. 368 excediere notablemente de la considerada
como de notoria importancia, o se hayan utilizado buques, embarcaciones o
aeronaves como medio de transporte específico, o se hayan llevado a cabo las
conductas indicadas simulando operaciones de comercio internacional entre
empresas, o se trate de redes internacionales dedicadas a este tipo de actividades, o
cuando concurrieren tres o más de las circunstancias previstas en el art. 369.1».
Corresponde al Tribunal determinar la extrema gravedad «desde criterios de
experiencia, de técnica y de lógica».
Página 73 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Para los supuestos previstos en los números 2º. y 3º. del art. 370, además de la pena
superior en 1 ó 2 grados a la señalada en el art. 368, establece el párrafo último del art. 370,
que, «Se impondrá a los culpables, además, una multa del tanto al triplo del valor de la
droga objeto del delito».
▪ El art. 377 establece unas normas generales para todos los supuestos de penas de
multa: «Para la determinación de la cuantía de las multas que se impongan en
aplicación de los arts. 368 a 372, el valor de la droga objeto del delito o de los géneros o
efectos intervenidos será el precio final del producto o, en su caso, la recompensa o
ganancia obtenida por el reo, o que hubiera podido obtener».
▪ La multa puede llegar a basarse en presupuestos tan imprecisos como los beneficios
que el sujeto pudiera haber obtenido en la venta, donde juegan factores tan aleatorios
como la pureza de la droga, precio en el tráfico ilegal, etc..
5.- DECOMISO
• Art. 374: «En los delitos previstos en el párrafo 2º del art. 301.1 y en los arts. 368 a 372,
además de las penas que corresponda imponer por el delito cometido, serán objeto de
decomiso las drogas tóxicas, estupefacientes o sustancias psicotrópicas, los equipos,
materiales y sustancias a que se refiere el art. 371, así como los bienes, medios,
instrumentos y ganancias con sujeción a lo dispuesto en los arts. 127 a 128 y a las ss.
normas especiales».
Art. 374.1ª: «Una vez firme la sentencia, se procederá a la destrucción de las muestras que
se hubieran apartado, o a la destrucción de la totalidad de lo incautado, en el caso de que el
órgano judicial competente hubiera ordenado su conservación».
Página 74 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Aunque algún actor considera que estamos ante actos preparatorios, la doctrina suele
tratarlos como “delitos de tráfico de precursores”.
• Estamos ante una ley penal en blanco. Al adaptarse el CP a lo dispuesto en el Convenio de
Viena, el preámbulo de la Ley hace referencia a los denominados “precursores”. En realidad
pueden considerarse actos preparatorios punibles.
a) El tipo básico.
▪ Art. 371.1: se castiga al «que fabrique, transporte, distribuya, comercie o tenga en su
poder equipos, materiales o sustancias enumeradas en el cuadro 1 y cuadro 11 de la
Convención de Naciones Unidas, hecha en Viena el psicotrópicas, y cualesquiera otros
productos adicionados al mismo Convenio o que se incluyan en otros futuros
Convenios de la misma naturaleza, ratificados por España, a sabiendas de que van a
utilizarse en el cultivo, la producción o la fabricación ilícitas de drogas tóxicas,
estupefacientes o sustancias psicotrópicas, o para estos fines» (art. 371.1). Pena: Prisión de 3 a
6 años y multa del tanto al triplo del valor de los géneros o efectos.
▪ Será posible castigar otros actos preparatorios de los que se recojan en los cuadros I y II
indicados, mediante tentativa del art. 368.
b) Supuestos agravados
▪ Se agravan las penas «cuando las personas que realicen los hechos descritos en el
apartado anterior pertenezcan a una organización dedicada a los fines en él señalados,
y la pena superior en grado cuando se trate de los jefes, administradores o encargados
de las referidas organizaciones o asociacines » (art. 371.2).
▪ Penas: Las previstas en el párrafo 1 en su mitad superior. Los jueces o tribunales
impondrán, además, la de inhabilitación especial del reo para el ejercicio de su
profesión o industria por tiempo de 3 a 6 años, y las demás medidas previstas en el art.
369.2.
▪ No hay distinción con respecto de la pena por el tipo de droga, que cause o no grave
daño a la salud.
• El Convenio único de 1961 establece que «a reserva de las limitaciones que imponga la
Constitución respectiva, el régimen jurídico y la legislación nacional de cada Parte: a), i) cada
uno de los delitos enumerados en el inciso 1, si se comete en diferentes países, se
considerará como un delito distinto».
• Conforme al art. 23.4 LOPJ es competente la jurisdicción española para conocer de los
hechos cometidos por españoles o extranjeros fuera del territorio nacional susceptibles de
tipificarse, según la ley penal española, como alguno de los siguientes delitos: «i) tráfico
ilegal de drogas tóxicas, estupefacientes o sustancias psicotrópicas, etc.».
• Para que sea de aplicación lo previsto en el párrafo anterior es necesario «que el
delincuente no haya sido absuelto, indultado o penado en el extranjero, o, en este último
caso, no haya cumplido la condena. Si solo la hubiere cumplido en parte, se le tendrá en
cuenta para rebajarle proporcionalmente la que le corresponda» (art. 23 .2, c LOPJ).
Página 75 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
8.- EXTRADICIÓN
• El art. 372 párrafo 1º establece, que además de la pena correspondiente en cada caso, se
impondrá pena de inhabilitación cuando los hechos cometidos en este Cap. III, «fueran
realizados por empresario, intermediario en el sector financiero, facultativo,
funcionario público, trabajador social, docente o educador, en el ejercicio de su cargo,
profesión u oficio». Pena: Además de la que corresponda por el delito cometido, inhabilitación especial de 3 a 10 años. Se impondrá
la pena de inhabillitación absoluta de 10 a 20 años cuando los referidos hechos fueren realizados por autoridad o agente de la misma, en el
ejercicio de su cargo.
• Art. 372 párrafo 2º: «Se entiende que son facultativos los médicos, psicólogos, las personas
en posesión de título sanitario, los veterinarios, los farmacéuticos y sus dependientes».
• Art. 378: «Los pagos que se efectúen por el penado por uno o varios de los delitos a que se
refieren los arts. 361 al 372 se imputarán por el orden siguiente:
2º A la indemnización del Estado por el importe de los gastos que se haya hecho por su
cuenta en la causa;
3º A la multa;
5º A las demás costas procesales, incluso las de la defensa del procesado, sin preferencia
entre los interesados.
Página 76 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Art. 376 párrafo 1º: «En los casos previstos en los arts. 361 a 372, los jueces o tribunales,
razonándolo en la sentencia, podrán imponer la pena inferior en 1 ó 2 grados a la señalada
por la ley para el delito de que se trate, siempre que el sujeto haya abandonado
voluntariamente sus actividades delictivas y haya colaborado activamente con las
autoridades o sus agentes bien para impedir la producción del delito, bien para obtener
pruebas decisivas para la identificación o captura de otros responsables o para impedir la
actuación o el desarrollo de las organizaciones o asociaciones a las que haya pertenecido o
con las que haya colaborado».
• Las sentencias han de ser razonadas en consonancia con lo dispuesto en el art. 120.3 CE
establece que «las sentencias serán siempre motivadas».
• El arrepentido ante la posibilidad de conseguir una pena muy baja que le permite quedar en
libertad o conseguirla pronto le puede llevar a inculpar a personas que no han participado,
o que simplemente sospecha que participaron en los hechos; a agravar la participación
real o incluso a aprovechar para acusar a sus enemigos o acusarles de más de lo que
hicieron, o ratificar las sugerencias que le pueda hacer el investigador que le interroga, que
igualmente pueden obedecer a falsas acusaciones o ser parciales.
• Con este comportamiento el «arrepentido» corre el grave riesgo de ser víctima de aquellos a
quienes acusó. El riesgo es mayor cuando mienten, pues normalmente resultará peligroso
denunciar falsamente a terceros.
Página 77 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Art. 376 párrafo 2º: «Igualmente, en los casos previstos en los arts. 368 a 372, los jueces o
tribunales podrán imponer la pena inferior en 1 ó 2 grados al reo que, siendo
drogodependiente en el momento de comisión de los hechos, acredite suficientemente que
ha finalizado con éxito un tratamiento de deshabituación, siempre que la cantidad de
drogas tóxicas, estupefacientes o sustancias psicotrópicas no fuese de notoria importancia
o de extrema gravedad».
c) que los estupefacientes objeto del delito no fueran de notoria importancia o extrema
gravedad.
• Art. 373: «La provocación, la conspiración y la proposición para cometer los delitos previstos
en los arts. 368 al 372, se castigarán con la pena inferior en 1 a 2 grados a la que
corresponde, respectivamente, a los hechos previstos en los preceptos anteriores».
Página 78 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Ilícito penal e ilícito administrativo.: En estos delitos hay supuestos en los que coincide el
texto de la legislación vial con el CP, por lo que puede resultar complicado determinar
cuándo estamos en vía administrativa o penal.
• Bien Jurídico protegido: con carácter general, es la seguridad vial para proteger la vida y
la integridad física de las personas.
hasta 4 años.
• Se trata de una Ley penal en blanco, hay que recurrir a la legislación administrativa para
conocer lo que es vehículo de motor o ciclomotor, así como lo que ha de entenderse por vía
urbana o interurbana (Ley de Tráfico).
• Se castiga el mero hecho de conducir con el exceso de velocidad indicada de modo que
no se exige la creación de un peligro. No importa que en ese momento la vía esté
despejada, por ausencia total de tráfico.
Página 79 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
2.- CONDUCCIÓN BAJO LA INFLUENCIA DE DROGAS TÓXICAS O BEBIDAS ALCOHÓLICAS ART. 379.2 CP
con la de privación del Derecho a conducir vehículos a motor y ciclomotores por tiempo > 1 y hasta 4 años.
• Bien Jurídico protegido: la seguridad vial. Se pretende evitar los riesgos que para la vida o
la integridad física de las personas supone la violación de las normas sobre circulación de
vehículos y seguridad vial.
• Sujeto activo del delito: quien conduce un vehículo de motor bajo la influencia de los
efectos del alcohol, drogas tóxicas, estupefacientes o sustancias psicotrópicas. Sujeto
pasivo: la colectividad.
• Por «influencia» hay que entender lo que afecta a algo, que en este caso sería
negativamente a las condiciones físicas y psíquicas del conductor; restando seguridad a su
capacidad para conducir. No sería punible la conducta de quien ha tomado tales
sustancias pero que no le afectan a su capacidad para conducir correctamente. La
prueba en contra corresponde a la acusación.
• Es necesario que se pruebe la existencia de un peligro abstracto para la seguridad vial;
en el preámbulo de la ley que reforma el CP se hace referencia al «peligro abstracto», como
límite mínimo de este delito. Este peligro ha de probarse que existe, pues de no ser así la
sanción tiene que ser administrativa y no penal.
• El control de alcoholemia, sin más, aunque sea positivo no es suficiente para que entre en
juego el CP, pues son necesarias otras pruebas que demuestren que el conductor conducía
bajo los efectos del alcohol. La detección de alcohol en un control policial rutinario, si
no existe ninguna prueba ex ante de que el conductor ha creado, al menos, un peligro
abstracto para la seguridad vial, la infracción debe ser administrativa y no penal.
• Las pruebas que realizan los agentes que llevan a cabo el control de alcoholemia suelen ser
el comportamiento, forma de expresarse, caminar correctamente sin oscilaciones, si la voz
es clara o pastosa, olor a alcohol, etc. Con estos síntomas, cuando se detecta alcohol en
sangre, los jueces condenan, aunque alguna sentencia no los considera suficientes.
• Teniendo en cuenta la pena que se establece en el Código para estos delitos, la competencia
es de los Juzgados de lo Penal; sus sentencias son recurribles en apelación ante la AP. Por
tanto, son pocos los casos que llegan al TS; ante el TC se recurre en amparo en base al
principio de presunción de inocencia garantizado en el art. 24.2 CE.
Página 80 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• La prueba sobre alcoholemia, aun siendo positiva no es suficiente, pues aunque el sujeto
contenga en sangre cantidad superior a la autorizada, es necesario que ejerza
«influencia» en su capacidad para conducir. Lo mismo para los supuestos de drogas
tóxicas, estupefacientes o sustancias psicotrópicas. Todo ello salvo lo dispuesto en el inciso
2º del apdo. 2 del art. 379.
• Son necesarias otras pruebas. El atestado policial no es suficiente, pues tiene que ser
ratificado en el acto del juicio oral que es donde el Juez valora las pruebas. Como el
conductor tiene Derecho a una 2ª medición y a un análisis de sangre, si el agente que
hizo la prueba de alcoholemia no le comunica estos Derechos, la prueba es nula y hay que
absolver.
• Resulta más difícil detectar que el sujeto conduce bajo la influencia de drogas tóxicas,
estupefacientes o sustancias psicotrópicas.
• Con respecto a las tasas de alcoholemia se autoriza circular hasta con 0,5 gr/l de alcohol en
sangre y 0,25 mgr/l en aire espirado, reduciéndose a 0,3 gr/l y 0'15 mgr/l respectivamente
para conductores de ciertos vehículos destinados al transporte de mercancías, de viajeros,
servicio público, etc., así como para los conductores durante los 2 años siguientes a la
obtención del permiso o licencia que les habilita para conducir.
• Solo son punibles las conductas dolosas (el sujeto ha de ser consciente de que conduce
bajo los efectos de las bebidas alcohólicas, drogas, etc.). Es difícil que exista un error
exculpante, aunque es posible. Cabe la concurrencia de la eximente 2ª. del art. 20.
Página 81 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Se castiga al «que condujere con una tasa de alcohol en aire espirado > 0,60 mgr/l o con
una tasa de alcohol en sangre > 1,2 gr/l». Pena: Prisión de 3 a 6 meses o con la de multa de 6 a 12 meses o
con la de trabajos en beneficio de la comunidad de 31 a 90 días, y, en cualquier caso, con la de privación del Derecho a
• Art. 20 RGC: «Tasas de alcohol en sangre y aire espirado. 1. No podrán circular por las vías
objeto de la legislación sobre Tráfico, Circulación de Vehículos a Motor y Seguridad Vial, los
conductores de vehículos ni los conductores de bicicletas con una tasa de alcohol en sangre
> 0,5 gr/l, o de alcohol en aire espirado > 0,25 mgr/l». Cuando la tasa de alcohol sea > a estas
cantidades y no supere 1,2 gr/l en sangre, ni 0,60 mgr/l en aire espirado, la sanción es
administrativa, si no se ha creado peligro para la circulación. No obstante, sea cual fuere la
cantidad de alcohol el conductor podrá incurrir en el delito de conducción bajo la influencia
de drogas tóxicas o bebidas alcohólicas del art. 379.2 si lo hiciere bajo la influencia de las
mismas y creara riesgo para la circulación.
• No importa que quien lleva el vehículo con esa elevada cantidad de alcohol le influya en la
conducción o no. La Fiscalía General del Estado antes de la reforma del Código exigía que
con esas tasas de alcohol en sangre para que la conducta fuera constitutiva de delito debía
de acreditarse que tenía efectos en la capacidad psicofísica del conductor.
• El legislador se centra en la tasa de alcohol muy elevada; y no en drogas tóxicas,
estupefacientes o sustancias psicotrópicas, ya que existen muchas dificultades para poder
valorar la cantidad de los productos consumidos.
Página 82 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Conducción manifiestamente temeraria. Art. 380.2: «A los efectos del presente precepto
se reputará manifiestamente temeraria la conducción en la que concurrieren las
circunstancias previstas en el apart. 1º y en el inciso 2º del apart. 2º del art.».
• Estamos ante un delito de peligro concreto, pues así se especifica en el texto al decir que
se «pusiere en concreto peligro la vida o la integridad de las personas».
• El riesgo puede ser tanto para terceros ajenos al vehículo, como para los acompañantes del
conductor. Si éstos le piden que pare el vehículo para abandonarlo y se niega, puede haber
un concurso de delitos del art. 381 con otro de detención ilegal.
• La conducta ha de ser dolosa (se trata de un dolo de peligro), pues el sujeto ha de conocer
que conduce de forma temeraria y pone en peligro la vida o la integridad de las personas.
Es suficiente el dolo eventual.
Página 83 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• La alarma que produjo la aparición de «conductores homicidas» fue el motivo por el que se
incorporó en el CP, en junio de 1989, el art. 340 bis, d) (art. 384 CP de 1995 y hoy art. 381).
a) Conducción con manifiesto desprecio a la vida de los demás poniendo en concreto peligro
para la vida o integridad de las personas.
• Se castiga al que «con manifiesto desprecio por la vida de los demás, realizare una
conducta descrita en el artículo anterior» (art. 381.1). Penas: dos a cinco años, multa de doce a
veinticuatro meses y privación del derecho a conducir vehículos a motor y ciclomotores durante un período de seis a
diez años el que, con manifiesto desprecio por la vida de los demás, realizare la conducta descrita en el artículo
anterior.
6.- CONCURSO
• Art. 382: «Cuando con los actos sancionados en los arts. 379, 380 y 381 se ocasionare,
además del riesgo prevenido, un resultado lesivo constitutivo de delito, cualquiera que sea
su gravedad, los Jueces o Tribunales apreciarán tan solo la infracción más gravemente
penada, aplicando la pena en su mitad superior y condenando, en todo caso, al
resarcimiento de la responsabilidad civil que se hubiera originado».
• La ley contempla supuestos en los que por imprudencia se cause un resultado de muerte o
lesiones teniendo que remitirnos a los arts. 142 y 152. Si los resultados fueran dolosos
estaríamos ante un concurso de delitos (entiendo que ideal), no alcanzando los beneficios
del art. 382 al autor.
Página 84 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• El comportamiento del conductor para evitar someterse a las pruebas a las que hace
referencia el texto legal, sin que previamente haya sido requerido para ello, no dará lugar a
este delito. Sucederá esto con quien hace caso omiso a la señal de los agentes de la
autoridad para que detenga el vehículo, dándose a la fuga, aún cuando aquellos pretendían
practicar la prueba de alcoholemia, drogas tóxicas, etc., pero que no lo han requerido en tal
sentido.
• El equipo docente entiende que sería suficiente la indicación que se haga al conductor para
detener el vehículo en los conocidos «controles de alcoholemia» identificados mediante el
rótulo correspondiente; la fuga en estos casos dará lugar al delito del art. 383 CP.
• Para combatir la negativa a la prueba de alcoholemia, y evitar la impunidad, puede ser
suficiente, además de inmovilizar el vehículo, presentar al conductor ante el Juez
competente, como es preceptivo. La negativa en esos casos les ocasionará perjuicios, por lo
que serán muy pocos los que no accedan.
• Ante la controversia suscitada por la posible inconstitucionalidad del precepto por ir en
contrad de los derechos fundamentales, y proporcionalidad de las penas, la STC 161/97,
declaró constitucional el art. 380 (hoy 383) del CP.
• En los controles rutinarios, o sin indicios, la negativa debe ser objeto de sanción
administrativa pero no penal.
• Si los agentes observan indicios de que el conductor está bajo los efectos del alcohol o
sustancias estupefacientes, le llevará a presencia judicial. En toda la problemática expuesta
a veces no será fácil distinguir la negativa a someterse a la prueba y la infracción
administrativa.
Página 85 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Como el sujeto que se niega a realizar la prueba está bajo los efectos del alcohol, drogas
tóxicas, etc., pueden darse diversas situaciones: cabe estimar la atenuante por analogía (art.
21.6.") del art. 21.1.ª, en relación con el art. 20.2.º. Es difícil que concurra la eximente 2." del
art. 20; también podría concurrir la atenuante 1.ª o la 2." del art. 21.
8.- CONDUCIR TRAS LA PÉRDIDA DE VIGENCIA DEL PERMISO O LICENCIA PARA CONDUCIR
• La administración tendrá que comunicar al conductor, que como consecuencia de una serie
de infracciones cometidas, ha perdido la vigencia de su permiso o licencia de conducir.
Estamos en un supuesto de expansión del Derecho penal, pues por la comisión de
infracciones administrativas la conducción de un vehículo puede pasar a ser delito.
9.- CONDUCIR TRAS LA PRIVACIÓN CAUTELAR O DEFINITIVA DEL PERMISO O LICENCIA POR DECISIÓN
JUDICIAL
• Se castiga al «que realizare la conducción tras haber sido privado cautelar o definitivamente
del permiso o licencia por decisión judicial» (inciso 1º del párrafo 2º del art. 384). Pena: Prisión
de 3 a 6 meses o con la de multa de 12 a 24 meses o con la de trabajos en beneficio de la comunidad de 31 a 90 días.
• Estas conductas de no estar tipificadas en este precepto podrían perseguirse como delito de
desobediencia o quebrantamiento de condena. Ante el posible concurso que pudiera
plantearse sería de aplicación preferente el art. 384, por el principio de especialidad (art.
8º.1 ª CP).
• Se parte de una infracción administrativa; otra cosa es que el autor cometa alguno de los
delitos previstos en los artículos anteriores, lo que daría lugar a un concurso real.
Página 86 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Se castiga al que originare un grave riesgo para la circulación de alguna de las ss. formas:
«Colocando en la vía obstáculos imprevisibles, derramando sustancias deslizantes o
inflamables o mutando, sustrayendo o anulando la señalización o por cualquier otro medio»
(art. 385.1ª). Pena: Prisión de 6 meses a 2 años o multa de 12 a 24 meses y trabajos en Bº de la comunidad de 10 a 40
días.
• Es necesario que estas conductas originen un grave riesgo para la circulación, situación
que ha de ser valorada por el Juez. En otro caso estaremos ante una infracción
administrativa.
12.- DECOMISO
• Art. 385 bis: «El vehículo a motor o ciclomotor utilizado en los hechos previstos en este Cap.
se considerarán instrumento del delito a los efectos de los arts. 127 y 128».
• Entendemos que el vehículo no se puede considerar instrumento del delito en todos los
supuestos de la seguridad vial, como sucede, por ejemplo, conducir a velocidad superior a
la permitida.
• Art. 385 ter: «en los delitos previstos en los arts. 379, 383, 384 y 385, el Juez o Tribunal,
razonándolo en sentencia, podrá rebajar en 1 grado la pena de prisión en atención a la
menor entidad del riesgo causado y a las demás circunstancias del hecho».
• Se reconoce que las penas establecidas para algunos de los delitos contra la seguridad vial
podían resultar excesivas en algunos casos en la reforma que se hizo del CP por LO 15/2007,
de 30/11.
Página 87 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
Página 88 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
▪ Art. 387, pfo 2º: «Se tendrá igualmente por moneda falsa aquella que, pese a ser
realizada en las instalaciones y con los materiales legales, se realiza incumpliendo, a
sabiendas, las condiciones de emisión que hubiere puesto la autoridad competente o
cuando se emita no existiendo orden de emisión alguna».
▪ Solo es posible la comisión por dolo directo, pues la referencia de “a sabiendas” excluye
el dolo eventual.
Página 89 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
2. FALSIFICACIÓN DE MONEDA
• Se castiga «1º. El que altere la moneda o fabrique moneda falsa. 2º. El que introduzca en el
país o exporte moneda falsa o alterada. 3º. El que transporte, expenda o distribuya moneda
falsa o alterada con conocimiento de su falsedad». Pena: Prisión de 8 a 12 años y multa del tanto al décuplo
del valor aparente de la moneda.
• Esta pena resulta excesiva. En el vigente CP, el homicidio tiene una pena privativa de
libertad de 10 a 15 años, con lo que puede haber casos en los que la falsificación de
moneda se condene con más pena que el homicidio.
1. Fabricación o alteración de moneda falsa. El Bien Jurídico protegido es doble:
1. la seguridad del tráfico monetario nacional e internacional; y
2. los intereses económicos de las personas que directamente resultan perjudicadas.
▪ Sujeto activo: los que materializan la falsificación o alteración. Sujeto pasivo: el
Estado y las personas que directamente resulten perjudicadas.
▪ La acción consiste en fabricar o alterar una moneda de curso legal que parezca
auténtica. Si la falsificación o alteración está tan mal hecha que es fácilmente
detectable por una persona media estaremos ante una tentativa, o incluso ante una
conducta atípica si su fabricación o alteración es tan burda que prácticamente es
imposible engañar a nadie.
▪ Si lo que se falsifica o altera es cualquier moneda que no es de curso legal, pero
puede tener valor para los coleccionistas, como ocurre a veces con monedas
antiguas de notable interés para la numismática, no se comete este delito. En este
caso habrá estafa, pero no falsedad.
▪ Solo es punible la comisión dolosa. No cabe el dolo eventual.
▪ La consumación del delito se produce con el hecho material de la falsificación o
alteración (haber conseguido o alterado al menos una moneda, pues para que se
perfeccione el delito no hace falta más cantidad).
▪ Es posible la tentativa, si el que falsifica o altera es sorprendido en las
manipulaciones; o las falsedades o alteraciones son tan burdas, que pueden ser
captadas con facilidad por cualquier ciudadano medio.
2. Introducir o exportar moneda falsa o alterada
▪ La acción consiste en introducir en el país o exportar moneda falsa o alterada, con
conocimiento de que la moneda no es auténtica (de desconocerse la falsedad, la
conducta sería impune). La carga de probar que el sujeto conocía su falsedad es de la
parte acusadora.
▪ No es necesario que la moneda se ponga en circulación. Si el sujeto que introduce o
exporta la moneda es el mismo que la falsificó solo comete este delito, pues la
conducta posterior de introducirlas es impune al quedar absorbida por la falsificación.
▪ Es posible que una misma moneda falsificada en España salga del país y vuelva de
nuevo, con lo que a efectos penales tendría la condición de moneda introducida.
▪ Solo es punible la conducta dolosa, con dolo directo. No es suficiente el dolo eventual.
Página 90 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Art. 386.2, párrafo 1º: «Si la moneda falsa fuera puesta en circulación se impondrá la pena
en su mitad superior».
• Art. 386.2, párrafo 2º: «La tenencia, recepción u obtención de moneda falsa para su
expedición o distribución o puesta en circulación será castigada con la pena inferior en 1 ó 2
grados, atendiendo al valor de aquélla y al grado de connivencia con el falsificador,
alterador, introductor o exportador».
• SUJETO ACTIVO: no puede ser ni el que la fabricó ni el que la introdujo en España, pues en
este caso su conducta está tipificada en el párrafo 1º; ha de ser un tercero que no participó
en ninguno de esos comportamientos.
• LA ACCIÓN consiste en estar en posesión de moneda falsa con la finalidad de expender o
distribuir a terceros. Si el sujeto no tiene intención de transmitirla a tercero la conducta es
impune.
• Solo es punible la conducta dolosa (el sujeto ha de conocer que la moneda es falsa).
Página 91 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Por «buena fe» hay que entender que se desconoce la falsedad. Estos supuestos son
relativamente frecuentes, y en la práctica casi ninguno termina siendo sancionado, pues
quien ha sido objeto de un engaño (de buena o mala fe) su tendencia es colocar la moneda
a un tercero, de ahí que se diga que la moneda falsa es la que más circula.
• Delito cometido por persona perteneciente a sociedad, organización que se dedicare a estas
actividades.: «Si el culpable perteneciere a una sociedad, organización o asociación, incluso
Art. 386.4 de carácter transitorio, que se dedicare a la realización de estas actividades, el
Juez o Tribunal podrá imponer alguna o algunas de las consecuencias previstas en el art.
129».
6. REINCIDENCIA INTERNACIONAL
• Art. 388: «la condena de un Tribunal extranjero, impuesta por delito de la misma naturaleza
de los comprendidos en este capítulo, será equiparada a las sentencias de los Jueces o
Tribunales españoles a los efectos de reincidencia, salvo que el antecedente penal haya sido
cancelado o pudiese serlo con arreglo al Derecho español».
Página 92 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
1) falsificar;
b) Utilización de sellos o efectos de correos por quien los adquirió de buena fe. Se
castiga al «adquirente de buena fe de sellos de correos o efectos timbrados que,
conociendo su falsedad, los distribuyera o utilizara» (art. 389, párrafo 2º). Pena: Prisión de 3 a 6
meses o multa de 6 a 24 meses.
• Los sellos han de ser de curso legal. Si fueran falsificados sellos de colección estaríamos
ante una estafa. La falsificación de moneda es uno de los delitos en los que conoce la
jurisdicción española aunque se hayan cometido fuera de territorio nacional.
Página 93 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
1. CONSIDERACIONES GENERALES
• Los documentos tienen valor de prueba en cuanto persiguen que se haga realidad su
contenido. Con la falsificación el sujeto activo del delito altera los documentos de modo que
sirvan como medio de prueba de algo distinto a la verdad (como ya recogían las Partidas
hay «mudamiento de la verdad»). Además, también la falsedad ha de recaer sobre
elementos esenciales del documento, de modo que afecte a su integridad, pues no toda
alteración en un documento supone falsedad a efectos penales.
• El CP no define lo que ha de entenderse por falsedad documental, por lo que hay que estar
a la descripción de cada uno de los tipos concretos. No obstante, la acción consiste en la
alteración de un documento auténtico o en la confección de uno inauténtico.
• El Bien Jurídico protegido es múltiple, por lo que una fórmula intermedia es la que estima
que es la seguridad y autenticidad del tráfico jurídico. «En última instancia lo que se protege
con la punición de las falsedades no es tanto la verdad como la función que los documentos
están llamados a desempeñar en la vida jurídica, que son la de perpetuación de las
declaraciones de voluntad, la de identidad de sus autores y la estrictamente probatoria del
negocio jurídico que el documento refleja».
• Las falsedades no son delitos de engaño, sino que atacan los medios de prueba
documentales. Son delitos de peligro.
• Estos delitos pueden cometerse por acción, o en comisión por omisión, pues cabe que la
persona obligada a reflejar determinados datos en un documento no lo haga.
• Además de las formas dolosas es posible también la comisión de estos delitos por
imprudencia grave por parte de autoridad o funcionario público (art. 391).
Página 94 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
2. CONCEPTO DE DOCUMENTO
a) Documentos públicos. Hacen referencia a los documentos públicos el art. 317 LEC, así
como el art. 1216 CC.
3º. Los intervenidos por Corredores de Comercio Colegiados y las certificaciones de las
operaciones en que hubiesen intervenido, expedidas por ellos con referencia al Libro
Registro que deben llevar conforme a Derecho.
4º. Las certificaciones que expidan los Registradores de la Propiedad y Mercantiles de los
asientos registrales.
5º. Los expedidos por funcionarios públicos legalmente facultados para dar fe en lo que
se refiere al ejercicio de sus funciones.
6º. Los que, con referencia a archivos y registros de órganos del Estado, de las AAPP o de
otras entidades de Derecho público, sean expedidos por funcionarios facultados para dar
fe de disposiciones y actuaciones de aquellos órganos, Administraciones o entidades.
▪ En realidad en el nº 5º del art. 317 LEC es donde se refleja lo que son documentos
públicos, en el resto se hace una relación que no es exhaustiva.
▪ La Ley Electoral de 1985 en su art. 135.2 dice que con respecto a los delitos e infracciones
electorales «tienen la consideración de documentos el censo y sus copias autorizadas, las
actas, listas, certificaciones, talones o credenciales de nombramiento de quienes hayan
de intervenir en el proceso electoral y cuantos emanen de personas a quienes la
presente ley encargue su expedición».
c) Documentos mercantiles. Son todos los que reflejan una operación mercantil o de
comercio.
Página 95 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Se castiga a «la autoridad o funcionario público que, en el ejercicio de sus funciones, cometa
falsedad» (art. 390.1). Pena: Prisión de 3 a 6 años, multa de 6 a 24 meses e inhabilitación especial por tiempo de 2 a 6
años.
• Sujeto activo es una autoridad o funcionario público en el ejercicio de sus funciones (art.
24). Sujeto pasivo puede ser cualquiera, incluso pueden resultar perjudicados organismos
oficiales.
• Ejercicio de sus funciones: En el texto legal se exige que la autoridad realice la falsedad en
ejercicio de sus funciones, por lo que se exige que se actúe abusando de éstas y de forma
injusta.
▪ El texto hace referencia a que la alteración sea de «carácter esencial», es decir que
el elemento o requisito que se falsea ha de tener entidad suficiente como para que el
documento pueda surtir los efectos que pretendía el falsificador. Por tanto, las
falsedades burdas quedarán en grado de tentativa o incluso serán impunes.
Página 96 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
▪ Las personas que presuntamente han intervenido pueden ser reales, ficticias o incluso
fallecidas. Las manifestaciones alteradas han de ser relevantes en el sentido de que el
documento altere su contenido sustancialmente en cuanto a la finalidad probatoria
que persigue.
4.º-«Faltando a la verdad en la narración de los hechos».
▪ Estamos ante falsedades ideológicas. Son punibles las cometidas por la autoridad o
funcionarios públicos cuando intervienen en el ejercicio de sus funciones.
▪ El dolo no se agota con las manifestaciones en el documento que altera la verdad, sino
que persigue que las alteraciones surtan los efectos que se pretende. La falsedad ha de
afectar a elementos esenciales y fundamentales del documento en cuanto inciden en
su fe probatoria. No todas las manifestaciones que no se ajustan a la realidad
constituyen una falsedad ideológica.
• En cuanto al sujeto activo del delito, se equipará a las autoridades y funcionarios públicos
los responsables de cualquier confesión religiosa. Los delitos que se tipifican en este caso
son los cuatro supuestos previstos en el art. 390.1 CP.
Página 97 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Se castiga a «la autoridad o funcionario público que por imprudencia grave incurriere en
alguna de las falsedades previstas en el artículo anterior o diere lugar a que otro las
cometa» (art. 391). Pena: Multa de 6 a 12 meses y suspensión de empleo o cargo público de 6 meses a 1 año.
• Actúa por imprudencia grave quien infringe el deber de cuidado que le es exigible. Solo
pueden cometer este delito las autoridades y funcionarios públicos.
• No se castigan las falsedades cometidas por particulares cuando se lleven a cabo «faltando
a la verdad en la narración de los hechos» (art. 390.1,4°).
• Sí se contempla el contenido del art. 390.1.3º, puede observarse que aquí también caben
supuestos de falsedad ideológica, es decir, faltar a la verdad en la narración de los hechos, e
incluso en algunos casos de simulación de un documento previsto en el art. 390.1.2º. El
problema que se plantea es el de si todos estos supuestos de falsedades ideológicas deben
quedar impunes cuando sean cometidas por un particular en documento público, oficial o
mercantil. En principio parece que así debía de ser, aunque la jurisprudencia no es pacífica.
• Faltar a la verdad solo es punible cuando exista el deber de veracidad, lo que sucede con las
realizadas en los documentos públicos, oficiales o mercantiles por parte de los funcionarios
públicos.
• Particular (a efectos de las falsedades) será todo aquel que no es autoridad ni funcionario
público. Cuando estos no intervinieran en su condición de autoridad, serán considerados
particulares. El uso posterior del documento falso puede dar lugar a un concurso de delitos.
Página 98 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Se castiga «al que, sin haber intervenido en la falsificación, traficare de cualquier modo con
un documento de identidad falso» (art. 392.2.1). Pena: Prisión de 6 meses a 3 años y multa de 6 a 12 meses.
• Por tráfico hay que entender la entrega de documento de identidad falso a terceras
personas, que normalmente tendrá una contraprestación.
▪ En este supuesto se especifica que el uso del documento de identidad falso ha de ser
doloso «a sabiendas», por lo que se excluye el dolo eventual. El tipo se limita a los
documentos de identidad falsos. Por uso hay que entender la utilización del documento
con la finalidad de simular la identidad de otra persona.
▪ Art. 392.2 párrafo 2º: «esta disposición es aplicable aun cuando el documento de identidad
falso aparezca como perteneciente a otro Estado de la UE o a un tercer Estado o haya sido
falsificado o adquirido en otro Estado de la UE o en un tercer Estado si es utilizado o se
trafica con él en España».
• Sujeto activo: cualquiera, incluso la autoridad y funcionarios públicos, así como también los
responsables de confesiones religiosas. Sujeto pasivo: cualquier persona.
• El documento del que se hace uso puede haber sido falsificado tanto de forma dolosa como
por imprudencia grave, pero en todo caso la presentación en juicio ha de ser DOLOSA, a
sabiendas de su falsedad, no siendo suficiente las meras sospechas.
Página 99 de 235
DP2. 3ª PARTE: DELITOS CONTRA LA COLECTIVIDAD.
• Estamos ante un delito especial que solo puede cometer la autoridad o funcionario público
encargado de los servicios de telecomunicación. Por tanto, sujeto activo solo pueden ser
éstos.
• Los particulares no pueden cometer este delito, aunque pueden participar con el sujeto
activo como inductores o cooperadores necesarios.
• Art. 394.2: «el que, a sabiendas de su falsedad, hiciere uso del despacho falso para
perjudicar a otro, será castigado con la pena inferior en grado a la señalada a los
falsificadores».
• La referencia que se hace «a sabiendas», solo permite las formas dolosas, excluyendo el
dolo eventual. El sujeto ha de conocer que el documento es falso.
• Si el falsificador es el que hace uso del documento esta 2ª conducta es impune, pues tal uso
queda consumido en la falsificación.
• Se castiga al «que, para perjudicar a otro, cometiere en documento privado alguna de las
falsedades previstas en los 3 primeros números del art. 390.1 » (art. 395). Pena: Prisión de 6 meses
a 2 años.
• Art. 396: «El que, a sabiendas de su falsedad, presentare en juicio o, para perjudicar a otro,
hiciere uso de un documento falso de los comprendidos en el art. anterior, incurrirá en la
pena inferior en grado a la señalada a los falsificadores».
• Se castiga al «facultativo que librare certificado falso» (art. 397). Pena: Multa de 3 a 12 meses.
• Delito especial que solo pueden cometer los facultativos (sujetos activos). Por facultativo
habrá que entender todo aquel que tiene una titulación de rango universitario, como
Médicos, Farmacéuticos, Licenciados en Derecho, Arquitectos, Ingenieros, Economistas, etc.
• Un Médico puede certificar sobre la salud de una persona, un Arquitecto sobre la marcha y
condiciones de una obra, un Economista sobre la situación de solvencia de una empresa.
No obstante, con tales certificaciones, donde se altera la verdad, se puede perseguir la
comisión de otros delitos, como p. ej., una estafa (se compra una empresa cuya situación
económica y perspectivas de mercado son mucho peores que las certificadas de forma
torticera por el economista). En esos casos estaremos ante un concurso real o ideal de
delitos con el de estafa.
• No se exigen para la perfección del delito los mismos elementos que en las falsedades
documentales. por ejemplo, la base de la falsedad no tiene por qué ser la alteración de un
requisito esencial, aunque a efectos penales no podrán valorarse las certificaciones cuyo
contenido sea inocuo.
• Solo son posibles las conductas dolosas. No se castiga la imprudencia grave en que pueden
incurrir los facultativos por negligencia o ignorancia profesional, sin perjuicio de que pueda
dar lugar a otro delito.
• Se castiga a «la autoridad o funcionario público que librare certificación falsa con escasa
trascendencia en el tráfico jurídico... Este precepto no será aplicable a los certificados
relativos a la SS y a la HP» (art. 398). Pena: Suspensión de 6 meses a 2 años.
• A veces las certificaciones falsas carecen de trascendencia en el tráfico jurídico, habrá de ser
la jurisprudencia la encargada de valorar dicha transcendencia, pudiendo recurrirse a la vía
administrativa.
3. FALSIFICACIÓN DE CERTIFICADOS POR PARTICULARES ART. 399.1 CP
• Se castiga al «particular que falsificare una certificación de las designadas en los arts.
anteriores» (art. 399.1). Pena: Multa de 3 a 6 meses.
• Por particular hay que entender todo el que no sea facultativo, autoridad o funcionario
público.
• Se castiga «al que hiciere uso, a sabiendas, de la certificación, así como al que, sin haber
intervenido en su falsificación, traficare con ella de cualquier modo» (art. 399.2). Pena: Multa de
3 a 6 meses.
• La conducta del uso o tráfico de la certificación falsa solo se castiga cuando se lleva a
cabo por los particulares. No es necesario que se produzca resultado alguno, aunque lo
normal es que el sujeto persiga beneficio propio o para tercero, o perjuicio para alguien.
• Sólo es posible la conducta dolosa. No es suficiente el dolo eventual, pues cierra el paso a
éste la referencia que se hace en el texto legal «a sabiendas». Se pueden plantear
problemas concursales con el art. 461.2 sobre falso testimonio, cuando estos documentos
falsos se presentaren en juicio. En estos supuestos el art. 461 es ley de preferente aplicación
respecto del art. 399.2, por el principio de especialidad (art. 8° 1 ª CP).
• Art. 399.3: «esta disposición es aplicable aun cuando el certificado aparezca como
perteneciente a otro Estado de la UE o a un tercer Estado o haya sido falsificado o adquirido
en otro Estado de la UE o en un tercer Estado si es utilizado en España».
• Se castiga al «que altere, copie, reproduzca, o de cualquier otro modo falsifique tarjetas de
crédito o débito o cheques de viaje» (inc.1º, párrafo1º del art. 399 bis, 1). Pena: Prisión de 4 a
8 años.
Art. 399 bis.1 (inc.2º, párrafo1º): «Se impondrá la pena en su mitad superior cuando los
efectos falsificados afecten a una generalidad de personas o cuando los hechos se cometan
en el marco de una organización criminal dedicada a estas actividades».
• Responsabilidad de las personas jurídicas. Art. 399 bis. 1 (dos últimos pfos.): «cuando de
acuerdo con lo establecido en el art. 31 bis una persona jurídica sea responsable de los
anteriores delitos, se le impondrá Multa de 2 a 5 años». Atendidas las reglas establecidas en
el art. 66 bis, los jueces y tribunales podrán asimismo imponer las penas recogidas en las
letras b) a g) del apart. 7 del art. 33».
• Uso de documentos auténticos por quien no esté legitimado para ello (Art. 400 bis): «en
los supuestos descritos en los arts. 392, 393, 394, 396 y 399 de este Código también se
entenderá por uso de documento, despacho, certificación o documento de identidad falsos
el uso de los correspondientes documentos, despachos, certificaciones o documentos de
identidad auténticos realizado por quien no esté legitimado para ello».
• Se castiga al «que usurpare el estado civil de otro» (art. 401). Pena: Prisión de 6 meses a 3
años.
• Usurpar el estado civil de otro equivale a atribuírselo (suplantar a otro), y ha de ser una
persona real. La referencia que se hace a «otro» supone que el sujeto pasivo del delito ha de
ser una persona viva.
• En la filiación hay que tener en cuenta el nombre, apellidos y otros datos personales. La
jurisprudencia exige que la ficción con respecto al nuevo estado civil sea más o menos
permanente, no siendo suficiente la esporádica o circunstancial. Será atípica la usurpación
de personas imaginarias.
• Solo es punible la conducta dolosa. Cabe el uso de nombre supuesto por causa justa.
• Cuando la autoridad o funcionario realice actos que no son propios de su función pueden
cometer alguno de los delitos de usurpación de atribuciones tipificados en los arts. 506 y ss.
• Aunque no se exige en el tipo, lo normal es que con esta usurpación de funciones el sujeto
persiga cometer otro delito, con lo que se daría un concurso real o ideal, en este caso a
resolver por el art. 77 CP.
• En cuanto a los «actos propios de una autoridad o funcionario público» que se usurpan, y en
relación con el concepto de autoridad o funcionario no es el que se da en el art. 24 CP, sino
que hay que ir a los conceptos civil o administrativo de los mismos.
• Solo es posible la conducta dolosa, pues el sujeto ha de tener conciencia del ejercicio de
los actos ilícitos que realiza.
• La consumación se produce con el ejercicio del acto. Si no se llegan a realizar tales actos la
conducta será impune, o puede quedar en grado de tentativa.
• Se castiga al «que sin estar autorizado usare pública e indebidamente uniforme, traje o
insignia que le atribuyan carácter oficial» (art. 402 bis). Pena: Multa de 1 a 3 meses.
4. INTRUSISMO
• Se castiga al «que ejerciere actos propios de una profesión sin poseer el correspondiente
título académico expedido o reconocido en España de acuerdo con la legislación vigente... Si
la actividad profesional desarrollada exigiere un título oficial que acredite la capacitación
necesaria y habilite legalmente para su ejercicio, y no se estuviere en posesión de dicho
título...» (art. 403.1).
• El Bien Jurídico protegido es doble: 1) el Derecho de la Administración de expedir títulos
que garantizan la competencia profesional; y 2) los intereses de los ciudadanos de ser
atendidos por profesionales capacitados.
• También se tutelan otros intereses, como son los de los Colegios Profesionales.
a) Ejercicio de una profesión sin poseer título académico
▪ Se castiga al que «ejerciere actos de una profesión sin poseer el correspondiente título
académico expedido o reconocido en España de acuerdo con la legislación vigente»
(inc.1º del art. 403.1). Pena: Multa de 12 a 24 meses.
▪ Requisitos para que se de este tipo pena: a) ejercicio de actos propios de una profesión;
y b) carecer de título académico expedido o reconocido en España de acuerdo con la
legislación vigente.
▪ Actos propios: son los que pertenecen a un determinado sector profesional, actividad
que se puede desarrollar en base a un título académico, que exige una especial
capacitación (Lex artis).
▪ Por título académico, ha de entenderse título universitario (Doctores, Licenciados y
Graduados en Facultades, Escuelas superiores y de grado medio, o equiparables;
también las diplomaturas).
▪ El título puede ser expedido en España o en país extranjero, siempre que sea
reconocido en España. Corresponde al Estado la expedición y homologación de títulos
académicos y profesionales.
▪ Comete delito de intrusismo quien ejerce una profesión estando en posesión de título
académico sin haber sido reconocido en España, aunque el interesado esté en posesión
de un título obtenido en cualquier país de la UE.
▪ Si se tiene en cuenta el contenido del texto legal al hacer referencia a «actos», parece
que al menos deben ser dos o más para cometer el delito. Sin embargo, la doctrina
normalmente se inclina por que un acto es suficiente, aunque la repetición de
conductas no da lugar a un concurso de delitos; la jurisprudencia es vacilante.
▪ La jurisprudencia excluye como delito las actuaciones ocasionales, de amistad,
complacencia, y gratuita por un solo acto.
▪ Solo son posibles las conductas dolosas, pues el sujeto ha de tener conciencia de su
actividad ilegal. Cabe la causa de justificación de estado de necesidad, como podría
ser el caso de quien teniendo algunos conocimientos pone una inyección a quien por
urgencia la necesita y resulta difícil encontrar un profesional titulado o acudir a un
centro médico.
▪ La consumación del delito se produce por el mero hecho de ejercitar los actos propios
de una profesión sin poseer el correspondiente título académico. No se exige la
capacidad profesional necesaria, lo que puede dar lugar a otros delitos, especialmente
por imprudencia grave, como lesiones u homicidio.
▪ Si el sujeto que comete el delito cobra por el ejercicio de los actos que no está
autorizado no incurre en la agravante de precio del art. 22.3ª.
b) Ejercicio profesional sin título oficial
▪ Se castiga al que ejerciere actos propios de una profesión cuando «la actividad
profesional desarrollada exigiere un título oficial que acredite la capacitación necesaria
y habilite legalmente para su ejercicio, y no se estuviere en posesión de dicho título»
(inc.2º del art. 403.1). Pena: Multa de 6 a 12 meses.
▪ A diferencia de lo que ocurría con el ejercicio de una profesión sin tener título
académico, consumándose el delito con la falta de estos elementos, ahora el título
oficial exige que «acredite la capacitación necesaria».
▪ Título académico no equivale a título oficial, aunque los títulos académicos siempre son
oficiales. Hay otros títulos que aun siendo oficiales no son académicos, porque se
expiden fuera de la Universidad (también la Universidad extiende a veces títulos que
solo tienen carácter oficial, aunque carezcan de rango académico).
▪ A veces se exige para la obtención de un título oficial estar en posesión de título
académico, como sucede con los gestores administrativos, pues para conseguir este
título oficial se requiere previamente tener determinada licenciatura universitaria. Este
título oficial no se concede por autoridad académica. En otros supuestos, para la
obtención de un título oficial no es necesario tener previamente la condición de
licenciado universitario, ni otro título académico. En todo caso, corresponde al
Gobierno establecer los títulos oficiales y su validez.
Supuesto agravado
1. PREVARICACIÓN
• Requisitos:
b) en asunto administrativo.;
• Hay zonas de difícil delimitación entre la ilegalidad administrativa que corresponde resolver
a la Jurisdicción Contencioso Administrativo (JCA) y los supuestos más graves a la legalidad
que entran en la esfera penal.
• Injusticia. Es muy difícil de apreciar lo que es injusto. Hay que tener en cuenta que
muchas resoluciones se modifican por el órgano superior al que se acude en recurso; el
Derecho es discutible y con frecuencia cabe más de una interpretación. La resolución ha de
ser dolosa; que se aprecie con facilidad que está mal dictada y sea palmariamente contraria
a Derecho; clara y manifiestamente injusta, pues en caso de duda el Derecho Penal debe
ceder a la sanción que correspondería al Derecho Admin. La situación hay que valorarla en
cada caso, sin olvidar que el Derecho Penal ha de intervenir en último extremo.
• Solo es punible la conducta dolosa, con dolo directo. No es suficiente el dolo eventual,
pues así se desprende de la referencia que se hace en el texto legal «a sabiendas».
• La consumación tiene lugar con el acto material de perfeccionarse la resolución, sin que
sea necesario que produzca uno u otros efectos, lo que podría dar lugar a un concurso de
delitos. Es posible la tentativa.
2. NOMBRAMIENTOS ILEGALES
• Por cargo público ha de entenderse funcionario público, así como el personal laboral que
queda incorporado a un sector de la AP.
• Para la consumación del delito el sujeto ha de conocer que no reúne los requisitos para ser
propuesto, nombrado o tomar posesión.
1. ABANDONO DE DESTINO
▪ Elementos del delito: a) abandono de destino; y b) para no impedir o perseguir los delitos
comprendidos en los Tít. XXI a XXIV CP.
▪ Solo cabe la conducta dolosa, pues el sujeto ha de ser consciente de que el abandono
del destino lo hace con propósito de no impedir o no perseguir los delitos indicados.
▪ El abandono de destino ha de ser para no impedir o perseguir cualquier otro delito que no
sea de los comprendidos en los Títs. XXI a XXIV (art. 407.1). Hay que incluir los delitos
tipificados en la legislación penal especial, siempre que tengan el deber de impedirlos o
perseguirlos. Pena: Inhabilitación especial para empleo o cargo público por tiempo de 1 a 3 años.
▪ Tiene lugar «cuando el abandono tenga por objeto no ejecutar las penas correspondientes
a estos delitos impuestas por la autoridad judicial competente» (art. 407.2). Pena: Inhabilitación
▪ Estamos ahora en una fase posterior, pues existe una condena y la conducta de la
autoridad o funcionario público va encaminada a que no se haga efectivo su
cumplimiento, no importando que más tarde se ejecute la condena por orden de otra
autoridad o funcionario.
• Tanto los Jueces de Instrucción, como la Policía Judicial y el MF, tienen la obligación de
intervenir en cuanto tengan notitia criminis de un hecho que pueda ser delictivo.
encontramos ante situaciones de huelga no autorizada o similar. (art. 409, párrafo 1º).
• La consumación del delito se produce con las referidas actividades, sin que sea necesario
que se consiga el propósito del abandono colectivo.
1. DESOBEDIENCIA
• Solo es posible la conducta dolosa, pues se desprende de la referencia que hace el texto a
«negaren abiertamente».
• Se castiga a «la autoridad o funcionario público que, habiendo suspendido, por cualquier
motivo que no sea el expresado en el apart. 2º del artículo anterior, la ejecución de las
órdenes de sus superiores, las desobedeciere después de que aquellos hubieren
desaprobado la suspensión» (art. 411). Pena: Multa de 12 a 24 meses, e inhabilitación especial por tiempo de 1
a 3 años.
• En el art. 412 se tipifican varios supuestos en los que los funcionarios públicos no prestan el
auxilio debido a la Administración de Justicia u otro servicio público, cuando son requeridos
por la autoridad competente o por particulares.
▪ A veces puede plantearse un conflicto entre el deber de no revelar noticias que tiene el
funcionario público y cumplir con el mandato de la autoridad judicial.
▪ Delitos contra la vida de las personas son los recogidos en el Tít. 1, del Lib. II «Del
homicidio y sus formas».
• Supuestos atenuados
En los parrafos 2º y 3º del art. 412.3 hay una atenuación de la pena para los siguientes
supuestos:
a) Cuando «Se tratase de un delito contra la integridad, libertad sexual, salud o libertad de
las personas». Pena: Multa de 12 a 18 meses y suspensión de empleo o cargo público de 1 a 3 años.
Son delitos contra la integridad las lesiones (Tít. III); Contra la libertad sexual (Tít. VIII);
Contra la libertad son las detenciones ilegales, secuestros, amenazas y coacciones (Tít.
VI); Contra la salud (Cap. III, Tít. XVII).
b) Para el supuesto de que el «requerimiento lo fuera para evitar cualquier otro delito u
otro mal». Pena: Multa de 3 a 12 meses y suspensión de empleo o cargo público por tiempo de 6 meses a 2 años.
Por otro mal hay que entender cualquier riesgo que no estando tipificado en el CP
como delito produciría un perjuicio para quien requiere la ayuda, a un tercero o para
los intereses de la comunidad.
• Sujeto activo: solo pueden ser las autoridades o funcionarios públicos, por tratarse de un
delito especial. No obstante, solo podrán ser autores aquellos a quienes les esté confiada la
custodia de los documentos por razón del cargo que ostentan.
• Estamos ante un delito especial propio, los terceros que participen en los hechos
(extraneus) lo harán como inductores, colaboradores auxiliares, pero en ningún caso como
autores en si.
• Sustraer ha de entenderse como apoderarse de los documentos y sacarlos fuera del lugar
destinado a su custodia. Destruir es hacer desaparecer físicamente el documento.
Inutilizar es deteriorar un documento en el sentido de no poder surtir los efectos que
persigue.
• Ocultar un documento implica esconder el mismo de forma que impida cumplir la finalidad
a la que estaba destinado, siendo suficiente con dilatar su ausencia hasta que se resuelva
sobre el mismo. No importa a los efectos de la consumación del delito que el documento
sustraído u ocultado aparezca más tarde.
• La consumación tiene lugar: en la sustracción del documento, cuando éste queda en poder
del sujeto activo del delito fuera del lugar donde debe permanecer. En la destrucción,
cuando ésta es total o en proporciones que hacen inservible el documento para los fines a
que estaba destinado, y lo mismo en el supuesto de inutilización. En la ocultación, cuando
se cambia de lugar para que no surta los efectos a que estaba destinado.
• Cabe la tentativa, si el sujeto es sorprendido cuando pretende llevar a cabo cualquiera de
las conductas indicadas y no consigue lo que pretendía.
▪ Sujeto activo: solo pueden ser las autoridades o funcionarios públicos, por tratarse de
un delito especial (ver art. 413).
▪ La conducta: destruir o inutilizar los medios puestos para impedir el acceso al lugar
donde se encuentran los documentos o consentir que lo haga un tercero. La autoridad
o funcionario público ha de tener encomendada la custodia de los documentos por
razón de su cargo. Tiene que estar restringido el acceso a los documentos.
▪ Se equiparán las conductas de inutilizar y destruir, cuando sus consecuencias pueden
ser distintas: por medio de la destrucción es posible dejar libre el acceso a los
documentos, mientras que la inutilización puede sólo bloquear el acceso, situación que
puede resolverse más tarde.
• Sujeto activo: la autoridad o funcionario público que tengan el deber de custodia por razón
de su cargo. Sujeto pasivo: la AP, en cuanto afecta a su normal funcionamiento.
• Los documentos tienen que estar declarados secretos y esto ha de conocerlo la autoridad
o funcionario público, al que expresamente se le ha confiado la custodia. Esta no puede
confiarse a cualquier autoridad o funcionario público, sino sólo a quien corresponda por
razón de su cargo.
• Solo cabe un encargo accidental a los particulares, que ha de hacerse por quien tenga
competencia para ello: el Gobierno o autoridades o funcionarios públicos a quienes
hubieran sido confiados por razón de su cargo.
a) Se castiga en el art. 417.1 a «la autoridad o funcionario público que revelare secretos o
informaciones de los que tenga conocimiento por razón de su oficio o cargo y que no
deban ser divulgados» Pena: Multa de 12 a 18 meses e inhabilitación especial por tiempo de 1 a 3 años.
▪ Se plantea una causa de justificación en base a lo que dispone el art. 417.2º LECrim.: «No
podrán ser obligados a declarar como testigos ... 2.º Los funcionarios públicos, tanto
civiles como militares, de cualquier clase que sean, cuando no pudieren declarar sin
violar el secreto que por razón de sus cargos estuviesen obligados a guardar, o cuando,
procediendo en virtud de obediencia debida, no fueren autorizados por su superior
jerárquico para prestar la declaración que se les pida».
▪ La referencia del texto a «no podrán ser obligados» hay que entenderla en el sentido de
que pueden declarar si lo desean. Tienen la opción de hacerlo o no; si declaran pueden
incurrir en el delito del art. 417.1 , aunque estarían amparados en el estado de necesidad
si lo revelado es de notable importancia. Las manifestaciones pueden afectar a un
procedimiento penal, y resultaría absurdo que no se pudieran perseguir a los autores de
un delito en base a la negativa a declarar del funcionario. Ello podria dar lugar a incurrir
en un delito de desobediencia o incluso de encubrimiento.
c) Se agrava la pena en los supuestos de revelación de secretos de un particular (art. 417.2).
Pena: Prisión de 2 a 4 años, multa de 12 a 18 meses, y suspensión de empleo o cargo
público por tiempo de 1 a 3 años.
▪ En la revelación de secretos de particulares, éstos han de ser conocidos por la autoridad
o funcionario público por razón de su oficio o cargo y, además, les esté prohibida su
divulgación. Deberá referirse a secretos que puedan ocasionar perjuicios de cierta
entidad a los particulares. Cuando se trate de secretos prácticamente sin relevancia para
el particular habría que recurrir a sanciones administrativas y no penales.
• Se prevén dos supuestos, según que resulte grave daño para la causa pública o para
tercero, o que no surtan tales efectos.
ayudas públicas y del Derecho a gozar de los beneficios o incentivos fiscales o de la SS durante el período de 1 a 3 años.
Supuesto agravado
I. COHECHO
• Se pretende con la persecución de estos delitos evitar la «corrupción» que se da en la
Administración Pública, en todos sus sectores, impropia de la moralidad que incumbe a los
funcionarios públicos y lealtad que deben a su función.
• Dádiva: «es cosa que se da gratuitamente» (en sentido figurado, acometer con dinero).
Presente: obsequio o regalo.
• La conducta puede ser por acción o por omisión. No es necesario que el provecho que se
persigue (el beneficio) sea para la autoridad o funcionario público sino que el beneficiario
puede ser un tercero. La autoridad o funcionario público actúa con ánimo de lucro para sí o
para otro.
• Concurso. Art. 419: «sin perjuicio de la pena correspondiente al acto realizado, omitido o
retrasado en razón de la retribución o promesa si fuera constitutivo de delito».
• Cabe concurso con otros delitos, sin que pueda aplicarse la agravante de precio,
recompensa o promesa (art. 22.3ª), ya que éstas forman parte del tipo. Pueden plantearse
concursos especialmente con el tráfico de influencias, prevaricación y negociaciones
prohibidas a los funcionarios públicos.
• Dispone el art. 421: «las penas señaladas en los artículos precedentes se impondrán
también cuando la dádiva, favor o retribución se recibiere o solicitare por la autoridad o
funcionario público, en sus respectivos casos, como recompensa por la conducta descrita en
dichos artículos».
• Aquí se recibe o solicita una recompensa con posterioridad a la conducta llevada a cabo por
la autoridad o funcionario público. Estamos ante un cohecho posterior o subsiguiente.
• Hay que entender que con anterioridad no hubo relación entre el particular y la autoridad o
funcionario público.
• En los supuestos previstos en los dos arts. de referencia la consumación tiene lugar antes
de la ejecución de los hechos, tanto en el art. 419 como en el 420, pues en ambos la acción
consiste en recibir o solicitar dádiva, favor o retribución de cualquier clase o aceptar
ofrecimiento o promesa; en el art. 419 es «para realizar en el ejercicio de su cargo un acto
contrario a los deberes inherentes al mismo o para no realizar o retrasar
injustificadamente», y en el 420 «para realizar un acto propio de su cargo».
• Por el contrario, en el art. 421 habrá que entender que la recompensa se solicita o recibe
después de haber materializado el fin perseguido en los arts. 419 y 420.
• La consumación del delito tiene lugar en el momento de admitir dádiva o regalo, que le
fueren ofrecidos en consideración a su cargo o función. Si el regalo no tiene ninguna
relación con el cargo o función, no se comete delito. El beneficiario puede ser también un
tercero.
• Habrá que excluir de este delito las dádivas o regalos de escasa importancia que suelen ser
habituales, y que se hacen en función de la amistad personal, ajena por supuesto al acto
que se realiza en consideración a la función que se desempeña.
• Art. 423: «Lo dispuesto en los artículos precedentes será igualmente aplicable a los jurados,
árbitros, mediadores, peritos, administradores o interventores designados judicialmente,
administradores concursales o a cualesquiera personas que participen en el ejercicio de la
función pública».
• Todos estos, pueden cometer los delitos comprendidos en los arts. 419 a 421, y se les aplica,
en su caso, las mismas penas. Es necesario que participen en el ejercicio de sus funciones
públicas.
• Se contemplan 3 supuestos:
b) Entrega por particular de dádiva o retribución solicitada por la autoridad. Art. 424.2:
«Cuando un particular entregare la dádiva o retribución atendiendo la solicitud de la
autoridad, funcionario público o persona que participe en el ejercicio de la función
pública, se le impondrán las mismas penas de prisión y multa que a ellos les
correspondan».
▪ Consumación: es necesario que la dádiva solicitada por la autoridad o funcionario
público sea entregada por el particular. Respecto de la autoría en los delitos de cohecho
en los que una parte ofrece y la otra acepta, la consumación en cada caso es individual,
no exigiéndose ningún pacto entre corruptores y corrompidos.
▪ Así como cabe la legítima defensa contra la autoridad o sus agentes cuando de forma
grave se extralimitan en el ejercicio de sus funciones, la conducta del particular en el
cohecho puede estar amparada en el estado de necesidad si va encaminada a evitar los
efectos de una resolución injusta, que incluso puede ser constitutiva de un delito de
prevaricación.
c) Cohecho relacionado con procedimiento de contratación, subvenciones o subastas.
Se castigan los supuestos en que: «la actuación conseguida o pretendida de la autoridad
o funcionario tuviere relación con un procedimiento de contratación, de subvenciones o
de subastas convocados por las Administraciones o entes públicos» (art. 424.3). Pena: Al
particular y, en su caso, a la sociedad, asociación u organización a que represente, la pena de inhabilitación para obtener
subvenciones y ayudas públicas, para contratar con entes, organismos o entidades que formen parte del SP y para gozar
7. SUPUESTO ATENUADO
• Art. 425: «cuando el soborno mediare en causa criminal a favor del reo por parte de su
cónyuge u otra persona a la que se halle ligado de forma estable por análoga relación de
afectividad, o de algún ascendiente, descendiente o hermano, por naturaleza, por adopción
o afines en los mismos grados». Pena: Prisión de 6 meses a 1 año.
8. EXCUSA ABSOLUTORIA
• Art. 426: «quedará exento de pena por el delito de cohecho el particular que, habiendo
accedido ocasionalmente a la solicitud de dádiva u otra retribución realizada por autoridad
o funcionario público, denunciare el hecho a la autoridad que tenga el deber de proceder a
su averiguación, antes de la apertura del procedimiento, siempre que no haya transcurrido
más de dos meses desde la fecha de los hechos». La referencia que se hace a
ocasionalmente hay que entenderla como una 1ª participación, no siendo posible que el
sujeto se beneficie por conductas reiteradas.
• Se exige en el tipo penal: a) haber accedido ocasionalmente a la solicitud de dádiva...;
b) denunciar ante la autoridad competente los hechos; y c) antes de la apertura del
procedimiento siempre que no hayan transcurrido dos meses desde la ejecución de los
hechos.
• En el caso de los «arrepentidos», en los delitos relacionados con el tráfico de
estupefacientes (art. 376) y terrorismo (art. 579 bis 3), los Jueces y Tribunales podrán
imponer la pena inferior en 1 ó 2 grados.
• Art. 427, párrafo1º: «Lo dispuesto en los arts. precedentes será también aplicable cuando
los hechos sean imputados o afecten a:
a) Cualquier persona que ostente un cargo o empleo legislativo, admin. o judicial de un país
de la UE o de cualquier otro país extranjero, tanto por nombramiento como por elección.
b) Cualquier persona que ejerza una función pública para un país de la UE o cualquier otro
país extranjero, incluido un organismo público o una empresa pública, para la UE o para
otra organización internacional pública.
Art. 427 bis: «Cuando de acuerdo con lo establecido en el art. 31 bis una persona jurídica
sea responsable de los delitos recogidos en este Cap., se le impondrán las siguientes penas:
a) Multa de 2 a 5 años, o del triple al quíntuple del beneficio obtenido cuando la cantidad
resultante fuese más elevada, si el delito cometido por la persona física tiene prevista una
pena de prisión > 5 años.
b) Multa de 1 a 3 años, o del doble al cuádruple del beneficio obtenido cuando la cantidad
resultante fuese más elevada, si el delito cometido por la persona física tiene prevista una
pena de más de dos años de privación de libertad no incluida en el anterior inciso.
c) Multa de 6 meses a 2 años, o del doble al triple del beneficio obtenido si la cantidad
resultante fuese más elevada, en el resto de los casos. Atendidas las reglas establecidas en
el art. 66 bis, Jueces y Tribunales podrán asimismo imponer las penas recogidas en las letras
b) a g) del art. 33.7».
a) Básico: Art. 428 «el funcionario público o autoridad que influyere en otro funcionario
público o autoridad prevaliéndose del ejercicio de las facultades de su cargo o de
cualquier otra situación derivada de su relación personal o jerárquica con éste o con otro
funcionario o autoridad para conseguir una resolución que le pueda generar directa o
indirectamente un beneficio económico para sí o para un tercero». Pena: Prisión de 6 meses a 2
años, multa del tanto al duplo del beneficio perseguido u obtenido e inhabilitación especial para empleo o cargo público y
▪ El Bien Jurídico protegido es el buen funcionamiento de la AP. Hay que entender que
la resolución ha de ser injusta, aunque no se especifica en el texto legal.
▪ El sujeto activo del delito (que solamente pueden ser las autoridades y funcionarios
públicos, por lo que estamos ante un delito especial) solo se castiga al que influyere, sin
embargo, no se castiga a la persona influida; por tanto, es atípica la conducta de la
persona que se deja influir. Éste puede cometer un delito de prevaricación si se dan los
requisitos previstos en el art. 404, aunque en este caso podría plantearse un problema
de concurso de normas, siendo de aplicación el art. 404 también para la persona que
influye, aunque aquí actuaría no como autor directo sino como autor por inducción.
▪ Solo caben las conductas dolosas, pues así hay que deducirlo del término «influyere»,
lo que se lleva a cabo aprovechando la situación de «prevalimiento» del cargo o de
cualquier otra situación derivada de la relación personal o jerárquica.
b) El tipo agravado: Art. 428, inciso final: «Si obtuviere el beneficio perseguido, estas penas
se impondrán en su mitad superior». Aquí si es necesario que se haya dictado la
resolución, pues sin ello no es posible obtener el fin que perseguía el sujeto activo del
delito.
2. DE PARTICULAR
• Se castiga a «los que, ofreciéndose a realizar las conductas descritas en los 2 arts. anteriores
(arts. 428 y 429), solicitaren de terceros dádivas, presentes o cualquier otra remuneración, o
aceptaren ofrecimiento o promesa» (art. 430, párrafo 1º). Pena: Prisión de 6 meses a 1 año.
• Delito cometido por autoridad o funcionario público. En estos casos «Se le impondrá,
además, la pena de inhabilitación especial para cargo o empleo público y para el ejercicio
del Derecho de sufragio pasivo por tiempo de 1 a 4 años».
▪ Art. 430, pfos. 1º y 3º: «Cuando, de acuerdo con lo establecido en el art. 31 bis CP, una
persona jurídica sea responsable de los delitos recogidos en este Cap., se le impondrá la
pena de multa de 6 meses a 2 años. Atendidas las reglas establecidas en el art. 66 bis,
Jueces y Tribunales podrán asimismo imponer las penas recogidas en las letras b) a g) del
art. 33.7».
III. MALVERSACIÓN
▪ Se castiga a «La autoridad o funcionario público que cometiere el delito del art. 252 sobre
el patrimonio público» (art. 432.1). Pena: Prisión de 2 a 6 años, inhabilitación especial para cargo o
empleo público y para el ejercicio del Derecho de sufragio pasivo por tiempo de 6 a 10 años.
▪ Bien Jurídico protegido: el patrimonio público del Estado, las CCAA y los Entes Locales.
▪ Se castiga a «La autoridad o funcionario público que cometiere el delito del art. 253 sobre
el patrimonio público» (art. 432.2). Pena: Prisión de 2 a 6 años, inhabilitación especial
para cargo o empleo público y para el ejercicio del Derecho de sufragio pasivo por
tiempo de 6 a 10 años.
➢ Supuestos agravados
▪ Art. 432.3, párrafo 1º: «Se impondrán las penas de prisión de 4 a 8 años e
inhabilitación absoluta por tiempo de 10 a 20 años si en los hechos a que se refieren
los 2 números anteriores hubiere concurrido alguna de las circunstancias siguientes:
➢ Supuesto atenuado
▪ Art. 433: «Los hechos a que se refiere el art. anterior serán castigados con una pena de
prisión de 1 a 2 años y multa de 3 meses y 1 día a 12 meses, y en todo caso
inhabilitación especial para cargo o empleo público y Derecho de sufragio pasivo por
tiempo de 1 a 5 años, cuando el perjuicio causado o el valor de los bienes o valores
apropiados sea inferior 4.000 €».
▪ Se castiga a «la autoridad o funcionario público que, de forma idónea para causar un
perjuicio económico a la entidad pública de la que dependa, y fuera de los supuestos
previstos en el art. 390, falseare su contabilidad, los documentos que deban reflejar su
situación económica o la información contenida en los mismos» (art. 433 bis, 1). Penas:
inhabilitación especial para empleo o cargo público por tiempo de 1 a 10 años y multa de 12 a 24 meses.
▪ Para entender que la conducta es dolosa no es necesario que el texto legal haga
referencia a «de forma idónea», pues si la conducta de la autoridad o funcionario no
fuera idónea estaríamos ante un comportamiento impune, que puede tener una sanción
administrativa, a ante una tentativa inidónea.
▪ Los concursos que puedan plantearse entre los arts. 433 bis y las falsedades
documentales del 390 se resolverán a favor de este último.
c) Supuesto agravado
▪ Supuestos en los que «Se llegare a causar el perjuicio económico a la entidad» (art. 433
bis 3). Penas: Prisión de 1 a 4 años, inhabilitación especial para empleo o cargo público
por tiempo de 3 a 10 años y multa de 12 a 24 meses.
▪ No se especifica el montante del perjuicio, por lo que puede ser de escasa entidad.
• Art. 434: para los supuestos en los que «el culpable de cualquiera de los hechos tipificados
en este Capítulo hubiere reparado de modo efectivo e íntegro el perjuicio causado al
patrimonio público, o hubiera colaborado activamente con las autoridades o sus agentes
para obtener pruebas decisivas para la identificación o captura de otros responsables o
para el completo esclarecimiento de los hechos delictivos, los Jueces y Tribunales
impondrán al responsable de este delito la pena inferior en uno o dos grados».
• Estamos ante un supuesto de arrepentidos cuando se colabora con la justicia como sucede
en otras materias como estupefacientes o terrorismo.
4. MALVERSACIÓN IMPROPIA
• Supuestos en los que conductas cometidas por los particulares se castigan con la misma
pena que las llevadas a cabo por autoridades o funcionarios públicos. Se aplican los delitos
de malversación previstos en los arts. 432 a 434 a supuestos en los que el autor no es
autoridad ni funcionario público. El art. 435 dice que las disposiciones del Cap. VII son
extensivas:
«1º. A los que se hallen encargados por cualquier concepto de fondos, rentas o efectos de
las AAPP.
4º. A los administradores concursales, con relación a la masa concursal o los intereses
económicos de los acreedores. En particular, se considerarán afectados los intereses de los
acreedores cuando de manera dolosa se alterara el orden de pagos de los créditos
establecido en la ley».
1. FRAUDES
▪ Se castiga a «la autoridad o funcionario público que, interviniendo por razón de su cargo
en cualquiera de los actos de las modalidades de contratación pública o en liquidaciones
de efectos o haberes públicos, se concertara con los interesados o usase de cualquier otro
artificio para defraudar a cualquier ente público» (art. 436, inciso 1º). Pena: Prisión de 2 a 6 años e
inhabilitación especial para empleo o cargo público y para el ejercicio del Derecho de sufragio pasivo por tiempo de 6 a 10
años.
▪ Bien Jurídico protegido: 1º. el patrimonio estatal, autonómico, foral y local; y 2º. el buen
funcionamiento de la AP.
▪ Delitos especiales que solo pueden cometer las autoridades y funcionarios públicos, pues
son los sujetos activos del delito. Sujeto pasivo: el Estado, las CCAA y los Entes Locales.
▪ Estamos ante un delito en el que la autoridad o funcionario público interviene con abuso
del cargo que ostenta.
▪ Solo es posible la conducta dolosa, lo que impide que el delito pueda cometerse
mediante dolo eventual.
▪ Se castiga al particular que «Se haya concertado con la autoridad o funcionario público»
(art. 436, inciso 2º). Pena: Prisión de 2 a 6 años, así como la de inhabilitación para
obtener subvenciones y ayudas públicas, para contratar con entes, organismos o
entidades que formen parte del SP y para gozar de beneficios o incentivos fiscales y de la
SS por un tiempo de 2 a 7 años.
2. EXACCIONES ILEGALES
• Sujeto pasivo: los particulares, que son quienes soportan el abuso de las autoridades o
funcionarios públicos. Estos son los sujetos activos.
• Supuesto de agravación de la pena por ser el autor del delito autoridad o funcionario
público, siempre que cometa los hechos abusando de su cargo.
• Se castiga a «la autoridad o funcionario público que, debiendo intervenir, por razón de su
cargo en cualquier clase de contrato, asunto, operación o actividad, se aproveche de tal
circunstancia para forzar o facilitarse cualquier forma de participación, directa o por
persona interpuesta, en tales negocios o actuaciones» (art. 439). Pena: Prisión de 6 meses a 2 años,
multa de 12 a 24 meses e inhabilitación especial para empleo o cargo público y para el ejercicio del Derecho de sufragio pasivo
b) que se aproveche de esta situación para forzar o facilitar la participación de otros en los
referidos negocios o actuaciones.
• Se castiga a «Los peritos, árbitros y contadores partidores que se condujeren del modo
previsto en el art. anterior, respecto de los bienes o cosas en cuya tasación, partición o
adjudicación hubieran intervenido, y los tutores, curadores o albaceas respecto de los
pertenecientes a sus pupilos o testamentarías, y los administradores concursales respecto
de los BB y Derechos integrados en la masa del concurso» (art. 440). Pena: Multa de 12 a 24 meses e
inhabilitación especial para empleo o cargo público, profesión u oficio, guarda, tutela o cura tela, según los casos, por tiempo de 3 a 6 años, salvo
que esta conducta esté sancionada con mayor pena en otro precepto del CP.
• Es preciso que el trabajo del funcionario en su actividad privada esté relacionado con algún
«asunto en que deba intervenir o haya intervenido por razón de su cargo, o en los que se
tramiten, informen o resuelvan en la oficina o centro directivo en que estuviere destinado o
del que dependa».
• Las sanciones por faltas muy graves que pueden imponerse a los funcionarios públicos
llegan hasta la separación del servicio, que resulta más grave que las penas establecidas en
el Código.Solo es punible la conducta dolosa. Cabe el dolo eventual.
• Se castiga a «la autoridad o funcionario público que haga uso de un secreto del que tenga
conocimiento por razón de su oficio o cargo, o de una información privilegiada, con ánimo
de obtener un beneficio económico para sí o para un tercero» (art. 442, párrafo 1º). Pena:
Multa del tanto al triplo del beneficio perseguido, obtenido o facilitado e inhabilitación especial para empleo o cargo público y
• Art. 442, párrafo 2º: «Si obtuviere el beneficio perseguido se impondrán las penas de prisión
de 1 a 3 años, multa del tanto al séxtuplo del beneficio perseguido, obtenido o facilitado e
inhabilitación especial para empleo o cargo público y para el ejercicio del Derecho de
sufragio pasivo por tiempo de 4 a 6 años».
• Requisitos: a) tener conocimiento, por razón del oficio o cargo, de un secreto o información
privilegiada; b) hacer uso indebido de los mismos; y c) que dicho uso se realice con ánimo
de obtener un beneficio económico para el autor o para tercero. Usar supone utilizar los
conocimientos. Secreto es lo que conoce una persona o un grupo reducido, que no debe
ser transmitido a otros, salvo en los supuestos legalmente establecidos.
• Información privilegiada. Inciso 2º del párrafo 2º del art. 442: «a los efectos de este art., se
entiende por información privilegiada toda información de carácter concreto que se tenga
exclusivamente por razón del oficio o cargo público y que no haya sido notificada, publicada
o divulgada».
• Supuesto agravado. Inciso 1º del párrafo 2º del art. 442: cuando resultare «grave daño para
la causa pública o para º» La gravedad del hecho ha de ser valorada por el juez. Pena: Prisión de
1 a 6 años, e inhabilitación especial para empleo o cargo público y para el ejercicio del Derecho de sufragio pasivo por tiempo
de 9 a 12 años.
• Dos supuestos:
• Art. 443.3: «en las mismas penas incurrirán cuando la persona solicitada fuera ascendiente,
descendiente, hermano, por naturaleza, por adopción, o afines en los mismos grados, de
persona que tuviere bajo su guarda. Incurrirá, asimismo, en estas penas cuando la persona
solicitada sea cónyuge de persona que tenga bajo su guarda o se halle ligada a ésta de
forma estable por análoga relación de afectividad».
• Concurso. Art. 444: «Las penas previstas en el art. anterior se impondrán sin perjuicio de las
que correspondan por los delitos contra la libertad sexual efectivamente cometidos».
I. PREVARICACIÓN
• Este capítulo es el más importante dentro de los delitos contra la Administración de Justicia,
pues se tipifican especialmente los comportamientos de Jueces y Magistrados que son
objeto de sanción penal.
• Art. 446, párrafo 1º.: «El juez o magistrado que, a sabiendas, dictare sentencia o resolución
injusta será castigado: 1º. Con la pena de prisión de 1 a 4 años si se trata de sentencia
injusta contra el reo en causa criminal por delito grave o menos grave y la sentencia no
hubiera llegado a ejecutarse, y 2º.con la misma pena en su mitad superior y multa de 12 a
24 meses si se ha ejecutado. En ambos casos se impondrá, además, la pena de
inhabilitación absoluta por tiempo de 10 a 20 años».
• No cabe otra interpretación, pues aunque hay quien admite que tal expresión comprende
también el dolo eventual, en este caso habrá que recurrir a la interpretación gramatical. Sin
embargo, se plantea el problema de que las conductas por dolo eventual no encajarían en
el delito de prevaricación, pues se pasaría del dolo directo a las conductas imprudentes
prevista en este art. 447. Así, la solución más viable es la de castigar los supuestos de
prevaricación con dolo eventual por este precepto, es decir, por imprudencia grave.
• Injusto equivale a contrario a Derecho. Son casi inexistentes las sentencias sobre
prevaricación judicial, pues se exige que la ilegalidad sea tan grosera y evidente que revele
por sí la injusticia.
• Causa criminal por delito son los procedimientos que se siguen por la comisión de uno de
los delitos recogidos en el Libro II del CP, así como otros de las leyes penales especiales que
corresponde juzgar a Jueces y Tribunales de la jurisdicción ordinaria.
• Delitos graves «son las infracciones que la Ley castiga con pena grave» (art. 13.1). Las
penas graves se recogen en el art. 33.2. Delitos menos graves «son las infracciones que la
Ley castiga con pena menos grave» (art. 13.2). Las penas menos graves se recogen en el art.
33.3.
• Sentencia es la decisión en un procedimiento criminal. Estas han de ser motivadas, es
decir fundadas y razonadas. Las sentencias pueden ser en 1ª resolución o firmes; éstas son
aquellas contra las que no cabe recurso alguno, salvo el de revisión u otros extraordinarios
que establezca la ley (art. 141 LECrim. y 245 LOPJ).
a) Si se trata de sentencia injusta contra el reo en causa criminal por delito grave o menos
grave y la sentencia no hubiera llegado a ejecutarse
b) «Si se trata de sentencia injusta contra el reo en causa criminal por delito» y la sentencia
«Se ha ejecutado».
• Se castiga «Si se tratara de una sentencia injusta contra el reo dictada en proceso por delito
leve» (art. 446.2º). Pena: Multa de 6 a 12 meses e inhabilitación especial por tiempo de 6 a 10 años.
• Delitos leves «son las infracciones que la Ley castiga con pena leve» (art. 12.3). Las penas
leves se recogen en el art. 33.4.
• Se incluyen otras resoluciones, incluso dictadas en la jurisdicción penal, pero que no sean
sentencias, como pueden ser autos o providencias. El apartado tercero es residual respecto
de los números 1º. y 2º.
• Se castiga al «Juez o Magistrado que por imprudencia grave ... dictara sentencia o resolución
manifiestamente injusta» (art. 447). Pena: Inhabilitación especial por tiempo de 2 a 6 años.
• Puede darse el supuesto de un Juez que valore insuficientemente la prueba documental o la
practicada en la vista del juicio oral que es la realmente importante, dictando una resolución
injusta como consecuencia de no prestar la atención debida a tal valoración.
• Se castiga al «Juez o Magistrado que se negase a juzgar, sin alegar causa legal, o so pretexto
de oscuridad, insuficiencia o silencio de la Ley» (art. 448). Pena: Inhabilitación especial por tiempo de 6
meses a 4 años.
• Dos supuestos: a) negativa a juzgar sin causa legal; y b) negativa a juzgar bajo el pretexto de
insuficiencia de los textos legales.
• Hay obligación de juzgar por imperativo de la Ley, y así lo exige el art. 4.3 CP, que impone el
deber de resolver, aunque se trate de sentencias muy rigurosas o que el juzgador considere
que no debe ser objeto de sanción penal. También exige juzgar la propia CE en base al
Derecho a la tutela judicial efectiva.
• Concepto. En el inciso final del art. 449.1: «Se entenderá por malicioso el retardo
provocado para conseguir cualquier finalidad ilegítima».
• Se incluye también aquí a los Letrados de la Administración de Justicia (LAJ), que por
su función teóricamente tienen bastantes posibilidades de retrasar los procedimientos.
Comprende a la jurisdicción penal, civil, laboral y contencioso-administrativo.
• Art. 449.2: «Cuando el retardo sea imputable a funcionario distinto de los mencionados en
el apart. anterior, se le impondrá la pena indicada, en su mitad inferior». Se incluyen el resto
de los funcionarios que trabajan en la Administración de Justicia (Juzgados y Tribunales).
• La atenuación de la pena cabe justificarla en cuanto que son los Jueces, Magistrados y
Secretarios Judiciales (LJA) los principales responsables y encargados del buen
funcionamiento de la Administración de Justicia. También hay que incluir a personas que
conforme el art. 24 CP son funcionarios, por nombramiento de la autoridad judicial, y que
participan en la Administración de Justicia como sucede en un procedimiento de quiebra
con el comisario y depositario.
• Se castiga en el art. 450.1 CP al «que, pudiendo hacerlo con su intervención inmediata y sin
riesgo propio o ajeno, no impidiere la comisión de un delito que afecte a las personas en su
vida, integridad o salud, libertad o libertad sexual» Pena: Prisión de 6 meses a 2 años, si el delito fuera
contra la vida, y la de multa de 6 a 24 meses en los demás casos, salvo que al delito no impedido le correspondiera igual o
• Sujeto activo y pasivo puede ser cualquiera. No obstante, puede ocurrir que una persona
sola no fuera capaz de evitar el delito, pero sí dos o más que percibieran conjuntamente la
situación. En este caso se daría la coautoría entre todos ellos.
• Perfección el delito:
a) Intervención inmediata. La actuación ha de ser cercana a la ejecución del delito, al
comienzo de la misma o en cualquier otro momento anterior a la consumación. El sujeto
ha de percatarse de que se va a cometer un delito, no siendo suficiente la mera
sospecha.
b) Sin riesgo propio o ajeno. El riesgo ha de ser al menos de cierta entidad, pues si se trata
de un peligro de poca importancia existe el deber de actuar. El riesgo comprende tanto el
propio como el de terceros.
c) Poder actuar. El sujeto ha de tener la posibilidad de intervenir para impedir el delito,
pues si por cualquier motivo no pudiera hacerlo, no incurriría en responsabilidad,
aunque en este caso tiene el deber de ponerlo en conocimiento de la autoridad o sus
agentes. No podrá actuar, p. ej., si el delito se va a cometer en un lugar inaccesible para
él.
d) Delitos que hay obligación de impedir: los que afectan a las personas en su vida,
integridad o salud, libertad o libertad sexual. No existe el deber de impedir otros delitos,
como p. ej., un hurto o robo. Quedarán fuera los delitos de aborto, lesiones al feto y
manipulaciones genéticas, por lo que serán objeto de protección los delitos de homicidio,
lesiones, contra la libertad y delitos contra la libertad sexual.
• Solo son punibles las conductas dolosas, tanto con dolo directo como con el dolo
eventual. El miedo insuperable, que puede concurrir, es una causa de exculpación.
• La consumación se produce por la mera inactividad del sujeto, pues estamos ante un delito
de omisión.
• Este delito se diferencia del de la omisión del deber de socorro en que en ésta, el
delito ya se ha cometido; afecta a la situación creada por cualquier delito e incluso a otros
supuestos no delictivos. No obstante, hay un estrecho parentesco entre ambas figuras, pues
a las dos les liga la protección de la solidaridad humana.
• Si el sujeto que no evita la comisión del delito, tampoco denuncia, solo habrá cometido el
delito del apart. 1, pues la 2ª conducta queda absorbida en la primera.
• Puede plantearse la relación de esta figura con la legítima defensa de terceros. En el art.
450.1 se hace referencia a que no haya riesgo «propio o ajeno», por lo que pueden
cuestionarse los que se lleven a cabo en la persona del delincuente. El sujeto puede causar
perjuicios al delincuente amparado en la legítima defensa de terceros, aunque en estos
casos tiene que haber existido una agresión ilegítima previa; de otra parte, los bienes
jurídicos tutelados en la legítima defensa son más amplios, pues se extiende a cualquier
tipo de bienes.
• Concurso. En materia concursal se plantea la relación entre el art. 450.1 y los dos primeros
párrafos del art. 412.3. Estaríamos ante un concurso de leyes, siendo ley especial el art. 412
frente al 450.1, y por ello de aplicación preferente en base a lo que dispone el art. 8.1.ª
III. ENCUBRIMIENTO
1. ENCUBRIMIENTO
• Se castiga «al que, con conocimiento de la comisión de un delito y sin haber intervenido en
el mismo como autor o cómplice, interviniere con posterioridad a su ejecución...» de alguna
de las formas que se recogen seguidamente (art. 451, párrafo 1º). Pena: prisión de 6 meses a 3 años.
• Estamos ante un delito de mera actividad. Es autónomo respecto del delito previo que
origina el encubrimiento, por lo que admite las formas de participación.
• Dos supuestos:
Ocultar equivale a esconder, evitar que sea descubierto algún objeto o persona.
Alterar consiste en modificar. Inutilizar= dejar inservible una cosa, como puede ser un
arma de fuego, pues si no está en condiciones de funcionamiento no comete delito de
tenencia ilícita de armas quien la tenga en su poder sin la correspondiente licencia o
permiso.
2. LIMITACIÓN DE LA PENA
• Art. 452: «En ningún caso podrá imponerse pena privativa de libertad que exceda de la
señalada al delito encubierto. Si éste estuviera castigado con pena de otra naturaleza, la
pena privativa de libertad será sustituida por la de multa de 6 a 24 meses, salvo que el delito
encubierto tenga asignada pena igual o inferior a ésta, en cuyo caso se impondrá al culpable
la pena de aquel delito en su mitad inferior».
• Estamos ante un delito autónomo con relación al delito preferente. Las penas que se toman
en consideración respecto del delito encubierto es la pena en abstracto, es decir, la fijada
por el Código en cada caso, no la impuesta por el Juez o Tribunal.
• Art. 453: «Las disposiciones de este Capítulo se aplicarán aun cuando el autor del hecho
encubierto sea irresponsable o esté personalmente exento de pena».
• Se contemplan dos supuestos: a) que el autor del hecho encubierto sea irresponsable
(concurre en los supuestos 1º, 2º y 3º del art. 20); y b) que esté personalmente exento de
pena.
• Art. 454 que: «Están exentos de las penas impuestas a los encubridores los que lo sean de
su cónyuge o de persona a quien se hallen ligados de forma estable por análoga relación de
afectividad, de sus ascendientes, descendientes, hermanos, por naturaleza, por adopción, o
afines en los mismos grados, con la sola excepción de los encubridores que se hallen
comprendidos en el supuesto del nº 1 del art. 451 (no debe colaborar para que el autor o
cómplice se beneficien de los efectos del delito) ».
• Sujeto activo: solo podrán serlo aquellos que tienen Derechos exigibles, por ser un delito
especial. Sujeto pasivo puede ser cualquiera. Quien interviene en nombre del titular de un
Derecho no comete este delito, sino el que corresponda en cada caso, como puede ser un
robo.
a) Realizar un derecho propio. Habrá que incluir cualquier Derecho que legalmente sea
exigible a tercero. El sujeto solo podrá llevar a cabo sus Derechos, no los de otros.
b) Actuar fuera de las vías legales. El sujeto no puede «tomarse la justicia por su mano».
Ha de acudir a la vía legal correspondiente, que puede ser la penal, laboral, civil o cont-
admin. A veces no habrá que recurrir desde un principio a los Tribunales, sino que los
trámites se inician en otros órganos de la Administración, como puede ser un Ayto.; más
tarde cabe acudir a aquellos si no fueron satisfechas sus pretensiones.
c) Empleo de violencia, intimidación o fuerza en las cosas. No se especifica la clase y
magnitud de violencia o intimidación que ha de darse en estos supuestos, pues ha de ser
sobre las personas, por lo que se ha de tener en cuenta el concepto que de una y otra se
dan al tratar de los delitos contra el patrimonio.
• Supuesto agravado
▪ Art. 455.2: «Se impondrá la pena superior en grado si para la intimidación o violencia se
hiciera uso de armas u objetos peligrosos» (habrá que tener en cuenta lo que al respecto
dispone el art. 242.3 CP). Puede plantearse concurso con otros delitos como homicidio,
lesiones, detenciones ilegales, etc.
• Cabe también mediante querella, que precisa la intervención de Letrado y Procurador, por
lo que los hechos que se imputan se razonan jurídicamente, incardinándolos en un tipo
penal. Si el Letrado que interviene conoce que los hechos son falsos cometerá también un
delito de acusación falsa; su obligación es explicar al querellante que debe ser veraz en los
hechos que se imputan, y si no son ciertos debe abstenerse de redactar la querella.
• Elemento subjetivo: el delito admite el dolo directo («con conocimiento de su falsedad») y
el eventual («temerario desprecio hacia la verdad»).
• Quien actúa de buena fe no cometería delito; no cabe la imprudencia. Existe el deber
ciudadano de denunciar (art. 259 LECrim). Según la Criminalística a veces los hechos se
ejecutan en un período de tiempo tan breve, segundos, que quien los observa puede no
captar la realidad, p. ej., quién de los componentes de un grupo hizo uso del arma homicida,
la percepción equivocada del denunciante puede cambiar la autoría.
• Por funcionario judicial o administrativo que tenga el deber de proceder a su
averiguación hay que entender los competentes para recibir y tramitar querellas, que son
los Jueces, y denuncias (escritas o simplemente verbales), los jueces, Fiscales y los miembros
de las FCSE, con deber de averiguar la realidad de lo denunciado.
• La consumación se produce en el momento de poner en conocimiento del funcionario
competente los hechos falsos constitutivos de infracción penal. Es posible la tentativa.
• Concurso: si en un mismo acto se imputan varios hechos falsos, solo se comete un delito.
Penalidad (art. 456.1):
«1º. Con la pena de prisión de 6 meses a 2 años y multa de 12 a 24 meses, si se imputara
un delito grave» [Delito grave= el que tiene, entre otras, pena de prisión superior a 5 años
(art. 33.2, a y art. 13.1)].
«2º. Con la pena de multa de 12 a 24 meses, si se imputara un delito menos grave». [Delito
menos grave= el que tiene fijada, entre otras, una pena de prisión de 3 meses hasta 5
años (art. 33.3, a y 13.2)]
«3º. Con la pena de multa de 3 a 6 meses si se imputara un delito leve» (art. 33.4, g) y 13.3).
Perseguibilidad
▪ Art. 456.2: «No podrá procederse contra el denunciante o acusador sino tras sentencia o
auto también firme, de sobreseimiento o archivo del Juez o Tribunal que haya conocido de
la infracción imputada. Estos mandarán proceder de oficio contra el denunciante o
acusador siempre que de la causa principal resulten indicios bastantes de la falsedad de la
imputación, sin perjuicio de que el hecho pueda también perseguirse previa denuncia del
ofendido».
▪ Para perseguir estos delitos es requisito previo: a) que exista sentencia firme, es decir que
no quepa recurso alguno, salvo el extraordinario de revisión u otros extraordinarios que
establezca la ley; o b) auto firme de sobreseimiento o archivo.
▪ El Juez o Tribunal que dicte la sentencia o el auto firmes mandará de oficio proceder
contra el denunciante o acusador falsos, aunque solo cuando haya indicios suficientes
respecto de la falsedad de la imputación. También puede perseguirse por la parte
ofendida.
2. SIMULACIÓN DE DELITO
• Tres supuestos:
a) Simular equivale a fingir como verdadero algo que no lo es. La ley exige al Juez la
comprobación de los hechos y la identidad de lo autores.
c) Es necesario que se provoque una actuación procesal (la intervención judicial), no siendo
suficiente el atestado policial; sí la ratificación ante la autoridad judicial. Es posible la
tentativa que no conlleva actuación procesal.
• Cabe concurso con otros delitos, en especial con el de estafa, como sucede con quien hace
desaparecer su vehículo para cobrar un seguro, o incendia cualquier bien con el mismo fin.
• Se castiga al «testigo que faltare a la verdad en su testimonio en causa judicial» (art. 458.1).
Pena: Prisión de 6 meses a 2 años y multa de 3 a 6 meses.
• A los imputados, acusado y procesados, amparados en el art. 24.2 CE, les asiste el
Derecho a «no declarar contra sí mismos», por lo que pueden no decir la verdad de lo
que les pregunte la autoridad judicial si ello supone manifestar algo que penalmente les
perjudica. Mentir en estos casos no supondría un delito de falso testimonio, aunque sí
pueden cometer acusación y denuncia falsas contra terceros inocentes. Incluso los testigos
pueden estar amparados por el texto constitucional cuando se les pregunte por hechos en
los que penalmente pueden estar involucrados.
• Causa judicial. Cualquier procedimiento: penal, civil, cont-admin. o laboral. La declaración
ha de ser ante un órgano judicial.
• El falso testimonio ha de ser contra reo (persona contra la que se dirige un procedimiento),
y se distinguen dos supuestos: según que el reo sea condenado, o no.
a) Se castiga «Si el falso testimonio se diera en contra del reo en causa criminal por delito» y
aquél no fuera condenado (art. 458.2). Pena: Prisión de 1 a 3 años y multa de 6 a 12 meses.
▪ Causa criminal por delito se entiende el procedimiento que se sigue por la presunta
comisión de alguno de los tipos penales recogidos en el Lib. II del Código, o en su caso
en leyes penales especiales.
▪ Cabe tanto el dolo directo como el dolo eventual. Puede concurrir la eximente de miedo
insuperable (art. 20.6º). El testigo puede faltar a la verdad ante el temor de graves
represalias contra él, su familia, sus bienes, etc., situación que se da en algunos
supuestos, y que reconoce el propio legislador.
• Art. 458.3: «Las mismas penas se impondrán si el falso testimonio tuviera lugar ante
Tribunales Internacionales que, en virtud de Tratados debidamente ratificados conforme a
la CE, ejerzan competencias derivadas de ella, o se realizara en España al declarar en virtud
de comisión rogatoria remitida por un Tribunal extranjero».
• Art. 459: «Las penas de los artículos. precedentes se impondrán en su mitad superior a los
peritos o intérpretes que faltaren a la verdad maliciosamente en su dictamen o traducción,
los cuales serán, además, castigados con la pena de inhabilitación especial para profesión u
oficio, empleo o cargo público, por tiempo de 6 a 12 años».
• Perito es el que tiene unos conocimientos especiales, ofreciendo al Juez datos que escapan
a su saber.
• Intérpretes son quienes colaboran con la Justicia cuando las personas juzgadas no conocen
el idioma español, hay que hacer traducciones de escritos, etc. Los supuestos previstos en el
art. 459 pueden darse en cualquier tipo de procedimiento penal, civil, etc.
• Solo son posibles las conductas dolosas; sin que quepa el dolo eventual, pues el texto hace
referencia a «faltaren a la verdad maliciosamente».
5. ALTERACIÓN DE LA VERDAD
• Sustanciales son los datos decisivos para resolver el procedimiento en uno u otro sentido.
Se altera la verdad parcialmente. Ha de influir en la esencia de la prueba. No es fácil
determinar en cada caso lo sustancial, y lo mismo hay que decir respecto de las reticencias,
inexactitudes o el silencio.
• Art. 461.1: quien «presentare a sabiendas testigos falsos o peritos o intérpretes mendaces,
será castigado con las mismas penas que para ellos se establecen en los arts. anteriores».
• Para la perfección del delito no es suficiente con la presentación, sino que además es
necesario presten falso testimonio.
Supuestos agravados
▪ En el art 461.2 se establece una agravación de la pena cuando «el responsable de este
delito fuese abogado, procurador, graduado social o representante del Ministerio Fiscal,
en actuación profesional o ejercicio de su función». Pena: Se impondrá en cada caso la pena en su mitad
superior y la de inhabilitación especial para empleo o cargo público, profesión u oficio, por tiempo de 2 a 4 años.
7. EXCUSA ABSOLUTORIA
• Art. 462: «Quedará exento de pena el que, habiendo prestado un falso testimonio en causa
criminal, se retracte en tiempo y forma, manifestando la verdad para que surta efecto antes
de que se dicte sentencia en el proceso de que se trate. Si a consecuencia del falso
testimonio, se hubiese producido la privación de libertad, se impondrán las penas
correspondientes inferiores en grado».
• La LECrim. se ocupa de la declaración de los testigos durante el procedimiento y en juicio
oral.
b) que ello dé lugar a la suspensión del juicio; y c) que exista reo en prisión
provisional.
▪ Puede ocurrir que el sujeto deje de comparecer voluntariamente, sin causa
justificada, y no cometa el delito. Sucederá esto cuando de todos modos el juicio se
celebre por no considerarse fundamental su testimonio para la celebración de la
vista.
▪ Que se cometa el delito, en parte, no depende del sujeto que no comparece, sino de
la importancia de sus conocimientos sobre el hecho, aspecto que puede ignorar.
Según las circunstancias en algún caso podría apreciarse la eximente de miedo
insuperable.
▪ Bien Jurídico protegido, salvo alguna excepción, es el buen funcionamiento de la
Administración de Justicia. Sujetos activos: los que no comparecen a juicio siendo
testigos, peritos, intérpretes, e incluso personas acusadas que se encuentran en
libertad y van a ser juzgadas junto con otros que están en prisión.
▪ Se castiga a quien «habiendo sido advertido lo hiciere por 2ª vez en causa criminal
sin reo en prisión, haya provocado o no la suspensión» (art 463.1). Pena: Multa de 6 a 10
meses.
▪ Cuando no hay reo en prisión se permite una 1ª falta de asistencia, pese a existir
citación formal y no se justifique la inasistencia. En este caso no importa que se
suspenda o no el juicio. La conducta es menos grave al no ser causa con preso.
▪ Art. 463.2, se agrava la pena cuando el responsable del delito «fuese abogado,
procurador o representante del MF, en actuación profesional o ejercicio de su función».
Pena: La establecida en el apart. 1 en su mitad superior y la de inhabilitación especial para empleo o cargo público,
▪ Este precepto es igual que el previsto en el art. 461.2, con la única diferencia de no
incluir ahora a los Graduados sociales.
▪ Con respecto a los abogados, en los recursos de casación ante la Sala 2ª del TS, la
incomparecencia injustificada a la vista de los defensores no será motivo para
suspenderla si la Sala así lo estima, aunque podrá imponer correcciones disciplinarias.
En todo caso se dará cuenta al Colegio de Abogados correspondiente a efectos de
posible responsabilidad disciplinaria (art. 894 LECrim).
c) Suspensión por incomparecencia del juez, miembro del tribunal o secretario judicial
▪ Se castiga cuando «la suspensión tuviera lugar, en el caso del apart. 1 de este art., como
consecuencia de la incomparecencia del juez o miembro del tribunal o de quien ejerza
las funciones de secretario judicial» (art. 463.3) . Pena: Prisión de 3 a 6 meses o multa de 6 a 24 meses
e inhabilitación especial por tiempo de 2 a 4 años.
• Con relativa frecuencia las partes interesadas en que no se condene a una persona,o la
pena sea inferior a la que corresponda, se emplean los más variados procedimientos, entre
ellos la violencia o intimidación. Por el contrario, es excepcional el uso de estos
procedimientos para conseguir que se condene a una persona o que la pena sea más grave
de la que realmente correspondería.
• Sujeto activo: puede ser cualquiera; sujeto pasivo: las personas indicadas que han de
comparecer en el procedimiento.
• Elementos del delito: a) uso de violencia o intimidación en las personas; y b) para que éstas
modifiquen su actuación en un proceso.
• La violencia o intimidación: ha de ser de la entidad suficiente como para poder hacer
cambiar de criterio a la persona sobre la que se ejerce la misma. Hay que distinguir la
violencia fisica (vis fisica) de la violencia intimidativa (vis compulsiva).
• Art. 464.1, párrafo 2º: «Si el autor del hecho alcanzara su objetivose impondrá la pena en su
mitad superior». Hay que entender que se consigue el objetivocuando la persona sobre la
que se ejerce la violencia o intimidación actúa en el procedimiento de la forma que interesa
al sujeto activo del delito.
• Art. 464.2: «Iguales penas se impondrán a quien realizare cualquier acto atentatorio contra
la vida, integridad, libertad, libertad sexual o bienes, como represalia contra las personas
citadas en el apart. anterior, por su actuación en procedimiento judicial sin perjuicio de la
pena correspondiente a la infracción de que tales hechos sean constitutivos».
• En cuanto a la referencia que se hace al atentado contra los bienes habrá que entender que
son los encaminados a su destrucción total o parcial o producir cualquier tipo de daño, pues
así cabe deducirlo en cuanto que la conducta del sujeto activo del delito es de represalia.
• Concurso. Si el mismo sujeto realiza la conducta del apart. 1, y después lleva a cabo
cualquiera de las conductas del apart. 2, habrá cometido dos delitos en concurso real.
También el legislador contempla el concurso real en el art. 464.2 entre los actos atentatorios
y cualquier otra infracción que se derive de los mismos.
• El art. 24.2 CE garantiza el Derecho «a un proceso con todas las garantías». En el art. 466 se
contemplan tres supuestos, en función de que el sujeto activo:
▪ Art. 302 LECrim.: «las partes personadas podrán tomar conocimiento de las actuaciones
e intervenir en todas las diligencias del procedimiento... Sin embargo, podrá el Juez de
Instrucción... declararlo, mediante auto, total o parcialmente secreto para todas las
partes personadas, por tiempo no superior a un mes».
▪ Art. 466.2: «Si la revelación de las actuaciones declaradas secretas fuese realizada por el
Juez o miembro del Tribunal, representante del MF, Secretario Judicial (LAJ) o cualquier
funcionario al servicio de la Administración de Justicia, se le impondrán las penas
previstas en el art. 417 en su mitad superior».
▪ Art. 466.3: «Si la conducta descrita en el apart. 1º fuere realizada por cualquier otro
particular que intervenga en el proceso, la pena se impondrá en su mitad inferior».
• Según el art. 440.3 LOPJ «en los procedimientos laborales y de SS la representación podrá
ser ostentada por Graduado Social colegiado». No se incluye dentro de la deslealtad a éstos.
Estamos ante delitos especiales que solo pueden cometer abogados y procuradores.
▪ La conducta puede ser activa u omisiva, es decir, por actuar incorrectamente, como
puede ser por ignorancia, o de forma omisiva, dejando de actuar con el correspondiente
perjuicio.
▪ Para la consumación del delito es necesario que se «perjudique de forma manifiesta los
intereses que le fueron encomendados». (Manifiesto= patente y claro).
c) Imprudencia grave
▪ En el párrafo 2º del art. 467.2 se prevén los supuestos realizados por imprudencia grave.
Pena: Multa de 6 a 12 meses e inhabilitación especial de 6 meses a 6 años.
▪ Sobre imprudencia grave hay que atenerse a los Principios generales. Habrá imprudencia
grave cuando no se observe el deber objetivode cuidado que hubiera observado un
profesional medio. Se incluye también la impericia profesional.
• Según el art. 468.2 «Se impondrá en todo caso la pena de prisión de 6 meses a 1 año a los
que quebrantaren una pena de las contempladas en el art. 48 CP o una medida cautelar o
de seguridad de la misma naturaleza impuestas en procesos criminales en los que el
ofendido sea alguna de las personas a las que se refiere el art. 173.2, así como a aquellos
que quebrantaren la medida de libertad vigilada».
• El texto legal distingue dos situaciones: que el sujeto activo del delito esté privado de
libertad o que no lo esté y cuando el ofendido sea alguna de las personas a las que se
refiere el art. 173.2.
• Cabe el estado de necesidad como causa de justificación, como sería quien quebranta la
prohibición de conducir vehículos de motor para llevar un enfermo grave a un hospital.
• En los supuestos en que el sujeto activo del delito se encuentra privado de libertad la
consumación se produce en el momento en el que recupera la misma, sin que exista ningún
control por quien estaría obligado a detenerle para su reingreso. En las medidas cautelares
cuando se incumple el mandato judicial en cada caso.
• Es posible la tentativa, que en los supuestos de privación de libertad tendría lugar cuando el
fugado no consigue la plena libertad de movimientos al ser perseguido, p. ej., por la policía y
siempre que ésta no pierda el control del evadido, pues si en algún momento pierde dicho
control, por corto que sea el espacio de tiempo, el delito queda consumado.
• Ante un eventual concurso con el delito de desobediencia del art. 556, por el principio de
especialidad (art. 8.1ª), es de aplicación el quebrantamiento de condena.
• Se castiga a los «Los que inutilicen o perturben el funcionamiento normal de los dispositivos
técnicos que hubieran sido dispuestos para controlar el cumplimiento de penas, medidas de
seguridad o medidas cautelares, no los lleven consigo u omitan las medidas exigibles para
mantener su correcto estado de funcionamiento» (art. 468.3). Pena: Multa de 6 a 12 meses.
• El Reglamento Penitenciario en su art. 86.4 hace referencia al control de los internos fuera
del establecimiento penitenciario «mediante dispositivos telemáticos adecuados... u otros
mecanismos de control suficientes».
• Se castiga a los «sentenciados o presos que se fugaren del lugar en que estén recluidos,
haciendo uso de violencia o intimidación en las personas o fuerza en las cosas o tomando
parte en motín» (art. 469). Pena: Prisión de 6 meses a 4 años.
• Requisitos para la perfección del delito: a) que los sentenciados o presos se fuguen del lugar
donde se encuentran privados de libertad; b) que la evasión sea haciendo uso de violencia o
intimidación en las personas o fuerza en las cosas; y c) tomando parte en un motín.
• Con respecto a la fuerza en las cosas son de aplicación los supuestos previstos en el art.
238, en sus núms. 1, 2, 4 y 5. No obstante, pueden aparecer situaciones nuevas, como
excavar túneles para evadirse de una prisión, que aunque no encaja en el concepto de
fuerza del referido art., la jurisprudencia lo admite.
• Motín es la protesta tumultuaria de un grupo de internos para reivindicar algún Derecho o
protestar contra la administración penitenciaria.
3. FAVORECIMIENTO A LA EVASIÓN
• El art. 470 contempla tres supuestos: a) evasión de condenado, preso o detenido; b) evasión
con empleo de violencia o intimidación en las personas, fuerza en las cosas o soborno; y c)
supuesto atenuado.
▪ El sujeto activo del delito es un particular, que puede ser otro interno.
▪ Condenado: sujeto al que se le ha impuesto una pena por sentencia que puede ser
firme o no.
b) Supuesto agravado. Art. 470.2 cuando «Se empleara al efecto violencia o intimidación en
las personas, fuerza en las cosas o soborno». Pena: Prisión de 6 meses a 4 años.
c) Supuestos atenuados. Art. 470.3: «Si se tratara de alguna de las personas citadas en el
art. 454, se les castigará con la pena de multa de 3 a 6 meses, pudiendo en este caso el
Juez o Tribunal imponer tan solo las penas correspondientes a los daños causados o a las
amenazas o violencias ejercidas».Se permite al juzgador valorar a su libre arbitrio la
relación de parentesco prevista en el art. 454.
• El art. 471 contempla dos supuestos: según que el condenado, preso o detenido estuviere
condenado o no por sentencia ejecutoria.
a) Art. 471: «se impondrá la pena superior en grado, en sus respectivos casos, si el culpable
fuera un funcionario público encargado de la conducción o custodia de un condenado,
preso o detenido». Además, se impondrá la pena de inhabilitación especial para empleo
o cargo público de 3 a 6 años.
1. FALSO TESTIMONIO
• Se agrava la pena «Si el falso testimonio se diera en contra del acusado».Pena: Prisión de 2 a 4 años.
• Se castiga en el último inciso del art. 471 bis.1: «Si a consecuencia del testimonio se dictara
un fallo condenatorio». Pena: Prisión de 4 a 5 años.
• Se castiga al «que presentare pruebas ante la Corte Penal Internacional a sabiendas de que
son falsas o han sido falsificadas» (art. 471 bis.2). Pena: Las señaladas en el apart.o 1 de este artículo.
• Se castiga a quien «tome represalias contra un testigo por su declaración ante la Corte»(art.
471.bis.6, último inciso). Pena: Prisión de 1 a 4 años y multa de 6 a 24 meses.
10. COHECHO
II. SEDICIÓN
1. TIPO BÁSICO
• Art. 544: «Son reos de sedición los que, sin estar comprendidos en el delito de rebelión, se
alcen pública y tumultuariamente para impedir, por la fuerza o fuera de las vías legales la
aplicación de las leyes o a cualquier autoridad, corporación oficial o funcionario público, el
legítimo ejercicio de sus funciones o el cumplimiento de sus acuerdos, o de las resoluciones
administrativas o judiciales».
• Es un delito que se comete con dolo específico (“para impedir”, dice el precepto), y lo que
se impide ha de ser la aplicación de las leyes o que cualquier autoridad, funcionario o
corporación oficial ejerza sus funciones o se cumplan las resoluciones administrativas o
judiciales, lo que indica que el alzamiento público y tumultuario tiende a interferir en el
normal desenvolvimiento de las instituciones impidiendo la actividad legítima de los
funcionarios que las ponen en marcha.
• En los «Delitos contra el orden público» se encuentran los delitos de atentado, resistencia y
desobediencia a la autoridad. Dicha ubicación determina la vinculación del Bien Jurídico
protegido por este delito al concepto de orden público, aunque existen otros valores
afectados, también tutelados por dichos delitos.
• Rasgos definitorios del concepto de autoridad son básicamente el tener mando y el ejercer
jurisdicción. Tanto la doctrina como la jurisprudencia coinciden en afirmar que los
conceptos de autoridad y funcionario público a efectos penales se mueven en una relación
de género a especie, de tal manera que la autoridad es un tipo de funcionario (es preciso
que tenga la consideración de funcionario), que se caracteriza por tener mando
(interpretado en el sentido de tener dominio o potestad sobre los subordinados) o ejercer
jurisdicción propia.
• «2. Se considerará funcionario público a todo el que, por disposición inmediata de la Ley o
por elección o por nombramiento de autoridad competente, participe en el ejercicio de
funciones públicas».
• A efectos penales, se considera funcionario público a todas las personas en las que
concurran los siguientes requisitos:
(1) Participación en el ejercicio de funciones públicas, ya sea en las del Estado, Entidades
Locales y CCAA; cualquier actuación de estas entidades donde exista un interés público
responde a este concepto amplio de función pública.
(2) Ha de existir una designación pública para el ejercicio de tal función, en cualquiera de las
tres formas previstas en el propio art. 24.2 CP:
2. por elección;
• Así pues el concepto penal de funcionario público se funda sobre dos requisitos: a. el
ejercicio de funciones públicas; y b. el título que habilita para tal ejercicio.
• El CP también se refiere a los agentes de la autoridad, aunque sin ofrecer en este caso una
definición legal de los mismos, debiendo recurrir para conocer quienes tienen tal condición
a la LO 2/1986 de 13/03, de FCS que señala en su art. 7.1 que los miembros de las FCS en el
ejercicio de sus funciones tendrán a todos los efectos legales el carácter de agentes de la
autoridad.
• En todo caso, se considerarán actos de atentado los cometidos contra los funcionarios
docentes o sanitarios que se hallen en el ejercicio de las funciones propias de su cargo, o
con ocasión de ellas (art. 550.1 CP).
• Art. 550 CP: «Son reos de atentado los que agredieren o, con intimidación grave o violencia,
opusieren resistencia grave a la autoridad, a sus agentes o funcionarios públicos, o los
acometieren, cuando se hallen en el ejercicio de las funciones de sus cargos o con ocasión
de ellas».
• La LO 1/2015, de 30/03, introduce una nueva definición del atentado que incluye todos los
supuestos de acometimiento, agresión, empleo de violencia o amenazas graves de violencia
sobre el agente, pero en la que no se equipara el empleo de violencia sobre el agente con la
acción de resistencia meramente pasiva, que continúa sancionándose con la pena
correspondiente a los supuestos de desobediencia grave.
• Los requisitos o elementos cuya concurrencia se precisa para apreciar la existencia del
delito de atentado son:
b. que el sujeto pasivo de la acción típica sea autoridad, agente de la misma o funcionario
público;
c. que dicho sujeto pasivo se hallare en el ejercicio de las funciones propias del cargo, y, si
así no fuera, que el autor del hecho hubiera actuado con ocasión de ellas, actuando dentro
del marco de la legalidad, pues en este delito no se pretende proteger a la persona del
funcionario, sino a la función que éste desempeña, precisamente por el carácter público de
ésta;
d. que el sujeto activo (que puede ser cualquiera) tenga conocimiento (elemento subjetivo
del tipo) de la calidad de autoridad, agente de la misma o funcionario público, de la
persona sobre la que ejerce la violencia o intimidación y que exista un animus o propósito
de ofender a la autoridad o sus agentes, que consiste en faltar al respeto debido a quienes
encarnan el principio de autoridad.
• (1) La comisión del hecho delictivo, se traduce en un ataque contra la autoridad, agente
de la misma o funcionario público que se produce cuando se encuentran ejecutando las
funciones propias de su cargo o con ocasión de ellas. Acciones alternativas, siendo
suficiente la realización de una sola de ellas, por lo que puede caracterizarse como un tipo
mixto alternativo, y pueden consistir en: acometimiento, empleo de fuerza, intimidación
grave, o resistencia activa también grave. Es necesario determinar en qué consisten cada
una de las 4 formas comisivas que dan lugar al delito de atentado:
Acometimiento, desde el punto de vista jurisprudencial, sería por tanto una acción que
implica el empleo de fuerza para agredir, o, dicho de otra manera, supone el empleo de una
violencia corporal efectiva, en el que se tiene que dar un contacto corporal entre agresor y
agredido, que puede dar lugar a una lesión que revista mayor o menor gravedad. El empleo
de fuerza no tiene como finalidad lesionar la integridad de la autoridad, agente de la misma
o funcionario público, ya que persigue obligarle a hacer lo que no quiere. El acometimiento,
de mayor medida cualitativa y cuantitativa que el simple uso de fuerza, representa un plus
de gravedad.
• Para que la intimidación dé lugar al delito de atentado se precisa de forma imprescindible
que sea grave, ya que, en caso contrario, no constituiría este delito; y tendrá tal
consideración cuando la intimidación se lleva a cabo a través de una amenaza de realizar un
mal grave e inmediato capaz de infundir miedo o temor en el sujeto pasivo del delito.
1. La intimidación consiste en el anuncio de un mal que presente una idoneidad suficiente
para infundir temor o miedo al funcionario. El mal debe ser inminente, ya que será este
requisito de la inminencia el que nos permitirá diferenciar esta modalidad de atentado
del delito de amenazas.
2. El mal con el que se amenaza debe ser capaz de producir una sensación de temor o
miedo en la víctima, por lo que deberá presentar visos de verosimilitud y concreción.
3. La intimidación deber ser grave.
La resistencia grave es la cuarta de las acciones que puede dar lugar al nacimiento del
delito de atentado. Resistencia grave equivale a actividad realizada por parte del sujeto
activo del delito, que persigue como finalidad dificultar o impedir la actuación profesional de
la autoridad, agente de la misma o funcionario público. Implica la negativa a realizar algo a
lo que legalmente está obligado y que así se lo ordena la autoridad en el ejercicio de sus
funciones.
Pero no toda actuación que persiga dificultar o impedir una actuación profesional puede ser
considerada como constitutiva del delito de atentado, ya que, para encontrarnos ante esta
situación, se necesita, de acuerdo con el art. 550, que esta resistencia sea, además de grave,
activa, lo que implica el empleo de una oposición tenaz, resuelta, decidida, con utilización
de fuerza real, frente a la actuación del agente o funcionario agredido. En el caso de que la
resistencia no sea considerada como grave o revista especial gravedad pero sea una
resistencia pasiva, nos encontraremos con el delito de desobediencia y resistencia del art.
556 (STS 9017/2011, de 12/12).
• El delito de atentado se perfecciona con el simple ataque en cualquiera de las cuatro formas
previstas en el tipo, incluso cuando el acto de acometimiento no logre su oBien
Jurídicoetivo, ya que nos encontramos ante un delito de mera actividad, de forma que
aunque no se llegue a golpear o agredir materialmente al sujeto pasivo, el delito se
consuma con el ataque, acometimiento o grave intimidación (STS 72/2002, de 21/01; STS
369/2003, de 15/03). Las acciones descritas (agresión, acometimiento, empleo de violencia,
intimidación grave o resistencia activa también grave), ejecutadas contra los mismos, no
exigen un resultado lesivo del sujeto pasivo. Si concurre, se penará independientemente,
con aplicación de las reglas concursales correspondientes.
• El art. 550.3 CP establece otro supuesto agravado en función del tipo de autoridad atacado
imponiendo penas más elevadas: «si la autoridad contra la que se atentare fuera miembro
del Gobierno, de los Consejos de Gobierno de las CCAA, del Congreso de los Diputados, del
Senado o de las Asambleas Legislativas de las CCAA, de las Corporaciones locales, del CGPJ,
Magistrado del TC, juez, magistrado o miembro del MF, se impondrá la pena de prisión de 1
a 6 años y multa de 6 a 12 meses».
4. SUPUESTOS AGRAVADOS
• Además de los tipos agravados del art. 550 CP se impondrán las penas superiores en grado
para todos los tipos establecidos en el art. anterior, si la agresión se verificara con armas o
cualquier otro medio peligroso, lo que puede suponer un mayor peligro para la vida o
integridad física de la autoridad o funcionario público víctima del atentado, acometiendo a
la autoridad, a su agente o al funcionario público haciendo uso de un vehículo de motor, o
cuando los hechos se lleven a cabo con ocasión de un motín, plante o incidente colectivo en
el interior de un centro penitenciario (art. 551).
• Circunstancias agravatorias:
1.ª Motivada por un mayor desvalor de la acción, requiere que el arma o los objetos
peligrosos se utilicen o empleen para atacar al funcionario o autoridad. Si solo se
exhiben para intimidar no cabe la apreciación del tipo agravado sino la del tipo básico en
su modalidad de intimidación grave. Se exige que el arma o medio peligroso lo haya sido
en el caso concreto, no solo la peligrosidad en abstracto.
• En el art. 554.1 CP, se establece un tipo de atentado impropio. Los hechos descritos en los
arts. 550 y 551 serán también castigados con las penas expresadas en ellos cuando se
cometieren contra un miembro de las FUERZAS ARMADAS que, vistiendo uniforme,
estuviera prestando un servicio que le hubiera sido legalmente encomendado. A estos
efectos, se entenderán por fuerza armada (FA) los militares que, vistiendo uniforme, presten
un servicio que legalmente esté encomendado a las FUERZAS ARMADAS.
• Por FUERZAS ARMADAS hay que entender aquellos militares, que portando armas y
vistiendo de uniforme, presten servicios legalmente encomendados a las FUERZAS
ARMADAS (art.10 CPM, LO13/1985). Por tanto, no se podrá considerar como tales a las FCSE.
En el caso de la Guardia Civil, se estará ante este supuesto si en el momento que se realiza
la conducta tipificada en este art. están desempeñando función de las encomendadas a las
FUERZAS ARMADAS; y ello como consecuencia de la estructura y organización castrense del
Instituto Armado y de la condición de militares de los miembros que lo integran.
• La conducta prohibida consiste en realizar cualquiera de los hechos descritos en los arts.
550 y 551, debiendo producirse cuando se hallen en ejercicio de sus funciones o con
ocasión de aquellas.
• Art. 554.2: «Las mismas penas se impondrán a quienes acometan, empleen violencia o
intimiden a las personas que acudan en auxilio de la autoridad, sus agentes o funcionarios».
• Nos encontramos ante un atentado contra la autoridad impropio, ya que en este caso los
sujetos pasivos del delito no son propiamente autoridad, agentes de ésta o funcionarios
públicos, sino particulares contra los que se atenta cuando acuden en auxilio de la
autoridad, sus agentes o funcionarios.
• Art. 554.3 CP: también se impondrán las penas de los arts. 550 y 551 a quienes acometan,
empleen violencia o intimiden gravemente a:
• Se incluyen como sujetos protegidos, junto con los ciudadanos que acuden en auxilio de los
agentes de la autoridad, los miembros de los equipos de asistencia y rescate que acuden a
prestar auxilio a otro en un accidente o en una calamidad pública.
En estos casos está prevista ahora la imposición de la misma pena que cuando los hechos
se cometen sobre una autoridad, agente o funcionario. Esta agravación tiene una doble
justificación:
• El art. 556 regula dos supuestos residuales respecto del delito de atentado, los delitos de
resistencia y desobediencia grave, al castigar con la pena de prisión de 6 meses a 1 año a
«los que, sin estar comprendidos en el art. 550, resistieren o desobedecieren gravemente a
la autoridad o sus agentes en el ejercicio de sus funciones, o al personal de seguridad
privada, debidamente identificado, que desarrolle actividades de seguridad privada en
cooperación y bajo el mando de las FCS».
a) se trata de una reacción del sujeto activo frente a una decisión de la Autoridad o sus
agentes;
b) la menor intensidad de la violencia empleada que, además, ahora tiene carácter pasivo; y
c) que en el presente delito desaparece como sujeto pasivo el funcionario.
• Art. 556.2: «Los que faltaren al respeto y consideración debida a la autoridad, en el ejercicio
de sus funciones, serán castigados con la pena de multa de 1 a 3 meses».
a) Tipo básico
▪ Se castiga con la pena de prisión de 6 meses a 3 años a «quienes actuando en grupo o
individualmente pero amparados en él, alteraren la paz pública ejecutando actos de
violencia sobre las personas o sobre las cosas, o amenazando a otros con llevarlos a
cabo» (art. 557.1).
▪ El CP construye una definición de alteración del orden público a partir de la referencia
al sujeto plural y a la realización de actos de violencia sobre cosas y personas.
▪ El sujeto activo de este delito ha de ser colectivo o pluripersonal, puesto que se exige la
actuación en grupo, o individualmente pero amparados en él. Se trata de un delito en el
que, en base a un acuerdo de voluntades expreso o tácito, los miembros del grupo
encaminan sus acciones hacia una finalidad común, atentar contra la paz pública, no
exigiéndose estructura organizativa específica ni jerarquización entre los componentes,
siendo indiferente igualmente que se hayan concertado previamente o que partiendo de
la iniciativa de unos pocos, se vayan sumando otros.
▪ Se trata de un delito de resultado que exige la efectiva alteración del orden público y
que se consuma desde el momento en que se produzcan alguna de las diferentes
conductas descritas en el tipo: violencia sobre las personas, violencia sobre las cosas, o
amenazas. La simple agrupación de personas molestando, incomodando, o alterando la
pacífica convivencia, no consumará este delito. Es posible la tentativa.
▪ El delito requiere además la concurrencia de un dolo específico (elemento subjetivo del
tipo), consistente en que la actuación en grupo o individualmente pero amparados en él,
ha de llevarse a cabo con el fin de atentar contra la paz pública, entendida en el
sentido de impedir el libre ejercicio de los Derechos y libertades públicas. Lo que se
intenta proteger o salvaguardar es que el ciudadano, como consecuencia de la alteración
del OP, quede impedido de poder llevar a cabo libremente su actividad cotidiana, viendo
alterada la normalidad de su modo de vida.
▪ Orden público es el simple orden en la calle, en tanto que la Paz Pública se integraría por
el conjunto de condiciones externas que permiten el normal desarrollo de la convivencia
ciudadana, el orden de la comunidad y en definitiva la observancia de las reglas que
facilitan esa convivencia (varias STS).
▪ El art. 557.2 sanciona la conducta de aquéllos que no participan directamente en los
actos de violencia, pero incitan a los otros, o refuerzan su disposición a llevarlos a cabo,
equiparando así las figuras de los autores directos del delito y las figuras de inductores,
incitadores o instigadores:«Con las mismas penas se castigará a quienes actuaren sobre el
grupo o sus individuos incitándoles a realizar las acciones descritas en el apartado anterior o
reforzando su disposición a llevarlas a cabo».
▪ Concurso de delitos. Se opta porque las lesiones, daños u otros atentados que
eventualmente puedan producirse se castiguen independientemente, dado que el último
inciso del precepto señala expresamente que «estas penas serán impuestas sin perjuicio
de las que pudieran corresponder a los actos concretos de violencia o de amenazas que
se hubieran llevado a cabo».
b) Supuestos agravados
▪ Art. 557 bis CP: «1. Los hechos descritos en el art. anterior serán castigados con una pena
de 1 a 6 años de prisión cuando concurra alguna de las circunstancias siguientes:
1.ª Cuando alguno de los partícipes en el delito portare un arma u otro instrumento
peligroso, o exhibiere un arma de fuego simulada.
2.ª Cuando el acto de violencia ejecutado resulte potencialmente peligroso para la vida
de las personas o pueda causar lesiones graves. En particular, están incluidos los
supuestos de lanzamiento de objetos contundentes o líquidos inflamables, el
incendio y la utilización de explosivos.
3.ª Cuando los hechos se lleven a cabo en una manifestación o reunión numerosa, o
con ocasión de alguna de ellas.
6.ª Cuando se lleven a cabo con ocultación del rostro y así se dificulte la identificación
de sus autores.
▪ Estas penas serán impuestas sin perjuicio de las que pudieran corresponder a tos actos
concretos de violencia, amenazas o pillaje que se hubieran llevado a cabo».
c) Supuesto atenuado
▪ Se regula como supuesto atenuado la entrada en locales y establecimientos de un modo
que altere su normal actividad, cuando no se hubieran llegado a producir actos de
violencia o amenazas, conducta que la regulación anterior equiparaba a los desórdenes
violentos.
▪ Art. 557 ter: «1. Los que, actuando en grupo o individualmente pero amparados en él,
invadan u ocupen, contra la voluntad de su titular, el domicilio de una persona jurídica
pública o privada, un despacho, oficina, establecimiento o local, aunque se encuentre
abierto al público, y causen con ello una perturbación relevante de la paz pública y de su
actividad normal, serán castigados con una pena de prisión de 3 a 6 meses o multa de 6 a
12 meses, salvo que los hechos ya estuvieran castigados con una pena más grave en otro
precepto de este Código. 2. Los hechos serán castigados con la pena superior en grado
cuando concurran las circunstancias 1, 3, 4 o 5 del art. 557 bis».
▪ Lo relevante de este tipo penal consiste en causar una perturbación relevante de la
paz pública y de su actividad normal, mediante una invasión u ocupación, no
autorizada pero no violenta, de: domicilio de una persona jurídica pública o privada,
despacho, oficina, establecimiento o local, aunque se encuentre abierto al público.
▪ Si el art. 557.1 CP, definía la alteración del OP a partir de la referencia al sujeto plural y a
la realización de actos de violencia sobre cosas y personas, el tipo privilegiado del art. 557
ter CP, participa de idéntico sujeto activo plural, pero se diferencia por una alteración de
la paz pública de menor entidad, al llevarse a cabo sin violencia sobre las personas o las
cosas.
2. PERTURBACIÓN GRAVE DEL ORDEN EN LUGARES PÚBLICOS
• Art. 559: «La distribución o difusión pública, a través de cualquier medio, de mensajes o
consignas que inciten a la comisión de alguno de los delitos de alteración del OP del art. 557
bis, o que sirvan para reforzar la decisión de llevarlos a cabo, será castigado con una pena
de multa de 3 a 12 meses o prisión de 3 meses a 1 año».
• La LO 1/2015 de reforma del CP, introduce un nuevo tipo penal, consistente en la difusión
de mensajes que inciten a la comisión de alguno de los delitos agravados de alteración del
OP. De este modo, se evita la sanción general de la mera realización de comentarios que
puedan incitar de un modo más o menos indirecto a los desórdenes públicos, y solamente
se sancionan los actos de incitación a desórdenes especialmente graves cuya delimitación
no plantea dificultades.
• El art. 560, recoge una serie de supuestos (que constituyen numerus clausus) en los que se
produce un grave daño en unos servicios públicos considerados esenciales para el
adecuado desarrollo de la vida en comunidad, como son: las telecomunicaciones, el
transporte ferroviario y el suministro de agua, gas y electricidad.
• El sujeto activo del delito ha de ser colectivo, siendo necesario la actuación conjunta de un
grupo de personas, cuyas acciones obedezcan a un propósito común y compartido.
• Art. 560.1: se castiga a «los que causaren daños que interrumpan, obstaculicen o destruyan
líneas o instalaciones de telecomunicaciones o la correspondencia postal». Se trata,
lógicamente, de causar daños sobre cosas que contemplan una función efectiva para el
servicio de telecomunicaciones o la correspondencia postal, por lo que no ha de tratarse de
cualquier tipo de daño, sino de uno que precisamente ha de ir dirigido suBien
Jurídicoetivamente y ha de producir objetivamente la interrupción, obstaculización o
destrucción de las telecomunicaciones y la correspondencia, que han de verse, por tanto,
afectadas para la efectiva consumación del delito (delito de resultado).
• Art. 560.2: se castiga a «los que causen daños en vías férreas u originen un grave daño para
la circulación ferroviaria de alguna de las formas previstas en el art. 382». Se trata en este
caso de realizar la misma conducta, pero referida a las vías férreas o que originen un grave
daño para la circulación ferroviaria de alguna de las formas del artículo 382 CP (alterando la
seguridad del tráfico mediante la colocación en la vía de obstáculos imprevisibles,
derramamiento de sustancias deslizantes o inflamables, mutación o daño de la señalización,
o por cualquier otro medio, y no restableciendo la seguridad de la vía, cuando haya
obligación de hacerlo); es preciso que la circulación se vea efectivamente interrumpida.
• Art. 560.3: se castiga a «los que dañen las conducciones o transmisiones de agua, gas o
electricidad para las poblaciones, interrumpiendo o alterando gravemente el suministro o
servicio». Se trata de realizar cualquier conducta que, mediante daños en las conducciones
o transmisiones, interrumpan o alteren gravemente el suministro o servicio de agua, gas
o electricidad.
• Los daños del art. 560 CP prevalecen sobre los cometidos para impedir el libre ejercicio de
la autoridad que figuran en el artículo 264 CP entre los delitos contra el patrimonio, puesto
que aquel precepto se refiere exclusivamente a los daños «no comprendidos en otros
lugares del Código».
• La reforma del CP por la LO 1/2015, de 30 de marzo, modifica también la redacción del art.
561 (aviso falso de bomba), para incluir los supuestos de activación mediante noticias falsas
de los servicios sanitarios o de emergencia, castigando a «quien afirme falsamente o simule
una situación de peligro para la comunidad o la producción de un siniestro a consecuencia
del cual es necesario prestar auxilio a otro, y con ello provoque la movilización de los
servicios de policía, asistencia o salvamento».
• El art. 563 CP castiga con la pena de prisión de 1 a 3 años, «la tenencia de armas prohibidas
y la de aquellas que sean resultado de la modificación sustancial de las características de
fabricación de armas reglamentadas».
• Se ha considerado tradicionalmente la tenencia ilícita de armas como una infracción de
actividad o de mero riesgo y de peligro abstracto, que no requieren ni intención de usar
las armas ni de conseguir un resultado lesivo, ya que la «ratio legis» (finalidad) reside en la
protección de la seguridad de la comunidad, en la defensa de la sociedad y del OP, ante el
mal uso que eventualmente pudiera realizarse de las armas de fuego. Sin embargo,
recientemente la jurisprudencia viene considerando que el Bien Jurídico protegido en el
delito de tenencia de armas prohibidas es triple: la seguridad pública en abstracto, el
monopolio del Estado en el control de las armas, y la vida y la integridad física.
• Norma penal en blanco, que deberemos completar acudiendo a normas extrapenales,
para poder saber a ciencia cierta, que debemos entender por arma prohibida y por arma
reglamentada modificada.
Concepto de arma prohibida
▪ Se prohíbe la fabricación, importación, circulación, publicidad, compraventa, tenencia y
uso de las siguientes armas o de sus imitaciones (art. 4 RA):
a) Las armas de fuego que sean resultado de modificar sustancialmente las características
de fabricación u origen de otras armas, sin la reglamentaria autorización del modelo o
prototipo.
b) Las armas largas que contengan dispositivos especiales, en su culata o mecanismos,
para alojar pistolas u otras armas.
c) Las pistolas o revólveres que lleven adaptado un culatín.
d) Las armas de fuego para alojar o alojadas en el interior de bastones u otros objetos.
e) Las armas de fuego simuladas bajo apariencia de cualquier otro objeto.
f) Los bastones-estoque, los puñales de cualquier clase y las navajas llamadas
automáticas. Se consideran puñales a estos efectos las armas blancas de hoja menor
de 11 cm., de dos filos y puntiagudas.
g) Las armas de fuego, de aire u otro gas comprimido, reales o simuladas, combinadas
con armas blancas.
h) Las defensas de alambre o plomo; los rompecabezas; las llaves de pugilato, con o sin
púas; los tiragomas y cerbatanas perfeccionados; los munchacos y xiriquetes, así como
cualesquiera otros instrumentos especialmente peligrosos para la integridad física de
las personas.
1) Las armas semiautomáticas de las categorías 2.2 y 3.2, cuya capacidad de carga sea
superior a cinco cartuchos, incluido el alojado en la recámara, o cuya culata sea
plegable o eliminable.
2) Los sprays de defensa personal y todas aquellas armas que despidan gases o
aerosoles, así como cualquier dispositivo que comprenda mecanismos capaces de
proyectar sustancialmente estupefacientes, tóxicas o corrosivas.
3) Las defensas eléctricas, de goma, tonfas o similares.
• Pese a que el tenor literal del art. 563 CP, sancione de un modo aparentemente objetivo la
mera tenencia de armas prohibidas, en consideración a que la legislación sobre las armas
prohibidas, concretada en el Reglamento de Armas, no es excesivamente precisa, ya que no
describe suficientemente las armas que considera prohibidas, utiliza en muchos casos
un lenguaje y una terminología equívoca y desconocida por la mayoría de los ciudadanos, y
deja la puerta abierta a la consideración de cualquier instrumento que pueda resultar
peligroso para la integridad física de las personas como arma prohibida.
• Por ello, el TC ha interpretado el precepto de una forma más restrictiva y considera que las
armas cuya tenencia se prohíbe penalmente son:
(1) que sean materialmente armas (pues no todos los objetos prohibidos con ese nombre
en la norma administrativa lo son);
(2) que su tenencia se prohíba por una norma extrapenal con rango de ley o por el
reglamento al que la ley se remite, debiendo excluirse del ámbito de prohibición del art. 563
CP todas aquellas armas que se introduzcan en el catálogo de los arts. 4 y 5 RA mediante
una Orden Ministerial conforme a lo previsto en la disposición final cuarta, por impedirlo la
reserva formal de ley que rige en material penal;
• El concepto de tenencia, a efectos penales, ha sido configurado por la doctrina del TS, en
base a los siguientes elementos:
a) Objetivo: tenencia, aunque sea breve del arma, y que será apreciable tanto si lleva el
arma consigo como si la guarda en el propio domicilio o la oculta en cualquier otro lugar.
b) Subjetivo: Intención de tenerla, esto es, relación entre la persona y el arma que,
permitiendo la disponibilidad de la misma, haga factible su utilización merced a la libre
voluntad del sujeto.
• Delito doloso, en el que el dolo del autor deberá abarcar el conocimiento de la ilicitud de la
tenencia de las armas prohibidas o sustancialmente modificadas.
• Tradicionalmente se ha considerado este delito como un delito de propia mano que solo
puede cometer aquél que de forma exclusiva y excluyente goza de la tenencia del arma,
pero se puede admitir la posibilidad de la tenencia compartida, aplicable a todos aquellos
que conociendo la existencia del arma en la dinámica delictiva, la tuvieran a su disposición.
2.ª categoría: Armas de fuego largas para vigilancia y guardería; Armas de fuego largas y
rayadas: comprenden aquellas armas utilizables para caza mayor.
3.ª categoría: Armas de fuego largas rayadas para tiro deportivo; Escopetas y demás armas
de fuego largas de ánima lisa: Armas accionadas por aire u otro gas comprimido.
4.ª categoría: Carabinas y pistolas, de tiro semiautomático y de repetición, y revólveres de
doble acción simple, accionadas por aire u otro gas comprimido no asimiladas a
escopetas; Carabinas y pistolas, de ánima lisa o rayadas, y de un solo tiro, y revólveres
de acción simple, accionadas por aire u otro gas comprimido no asimiladas a escopetas.
5.ª categoría: Las armas blancas y en general las de hoja cortante o punzante no
prohibidas. Los cuchillos o machetes usados por unidades militares o que sean imitación
de los mismos.
6.ª categoría: Armas de fuego antiguas o históricas; Las armas de fuego cuyo modelo o
cuyo año de fabricación sean anteriores al 1/111870; Las restantes armas de fuego que
se conserven por su carácter histórico o artístico, dando cumplimiento a lo prevenido en
los arts. 107 y 108 RA; En general, las armas de avancarga.
7.ª categoría: Armas de inyección anestésica capaces de lanzar proyectiles que faciliten la
captura o control de animales, anestesiándolos a distancia durante algún tiempo; Las
ballestas; Las armas para lanzar cabos, el lanzador de ayudas y los lanzadores de
objetos para adiestramiento de perros; Las armas de sistema «Flobert»; Los arcos, las
armas para lanzar líneas de pesca y los fusiles de pesca submarina que sirvan para
disparar flechas o arpones, eficaces para la pesca y para otros fines deportivos; Los
revólveres o pistolas detonadoras y las pistolas lanza bengalas.
• El art. 564 CP además de las armas cortas (pistolas y revólveres) y las armas largas
(escopetas), castiga la tenencia de armas de fuego reglamentadas, careciendo de las
licencias o permisos necesarios, en otros tres supuestos:
(1) Cuando las armas carezcan de marcas de fábrica o de nº, o los tengan alterados o
borrados. Se trata de dos supuestos concebidos con carácter alternativo, no siendo preciso
por tanto que se den los dos p ara completar el tipo penal. La jurisprudencia considera
que quien dispone de dichas armas conoce el borrado, participe en él o no.
(2) Hayan sido introducidas ilegalmente en territorio español. Estamos ante una
modalidad de contrabando de armas, que en principio no parece incompatible con el delito
de contrabando, ya que los Bienes Jurídicos protegidos son diferentes, el OP en el tipo penal
del art. 564 CP, y los intereses socioeconómicos en la Ley de Represión del Contrabando.
(3) Hayan sido transformadas, modificando sus características originales, siempre que
la modificación no sea sustancial, ya que entonces estaríamos ante el delito del art. 563 CP.
• Elemento subjetivo: se exige el animus posidendi, esto es, el dolo o conocimiento de que
se tiene el arma careciendo de la oportuna autorización, con la voluntad de tenerla a su
disposición, pese a la prohibición legal. Estamos pues en presencia de un delito doloso, en
el que el dolo del autor deberá abarcar el conocimiento de la ilicitud de la tenencia de las
armas de fuego reglamentadas, careciendo de las licencias o permisos necesarios.
• El legislador ha regulado los delitos de tenencia ilícita de armas, como delitos de peligro
abstracto, presumiendo que el que posea un arma prohibida o un arma reglamentaria
pero sin la licencia necesaria, lo lleva a cabo con una finalidad ilícita; por lo que se anticipa la
consumación a un estadio previo o anterior al de la lesión del Bien Jurídico tutelado, al
considerar peligrosa la mera tenencia, aun a pesar de no haberse concretado peligro
alguno.
• Sin embargo, se puede alcanzar una conclusión diferente, partiendo de una interpretación
sistemática de los preceptos que integran el delito, de modo que un análisis conjunto del
tipo básico y del supuesto atenuado, da lugar a la presencia (implícita) en el tipo subjetivo
de la «intención de usar las armas con fines ilícitos», cuya ausencia exige la figura atenuada
como condición negativa, de modo que la presencia de esa intención es la que configura el
tipo básico, al impedir aplicar la figura atenuada.
3. SUPUESTO ATENUADO
• Art. 565: «los Jueces o Tribunales podrán rebajar en un grado las penas señaladas en los
arts. anteriores, siempre que por las circunstancias del hecho y del culpable se evidencie la
falta de intención de usar las armas con fines ilícitos».
• La falta de intención de usar las armas con fines ilícitos, deberá ser probada o acreditada
por el imputado, aunque si existen dudas razonables sobre la intención de utilizar el arma
con fines ilícitos, deberá aplicarse igualmente la figura atenuada, en virtud del principio in
dubio pro reo.
• En el art. 566 CP se describen las conductas típicas de este delito y las penas
correspondientes, mientras que en el art. siguiente, se da una definición legal de los
diferentes tipos de depósitos descritos. El art. 566 CP sanciona a los que fabriquen,
comercialicen o establezcan depósitos de armas o municiones no autorizados por las leyes
o la autoridad competente, con diferentes penas, en función del tipo de armas que integren
el depósito.
f. Bombas de aviación, misiles, cohetes, torpedos, minas, granadas, así como sus
subconjuntos y piezas fundamentales.
g. Las no incluidas en los apartados anteriores y que se consideren como de guerra por
el Ministerio de Defensa.
Un ejemplo de arma química: gas sarín; un ejemplo de arma biológica: el ántrax. Sobre
los conceptos de minas antipersonas y municiones de racimo, además de las
disposiciones que se recogen en el anexo y del RA, habrá también que observar las
contenidas en la Convención sobre municiones de racimo y en la Convención sobre la
prohibición de minas antipersonales.
3) Con las mismas penas será castigado, en sus respectivos casos, el tráfico de armas o
municiones de guerra o de defensa, o de armas químicas, biológicas, nucleares o
radiológicas o de minas antipersonas o municiones en racimo.
4) Las penas contempladas en el punto (1) se impondrán a los que desarrollen o empleen
armas químicas, biológicas, nucleares o radiológicas o minas antipersonas o municiones
en racimo, o inicien preparativos militares para su empleo o no las destruyan con
infracción de los tratados o convenios internacionales en los que España sea parte.
• Dada la redacción del precepto cabe considerar que el delito se comete con la tenencia de
cualquier cantidad de sustancia, o nº de artefactos o aparatos. El Bien Jurídico protegido
por el delito es, principalmente el orden público.
6. DISPOSICIONES COMUNES
• El art. 570 CP establece una disposición común para todos los delitos previstos en este cap.
consistente en las siguientes previsiones: 1) La potestad judicial para imponer a los
condenados por estos hechos la pena de privación del Derecho a la tenencia y porte de
armas por tiempo superior en 3 años a la pena de prisión impuesta; y 2) la obligación de
imponer, además de las penas señaladas, la pena de inhabilitación especial para el ejercicio
de su industria o comercio por tiempo de 12 a 20 años, cuando los condenados por
cualquier delito de este cap., gozaran de la autorización para fabricar o traficar con alguna o
algunas de las sustancias, armas y municiones mencionadas en el mismo.
• Entre las importantes novedades introducidas por la reforma del CP por la LO 5/2010, de
22/06, se encuentra la creación de un nuevo Cap. VI en el Título XXII del Libro 11, que
comprende los arts. 570 bis, 570 ter y 570 quater, bajo la rúbrica «De las organizaciones y
grupos criminales».
2. ORGANIZACIONES CRIMINALES
• El art. 570 bis CP tipifica: 1º. como aquellas actuaciones que merecen un mayor reproche
penal, las conductas básicas de promoción, constitución, organización, dirección y
coordinación, distinguiendo según se trate de cometer delitos graves u otras infracciones
criminales; y 2º. sitúa las actividades de participación activa, formar parte de ella o
cooperación económica, a las que se anuda una respuesta penal inferior, añadiendo
finalmente agravaciones específicas en función de las características de la organización y el
tipo de delitos que tengan por objeto.
a) Concepto de organización criminal
• A efectos penales, «se entiende por organización criminal la agrupación formada por más
de dos personas con carácter estable o por tiempo indefinido, que de manera concertada
y coordinada se repartan diversas tareas o funciones con el fin de cometer delitos» (art.
570 bis).
• El elemento estructural del tipo viene definido, además de por la pluralidad suBien
Jurídicoetiva (“más de dos personas”), por dos notas delimitadoras:
1) el carácter estable o por tiempo indefinido y
2) la coordinación entre los miembros de la organización con reparto de roles.
• Las notas características o requisitos que podrían servir para delimitar el concepto de
organización criminal, serian los siguientes:
a) Una pluralidad de personas asociadas para llevar a cabo una determinada actividad,
que se concreta en tres o más. Se trata de un delito plurisubjetivo, en el que el sujeto
activo está formado por la concurrencia de como mínimo tres personas, diferenciándose
dos clases de autores, merecedores de distinto reproche penal, en función de la
responsabilidad asumida en el marco de la organización.
b) La existencia de una estructura más o menos compleja en función del tipo de actividad
prevista. El concierto o coordinación entre los integrantes de la organización supone
una cierta estructura organizativa adecuada para la comisión de los fines propuestos;
la relación entre sus miembros y la distribución de funciones o roles estará vinculada a
un esquema preestablecido, en muchas ocasiones, de carácter jerárquico. Tal estructura
organizativa representa una peligrosidad superior a la que supondría la actuación
individual o la actuación conjunta no coordinada, pues el reparto predeterminado de
tareas conlleva un incremento en la eficacia de la actuación conjunta y en las
posibilidades de obstaculizar su persecución y lograr la impunidad.
c) Una consistencia o permanencia en el tiempo, en el sentido de acuerdo asociativo que
ha de ser duradero, y no pueramente transitorio. Lo esencial de esa nota de
permanencia y estabilidad en el concepto de organización, de modo que la unión no ha
de ser esporádica sino que ha de presentar una permanencia en el tiempo, debiendo
estar vinculada por lazos estables o permanentes.
d) El fin de la organización ha de ser la comisión de delitos como producto de una
«voluntad colectiva» (elemento finalístico que conforma el pactum scaeleris del que
deben participar todos sus integrantes). El elemento tendencial supone que la
organización debe tener por objeto la comisión de delitos, que en caso de ser
especialmente graves son objeto de una cualificación punitiva.
b) Tipo básico
• El art. 570 bis castiga a los integrantes de una organización criminal que tuviere por
finalidad u objeto la comisión de delitos, dependiendo la gravedad de las penas de dos
circunstancias:
1) de la gravedad de los delitos; y
2) del grado de participación en la organización criminal; al distinguir el tipo penal entre
aquellas personas que promovieren, constituyeren, organizaren, coordinaren o dirigieren
una organización criminal (prisión de 4 a 8 años, si aquella tuviera por finalidad u objeto la comisión de delitos
graves, y con la pena de prisión de 3 a 6 años en los demás casos) y quienes participaren activamente en la organización,
formaren parte de ella o cooperaren económicamente o de cualquier otro modo con la misma (prisión de 2 a 5 años si
tuviera como fin la comisión de delitos graves y con la pena de prisión de 1 a 3 años en los demás casos).
• La conspiración queda absorbida por la comisión del posterior delito, no siendo posible
castigar acumulativamente la conspiración y además la comisión del delito finalmente
ejecutado; y la organización criminal es un delito autónomo respecto de los hechos
ilícitos que eventualmente se cometan que debe castigarse separadamente dando lugar
a un concurso real de delitos o a la aplicación del subtipo agravado correspondiente.
c) Supuestos agravados
a) Esté formada por un elevado nº de personas. Esta circunstancia implica una mayor
peligrosidad de la organización. El nº mínimo de integrantes se fija en tres, por lo que
será la jurisprudencia la que delimite este concepto.
b) Disponga de armas o instrumentos peligrosos. El fundamento reside en el peligro
que para la vida o la integridad física de las personas implica la utilización de armas o
medios peligrosos en la comisión de los delitos planificados por la organización, aunque
no se requiere el uso o utilización de las armas en alguna concreta actividad delictiva, si
no que es suficiente con que la organización criminal tenga en su poder (“disponga de”)
armas o instrumentos peligrosos para que se puedan imponer las penas del tipo
cualificado. La mención a otros instrumentos peligrosos se refiere a objetos que
comportan un peligro para la vida o integridad física de las personas.
• Supuestos hiperagravados:
3. GRUPOS CRIMINALES
• Art. 570 ter: se equiparán las conductas de constitución de los grupos criminales con la
financiación de su actividad o la integración en ellos, pero siempre distinguiendo la
respuesta punitiva en base a la gravedad de las infracciones criminales que tratan de
cometer, en términos análogos a los que rigen para las organizaciones, y con similares
agravaciones en razón de las características del grupo.
• «Se entiende por grupo criminal la unión de más de dos personas que, sin reunir alguna
o algunas de las características de la organización criminal definida en el art. anterior,
tenga por finalidad o por objeto la perpetración concertada de delitos» (art. 570 ter.1).
• El concepto de grupo criminal se define por exclusión, como una figura de carácter
subsidiario y residual frente al de organización criminal, que si bien se asemeja a la
organización en el sentido de conformarse por la unión de más de dos personas y tener
por finalidad la perpetración concertada de delitos, se construye sobre las notas
negativas de no concurrencia de alguna de las características de la organización criminal,
de modo que basta la no concurrencia de uno de los elementos estructurales del tipo de
organización delictiva, para que nos encontremos ante un grupo criminal.
• Cabe considerar comprendidos en la definición de grupo criminal, los supuestos de
organizaciones de carácter transitorio o las que actúan de modo ocasional, siendo
suficiente (según el TS) una «mínima permanencia» que permita distinguir estos
supuestos de los de mera codelincuencia.
b) Tipo básico
• El art. 570 ter castiga los delitos cometidos por quienes constituyeren, financiaren o
integraren un grupo criminal, variando la pena a imponer según la gravedad de los
delitos para los que se concierten:
• Como delito doloso, es una exigencia del tipo que el constituyente, cooperador
económico o miembro activo conozca el carácter ilícito del grupo y actúe con la intención
específica de que su aportación favorezca los fines de aquel.
c) Supuestos agravados
• Art. 570.2 ter: «Las penas previstas en el nº anterior se impondrán en su mitad superior
cuando el grupo:
4. DISPOSICIONES COMUNES
• El art. 570 quáter.1 establece que «los Jueces o Tribunales, en los supuestos previstos en
este Cap. y el siguiente, acordarán la disolución de la organización o grupo y, en su caso,
cualquier otra de las consecuencias de los arts 33.7 y 129».
• El art. 33.7 regula las consecuencias penológicas aplicables a las personas jurídicas que
incurran en responsabilidad penal, siendo aplicables también las consecuencias
accesorias previstas en el art. 129 CP en caso de organizaciones o grupos criminales que,
por carecer de personalidad jurídica, no estén comprendidas en el art. 31 bis CP.
b) Inhabilitación especial
• «Asimismo se impondrá a los responsables de las conductas descritas en los dos arts.
anteriores, además de las penas allí previstas, la de inhabilitación especial para todas
aquellas actividades económicas o negocios jurídicos relacionados con la actividad de la
organización o grupo criminal o con su actuación en el seno de los mismos, por un
tiempo superior entre 6 y 20 años al de la duración de la pena de privación de libertad
impuesta en su caso, atendiendo proporcionalmente a la gravedad del delito, al nº de los
cometidos y a las circunstancias que concurran en el delincuente» (art. 570 quáter.2).
(2) Colaboración activa con las autoridades con la finalidad de obtener pruebas
decisivas para la identificación o captura de otros responsables, de impedir la actuación o
el desarrollo de las organizaciones o grupos a que haya pertenecido, o de evitar la
perpetración de un delito que se tratara de cometer en el seno o a través de dichas
organizaciones o grupos.
• Si bien el art. 571 CP establece una distinción conceptual entre organización y grupo
terrorista, el art. 572 CP anuda la misma consecuencia penológica para las
conductas de integración y/o dirección de organización terrorista y las de integración
y/o dirección de grupo terrorista, manteniendo idéntica respuesta penal.
• Conductas típicas. El art. 572 castiga con penas de prisión e inhabilitación especial
tanto a quienes promovieren, constituyeren, organizaren o dirigieren una organización
o grupo terrorista, como a quienes participaren activamente en la organización o grupo,
o formaren parte de los mismos.
• El art. 572 CP define las conductas típicas distinguiendo dos niveles de responsabilidad
penal:
2. DELITOS DE TERRORISMO
• Así, según art. 573.1: «Se considerarán delito de terrorismo la comisión de cualquier
delito grave contra la vida o la integridad física, la libertad, la integridad moral, la libertad
e indemnidad sexuales, el patrimonio, los recursos naturales o el medio ambiente, la
salud pública, de riesgo catastrófico, incendio, contra la Corona, de atentado y tenencia,
tráfico y depósito de armas, municiones o explosivos, previstos en el presente Código, y
el apoderamiento de aeronaves, buques u otros medios de transporte colectivo o de
mercancías, cuando se llevaran a cabo con cualquiera de las siguientes finalidades:
• Por eso la doctrina los califica como delitos pluriofensivos, al afectar los tipos penales
a Bienes Jurídicos diversos, merecedores todos ellos de una exacerbación de las penas,
superiores al techo punitivo de los delitos ordinarios que los integran. «Los tipos de
terrorismo quedan así constituidos como delitos mixtos en cuanto a los Bienes Jurídicos
afectados, tipos que aúnan lesión y peligro, lesión de un Bien Jurídico individual (vida,
libertad, etc.) y peligro para los bienes supraindividuales (la paz pública y el orden
constitucional)».
• El solo hecho de pertenencia a banda armada o grupo terrorista califica la acción siempre
que se lleve a cabo teniendo en cuenta el dolo específico de subvertir el orden
constitucional o causar grave alteración de la paz social. De este modo, las finalidades de
«subvertir el orden constitucional o de alterar gravemente la paz pública» que integran la
definición de los delitos de terrorismo, se conforman como «elementos subjetivos del
injusto», elementos de intención que se adicionan al dolo típico referido al delito común
realizado.
• Son delitos de terrorismo los delitos informáticos tipificados en los arts. 197 bis y 197
ter y 264 a 264 quater, cuando los hechos se cometan con alguna de las finalidades a las
que se refiere el apart. anterior. También tendrán dicha consideración el resto de los
delitos tipificados en este capítulo.
b) Penas
• El art. 573 bis CP establece la pena que corresponde a cada delito de terrorismo,
partiendo de que si se causa la muerte de una persona se aplicará la pena de prisión por
el tiempo máximo previsto en el CP.
3. DELITO DE ADOCTRINAMIENTO
• El artículo 576 CP, recoge la tipificación del delito de financiación del terrorismo, como un
delito autónomo, que además se completa, siguiendo la línea normativa trazada en materia
de blanqueo de capitales, con la inclusión de la conducta imprudente de los sujetos
especialmente obligados a colaborar con la Administración en la prevención de dicha
financiación.
• El art. 576.1 CP castiga con las penas de prisión de 5 a 10 años y multa del triple al
quíntuplo de su valor «el que, por cualquier medio, directa o indirectamente, recabe,
adquiera, posea, utilice, convierta, transmita o realice cualquier otra actividad con
bienes o valores de cualquier clase con la intención de que se utilicen, o a sabiendas de
que serán utilizados, en todo o en parte, para cometer cualquiera de los delitos
comprendidos en este Capítulo».
• Plano subjetivo: delito doloso que requiere el conocimiento y aceptación del autor de
que los fondos van destinados a una organización o grupo terrorista y la finalidad
delictiva de los mismos, como nos indican las expresiones “con la intención de que se
utilicen, o a sabiendas de que serán utilizados”.
• Delito de mera actividad, que se consuma con la realización de las conductas típicas
(recabe, adquiera, posea, utilice, convierta, transmita o realice que los fondos
recaudados lleguen efectivamente a su destino y sean en consecuencia realmente
utilizados, lo que hace muy difícil la aparición de formas imperfectas de ejecución.
• Esta interpretación es plenamente coherente con el contenido del art. 576.2 CP, al
disponer que «Si los bienes o valores se pusieran efectivamente a disposición del
responsable del delito de terrorismo, se podrá imponer la pena superior en grado. Si
llegaran a ser empleados para la ejecución de actos terroristas concretos, el hecho se
castigará como coautoría o complicidad, según los casos».
b) Supuestos agravados
• El art. 576. 3 CP, regula una agravación de la pena aplicable «en el caso de que la
conducta a que se refiere el apart. 1 se hubiera llevado a cabo atentando contra el
patrimonio, cometiendo extorsión, falsedad documental o mediante la comisión de
cualquier otro delito, éstos se castigarán con la pena superior en grado a la que les
corresponda, sin perjuicio de imponer además la que proceda conforme a los
apartados anteriores».
• Art. 576.5: «Cuando, de acuerdo con lo establecido en el art. 31 bis, una persona jurídica
sea responsable de los delitos tipificados en este art. se le impondrán las siguientes
penas: a) Multa de 2 a 5 años si el delito cometido por la persona física tiene prevista
una pena de prisión de más de 5 años. b) Multa de 1 a 3 años si el delito cometido por
la persona física tiene prevista una pena de más de 2 años de privación de libertad no
incluida en la letra anterior. Atendidas las reglas establecidas en el art. 66 bis, los Jueces
y Tribunales podrán asimismo imponer las penas previstas en las letras b) a g) del art.
33.7».
• Acción típica: «en llevar a cabo» la actividad de colaboración, no siendo preciso para
que se consume el delito la obtención de ningún tipo de resultado. Se trata de
conductas de peligro abstracto que deben estar desligadas de una actividad terrorista
específica, ya que de lo contrario, nos hallaríamos ante una coautoría o cooperación
necesaria del art. 28 CP o una complicidad propia del art. 29 CP respecto del delito
sustantivo y principal al que iría destinada la colaboración propiamente dicha.
• Sujeto activo solo puede serlo aquél que no pertenece a la organización terrorista (un
extraneus a la citada organización, una persona no integrada en la organización o
grupo terrorista en calidad de promotor, director o simple integrante de la misma (art.
571).
▪ Supuesto agravado
• ART. 577.2. Las penas previstas en el apartado anterior se impondrán a quienes lleven a
cabo cualquier actividad de captación, adoctrinamiento o adiestramiento, que esté
dirigida o que, por su contenido, resulte idónea para incitar a incorporarse a una
organización o grupo terrorista, o para cometer cualquiera de los delitos comprendidos
en este Capítulo.
▪ Supuestos agravados
• Art. 577.3: «Si la colaboración con las actividades o las finalidades de una organización o
grupo terrorista, o en la comisión de cualquiera de los delitos comprendidos en este
Cap., se hubiera producido por imprudencia grave se impondrá la pena de prisión de 6
a 18 meses y multa de 6 a 12 meses».
• En los arts. 578 y 579 se castiga el enaltecimiento o justificación públicos del terrorismo, los
actos de descrédito, menosprecio o humillación de las víctimas, así como la difusión de
mensajes o consignas para incitar a otros a la comisión de delitos de terrorismo. En la
tipificación de estas conductas se tiene en especial consideración el supuesto en que se
cometan mediante la difusión de servicios o contenidos accesibles al público a través de
medios de comunicación, internet, o por medio de servicios de comunicaciones electrónicas
o mediante el uso de tecnologías de la información, articulando, además, la posibilidad de
que los jueces puedan acordar como medida cautelar la retirada de estos contenidos.
• El art. 578 castiga los actos de enaltecimiento del terrorismo y la humillación o menosprecio
de las víctimas, al establecer que «El enaltecimiento o la justificación públicos de los delitos
comprendidos en los arts. 572 a 577 o de quienes hayan participado en su ejecución, o la
realización de actos que entrañen descrédito, menosprecio o humillación de las víctimas de
los delitos terroristas o de sus familiares, se castigará con la pena de prisión de 1 a 3 años y
multa de 12 a 18 meses. El Juez también podrá acordar en la sentencia, durante el período
de tiempo que él mismo señale, alguna o algunas de las prohibiciones previstas en el art.
57».
• El precepto recoge dos figuras delictivas claramente diferenciadas: 1ª. castiga el
enaltecimiento o justificación pública de los delitos de terrorismo, así como de sus autores,
los terroristas; y 2ª. los actos que supongan descrédito, menosprecio o humillación para las
víctimas del terrorismo o de sus familiares.
(3) que dicha conducta sea realizada a través de un medio de expresión o difusión pública.
• Se sigue así, un criterio interpretativo del art. 578 CP en virtud del cual resultan punibles los
comportamientos de justificación o de ensalzamiento de delitos terroristas o de sus autores
desprovistos de cualquier componente incitador.
• Características del delito: comportamiento activo, que excluye la comisión por omisión,
tanto propia como impropia, siendo un delito de mera actividad y carente de resultado
material, y de naturaleza esencialmente dolosa o intencional (STS 3338/2011, de 25 de abril).
• Menosprecio a las víctimas del terrorismo: El art. 578 castiga aquellos actos que entrañen
descrédito, menosprecio o humillación a las víctimas de los delitos terroristas o a sus
familiares.
• Art. 578.2: «Las penas previstas en el apart. anterior se impondrán en su mitad superior
cuando los hechos se hubieran llevado a cabo mediante la difusión de servicios o
contenidos accesibles al público a través de medios de comunicación, internet, o por medio
de servicios de comunicaciones electrónicas o mediante el uso de tecnologías de la
información».
• Art. 578.3: «Cuando los hechos, a la vista de sus circunstancias, resulten idóneos para
alterar gravemente la paz pública o crear un grave sentimiento de inseguridad o temor a la
sociedad o parte de ella se impondrá la pena en su mitad superior, que podrá elevarse
hasta la superior en grado».
Medidas cautelares
• Art. 578.4: «El Juez o Tribunal acordará la destrucción, borrado o inutilización de los libros,
archivos, documentos, artículos o cualquier otro soporte por medio del que se hubiera
cometido el delito. Cuando el delito se hubiera cometido a través de tecnologías de la
información y la comunicación se acordará la retirada de los contenidos.
• Si los hechos se hubieran cometido a través de servicios o contenidos accesibles a través de
internet o de servicios de comunicaciones electrónicas, el Juez o Tribunal podrá ordenar la
retirada de los contenidos o servicios ilícitos. Subsidiariamente, podrá ordenar a los
prestadores de servicios de alojamiento que retiren los contenidos ilícitos, a los motores de
búsqueda que supriman los enlaces que apunten a ellos y a los proveedores de servicios de
comunicaciones electrónicas que impidan el acceso a los contenidos o servicios ilícitos
siempre que concurra alguno de los siguientes supuestos:
• Art. 578.5. Las medidas previstas en el apartado anterior podrán también ser acordadas por
el juez instructor con carácter cautelar durante la instrucción de la causa».
• Art. 579.1: «Será castigado con la pena inferior en 1 ó 2 grados a la prevista para el delito de
que se trate el que, por cualquier medio, difunda públicamente mensajes o consignas que
tengan como finalidad o que, por su contenido, sean idóneos para incitar a otros a la
comisión de alguno de los delitos de este Cap».
• Art. 579.2: «La misma pena se impondrá al que, públicamente o ante una concurrencia de
personas, incite a otros a la comisión de alguno de los delitos de este Cap., así como a quien
solicite a otra persona que los cometa».
• Se trata de una conducta dolosa, destinada a inducir a alguno de los delitos de terrorismo,
independientemente de que promuevan o no directamente la comisión de delitos
concretos, siempre y cuando conlleve el riesgo de comisión de uno o algunos de dichos
delitos.
• La doctrina considera que la figura de provocación del art. 579. 1 y 2, queda convertido en
un tipo residual, definido sobre todo en un sentido negativo en oposición a la auténtica
provocación al terrorismo o a otros delitos como el enaltecimiento del terrorismo que
castiguen esos mensajes o consignas con mayor pena.
8. ACTOS PREPARATORIOS
• El art. 579 bis incorpora (siempre que se den las circunstancias enumeradas en dicho
precepto) las penas de inhabilitación absoluta y la novedosa pena de inhabilitación especial
para profesión u oficio educativos, en los ámbitos docente, deportivo y de tiempo libre, por
un tiempo superior entre seis y veinte años al de la duración de la pena de privación de
libertad impuesta en su caso en la sentencia.
a) Pena de inhabilitación absoluta
• «El responsable de los delitos previstos en este Cap., sin perjuicio de las penas que
correspondan con arreglo a los artículos precedentes, será también castigado,
atendiendo proporcionalmente a la gravedad del delito, el nº de los cometidos y a las
circunstancias que concurran en el delincuente, con las penas de inhabilitación absoluta,
inhabilitación especial para profesión u oficio educativos, en los ámbitos docente,
deportivo y de tiempo libre, por un tiempo superior entre 6 y 20 años al de la duración de
la pena de privación de libertad impuesta en su caso en la sentencia (art. 579 bis 1).
b) Medida de seguridad de libertad vigilada
• «Al condenado a pena grave privativa de libertad por uno o más delitos comprendidos en
este Cap. se le impondrá además la medida de libertad vigilada de 5 a 10 años, y de 1 a 5
años si la pena privativa de libertad fuera menos grave. No obstante lo anterior, cuando
se trate de un solo delito que no sea grave, y su autor hubiere delinquido por 1ª vez, el
Tribunal podrá imponer o no la medida de libertad vigilada, en atención a su menor
peligrosidad» (art. 579 bis 2).
• La medida de libertad vigilada no se establece, por obvias razones, con carácter
alternativo a la pena de prisión o para su ejecución previa a ésta, sino que se impone en
sentencia junto a la pena privativa de libertad para su ejecución posterior a la
excarcelación, y se hará o no efectiva justamente en función de ese pronóstico de
peligrosidad, formulado cuando se acerca dicho momento extintivo de la pena y
reconsiderado después con cadencia como mínimo anual.
• En el art. 580 CP, se consagra la reincidencia internacional para los delitos de terrorismo,
equiparando, a este efecto, las sentencias condenatorias de los tribunales extranjeros con
las de los nacionales, contemplando la posibilidad de aplicar la agravante de reincidencia
del art. 22.8 CP, al disponer que «En todos los delitos de terrorismo, la condena de un juez o
tribunal extranjero será equiparada a las sentencias de los jueces o tribunales españoles a
los efectos de aplicación de la agravante de reincidencia».
12. PRESCRIPCIÓN
• Los delitos de terrorismo tienen los mismos plazos para la prescripción que el resto de
delitos del Código penal, variando el plazo de prescripción en función de la gravedad del
delito, con la salvedad recogida en el art. 131.4 CP donde se establece que, no prescribirán,
en ningún caso, los delitos de terrorismo si hubieren causado la muerte de una persona.
• Nos encontramos ante un delito en el que el legislador ha considerado que se debe agravar
la pena por la condición de Jefe de Estado (JE) o persona internacionalmente protegida de la
víctima del delito. Es requisito esencial que las acciones típicas se dirijan contra dichas
personas en su condición de tales. Ambas características del sujeto pasivo del delito,
aparecen configurados como elementos normativos del tipo, que el Juez deberá valorar
acudiendo a las normativas jurídicas correspondientes.
• Para concretar que se entiende por persona internacionalmente protegida por un tratado,
es preciso atender a la definición que da el Convenio sobre la prevención y castigo de
delitos contra personas internacionalmente protegidas, de 14/12/1973. La expresión “que se
halle en España” debe ser interpretada conforme a las reglas generales que regulan la
competencia territorial de los tribunales españoles, establecida en el art. 23 LOPJ.
• Estamos ante un delito doloso, en el que el sujeto debe conocer la cualidad de la víctima
(elemento objetivodel tipo), ya que si la desconoce, nos encontraríamos ante un supuesto
de error sobre un elemento del tipo, que impediría la aplicación de este precepto, debiendo
acudir a sancionar la conducta por las disposiciones grales. del CP (homicidio, lesiones, etc.).
2. VIOLACIÓN DE LA INMUNIDAD PERSONAL DE UN JEFE DE ESTADO EXTRANJERO
• El art. 606.1 castiga con la pena de prisión de 6 meses a 3 años, al «que violare la inmunidad
personal del Jefe de otro Estado o de otra persona internacionalmente protegida por un
Tratado».
• Sujeto pasivo: el Jefe de otro Estado u otra persona dotada de inmunidad por un tratado
internacional; el elemento clave de este delito se encuentra en precisar que se entiende por
violar la inmunidad personal.
• Delito doloso, en el que el sujeto activo del mismo debe conocer que la persona a la que va
a detener o procesar, goza de inmunidad y, pese a ello, sabiendo que no está autorizado
para ese proceder, continúa adelante con su acción.
• El art. 606.2 CP regula una garantía de reciprocidad en algunos delitos contra el Derecho
de gentes, que opera como una condición objetiva de mayor punibilidad, al disponer que
«Cuando los delitos comprendidos en este art. y en el anterior no tengan señalada una
penalidad recíproca en las leyes del país a que correspondan las personas ofendidas, se
impondrá al delincuente la pena que sería propia del delito, con arreglo a las disposiciones
de este Código, si la persona ofendida no tuviese el carácter oficial mencionado en el apart.
anterior».
• Importante destacar el principio de reciprocidad con las leyes del país a que correspondan
las personas ofendidas, ya que dichos delitos serán punibles si existe reciprocidad con el
Estado en cuestión. De lo contrario se le aplicará al autor del hecho la pena que
corresponda conforme a este Código, como si la víctima fuese un particular.
II. GENOCIDIO
• El Art. 5 del ERCPI, declara la competencia de dicho organismo sobre el delito de genocidio,
al que define en el art. 6 de manera idéntica a como lo hace el art. II de la Convención para
la prevención y la sanción del delito de genocidio, de 9/12/1948, al disponer que «A los
efectos del presente Estatuto, se entenderá por Genocidio cualquiera de los actos
mencionados a continuación, perpetrados con la intención de destruir total o parcialmente
a un grupo nacional, étnico, racial o religioso como tal»: matanza de miembros del grupo;
lesión grave a la integridad física o mental de los miembros del grupo; sometimiento
intencional del grupo a condiciones de existencia que hayan de acarrear su destrucción
física, total o parcial; medidas destinadas a impedir nacimientos en el seno del grupo;
traslado por la fuerza de niños de un grupo a otro.
• El art. 607.1 tipifica el delito de genocidio, castigando en sus 5 primeros apartados según la
gravedad de la conducta realizada y el resultado producido: «a los que, con propósito de
destruir total o parcialmente un grupo nacional, étnico, racial, religioso o determinado por la
discapacidad de sus integrantes, perpetraren alguno de los actos siguientes: matar a alguno
de sus miembros; agredirlos sexualmente; causarles lesiones; someter al grupo o a
cualquiera de sus individuos a condiciones de existencia que pongan en peligro su vida o
perturben gravemente su salud; llevar a cabo desplazamientos forzosos del grupo o sus
miembros; adoptar cualquier medida que tienda a impedir su género de vida o
reproducción; o bien trasladar por la fuerza individuos de un grupo a otro».
• Al elemento objetivode este tipo penal consistente en las acciones descritas en los apts. 1 º a
5° del art. 607.1, se añade el elemento subjetivo consistente en el dolo específico de obrar
con el propósito de destruir total o parcialmente a un grupo nacional, étnico, racial o
religioso. Si el propósito fuera otro, al faltar el elemento subjetivo del tipo, no estaríamos
ante un delito de genocidio.
• El genocidio no se identifica con la idea de una matanza colectiva indiscriminada, sino que
es mucho más específico. Estamos ante un delito de intención. Fuera de estos casos, el
propósito de destrucción de un grupo o colectivo de personas (por su edad, sus ideas
políticas o su sexo, p. ej.) deberán reconducirse a otros preceptos del CP.
• Consumación del delito: no es necesario que el autor logre el resultado pretendido (la
efectiva destrucción del grupo), sino que es suficiente con que realice una de las acciones
individuales descritas en el tipo penal contra uno de los miembros del grupo, siempre que
las lleve a cabo motivado por la intención de destruir al grupo. Se trata por tanto de un
delito de consumación anticipada.
2. PENALIDAD
• Artículo 607
1. Los que, con propósito de destruir total o parcialmente un grupo nacional, étnico, racial,
religioso o determinado por la discapacidad de sus integrantes, perpetraren alguno de los
actos siguientes, serán castigados:
1.º Con la pena de prisión permanente revisable, si mataran a alguno de sus miembros.
3.º Con la pena de prisión de ocho a quince años, si sometieran al grupo o a cualquiera de
sus individuos a condiciones de existencia que pongan en peligro su vida o perturben
gravemente su salud, o cuando les produjeran algunas de las lesiones previstas en el
artículo 150.
4.º Con la misma pena, si llevaran a cabo desplazamientos forzosos del grupo o sus
miembros, adoptaran cualquier medida que tienda a impedir su género de vida o
reproducción, o bien trasladaran por la fuerza individuos de un grupo a otro.
5.º Con la de prisión de cuatro a ocho años, si produjeran cualquier otra lesión distinta de
las señaladas en los numerales 2.º y 3.º de este apartado.
2. En todos los casos se impondrá además la pena de inhabilitación especial para profesión
u oficio educativos, en el ámbito docente, deportivo y de tiempo libre, por un tiempo
superior entre tres y cinco años al de la duración de la pena de privación de libertad
impuesta en su caso en la sentencia, atendiendo proporcionalmente a la gravedad del delito
y a las circunstancias que concurran en el delincuente.
• Por último, recordar que el delito de genocidio no prescribirá en ningún caso (art.131.4 CP),
así como tampoco las penas impuestas por delito de genocidio (art. 133.2 CP).
• La cuestión del Bien Jurídico en el art. 607 bis CP ha suscitado una interesante polémica en
la doctrina penal española, en la que podemos observar dos posturas opuestas: 1ª. a la que
podríamos denominar mayoritaria, que considera que el Bien Jurídico protegido en estos
delitos posee carácter colectivo, configurándose como un Bien Jurídico supraindividual. 2ª.
Minoritaria, que defiende la concepción del Bien Jurídico en estos delitos desde una
perspectiva exclusivamente individual.
• Este delito de lesa humanidad es un complemento del de genocidio (que constituye una
especie o modalidad agravada del género de los crímenes de lesa humanidad) que en su
prohibición busca la protección de colectivos frente a ataques a gran escala que ponen en
cuestión la propia supervivencia del grupo en cuestión.
• Art 607 bis: Son reos de delitos de lesa humanidad, quienes cometan los hechos previstos
en el apartado siguiente como parte de un ataque generalizado o sistemático contra la
población civil o contra una parte de ella. "Hecho acompañante" y "contexto" integran por
tanto la estructura bipolar del delito. Los hechos previstos en el art. 607 bis. 2, configurados
como un tipo mixto alternativo, son: causar la muerte de alguna persona; violación o
agresiones sexuales; lesiones; deportaciones y traslados forzosos; forzar el embarazo
de alguna mujer con intención de modificar la composición étnica de la población;
detenciones ilegales; torturas; conductas relativas a la prostitución; explotación
sexual; o esclavitud.
2º. que tales hechos deberán llevarse a cabo en un determinado contexto, "como parte de
un ataque generalizado o sistemático contra la población civil o contra una parte de ella", lo
que incrementa su peligrosidad y la impunidad y el éxito de su conducta criminal.
• Son crímenes contra la humanidad o delitos de lesa humanidad (según nuestro CP), los
atentados contra Bienes Jurídicos individuales fundamentales (vida, libertad sexual,
integridad física, etc.), cometidos, tanto en tiempo de paz como de guerra, como parte de un
ataque generalizado o sistemático contra la población civil o una parte de ella, lo que
convierte a cada modalidad de crimen contra la humanidad en ley especial frente al
correspondiente delito común.
• Ataque contra una población civil es la línea de conducta que implique la comisión
múltiple de actos mencionados en el apart. 2 contra la población civil o una parte de ella,
como parte de un ataque generalizado o sistemático.
• Se considerará delito de lesa humanidad la comisión de tales hechos (art. 607 bis 1):
1º. La comisión de los hechos del apart.
El 2º supuesto ejemplificado en el art. 607 bis apart. 1.2. identifica al crimen de Apartheid
del Estatuto de Roma (arts. 7.1.j y 7.2.h) como el 2º caso arquetípico de contexto del delito
de lesa humanidad. El escenario colectivo de referencia tiene aquí (a diferencia del supuesto
de persecución) una proyección típica mucho más restringida, pues se centra en la dinámica
de enfrentamiento entre colectivos exclusivamente raciales.
• Se trata de dos concreciones del contexto aludido en el que se deben verificar algunos de
los hechos "acompañantes" (homicidio, violación, detención, etc.). Estas dos concreciones
del contexto típico no integran un listado cerrado de situaciones (numerus clausus) sino que
deben entenderse como ejs. que ex legem equivalen al contexto de "ataque generalizado o
sistemático" contra la población civil pero que no excluyen en absoluto que otras sean las
situaciones que integren ese ataque contra el colectivo.
• Pese a que el tipo penal expresamente exige un ataque generalizado o sistemático contra la
población civil o contra una parte de ella, lo que puede sugerir la necesidad de un sujeto
pasivo colectivo, la doctrina coincide en la no exigencia de una generalidad de víctimas
como elemento necesario del tipo, sino que se refieren al contexto o línea de conducta del
que pueden formar parte, con lo que un solo acto típico, p. ej., el asesinato de una única
víctima, puede dar lugar al tipo penal del delito de lesa humanidad, si forma parte de ese
contexto -ataque generalizado o sistemático.
• Solo cabe la comisión dolosa de este delito. El dolo del autor debe tener "conocimiento
de dicho ataque" contra la población civil, o sea conciencia de las dimensiones del acto
gravísimo que se comete (intencionalidad).
1. INTRODUCCIÓN
• La propia literalidad de la denominación del Cap. (Delitos contra las personas y bienes
protegidos en caso de conflicto armado) adelanta la descripción de los Bienes Jurídicos
tutelados:
(1) Bienes Jurídicos de carácter personal, integrados por la vida humana, la integridad física
y mental, la salud, la indemnidad personal, la libertad sexual, la libertad, el honor, y la
integridad moral o dignidad de la persona humana. Y comprende tanto las acciones que
atenten contra tales bienes jurídicos como las que pongan en peligro algunos de los
intereses dignos de tutela penal.
• Se consideran personas protegidas, según el art. 608 (elemento normativo que define al
sujeto pasivo de los tipos regulados a continuación):
1º. Los heridos, enfermos o náufragos y el personal sanitario o religioso, protegidos por
el 1 y 11 Convenios de Ginebra de 12/08/1949 o por el Protocolo I Adicional de 8/06/1977.
2º. Los prisioneros de guerra protegidos por el III Convenio de Ginebra o por el Protocolo I
Adicional.
3º. La población civil y las personas civiles protegidas por el IV Convenio de Ginebra de
12 de agosto de 1949 o por el Protocolo I Adicional de 8 de junio de 1977. La población civil
está integrada por todas las personas civiles, aquellas que no pertenezcan a las fuerzas
armadas. Personas especialmente protegidas son: mujeres; niños (menores de 15 años);
ancianos, inválidos y enfermos mentales; periodistas en misiones profesionales peligrosas
en las zonas de conflicto armado; y refugiados y desplazados internos.
7º. Cualquier otra que tenga aquella condición en virtud del Protocolo II Adicional, o de
cualesquiera otros Tratados internacionales en los que España fuere parte.
• El Derecho Internacional Humanitario (DIU), como parte del Derecho de la guerra o de los
conflictos armados, es un conjunto de normas internacionales, elaboradas para aplicarse en
conflictos armados internacionales, es decir normas de beligerancia, respecto de los cuales,
por razones humanitarias, protege a las personas y los bienes afectados por un conflicto
armado.
• Los Convenios de Ginebra y sus Protocolos adicionales son la piedra angular del DIU;
conjunto de normativas jurídicas que regulan las formas en que se pueden librar los
conflictos armados intentando limitar los efectos de las hostilidades sobre las personas y los
bienes.
• Todos los tipos penales parten del supuesto de llevar a cabo las conductas tipificadas con
ocasión de un conflicto armado, presupuesto que hace que los tipos penales examinados
sean especiales respecto de los mismos tipos penales cometidos fuera de esos conflictos.
• Se considera conflicto armado tanto la guerra entre Estados en su sentido clásico, como
cualquier otro enfrentamiento armado entre idénticos protagonistas, las situaciones de
ocupación total o parcial del territorio de un Estado, así como los enfrentamientos armados
que se producen en el interior de un Estado entre las Fuerzas Armadas del Estado y otros
grupos armados, que bajo la dirección de un mando responsable, ejerzan sobre una parte
del territorio un control que les permita realizar operaciones militares sostenidas y
concertadas.
• Los restantes preceptos, en los que cualquier persona ("el que... ") puede ser sujeto
activo del delito (aunque dada la relación funcional entre la conducta y el conflicto bélico,
solo podrán serlo los combatientes), tipifican (siguiendo un orden lógico, derivado de la
importancia de los Bienes Jurídicos protegidos) las distintas conductas constitutivas de
infracciones graves o crímenes de guerra.
• Así, se describen los ataques contra la vida, integridad o supervivencia de las víctimas de la
guerra, el empleo de modos o medios de combate ilícitos, las violaciones muy graves contra
personas protegidas, las violaciones graves del DIH y los ataques contra los bienes
culturales y bienes de carácter civil (arts. 609, 610, 611, 612 y 613, respectivamente).
• Art. 609: «El que, con ocasión de un conflicto armado, maltrate de obra o ponga en grave
peligro la vida, la salud o la integridad de cualquier persona protegida, la haga objeto de
tortura o tratos inhumanos, incluidos los experimentos biológicos, le cause grandes
sufrimientos o la someta a cualquier acto médico que no esté indicado por su estado de
salud ni de acuerdo con las normas médicas generalmente reconocidas que la parte
responsable de la actuación aplicaría, en análogas circunstancias médicas, a sus propios
nacionales no privados de libertad, será castigado con la pena de prisión de 4 a 8 años, sin
perjuicio de la pena que pueda corresponder por los resultados lesivos producidos».
• Este precepto castiga una serie de conductas que atentan contra la vida, la integridad física
o la dignidad de las personas protegidas, con ocasión de un conflicto armado. La variedad
de las conductas incluidas implica en algunos casos la exigencia de un resultado material,
como p. ej., los tratos inhumanos y la tortura, mientras que en otras ocasiones, las
modalidades típicas tan solo exigen un resultado de peligro concreto como la puesta en
grave peligro de la vida, la salud o la integridad de cualquier persona.
• En relación con el tipo subjetivo, se exige dolo, debiendo conocer el autor de estos delitos
la existencia de un conflicto armado y la relación entre éste y la conducta delictiva.
• Art. 610: «El que, con ocasión de un conflicto armado, emplee u ordene emplear métodos o
medios de combate prohibidos o destinados a causar sufrimientos innecesarios o males
superfluos, así como aquellos concebidos para causar o de los que fundamentalmente
quepa prever que causen daños extensos, duraderos y graves al medio ambiente natural,
comprometiendo la salud o la supervivencia de la población, u ordene no dar cuartel, será
castigado con la pena de prisión de 10 a 15 años, sin perjuicio de la pena que corresponda
por los resultados producidos».
• El tipo no exige ningún resultado, ya que se trata de conductas que suponen un peligro
abstracto para el medio ambiente y/o para la vida y la salud de las personas.
• El art. 611 castiga con la pena de prisión de 10 a 15 años, sin perjuicio de la pena que
corresponda por los resultados producidos, el que, con ocasión de un conflicto armado,
realice una serie de conductas que atentan contra diferentes bienes jurídicos, pero que
todas ellas son constitutivas de graves infracciones de los Convenios de Ginebra.
• El apartado segundo, se trata de nuevo de una conducta de peligro abstracto para la vida y
la salud de las personas, en el que se castiga la destrucción o el daño de buques o
aeronaves no militares de una Parte adversa o neutral, cometidos innecesariamente y sin
dar tiempo o sin adoptar las medidas necesarias para proveer a la seguridad de las
personas y a la conservación de la documentación de a bordo y violando las normas del
Derecho Internacional aplicables en los conflictos armados.
• El apartado tercero recoge dos conductas que constituyen infracciones graves de los
Convenios de Ginebra y sus Protocolos Adicionales:
• El apartado cuarto reúne dos tipos de conductas atentatorias ambas contra la libertad de
las personas protegidas, al castigarse:
1º al que deporte, traslade de modo forzoso, tome como rehén o detenga o confine
ilegalmente a cualquier persona protegida; y
2º al que la utilice para poner ciertos puntos, zonas o fuerzas militares a cubierto de los
ataques de la parte adversa, lo que supone además un peligro para la vida e integridad
física de las víctimas, al ser utilizados como escudos humanos.
• El apartado sexto protege la igualdad y la dignidad humana, al sancionar a todo aquel que
realice, ordene realizar o mantenga, respecto de cualquier persona protegida, prácticas de
segregación racial y demás prácticas inhumanas y degradantes basadas en otras
distinciones de carácter desfavorable, que entrañen un ultraje contra la dignidad personal.
• Los apartados 8º y 9º fueron introducidos por la reforma del CP de 2010, para castigar,
1º al que declare abolidos, suspendidos o inadmisibles ante un Juez o Tribunal los Derechos
y acciones de los nacionales de la parte adversa; y
2º al que atente contra la libertad sexual de una persona protegida cometiendo actos de
violación, esclavitud sexual, prostitución inducida o forzada, embarazo forzado,
esterilización forzada o cualquier otra forma de agresión sexual.
• El art. 612 castiga con la pena de prisión de 3 a 7 años, sin perjuicio de la pena que
corresponda por los resultados producidos, al que, con ocasión de un conflicto armado,
cometa una de las siguientes conductas:
1º) Viole a sabiendas la protección debida a hospitales, instalaciones, material, unidades y
medios de transporte sanitario, campos de prisioneros, zonas y localidades sanitarias y de
seguridad, zonas neutralizadas, lugares de internamiento de la población civil, localidades
no defendidas y zonas desmilitarizadas, dadas a conocer por los signos o señales distintivos
apropiados.
2º) Ejerza violencia sobre el personal sanitario o religioso o integrante de la misión médica,
o de las sociedades de socorro o contra el personal habilitado para usar los signos o señales
distintivos de los Convenios de Ginebra, de conformidad con el Derecho Internacional.
3º) Injurie gravemente, prive o no procure el alimento indispensable o la asistencia médica
necesaria a cualquier persona protegida o la haga objeto de tratos humillantes o
degradantes, omita informarle, sin demora justificada y de modo comprensible, de su
situación, imponga castigos colectivos por actos individuales o viole las prescripciones sobre
el alojamiento de mujeres y familias o sobre protección especial de mujeres y niños
establecidas en los tratados internacionales en los que España fuera parte y, en particular,
reclute o aliste a menores de 18 años o los utilice para participar directamente en las
hostilidades.
4º) Use indebidamente los signos protectores o distintivos, emblemas o señales
establecidos y reconocidos en los tratados internacionales en los que España fuere parte,
especialmente los signos distintivos de la Cruz Roja, de la Media Luna Roja y del Cristal Rojo.
5º) Utilice indebidamente o de modo pérfido bandera, uniforme insignia o emblema
distintivo de Estados neutrales, de las NNUU o de otros Estados que no sean partes en el
conflicto o de Partes adversas, durante los ataques o para cubrir, favorecer, proteger u
obstaculizar operaciones militares, salvo en los casos exceptuados expresamente previstos
en los Tratados internacionales en los que España fuere parte.
6º) Utilice indebidamente o de modo pérfido bandera de parlamento o de rendición, atente
contra la inviolabilidad o retenga indebidamente a parlamentario o a cualquiera de las
personas que lo acompañen, a personal de la Potencia Protectora o su sustituto, o a
miembro de la Comisión Internacional de Encuesta.
7º) Despoje de sus efectos a un cadáver, herido, enfermo, náufrago, prisionero de guerra o
persona civil internada.
8º) Haga padecer intencionadamente hambre a la población civil como método de guerra,
privándola de los bienes indispensables para su supervivencia, incluido el hecho de
obstaculizar arbitrariamente los suministros de socorro, realizados de conformidad con los
Convenios de Ginebra y sus Protocolos Adicionales.
9º) Viole suspensión de armas, armisticio, capitulación u otro convenio celebrado con la
parte adversa.
10º) Dirija intencionadamente ataques contra cualquier miembro del personal de las NNUU,
personal asociado o participante en una misión de paz o de asistencia humanitaria, de
conformidad con la Carta de las NNUU, siempre que tengan Derecho a la protección
otorgada a personas o bienes civiles, con arreglo al Derecho Internacional de los conflictos
armados, o les amenace con tal ataque para obligar a una persona natural o jurídica a
realizar o abstenerse de realizar algún acto.
c) Se apropie a gran escala, robe, saquee o realice actos de vandalismo contra los bienes
culturales o lugar de culto referidos en la letra a).
i) Ataque o realice actos de hostilidad contra las instalaciones, material, unidades, residencia
privada o vehículos de cualquier miembro del personal referido en el ordinal 10º del art. 612
o amenace con tales ataques o actos de hostilidad para obligar a una persona natural o
jurídica a realizar o abstenerse de realizar algún acto.
• El art. 613.2 CP contiene una agravación facultativa, cuando el ataque, la represalia, el acto
de hostilidad o la utilización indebida tengan por objeto bienes culturales o lugares de culto
bajo protección especial o a los que se haya conferido protección en virtud de acuerdos
especiales, o bienes culturales inmuebles o lugares de culto bajo protección reforzada o sus
alrededores inmediatos, mediante la que se podrá imponer la pena superior en grado. En
los demás supuestos previstos en el apart. anterior de este art., se podrá imponer la pena
superior en grado cuando se causen destrucciones extensas e importantes en los bienes,
obras o instalaciones sobre los que recaigan o en los supuestos de extrema gravedad.
6. TIPO RESIDUAL
• El art. 614 CP contiene un tipo residual con el que el legislador incrimina todas aquellas
conductas que infrinjan los tratados internacionales suscritos por España, no comprendidas
en los arts. anteriores, castigando con la pena de prisión de 6 meses a 2 años al «que, con
ocasión de un conflicto armado, realice u ordene realizar cualesquiera otras infracciones o
actos contrarios a las prescripciones de los tratados internacionales en los que España fuere
parte y relativos a la conducción de las hostilidades, regulación de los medios y métodos de
combate, protección de los heridos, enfermos y náufragos, trato debido a los prisioneros de
guerra, protección de las personas civiles y protección de los bienes culturales en caso de
conflicto armado».
7. SUPUESTO AGRAVADO
• Art. 614 bis: «Cuando cualquiera de las conductas contenidas en este Cap. formen parte de
un plan o política o se cometan a gran escala, se aplicarán las respectivas penas en su mitad
superior».
V. DISPOSICIONES COMUNES
• El art. 615 incrimina las formas de resolución manifestada consistentes en la provocación, la
conspiración y la proposición para la ejecución de los delitos contra la Comunidad
Internacional y las castiga con la pena inferior en 1 ó 2 grados a la que correspondería a los
mismos. Este art. regula la responsabilidad del superior por no impedir o no perseguir los
delitos cometidos por sus subordinados.
• En los aparts. 1º, 2º y 3º regula la responsabilidad de la autoridad o jefe militar por no evitar,
ya sea de forma dolosa o por imprudencia grave, al no adoptar las medidas a su alcance, la
comisión por sus subordinados de los delitos de genocidio, crímenes contra la humanidad y
crímenes contra las personas y bienes protegidos en caso de conflicto armado; o no evitar
(de forma dolosa) que sean perseguidos esos mismos delitos, por las personas sometidas a
su mando o control efectivo, castigándose en este último caso con la pena inferior en dos
grados.
• En los aparts. 4º y 5º regula la responsabilidad del superior (no comprendido en los aparts.
anteriores), que no adopte las medidas a su alcance para evitar (de forma dolosa) la
comisión por sus subordinados de los delitos de genocidio, crímenes contra la humanidad y
crímenes contra las personas y bienes protegidos en caso de conflicto armado; o no evitar
que sean perseguidos los mismos delitos cometidos por sus subordinados, castigándose en
este último caso con la pena inferior en dos grados.
• En el apart. 6º castiga con la pena de inhabilitación especial para empleo o cargo público, de
2 a 6 años, al funcionario o autoridad que sin estar comprendido en los aparts. anteriores, y
faltando a la obligación de su cargo, deje de promover la persecución de dichos delitos.
• El art. 616 acumula obligatoriamente (“se le impondrá”) a las penas previstas para los delitos
de lesa humanidad y los delitos contra las personas y bienes en caso de conflicto armado, la
pena de inhabilitación absoluta si fuere una autoridad o funcionario público (definidos en el
art. 24) el autor de tales infracciones, Jueces y Tribunales tienen la facultad o potestad
(“podrán imponerle”) de imponer a los particulares la pena de inhabilitación especial para
empleo o cargo público por tiempo de 1 a 10 años.
• Art. 616: «En el caso de cometerse cualquiera de los delitos comprendidos en los Caps.
anteriores de este Título, excepto los previstos en el art. 614 y en los aparts. 2 y 6 del 615
bis, y en el Título anterior por una autoridad o funcionario público, se le impondrá, además
de las penas señaladas en ellos, la de inhabilitación absoluta por tiempo de 10 a 20 años; si
fuese un particular, los Jueces y Tribunales podrán imponerle la de inhabilitación especial
para empleo o cargo público por tiempo de 1 a 10 años».
• Art. 616 bis: «lo dispuesto en el art. 20.7 en ningún caso resultará aplicable a quienes
cumplan mandatos de cometer o participar en los hechos incluidos en los capítulos II y II bis
de este título".
• Se pretende, así, advertir con la suficiente claridad que ante estos hechos, dada la gravedad
de los mismos, no se admitirá, en ningún caso, la eximente de obediencia debida, esgrimida
por los autores de estos delitos como una causa de justificación de su conducta, amparada
en el cumplimiento del deber, en el convencimiento de que las órdenes manifiestamente
antijurídicas no son obligatorias y, por lo tanto, no pueden actuar como eximentes.
• Los delitos de lesa humanidad y de genocidio y los delitos contra las personas y bienes
protegidos en caso de conflicto armado, así como las penas impuestas por dichos delitos,
no prescribirán en ningún caso, salvo los castigados en el art. 614. (arts. 131.3 y 133.2).
1. DELITO DE PIRATERÍA
• Se castiga como reo del delito de piratería con la pena de prisión de 10 a 15 años, al que
«con violencia, intimidación o engaño, se apodere, dañe o destruya una aeronave, buque y
otro tipo de embarcación o plataforma en el mar, o bien atente contra las personas,
cargamento o bienes que se hallaren a bordo de las mismas» (art. 616 ter).
• Conductas para perpetrar el delito:
(1) apoderamiento, daño o destrucción de e u otro tipo de embarcación o plataforma en el
mar, o de forma alternativa;
(2) se atente contra las personas, cargamento o bienes que se hallaren a bordo de las
mismas, siempre que cualquiera de las dos conductas mencionadas se lleve a cabo
utilizando violencia sobre las personas, intimidación o engaño.
• Concepto amplio de piratería, tanto desde un ámbito subjetivo como objetivo:
a) no exige ningún motivo o intención (político, económico, etc.) por parte de los piratas; y
b) se cometerá el delito, no solo cuando se produzca un apoderamiento o incautación de la
nave o aeronave (conducta más habitual), sino también cuando estos destruyan la nave o
aeronave o le causen daños (sin precisar la gravedad o importancia de los daños), o cuando
los piratas atenten contra las personas, cargamento o bienes que se hallen a bordo de las
mismas.
• En cuanto a la autoría y participación, se trata de un delito común que puede ser cometido
por cualquier persona.
• Objeto del delito de piratería: aeronave, cualquier tipo de embarcación, o plataforma
marítima (petrolífera, oceanográfica, de investigación, etc.), de cualquier nacionalidad y
ubicada o situada en cualquier territorio, ya que el art. 616 ter no exige que la aeronave,
buque o plataforma tengan pabellón español, ni que se encuentren en algún tipo de espacio
aéreo o marítimo determinado.
• Para la perfección del delito será necesario que se lleve a cabo utilizando violencia,
intimidación o engaño sobre las personas.
• Concurso de delitos. El art. 616 ter CP concluye señalando que «en todo caso, la pena
prevista en este art. se impondrá sin perjuicio de las que correspondan por los delitos
cometidos», lo que implica que el delito de piratería se juzgará en concurso real de delitos,
con aquellos otros que se puedan cometer.
2. RESISTENCIA O DESOBEDIENCIA
A) TIPO BÁSICO
• El art. 616.1 quáter CP castiga con la pena de prisión de 1 a 3 años, al que «con ocasión de la
prevención o persecución de los hechos previstos en el art. anterior, se resistiere o
desobedeciere a un buque de guerra o aeronave militar u otro buque o aeronave que lleve
signos claros y sea identificable como buque o aeronave al servicio del Estado Español y
esté autorizado a tal fin».
B) SUPUESTO AGRAVADO
• Art. 616.2 quáter: «Si en la conducta anterior se empleare fuerza o violencia se impondrá la
pena de 10 a 15 años de prisión».
C) CONCURSO DE DELITOS
• El art. 616.3 quáter establece una remisión expresa a un concurso real de delitos, entre el
delito de piratería y los posibles delitos que se puedan cometer en el ejercicio de dicha
actividad, al disponer que «En todo caso, las penas previstas en este art. se impondrán sin
perjuicio de las que correspondan por los delitos cometidos».