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El art. 398 CCyC eleva a modo de axioma: “Todos los derechos son transmisibles”. Sin perjuicio de ello
debemos destacar que existen supuestos en los cuales no solo se transmiten derechos, sino también
obligaciones.
Lejos de consagrar un principio de corte absoluto, el mismo artículo excepciona su propia regla. De esta
manera, todos los derechos son libremente transmisibles, salvo que exista: estipulación válida de las partes;
prohibición legal; transgresión a la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
Las partes pueden pactar la intransmisibilidad de un derecho siempre y cuando ella sea válida y se encuentre
permitida. Citamos, a modo de ejemplo, las cláusulas de inajenabilidad a persona o personas determinadas.
En otros casos, el límite a la transmisibilidad de los derechos puede provenir de la propia ley. Ejemplo. Ocurre
con el derecho a alimentos futuros y con la mayor parte de los beneficios de carácter social (jubilaciones y
pensiones, indemnización por accidentes del trabajo, por maternidad, etc.).
Otras veces, el derecho es intransmisible debido a la naturaleza del mismo, pues importaría una transgresión
a la buena fe, a la moral y a las buenas costumbres. Ejemplo. No se concibe la transmisión de derechos
extrapatrimoniales. Por ello, no pueden transmitirse los llamados derechos inherentes a la persona humana,
como el derecho a la vida, al honor, a la libertad, etcétera, o los derechos de familia.
CESION DE DERECHOS
ARTÍCULO 1614. DEFINICIÓN.
“Hay contrato de cesión cuando una de las partes transfiere a la otra un derecho. Se aplican a la cesión de
derechos las reglas de la compraventa, de la permuta o de la donación, según que se haya realizado con la
contraprestación de un precio en dinero, de la transmisión de la propiedad de un bien, o sin contraprestación,
respectivamente, en tanto no estén modificadas por las de este Capítulo.”
Concepto de contrato de cesión de derechos ⎯ Lo hay cuando, una parte, transfiere a la otra un derecho. Las
partes en el contrato son el cedente (transfiere el derecho) y el cesionario (recibe el derecho).
El régimen regulado en este capítulo del Código es de aplicación a la transmisión de derechos de fuente
convencional.
Tipos de cesión de derechos ⎯ Según la naturaleza de la contraprestación pactada en el negocio jurídico, se
puede hablar de una compraventa (cuando la cesión del derecho es por un precio en dinero); de la permuta
(cuando la transferencia del derecho es a cambio de otra cosa u otro derecho); o de una donación (cuando la
transmisión es hecha gratuitamente).
La compraventa y la transmisión son a título oneroso.
Caracteres del contrato de cesión de derechos.
A. Nominado en tanto está regulado en este Capítulo. “Los contratos son
B. Formal dado que debe ser redactado por escrito e incluso en algunos casos unilaterales cuando una de
debe ser redactado en escritura pública. las partes se obliga hacia la
C. Bilateral en los casos en que se pacte una contraprestación (cesión venta o otra sin que ésta quede
cesión permuta), o unilateral en el caso de cesión donación donde la obligada. Son bilaterales
obligación es solo para el cedente. Es un contrato a título oneroso en los casos cuando las partes se
de cesión compraventa y cesión permuta y a título gratuito en el caso de la obligan recíprocamente la
cesión donación. una hacia la otra.”
ARTÍCULO 1616. DERECHOS QUE PUEDEN SER CEDIDOS. ARTÍCULO 1617. PROHIBICIÓN.
“Todo derecho puede ser cedido, excepto que lo contrario resulte de la “No pueden cederse los derechos
ley, de la convención que lo origina, o de la naturaleza del derecho.” inherentes a la persona humana.”
El objeto del contrato debe ser lícito, posible, determinado o determinable, susceptible de valoración
económica y corresponder a un interés de las partes, aun cuando éste no sea patrimonial.
No pueden ser objeto de los contratos los hechos que son imposibles o están prohibidos por las leyes, son
contrarios a la moral, al orden público, a la dignidad de la persona humana, o lesivos de los derechos ajenos;
ni los bienes que por un motivo especial se prohíbe que lo sean.
Cuando el objeto se refiere a bienes, éstos deben estar determinados en su especie o género según sea el
caso.
ACCIONES LITIGIOSAS – Deben realizarse por instrumento público, es decir, frente a escribano mediante acta
notarial. También, pueden ser implementadas a través de un acta judicial, debiendo ser necesario que exista
un juicio previo. Ambas tienen el mismo efecto.
El Código establece recaudos formales para la cesión de derechos. La misma puede ser efectuada por endoso
o entrega material del instrumento en el que consta, cuando se cuenta con uno, o por escrito, en todo
supuesto en el que no se cuenta con un instrumento que pueda ser materialmente entregado y no se trate de
uno de los contratos en los que se impone la escritura pública, máxima exigencia formal, establecida para
supuestos enunciados en la norma.
Se reconoce explícitamente la concepción moderna de documento, por lo que el contrato de cesión o
transferencia de derechos puede hacerse constar en cualquier soporte. Así también, en el caso de la cesión de
derechos litigiosos que no involucren derechos reales sobre inmuebles, se puede hacer constar en acta
judicial siempre que el sistema informático asegure la inalterabilidad del documento.
Cuando se trate de la cesión de derechos reales sobre inmuebles, la cesión de derechos hereditarios y la cesión
de derechos derivados de un acto instrumentado en escritura pública, requieren ser otorgados si o si por
escritura pública, pero ya no se establece que el incumplimiento respecto de la formalidad sea bajo pena de nulidad.
El artículo regula las obligaciones del cedente, imponiéndole entregar los documentos que el cesionario pueda
necesitar para acreditar la titularidad del derecho que se le transmite, según la cesión sea parcial o total. Esta
imposición se deriva del principio de buena fe contractual.
A diferencia del Código de Vélez Sarsfield, en este Código se exige, para el caso de cesión parcial, que el
cedente le entregue al cesionario la copia certificada de los documentos, lo que constituye una solución
práctica pues es claro que, en tal supuesto, el cedente habrá de necesitar conservar el original para poder
acreditar su derecho o, con base en él, otorgar nuevas cesiones que no se superpongan con la ya realizada a
favor de quien recibe las copias certificadas.
El acto de notificación al cedido produce el comienzo de los efectos frente a los terceros y, así el cesionario se
transforma en el titular del crédito con efecto erga omnes. Son terceros interesados: a) el deudor cedido,
quien tiene el derecho a conocer a su acreedor para poder cancelar la obligación con efectos liberatorios, b)
los acreedores del cedente y c) los cesonarios sucesivos, para evitar ser víctimas de un acto fraudulento.
La norma solo establece la forma de la notificación, que debe ser por instrumento público o privado de fecha
cierta.
FECHA CIERTA → Adquieren fecha cierta el día en que acontece un hecho del que resulta como consecuencia
ineludible que el documento ya estaba firmado o no pudo ser firmado después.
La norma establece que, en caso de concurrencia de varios cesionarios, tendrá preferencia quien primero
haya notificado al deudor cedido, sin importar la fecha en la que se haya celebrado la cesión.
CONCURSO O QUIEBRA DEL CEDENTE ⎯ En caso de concurso de acreedores o de quiebra del cedente, para
que la cesión de derechos sea eficaz, la notificación al deudor cedido debe haberse producido con
anterioridad a la presentación en concurso o la declaración de quiebra.
COMPARACIÓN CON LA NOVACIÓN POR CAMBIO DE ACREEDOR Y CON EL PAGO POR SUBROGACIÓN.
La semejanza entre la cesión de derechos y la novación por cambio de acreedor es evidente, pues en ambos
casos la obligación permanece igual y sólo cambia el acreedor. Pero las diferencias son importantes:
1. En la cesión es el mismo derecho que pasa del cedente al cesionario; en la novación media la extinción
de una obligación y el nacimiento de otra. Esto tiene la mayor importancia porque en el primer caso el
crédito pasa al cesionario con todos sus accesorios y garantías, en tanto que en la novación esos
accesorios se extinguen, salvo reserva expresa y siempre que quien constituyó la garantía participe en el
acuerdo novatorio.
2. La cesión se consuma sin intervención del deudor cedido, que sólo debe ser notificado de ella; su papel
es meramente pasivo. En la novación por cambio de acreedor es indispensable el consentimiento del
deudor, sin el cual la nueva obligación no puede nacer.
3. En la cesión existe la garantía de evicción sobre la existencia y legitimidad del derecho, mientras que no
la hay en la novación, desde que no se trata de la transmisión de una obligación anterior sino de la
creación de una obligación nueva.
4. La novación tiene su campo de aplicación solamente en relación con los derechos creditorios, en tanto
que la cesión puede referirse también a otros derechos.
También debemos distinguir la cesión de derechos del pago por subrogación. El que realiza un pago por otro,
sustituye al acreedor originario en todos sus derechos, tal como ocurre en la cesión. Sin embargo las
diferencias surgen también muy claras:
1. El pago por subrogación es un acto generalmente desinteresado, sin beneficio o utilidad para el que lo
hace, puesto que sólo puede pretender la restitución de lo que ha pagado y no más. En la cesión de
derechos, en cambio, hay usualmente una especulación; los derechos se ceden por un precio que
muchas veces difiere sensiblemente del valor del crédito cedido.
2. La cesión de derechos exige el consentimiento del acreedor cedente; la subrogación puede tener lugar
sin intervención del acreedor, si se tratare de una subrogación legal.
3. La cesión de derechos es siempre convencional; la subrogación puede ser convencional o legal.
4. El cedente garantiza la existencia y legitimidad del crédito, lo que no ocurre en la subrogación.
5. La subrogación opera todos sus efectos por el solo hecho del pago; en cambio, la cesión no produce
efectos respecto de terceros sino desde el momento en que se ha notificado al deudor cedido.
6. El cesionario sólo puede demandar el pago del crédito cedido mediante la acción que competía a su
cedente; el subrogado tiene dos acciones: una derivada de la subrogación, que es la que correspondía al
antiguo acreedor pagado; otra, personal, que tendrá diferentes alcances según que el tercero pagador
haya contado con la conformidad del deudor, su ignorancia o si éste se hubiera opuesto al pago.
ARTÍCULO 1626. CESIONES REALIZADAS EL MISMO DÍA.
“Si se notifican varias cesiones en un mismo día y sin indicación de la hora, los cesionarios quedan en igual
rango.”
La referencia al horario de notificación permite concluir que el legislador ha establecido preeminencia horaria
para la cesión anoticiada en primer término en un mismo día, de modo tal que, entre varias cesiones
notificadas en la misma fecha, tendrá prioridad la primera en el tiempo. Pero, en esa línea de razonamiento,
corresponde establecer que, de tener una notificación registrada la hora y otra u otras no, debe aplicarse la
regla de la distribución paritaria, por la imposibilidad de saber si, en la que no tiene establecido el tiempo
preciso, la notificación fue perfeccionada antes o después que la de la otra cesión, salvo que algún otro
elemento permita considerar, en forma indubitable, que el acto se produjo en un determinado momento.
Se prevé la posibilidad de que la transferencia del derecho sea parcial, es decir, que se transmita solo una
cuota parte del crédito conservando el cedente la calidad de acreedor del cedido, pero ello no le da
preferencia respecto del nuevo coacreedor, salvo que se haya pactado expresamente. Rige también el criterio
de la concurrencia paritaria entre coacreedores de una misma fuente negocial. Se prevé que el cedente pueda
conferir al cesionario una preferencia; pero no que pueda establecerla a su favor, en detrimento de los
derechos de este.
La cesión propia resulta de un acto donde transfiero un crédito para extinguir una obligación anterior.
En cambio, es impropia, cuando cedo para cancelar una deuda anterior.
El Código regula la cesión de deudas, la asunción de deudas y la promesa de liberación. La cesión de deuda se
disciplina como un acto triangular en el cual el acreedor, el deudor y un tercero acuerdan que este último
pagará la deuda sin que se produzca la novación. La asunción de deuda se da cuando un tercero acuerda con
el acreedor pagar la deuda de su deudor sin que se produzca novación y la promesa de liberación se configura
cuando el tercero se obliga con el deudor a cumplir la deuda en su lugar. Este instituto tiene su fuente directa
en el Proyecto de Unificación de 1998.
3. Promesa de liberación. La relación jurídica es entre el deudor y el acreedor. En este caso, el tercero le
promete al acreedor que, al momento del pago, él se hará responsable del mismo. Esto NO afecta de
ninguna manera al acreedor ni crea una relación entre él y el tercero, aunque si crea una relación jurídica
entre el deudor y el tercero.
En caso de incumplimiento, el acreedor debe perseguir el patrimonio del deudor.
La liberación del deudor solo se produce en caso de así declararlo expresamente el acreedor. No es necesario
que se establezca esa conformidad en el acto mismo de la cesión, pues la norma establece que ella puede
darse con antelación, ser simultánea o aún posterior, siempre y cuando no haya sido establecida como
cláusula en un contrato por adhesión a cláusulas predispuestas, en cuyo caso se verá privada de todo efecto.
El CCyC, tal como lo hizo el Proyecto de 1998, establece que, en los contratos con prestaciones pendientes,
cualquiera de las partes puede transmitir a un tercero su posición contractual si las demás partes lo
consienten antes, simultáneamente o después de la cesión. Esto difiere de la cesión de créditos o de deudas
porque se caracteriza como un único negocio en el que se transfieren el complejo de derechos y deberes que
están adheridos a la calidad de parte, y que se encuentran unidos por la posición que se detenta en el
contrato. Se transfieren todos los derechos patrimoniales, implicando la sustitución del contratante por un
tercero que se coloca en la misma posición jurídica del transmitente. Lo que se transmite es la situación
jurídica que ocupaba el contratante cedente al tercero cesionario. En la sustitución de la posición contractual
resulta necesario que existan obligaciones recíprocas pendientes de ambas partes.
De acuerdo a lo establecido en el artículo en comentario, la cesión de posición contractual procede en caso de
reunirse los siguientes requisitos:
1. Que exista un contrato con prestaciones pendientes.
2. Que al menos una de las partes en ese contrato quiera transmitir su calidad de tal a un tercero.
3. Que las restantes partes consientan esa transmisión, antes, simultáneamente o después de celebrado el
acto que da cuenta de ella.
ARTÍCULO 1637. EFECTOS. ARTÍCULO 1638. DEFENSAS.
“Desde la cesión o, en su caso, desde la notificación a las otras partes, “Los contratantes pueden oponer al
el cedente se aparta de sus derechos y obligaciones, los que son cesionario todas las excepciones
asumidos por el cesionario. Sin embargo, los co-contratantes cedidos derivadas del contrato, pero no las
conservan sus acciones contra el cedente si han pactado con éste el fundadas en otras relaciones con el
mantenimiento de sus derechos para el caso de incumplimiento del cedente, excepto que hayan hecho
cesionario. En tal caso, el cedido o los cedidos deben notificar el expresa reserva al consentir la cesión.”
incumplimiento al cedente dentro de los treinta días de producido;
de no hacerlo, el cedente queda libre de responsabilidad.”
La asunción de la posición contractual del cedente por el cesionario opera entre ellos desde la cesión. Frente a
las otras partes del contrato base que generó la posición cedida, ella opera desde la notificación a las otras
partes.
Formas y especies.
El reconocimiento puede hacerse por actos entre vivos o por disposición de última voluntad, por instrumento
público o privado, y puede ser expreso o tácito:
✓ RECONOCIMIENTO EXPRESO.
El acto o instrumento de reconocimiento no necesita contener la causa de la obligación originaria, ni su
importancia, ni el tiempo en que fue contraída. Ello es así por un doble motivo. Ante todo porque la
norma nada dispone al respecto; en segundo lugar porque el propio art. 733 admite que el
reconocimiento sea tácito, por lo que si el reconocimiento tácito es suficiente, con cuanta mayor razón lo
será el expreso, aunque no se mencionen la causa, la importancia o el tiempo en que fue contraída. Lo
que importa es que luego pueda probarse de modo indubitable cuál es la obligación que ha querido
reconocerse; aunque, de todos modos, debe tenerse presente que la promesa de pago de una obligación
realizada unilateralmente hace presumir la existencia de una fuente válida, excepto prueba en contrario.
✓ RECONOCIMIENTO TÁCITO.
El reconocimiento puede ser tácito; esto es que surge del propio comportamiento del deudor.
Ejemplos. El pago parcial de una obligación o el pedido de una prórroga para hacer el pago.
Requisitos.
En cuanto a las condiciones de fondo, el acto de reconocimiento está sujeto a todas las normas referentes a
los actos jurídicos en general. Por tanto, será necesario: a) que haya una manifestación de voluntad realizada
con discernimiento, intención y libertad, por lo que debe estar libre de los vicios de error, dolo y violencia, y
realizada por una persona que tenga capacidad suficiente para hacer ese acto; b) que el acto no esté afectado
por los vicios de los actos jurídicos (lesión, simulación o fraude); c) que el objeto sea lícito, conforme lo
previsto en el art. 279; y d) que la manifestación se haga conforme la formalidad que, en su caso, exija la ley.
Efectos.
Los efectos del reconocimiento son los siguientes:
A. SIRVE COMO MEDIO DE PRUEBA DE LA OBLIGACIÓN ORIGINAL.
Lo que tendrá importancia decisiva si esa obligación no puede probarse de otra manera (por ej., por
haberse extraviado el título original) o de una nueva obligación, si se tratara de un supuesto de promesa
autónoma de deuda.
B. Interrumpe el curso de la prescripción.
Esta normativa debe ser relacionada con el artículo precedente para el supuesto de que el reconocimiento se
realice respecto de una obligación con título o causa anterior, un reconocimiento declarativo de la existencia
de una obligación cuya existencia lo precede en el tiempo. En ese supuesto, rige este artículo que distingue el
nacimiento de esa obligación y el acto del reconocimiento, y advierte que si el acto del reconocimiento agrava
la prestación original o la modifica en perjuicio del deudor, debe estarse al título originario. Deja a salvo la
norma la posibilidad de que el acto del reconocimiento establezca una nueva y lícita causa del deber. De ese
modo se regula la posibilidad de que en el reconocimiento declarativo de una obligación anterior establezca,
sobre esa obligación anterior en el tiempo, un agravamiento o modificación que, para resultar válida y
exigible, deberá verificar un reconocimiento expreso o tácito de esa modificación o agravamiento. En este
último supuesto se autoriza la posibilidad de que se verifique en el mismo acto un reconocimiento declarativo
de una obligación anterior que tendría a la vez modificaciones o agravamientos que importarían un
reconocimiento autónomo respecto de aquella obligación original.
Comparación entre Cesión, Novación y Subrogación
(En las 3 aparece la figura de un tercero)
CESION DE DERECHOS.
✓ Es un acto especulativo que emana de la voluntad del cedente y cesionario.
✓ Es independiente de la voluntad del deudor.
✓ Rige el principio del memo plus iuris, es decir, se mantiene la misma obligación y transmito
exactamente lo que tengo, ni más ni menos.
✓ El cesionario solo puede ejercer la misma acción que tenia el cedente.
✓ Es formal, se requiere escritura pública o acta judicial, ya sea para transmitir derechos litigiosos o
dudosos, acciones y derechos hereditarios, derechos posesorios, boletos de compraventa, contrato de
locación, etc.
✓ Tiene efecto erga omnes, es decir, permite el conocimiento de terceros.
✓ Funciona la garantía de evicción.
✓ Puede cederse en forma total o parcial.