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TEMA 1: EL DERECHO DE SUCESIONES

-1. LA SUCESIN MORTIS CAUSA


El fenmeno mortis causa es el generado por el fallecimiento de una persona, al desaparecer sta el
conjunto de relaciones jurdicas a ella imputables queda sin titular, planteando qu ocurrir con los bienes y
derechos de que era titular, as como con las deudas y obligaciones que tena asumidas o que se han
producido por su muerte (gastos de entierro, funeral, ltima enfermedad, esquelas mortuorias, etc.).
1.1. Las diversas formas de sucesin
Se desenvuelve bsicamente segn lo establecido por la voluntad del difunto o causante, combinndose
con reglas imperativas establecidas a favor de ciertos familiares del causante y, de forma supletoria, normas
dirigidas a ordenar la sucesin en el supuesto de que el difunto no haya determinado el destino mortis causa
de su patrimonio.

A. La voluntad del causante: la sucesin testamentaria


Toda persona tiene derecho a determinar el destino de sus bienes para cuando fallezca, disposicin mortis
causa: ordenando quines y cmo habrn de ser sus sucesores. Se instrumenta a travs del testamento.
Las reglas de sucesin en l contenidas determinan, la sucesin testamentaria, en la que la voluntad del
testador, es ley de sucesin y, conforme a ella, habrn de llevarse a cabo cualesquiera requerimientos y
exigencias del fenmeno hereditario. La libertad de testar, constituye el principio y el final de la sucesin y
el testador podr actuar a su antojo siempre y cuando, no pretenda vulnerar las reglas imperativas del
ordenamiento positivo.

B. Las disposiciones legales de carcter imperativo: las legtimas


Aun siendo la voluntad testamentaria ley de sucesin, ningn sistema normativo tolera que el testador
pueda vulnerar las reglas de carcter imperativo. Tales normas imperativas estn destinadas a garantizar
que determinados familiares participen en la sucesin abierta, imponindoselo as al causante. La libertad
de testar se combina con la reserva de una cuota o porcin de los bienes que la ley dicta a favor de ciertos
familiares, otorgndoles derecho que se denomina legtima.

C. La sucesin intestada o sucesin abitentasto


La propia ley, designa a los sucesores de quien, no ha deseado ejercitar su libertad testamentaria. Tal
designacin beneficia, junto al cnyuge viudo, a los familiares en lnea recta, con exclusin de los
ascendientes en caso de haber descendientes, y puede llegar hasta los parientes colaterales . Ante la
inexistencia de familiares, ocupar la posicin de heredero el Estado (o algunas Comunidades Autnomas).
2. LA HERENCIA
El derecho a la herencia equivalente a la propia sucesin mortis causa o, al hecho (o derecho) de suceder.
CC la herencia comprende todos los bienes, derechos y obligaciones de una persona, que no se
extingan por su muerte.
En general, cualesquiera titularidades de ndole patrimonial que tengan carcter vitalicio han de entenderse
extinguidas en el momento de su fallecimiento. Tambin cualquier pensin, usufructo, derecho de uso o
habitacin, etc. No debe incluirse la suma correspondiente a un seguro de vida concertado por el
causante, pues las cantidades que deba recibir el beneficiario son de su exclusiva propiedad, sin que deban
considerarse integradas en la herencia del causante. Igualmente las facultades de carcter personalsimo
tampoco pueden transmitirse a los sucesores. Han de considerarse intransmisibles las funciones o cargos
familiares y, las facultades o derechos inherentes a la propia personalidad del difunto (el derecho al sufragio
o la libertad de expresin).
Por diferentes razones el legislador declara transmisibles mortis causa facultades de ndole
personalsima.
Las acciones de filiacin en algunos casos
Algunas de las facultades que integran el llamado derecho moral de autor (salvo designacin expresa de
alguien por parte del autor, el ejercicio de estos derechos corresponder a los herederos).

El ejercicio de las acciones de proteccin civil del honor, la intimidad o la propia imagen de una persona
fallecida corresponde a quien sta haya designado a tal efecto en su testamento. La designacin puede
recaer en una persona jurdica,
Respecto del ejercicio de las acciones penales dimanantes de calumnia e injuria,
Otros derechos y facultades, nacern en favor de los herederos por disponerlo as expresamente la Ley.
Todos los restantes bienes y derechos de naturaleza patrimonial, trtese de derechos de crdito o de
derechos reales, recaigan sobre bienes muebles o inmuebles, derechos propiamente dichos o expectativas
de derecho, que forman parte del patrimonio del difunto ha de entenderse que siguen siendo parte
integrante del caudal hereditario relicto.

3. SUCESIN A TTULO UNIVERSAL Y A TTULO PARTICULAR (X)


Los sucesores mortis causa pueden ser herederos o legatarios (tambin pueden sumar ambas condiciones:
es el caso del prelegado). El heredero es a ttulo universal y el legatario a ttulo particular. El heredero
sucede, ocupa, contina, se subroga en el conjunto de las relaciones jurdicas atinentes al causante en la
misma posicin que ste asuma previamente.
El heredero a ttulo universal, no puede implicar que el heredero haya de ocupar necesaria y universalmente
todas las titularidades ostentadas por el causante hasta el momento de su muerte, teniendo en cuenta las
siguientes razones:
El patrimonio del causante y el caudal relicto no pueden coincidir en trminos estrictos.
Cuando el testador instituya en bienes especficos que forman parte del caudal hereditario a otras personas
como legatarios.
Que haya varios herederos o uno solo deviene intrascendente, slo tiene alcance cuantitativo.
El legatario es, un mero sucesor a ttulo particular, slo resulta beneficiado por la atribucin testamentaria
de derechos de carcter singular que recaen sobre bienes y/o derechos concretos de la herencia y que,
puede desentenderse de la suerte de la herencia en su conjunto, al menos respecto de las deudas
hereditarias, pues no es responsable de ellas.
Diferencias entre la condicin de heredero y legatario:
Los herederos adquieren ipso iure la posesin civilsima de los bienes hereditarios, mientras que los
legatarios han de solicitarla a los herederos.
La condicin de heredero implica la aceptacin del instituido; el legado, en cambio, se adquiere ipso iure.

-4. LAS FASES DEL FENMENO SUCESORIO

4.1 Apertura de la sucesin


La apertura de la sucesin coincide con el fallecimiento de la persona a la que la sucesin se entiende
referida, ser el causante, el difunto o fallecido.
La muerte determina la extincin de la personalidad del difunto y, por tanto, que todas las posiciones y
relaciones jurdicas que se imputaban a su persona queden sin titular. Tales titularidades, siempre que no
se extingan por su muerte pasan a sus herederos. Respecto de la muerte en general, determinacin de
fecha y hora, parte mdico, acta de defuncin, etc., consideramos con cierto detalle la conmoriencia, que
tiene particular trascendencia en el caso de que se dude sobre la precedencia en el momento del bito entre
dos o ms personas llamadas a sucederse.

4.2 La vocacin y la delacin


La fase de vocacin equivale a determinar quines son las personas que, han sido llamadas a la herencia
en condicin de herederos. Los llamamientos pueden ser ms amplios que el elenco definitivo de los
herederos, sea porque el testador ha establecido sustituciones entre ellos o ha sometido la institucin a
condicin o sea porque el Cdigo convoca o llama como sucesores abintestato a diversas clases de
parientes que, sucesivamente, pueden manifestar si aceptan o no la herencia. Al momento que el heredero
llamado manifesta si acepta o no la herencia deferida se le conoce como delacin. La necesidad de
distincin entre una y otra fase, viene determinada por el hecho de que en la mecnica sucesoria la
vocacin no coincide en todos los casos con la delacin.

4.3 La fase de aceptacin y adquisicin de la herencia


El llamado manifiesta su aceptacin a la herencia, pasar a ser efectivamente heredero y, tras los trmites
oportunos, en fase de adjudicacin, le sern asignados los correspondientes bienes hereditarios, segn sea
heredero nico o haya pluralidad de herederos. Para ser considerado heredero ha de preceder la
aceptacin de la herencia. Mientras los herederos no hayan aceptado de la herencia, nos encontraremos
frente a la situacin de herencia yacente.

5. EL DERECHO DE TRANSMISIN O IUS TRANSMISSIONIS


El derecho relativo a la aceptacin o repudiacin de la herencia es transmisible, al menos mortis
causa. A la transmisin hereditaria de la delacin que tena el heredero a quien se le haba deferido una
herencia para aceptarla o repudiarla, pero que ha fallecido sin poder pronunciarse sobre ello, se le conoce
como derecho de transmisin. El supuesto genera una relacin triangular:
Causante (inicial) de la herencia que habiendo sido deferida al heredero intermedio no ha sido ni aceptada
ni repudiada por ste con anterioridad a su propio fallecimiento. El ejercicio de la delacin se encuentra en
suspenso.
Transmitente, dado su fallecimiento, de su herencia (segunda), en la que, junto con los restantes bienes y
derechos, se integra tambin el ius delationis relativo a la herencia anterior.
Transmisario o heredero del transmitente. Puede ejercitar todas las facultades inherentes al patrimonio o
caudal hereditario dejado por el transmitente y, puede aceptar o repudiar la herencia del causante inicial, es
decir, el ius delationis no ejercitado por el transmitente.
El transmisario puede aceptar la herencia del transmitente y repudiar la del causante. Si repudia la del
transmitente, pierde cualquier posibilidad de pronunciarse sobre la del causante.
La cuestin fundamental que plantea el ius transmissionis consiste en determinar si el transmisario, en caso
de aceptar sucesivamente ambas herencias, sucede al causante o al transmitente.Hay dos posturas:
Albadalejo: debe propugnarse que el transmisario hereda recta via al causante.
Lacruz: slo a travs de la herencia del transmitente llega hasta la esfera jurdica del transmisario la
herencia del causante.
Resolucin DGRN 1967 los herederos universales del primer llamado entran en posesin de la herencia
del primer causante a travs del derecho recibido del transmitente y en la misma proporcin en que ste los
ha instituido

6. EL DERECHO DE ACRECER
En las sucesiones legtimas la parte del que repudia la herencia acrecer siempre a los coherederos.

6.1 El derecho de acrecer en la sucesin testamentaria: precedentes


6.3 Requisitos
Que exista un llamamiento conjunto y, que alguna de las porciones quede vacante por no poder o querer
aceptar la herencia el llamado. CC Para que en la sucesin testamentaria tenga lugar el derecho de
acrecer, se requiere:
Que dos o ms sean llamados a una misma herencia, o a una misma porcin de ella, sin especial
designacin de partes [excluye el derecho de acrecer].
Que uno de los llamados muera antes que el testador, o que renuncie la herencia, o sea incapaz de recibirla
[aplicacin del derecho de acrecer].
Llamamiento conjunto
El llamamiento conjunto ha de consistir en que dos o ms sean llamados a una misma herencia, o a
una misma porcin de ella, sin especial designacin de partes. Cuando haya designacin de bienes
concretos (o partes) parece que se excluye el derecho de acrecer.
Porcin vacante
La vacancia en una de las porciones de la herencia ha de producirse a causa de que uno de los
llamados muera antes que el testador o que renuncie a la herencia, o sea incapaz de recibirla. As
pues, la premoriencia, renuncia o repudiacin y la incapacidad de suceder determinan el nacimiento del derecho de acrecer en favor de los
llamados cumulativamente.

6.4 El derecho de acrecer en la sucesin intestada


El derecho de acrecer no sera aplicable en la sucesin intestada, dado que en ella el pariente de grado ms
prximo excluye al ms remoto, salvo en el caso de que de lugar el derecho de representacin.

6.5 El acrecimiento en la legtima y en la mejora


CC que entre los herederos forzosos [legitimarios] el derecho de acrecer slo tendr lugar cuando la parte
de libre disposicin se deje a dos o ms de ellos, o a alguno de ellos y a un extrao. Es decir, cuando hay
llamamiento conjunto que recaiga sobre el tercio de libre disposicin. si la parte repudiada fuere la legtima,
sucedern en ella los coherederos por su derecho propio, y no por el derecho de acrecer.
Regla para establecer la cuanta de las legtimas: por principio es fija (2/3) para los hijos o
descendientes y variable (segn haya o no cnyuge viudo) para los ascendientes (1/3 1/2,
respectivamente), pero en todo caso independiente del nmero de unos u otros legitimarios. La legtima,
pues, de los hijos equivale a 2/3 de la herencia haya dos hijos o haya slo uno. En consecuencia, si
premuere uno de los dos al testador, el sobreviviente habr acrecido un tercio y, ciertamente, puede decirse
que no se ha producido tal efecto por consecuencia del derecho de acrecer, sino por su mera condicin de
legitimario.
Sin embargo, la eventual utilizacin por parte del testador del 1/3 de mejora que, respecto de hijos y
descendientes, constituye la mitad de la ntegra cuota legitimaria que el legislador reserva a los legalmente
denominados herederos forzosos. Ninguno de los mejorados tiene derecho propio a serlo, sino que los
mejorados han de ser expresamente favorecidos por su progenitor (o ascendiente) sea en testamento,
donacin nter vivos o en capitulaciones matrimoniales. Por tanto, si hay dos o ms hijos mejorados (y otros
que no) y se dan los presupuestos del derecho de acrecer, cabe el acrecimiento en sentido propio.
La legtima 1/3; la mejora 1/3 y la de libre disposicin 1/3 de la herencia.
7. EL DERECHO DE REPRESENTACIN
7.1 Concepto
Derecho de representacin el que tienen los parientes de una persona para sucederle en todos los
derechos que tendra si viviera o hubiera podido heredar (ar. 924 CC) Heredar por representacin tiene un
significado propio y preciso: alguien ocupa en una herencia la posicin que hubiera correspondido a un
pariente que no ha podido llegar a ser heredero.

7.2 El derecho de representacin en la sucesin intestada: presupuestos de


aplicacin
Los presupuestos de aplicacin del derecho de representacin:
Que quien hubiera sido llamado a la herencia conforme a las reglas de la sucesin intestada haya
premuerto al causante o no haya podido sucederle por estar incurso en causa de indignidad. En
definitiva, que no haya podido heredar por premoriencia o indignidad
Que alguno/s de sus parientes cumpla los requisitos de parentesco establecidos en la sucesin intestada
para la aplicacin del derecho de representacin y que, resumida y alternativamente, son los siguientes:
Que sea/n descendiente/s de quien no ha podido heredar.
Que sea hijo de uno de los hermanos del causante, en concurrencia con sus tos.
Que quien/es ejercita/n el derecho de representacin, respecto del causante, le sobreviva y no se
encuentre incurso en causa de indignidad.
Efecto del derecho de representacin: la herencia intestada se habr de distribuir por estirpes [Siempre que
se herede por representacin, la divisin de la herencia se har por estirpes, de modo que el representante
o representantes no hereden ms de los que heredara su representado, si viviera].

7.3 El debate sobre el derecho de representacin en la sucesin


testamentaria
En la sucesin testamentaria debe excluirse el derecho de representacin. Derecho de representacin
caracterstica de la sucesin intestada, inaplicable a la testamentaria o voluntaria.

7.4 Sistema legitimario y derecho de representacin


El CC no podr representarse a una persona viva sino en los casos de desheredacin o
incapacidad. Slo se puede desheredar a quienes tienen la condicin de legitimarios,

Los hijos o descendientes del desheredado ocuparn su lugar y conservarn los derechos de herederos
forzosos respecto a la legtima. (Art. 857 CC)
Si el excluido de la herencia por incapacidad fuera hijo o descendiente del testador y tuviere hijos o
descendientes, adquirirn stos su derecho a la legtima. (Art. 761 CC)
Los descendientes de otro descendiente que no hubiere sido preterido, representan a ste en la herencia
del ascendiente y no se consideran preteridos. (Art. 814 CC)
TEMA 2. LA CAPACIDAD SUCESORIA

1. LA CAPACIDAD PARA SUCEDER


1.1 El principio general
Cualesquiera personas gozan de capacidad sucesoria, ya se trate de personas propiamente dichas o de
personas jurdicas, requisito, que el sucesor tenga personalidad y sea susceptible de ser identificado, de tal
manera que le puedan ser deferidos las herencias o, legados que por cualquiera de los ttulos sucesorios
pudieran haberle sido atribuidos.
C. C podrn suceder por testamento o abintestato los que no estn incapacitados por la ley.
En relacin con las personas jurdicas, sean jurdico-pblicas o jurdico-privadas, establece que las iglesias
y los cabildos eclesisticos, las diputaciones provinciales y las provincias, los ayuntamientos y municipios,
los establecimientos de hospitalidad, beneficencia e instruccin pblica, las asociaciones autorizadas o
reconocidas por la ley y las dems personas jurdicas, pueden adquirir por testamento con sujecin a la
[capacidad de obrar de las personas jurdicas].

1.2 El momento de calificacin de la capacidad


CC para calificar la capacidad del heredero o legatario se atender al tiempo de la muerte de la persona de
cuya sucesin se trate. Si la institucin o legado fuere condicional, se atender adems al tiempo en que se
cumpla la condicin.
2. LAS INCAPACIDADES ABSOLUTAS Y RELATIVAS
Son incapaces de suceder:
Las criaturas abortivas,[se reputar nacido el feto que tuviere figura humana y viviere 24 horas enteramente
desprendido del seno materno].
Las asociaciones o corporaciones no permitidas por la ley.
2.1 Las incapacidades relativas

Los ministros religiosos


CC no producirn efecto las disposiciones testamentarias que haga el testador durante su ltima
enfermedad en favor del sacerdote que en ella le hubiese confesado, de los parientes del mismo dentro del
cuarto grado, o de su iglesia, cabildo, comunidad o instituto.

Los tutores o curadores


CC tampoco surtir efecto la disposicin testamentaria en favor de quien sea tutor o curador del testador,
salvo cuando se haya hecho despus de aprobadas definitivamente las cuentas o, en el caso de que no
tuviese que rendirse stas, despus de la extincin de la tutela o curatela. Sern, vlidas las

disposiciones hechas en favor del tutor o curador que sea ascendiente, descendiente, hermano,
hermana o cnyuge del testador.

Los notarios y testigos


El CC El testador no podr disponer del todo o parte de su herencia en favor del Notario que autorice su
testamento, o del cnyuge, parientes o afines del mismo dentro del cuarto grado, con la excepcin
establecida en el art. 682. Esta prohibicin ser aplicable a los testigos del testamento abierto, otorgado
con o sin Notario.
Las disposiciones son tambin aplicables a los testigos y personas ante quienes se otorguen los
testamentos especiales. Al Notario se equiparan el oficial del ejrcito, el contador o comandante del buque,
el Agente diplomtico o consular, etc. Con relacin a los parientes de cualquiera de ellos, la prohibicin
alcanza tanto a la consanguinidad como a la afinidad.

La interposicin de persona
CC ser nula la disposicin testamentaria a favor de un incapaz, aunque se la disfrace bajo la forma de
contrato oneroso o se haga a nombre de persona interpuesta, es decir, de una persona que aunque no se
encuentre contemplada en los anteriores artculos puede servir de intermediario o mediador para el indebido
enriquecimiento del incapaz de suceder.
3. SUPERVIVENCIA DEL SUCESOR
La supervivencia del sucesor al causante constituye un presupuesto propio de la sucesin hereditaria. El
sucesor ha de existir en el momento de apertura de la sucesin y, adems, sobrevivir al causante. En los
supuestos de conmoriencia no hay transmisin de derechos hereditarios; el heredero que muere antes que
el testador no transmite derecho alguno a sus herederos.

3.1 Los casos de conmoriencia


La determinacin de la supervivencia del heredero resulta particularmente difcil en los supuestos tpicos en
que un mismo evento (natural o no) determina la muerte simultnea de dos o ms personas que
tengan recprocamente derecho a heredarse (naufragio, terremoto, accidente automovilstico, etc.).
Se duda, entre dos o ms personas llamadas a sucederse, quin de ellas ha muerto primero, el que
sostenga la muerte anterior de una o de otra, debe probarla; a falta de prueba, se presumen muertas al
mismo tiempo y no tiene lugar la transmisin de derechos de uno a otro. Es decir, a falta de prueba existe
la presuncin de la muerte de ambos simultneamente. (Art. 33 CC)

3.2 El nasciturus o concebido pero no nacido


El nasciturus puede ser instituido heredero o nombrado legatario en testamento o llamado a la
herencia en concepto de legitimario o de heredero abintestato. Es ms, el llamamiento hereditario a un
nasciturus se encuentra desarrollado normativamente en sede sucesoria (CC De las precauciones que
deben adoptarse cuando la viuda queda encinta), con la finalidad precisamente de suspender la particin
hasta que se produzca efectivamente el parto y nazca con los requisitos del art. 30 , por el contrario,
devenga criatura abortiva.

3.3 El llamamiento al concepturus


El caso, de que sean llamados a la herencia los concepturi (o nondum concepti) o hijos o nietos nacederos
la jurisprudencia parece mostrarse favorable a su admisin, quiz porque generalmente las instituciones
testamentarias de los hijos o nietos nacederos (no cabe aqu, la sucesin intestada) encuentran un
fundamento familiar y un deseo de igualacin de los descendientes.

3.4 Las fundaciones testamentarias


El causante pudiera establecer la dotacin necesaria para la constitucin post mortem de una fundacin,
ordenando su puesta en marcha a los herederos o albaceas, o bien que el propio testamento contuviera una
institucin a ttulo de heredero en favor de la futura fundacin.
Constitucin testamentaria propiamente dicha: El testamento habr de contener todos los requisitos
establecidos para la escritura de constitucin ordinaria (datos personales, voluntad constitutiva, dotacin,

estatutos y rganos de gobierno, etc.), sin que se establezca legalmente indicacin alguna respecto del tipo
de testamento.
Sealamiento de bienes y voluntad constitutiva de creaci n post mortem de la fundacin: la escritura pblica
correspondiente se otorgar por el albacea testamentario y, en su defecto, por los herederos
testamentarios. En caso de que stos no existieran, o incumplieran esta obligacin, la escritura se otorgar por el Protectorado,
previa autorizacin judicial.

3.5 Las asociaciones proyectadas o en perodo constitutivo


El testador, en cuanto persona individual, en modo alguno puede crear una asociacin, ni tendra sentido
que lo pretendiera, ni posiblemente pueda obligar a nadie a que, asocindose, la constituya o constituyera,
dada la existencia de libertad tanto positiva cuanto negativa en la materia, cabra ordenar un legado o una
institucin de heredero en favor de una asociacin regularmente conformada, pero en trmite de
constitucin.
4. LA INDIGNIDAD
Nuestro Cdigo "quienes cometan actos de particular gravedad contra un causante determinado, pierden
el derecho a heredar lo que tendencialmente podan ostentar".
La indignidad no afecta slo a la sucesin testamentaria, sino a cualquier tipo de sucesin. La indignidad
inhabilita a quien incurre en alguna de las causas legalmente establecidas para suceder trtese de la
legtima, de la sucesin intestada o de la sucesin testamentaria. Y, en esta ltima, inhabilita tanto al
llamado a ttulo universal o heredero cuanto al legatario.
La indignidad constituye una subespecie de la incapacidad para suceder.
La indignidad es una incapacidad sucesoria de carcter relativo, referida a un determinado causante y no
constituye una cualidad personal y general del llamado indigno. Quien sea indigno respecto de una
determinada persona, no la heredar, pero puede heredar a cualesquiera otras personas.
4.2 Las causas de indignidad
Son incapaces de suceder por causa de indignidad (art. 756 CC)
Los padres que abandonaren, prostituyeren o corrompieren a sus hijos.
El que fuere condenado en juicio por haber atentado contra la vida del testador, de su cnyuge,
descendientes o ascendientes. Si el ofensor fuere heredero forzoso, perder su derecho a la legtima.
El que hubiese acusado al testador de delito al que la ley seale pena no inferior a la de presidio o prisin
mayor, cuando la acusacin sea declarada calumniosa.
El heredero mayor de edad que, sabedor de la muerte violenta del testador, no la hubiese denunciado
dentro de un mes a la justicia, cuando sta no hubiera procedido ya de oficio. Cesar esta prohibicin en los
casos en que, segn la ley, no hay la obligacin de acusar.
El que, con amenaza, fraude o violencia, obligare al testador a hacer testamento o a cambiarlo.
El que por iguales medios impidiere a otro hacer testamento, o revocar el que tuviese hecho, o suplantare,
ocultare o alterare otro posterior.
Tratndose de la sucesin de una persona con discapacidad, las personas con derecho a la herencia
que no le hubieren prestado las atenciones debidas.
4.3 La rehabilitacin del indigno
La ley permite que el ofendido las perdone o remita. Por tanto, la incapacidad sucesoria del indigno es
disponible por el causante. CC las causas de indignidad dejan de surtir efecto si el testador las conoca al
tiempo de hacer testamento o si habindolas sabido despus, las remitiere en documento pblico. As
pues, cabe tanto el perdn tcito testamentario, consistente en que, pese a que alguien se encuentre
incurso en causa de indignidad respecto de otra persona, sta, al testar, puede instituirlo heredero o
legatario, cuanto la expresa remisin, aunque sta ha de instrumentarse pblicamente.
5. EFECTOS DE LA INDIGNIDAD E INCAPACIDAD

5.1 Unificacin de tratamiento


ni el indigno ni el incapaz pueden adquirir la condicin de heredero, pues no se hace la delacin en su favor.
Son excluidos de la herencia correspondiente, ambos grupos de sujetos pueden adquirir el derecho a la
herencia, si bien quedando sujeto ste a posible resolucin y consiguiente restitucin de los bienes
hereditarios.

5.2 La eventual restitucin de los bienes hereditarios por el incapaz


CC el incapaz [o indigno] de suceder, que hubiese entrado en la posesin de los bienes hereditarios, estar
obligado a restituirlos con sus accesiones y con todos los frutos y rentas que haya percibido.
El incapaz o indigno en caso de ocupar bienes hereditarios sera un mero heredero aparente y poseedor de
mala fe.
no puede deducirse accin para declarar la incapacidad pasados 5 aos desde que el incapaz est en
posesin de la herencia o legado, habra de llegarse a la conclusin de que la peticin de herencia (del
heredero verdadero) habra de considerarse prescrita, por transcurso del perodo de caducidad (5 aos).
6. INDIGNIDAD Y DESHEREDACIN
Las causas de indignidad y de desheredacin no son coincidentes, tampoco su significado ni
funcionamiento, pues las causas de desheredacin slo permiten desheredar al legitimario (se requiere una
conducta activa por el ofendido o testador).

TEMA 3. EL TESTAMENTO

1. CONCEPTO, CARACTERES Y CONTENIDO DEL TESTAMENTO


1.1. Concepto y caracteres
El acto por el cual una persona dispone para despus de su muerte de todos sus bienes o de parte de
ellos (art. 667 CC)
Acto unilateral y unipersonal
El testador otorga por s mismo el testamento, aunque en su otorgamiento hayan de intervenir otras
personas (Notario y/o testigos), pero stas no pueden hacer otra cosa que dar cuenta, autorizar o acreditar
la libre y espontnea voluntad del testador. Acto unipersonal, no cabe que varias personas (aunque se trate de los cnyuges) testen
simultnea y mancomunadamente. Lo prohbe el CC No podrn testar dos o ms personas
mancomunadamente, o en un mismo instrumento, ya lo hagan en provecho recproco, ya en beneficio de un
tercero (art. 669) Pretende garantizar la formacin, libre y espontnea, de la voluntad testamentaria de la
persona que decide otorgar testamento.
Acto personalsimo
No podr dejarse su formacin, en todo ni en parte, al arbitrio de un tercero, ni hacerse por medio
de comisario o mandatario (art. 670). Tampoco podr dejarse al arbitrio de un tercero la subsistencia del
nombramiento de herederos o legatarios, ni la designacin de las porciones en que hayan de suceder
cuando sean instituidos nominalmente. El testador debe decidir por s mismo a quin y cmo y en cunto
nombra herederos o legatarios, adoptando el criterio de distribucin o la asignacin de sus bienes y
derechos para el momento en que l falte.
Acto solemne
Ser nulo el testamento en cuyo otorgamiento no se hayan observado las formalidades (art. 687 CC)
Acto esencialmente revocable
Mientras viva, el testador podr otorgar cuantos testamentos quiera y desee, el causante pueda revocar
cualesquiera disposiciones testamentarias. Todas las disposiciones testamentarias son revocables, aunque
el testador exprese en el testamento su voluntad o resolucin de no revocarlas (art. 737 CC)

1.2 Contenido del testamento


La mayor parte suelen referirse a las atribuciones patrimoniales realizadas por el causante para cuando
fallezca. Tambin suelen contener declaraciones privadas de sustrato patrimonial, como las referidas a la
confesin religiosa o a las exequias del testador o el reconocimiento de un hijo extramatrimonial. Tanto unas
cuanto otras manifestaciones deben tener sentido imperativo, ordenando el testador su cumplimiento; los
meros ruegos, recuerdos o rememoraciones, aunque formarn parte del documento testamentario, no
pueden considerarse disposiciones testamentarias propiamente dichas de obligado acatamiento.
2. LA CAPACIDAD PARA TESTAR
Estn incapacitados:
Los menores de 14 aos de uno y otro sexo.
El que habitual o accidentalmente no se hallare en su cabal juicio.

2.1 La edad
La regla general de que bastan los 14 aos para poder testar no rige en el testamento olgrafo, en el que se
requiere ser mayor de edad.

2.2 La falta de cabal juicio


Est incapacitado para testar el que habitual o accidentalmente no se hallare en su cabal juicio. No podr
testar quien se encuentre judicialmente incapacitado a causa de enfermedades psquicas, o de forma
accidental, no se halle en cabal juicio (caso de hipnosis, embriaguez o drogadiccin).
La prohibicin de testar del enajenado mental se ha combinado en el CC con dos normas
complementarias:
El testamento hecho antes de la enajenacin mental es vlido.
Posibilidad de otorgar vlidamente testamento durante el intervalo lcido. Siempre que el incapacitado
por virtud de sentencia que no contenga pronunciamiento acerca de su capacidad para testar pretenda
otorgar testamento, el Notario designar dos facultativos que previamente le reconozcan y no lo
autorizar sino cuando stos respondan de su capacidad.
3. REGLAS FORMALES DE CARCTER GENERAL
El carcter formal y solemne del testamento determina que el incumplimiento o la falta de observancia de
las formalidades que en cada caso correspondan traen consigo la nulidad radical del testamento.
Condiciones que han de reunir aquellas personas que, junto con el testador como otorgante, participan en el
otorgamiento del testamento autorizndolo o ratificando su contenido.

El notario
Notario hbil para actuar en el lugar del otorgamiento, pues por principio los Notarios carecen de fe
pblica fuera de su respectivo distrito notarial.

Los testigos
No podrn ser testigos en los testamentos:
Los menores de edad, salvo lo dispuesto en el artculo 701[salvo en caso de epidemia].
Los ciegos y los totalmente sordos o mudos.
Los que no entiendan el idioma del testador.
Los que no estn en su sano juicio.
El cnyuge o los parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad del
Notario autorizante y quienes tengan con ste relacin de trabajo.
En el testamento abierto, tampoco podrn ser testigos los herederos y legatarios en l instituidos, sus
cnyuges, ni los parientes de aqullos, dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad

El intrprete
Cuando el testador exprese su voluntad en lengua que el Notario no conozca, se requerir la presencia de
un intrprete, elegido por aqul, que traduzca la disposicin testamentaria a la oficial en el lugar del

otorgamiento que emplee el Notario. El instrumento se escribir en las dos lenguas con indicacin de cul
ha sido la empleada por el testador.
4. IDENTIFICACIN Y APRECIACIN DE LA CAPACIDAD DEL TESTADOR
La identificacin y la apreciacin de la capacidad del testador constituyen elementos de suma importancia
en el momento en que cualquier persona desea manifestar su voluntad testamentaria.
Identificacin notarial: El Notario deber conocer al testador y si no lo conociese se identificar su
persona con dos testigos que le conozcan y sean conocidos del mismo Notario, o mediante la utilizacin de
documentos expedidos por las autoridades pblicas cuyo objeto sea identificar a las personas [ej. DNI].
Tambin deber el Notario asegurarse de que, a su juicio, tiene el testador la capacidad legal necesaria para
testar.
Los testigos tendrn obligacin de conocer al testador y procurarn asegurarse de su capacidad.
En el supuesto de que no pudiere identificarse la persona del testador en la forma prevenida, se declarar
esta circunstancia por el Notario, o por los testigos en su caso, reseando los documentos que el testador
presente con dicho objeto y las seas personales del mismo. Si fuere impugnado el testamento por tal
motivo, corresponder al que sostenga su validez la prueba de la identidad del testador.
5. LA INEFICACIA DEL TESTAMENTO
Porque quien lo haya otorgado carezca de capacidad, porque no se hayan respetado las formalidades
testamentarias requeridas o, porque haya sido revocado posteriormente. Cabe que, siendo el testamento en
general vlido, algunas de las disposiciones que contiene han de ser declaradas invlidas (por muy diversas
razones) o tenerlas por no puestas, es decir, cabe la ineficacia total o parcial del testamento.

5.1 La revocacin y sus formas


Prdida de efectos de un testamento vlidamente otorgado con anterioridad. La revocacin tiene lugar por el
otorgamiento de un nuevo testamento. Cabe tambin revocacin un testamento anterior sin necesidad de
otorgar otro.
La revocacin puede ser total o parcial:
Total: si tiene por objeto privar por completo de validez a un testamento anteriormente otorgado.
Parcial: si la revocacin afecta nicamente a alguna de sus clusulas
Formas de revocacin:
La revocacin expresa
La revocacin expresa: el testador deja sin efecto sus anteriores manifestaciones testamentarias.
Es posible que en la declaracin expresa de revocacin de un testamento anterior se complemente con la
manifestacin expresa de que valga otro ms antiguo, conocida doctrinalmente con la expresin de
reviviscencia del testamento anteriormente revocado. el testamento anterior recobra su fuerza si el testador
revoca despus el posterior, y declara expresamente ser su voluntad que valga el primero.
La revocacin tcita
El testamento anterior queda revocado de derecho por el posterior perfecto [revocacin tcita], si el
testador no expresa en ste su voluntad de que aqul subsista en todo o en parte.
El otorgamiento de un nuevo testamento puede implicar, la revocacin tcita del antiguo, pero tambin la
tcita conservacin de parte de las disposiciones del testamento anterior.
La revocacin producir su efecto aunque el segundo testamento caduque por incapacidad del heredero o
de los legatarios en l nombrados, o por renuncia de aqu l o de stos.
Evidentemente no caduca el testamento porque el heredero o los legatarios no lleguen a adquirir la herencia
o el legado, aunque ciertamente la inexistencia de sucesores a ttulo de heredero haya de provocar la
apertura de la sucesin intestada y, en tal sentido, el testamento haya devenido desde luego ineficaz.
La denominada revocacin real
Se presume revocado el testamento cerrado que aparezca en el domicilio del testador con las cubiertas
rotas o los sellos quebrantados, o borradas, raspadas o enmendadas las firmas que lo autoricen. Distingue
dos casos distintos:
El testamento cerrado se encuentra en poder del testador. Este testamento ser, sin embargo, vlido
cuando se probare haber ocurrido el desperfecto sin voluntad ni conocimiento del testador, o hallndose
ste en estado de demencia; pero si aparecieren rota la cubierta o quebrantados los sellos, ser necesario
probar adems la autenticidad del testamento para su validez.
Si el testamento se encontrare en poder de otra persona, se entender que el vicio procede de ella y no
ser aqul vlido como no se pruebe su autenticidad, si estuvieren rota la cubierta o quebrantados los
sellos; y si una y otros se hallaren ntegros, pero con las firmas borradas, raspadas o enmendadas, no

ser vlido el testamento, como no se justifique haber sido entregado el pliego en esta forma por el
mismo testador.

5.2 La caducidad del testamento


Caducan los testamentos otorgados en circunstancias extraordinarias cuando, superadas stas, considera
la ley que el testador recupera la normalidad para acudir a las formas testamentarias comunes.
Caducan en un perodo de 4 meses, contados desde su otorgamiento los testamentos abiertos otorgados en
peligro de muerte o en tiempo de epidemia, los testamentos militar y martimo (sean ordinarios o en
situacin de peligro).
La caducidad con un periodo ms amplio, cuando falta la protocolizacin del testamento olgrafo o cuando
no se han formalizado debidamente los testamentos otorgados en situacin de peligro (muerte, epidemia,
accin de guerra o naufragio) que, efectivamente, haya provocado el fallecimiento del testador.

5.3 La nulidad del testamento


La nulidad del testamento puede deberse a:
Inexistencia o falta de capacidad en el otorgante y, en particular, testamento otorgado por menores de 14
aos, sin cabal juicio o testamentos olgrafos otorgados por menores de edad.
Vulneracin o inobservancia de las formalidades.
Recurso a una de las formas testamentarias prohibidas por el Cdigo (testamento mancomunado o
mediante comisario).
Existencia de vicios de la voluntad en el momento del otorgamiento. CC ser nulo el testamento
otorgado con violencia, dolo o fraude, no contempla el error.

6. CLASIFICACIN DE LAS FORMAS TESTAMENTARIAS


El testamento puede ser comn o especial. El comn puede ser olgrafo, abierto o cerrado.
Se llama olgrafo el testamento cuando el testador lo escribe por s mismo en la forma y con los requisitos.
Es abierto el testamento siempre que el testador manifiesta su ltima voluntad en presencia de las
personas que deban autorizar el acto, quedando enteradas de lo que en l se dispone
El testamento es cerrado cuando el testador, sin revelar su ltima voluntad, declara que sta se halla
contenida en el pliego que presenta a las personas que han de autorizar el acto
se consideran testamentos especiales el militar, el martimo y el hecho en pas extranjero. Los
testamentos militar y martimo, a su vez, se pueden otorgar tanto de forma abierta cuanto cerrada.
7. EL TESTAMENTO ABIERTO NOTARIAL
El testador manifiesta su ltima voluntad en presencia de las personas que deben autorizar el acto,
quedando enteradas de lo que en l se dispone. El testamento abierto se otorga slo ante el Notario,
reclamndose la presencia de testigos slo en algunas variantes del testamento abierto notarial o cuando el
propio testador o Notario as lo consideren oportuno.

7.1 La preparacin y redaccin del testamento


Su redaccin compete a los Notarios. El testador expresar oralmente o por escrito su ltima voluntad
al Notario. Suele ser frecuente concertar cita con el Notario, para manifestarle cules son las
disposiciones testamentarias fundamentales, circunstancias que se desea que consten en el testamento
(declaraciones de profesin religiosa, normas sobre exequias, legados, etc.). En general, adems, el Notario
prestar asesoramiento tcnico y la adecuacin de las pretensiones del testador al ordenamiento jurdico.
En otros casos, el testador (con asesoramiento previo de su Abogado o no) puede presentar una minuta
[extracto o borrador], redactada por escrito, al Notario, en la que se contengan los datos necesarios para la
redaccin del testamento. Hecho ello, el Notario por s mismo proceder a extender por escrito el
testamento, de conformidad con las instrucciones recibidas del testador y, en su momento, convocar a ste
para el otorgamiento y lectura del testamento. La participacin o el desarrollo de la actividad profesional del
Notario en la redaccin del testamento, lo hace responsable en caso de nulidad por defectos formales

7.2 El otorgamiento del testamento abierto


Una vez preparado materialmente el testamento, la fase de otorgamiento consiste en la lectura del
testamento por el otorgante (el testador) ante el Notario o, por el Notario en presencia del otorgante. Si
existe conformidad entre la redaccin dada al clausulado testamentario por el Notario y la voluntad del
testador, una vez firmado el testamento por ste, se entiende otorgado. Si el testador declara que no sabe o
no puede firmar, lo har por l y a su ruego uno de los testigos.

7.3 El requisito de la unidad de acto


Todas las formalidades expresadas en esta seccin se practicarn en un solo acto que comenzar con la
lectura del testamento, sin que sea lcita ninguna interrupcin, salvo la que pueda ser motivada por algn
accidente pasajero.
El requisito de la unidad de acto slo es aplicable al otorgamiento del testamento, al acto que comienza con
la lectura y termina con la firma, sin que pueda alcanzar a la fase preparatoria o de redaccin del
testamento.

7.4 Variantes del testamento abierto notarial


Son variantes del testamento abierto notarial:
El testamento otorgado en lengua extranjera
El testamento otorgado por un testador que declare que no sabe o no puede firmar el testamento o que sea
ciego o no pueda leer por s el testamento, en cuyo caso deben concurrir al acto del otorgamiento dos
testigos idneos.
Si el testador que no supiese o no pudiese leer fuera enteramente sordo, los testigos leern el testamento
en presencia del Notario y debern declarar que coincide con la voluntad manifestada
8. EL TESTAMENTO CERRADO

8.1 La redaccin del testamento


El testamento cerrado habr de ser escrito, la preparacin y redaccin de dicho testamento puede
llevarse a cabo de tres formas distintas:
Puede estar enteramente escrito de su puo y letra por el testador, quien en tal caso pondr al final su
firma. Para el supuesto de que el testamento cerrado sea nulo por no haberse observado las formalidades
de otorgamiento, el CC establece su conversin en testamento olgrafo: Ser vlido, sin embargo [el
testamento cerrado], como testamento olgrafo, si todo l estuviere escrito y firmado por el testador y
tuviere las dems condiciones propias de este testamento.
Puede haber sido escrito por cualquier medio mecnico o por otra persona a ruego del testador. En este
caso, no habiendo autografa del testador, ste pondr su firma en todas sus hojas y al pie del testamento.
Cuando el testador no sepa o no pueda firmar, lo har a su ruego al pie y en todas las hojas otra persona,
expresando la causa de la imposibilidad.
Las palabras enmendadas, tachadas o escritas entre renglones, habrn de ser salvadas antes de la firma.

8.2 La fase de otorgamiento


Una vez preparado o redactado el testamento, su otorgamiento tiene lugar ante Notario, quien extender,
precisamente sobre la cubierta o sobre que contenga el testamento, la correspondiente acta de
otorgamiento.
En el otorgamiento del testamento cerrado se observarn las solemnidades siguientes:
El papel que contenga el testamento se pondr dentro de una cubierta, cerrada y sellada de suerte que no
pueda extraerse aqul sin romper sta.
El testador comparecer con el testamento cerrado y sellado, o lo cerrar y sellar en el acto, ante el
Notario que haya de autorizarlo.
En presencia del Notario, manifestar el testador por s, o por medio del intrprete, que el pliego que
presenta contiene su testamento, expresando si se halla escrito y firmado por l o si est escrito de mano
ajena o por cualquier medio mecnico y firmado al final y en todas sus hojas por l o por otra persona a su
ruego.

Sobre la cubierta del testamento extender el Notario la correspondiente acta de su otorgamiento,


expresando el nmero y la marca de los sellos con que est cerrado y dando fe del conocimiento del
testador o de haberse identificado su persona en la forma prevenida, y de hallarse, a su juicio, el testador
con la capacidad legal necesaria para otorgar testamento.
Extendida y leda el acta, la firmar el testador que pueda hacerlo y, en su caso, las personas que deban
concurrir, y la autorizar el Notario con su signo y firma. Si el testador declara que no sabe o no puede
firmar, lo har por l y a su ruego uno de los dos testigos idneos que en este caso deben concurrir.
Tambin se expresar en el acta esta circunstancia, adems del lugar, hora, da, mes y ao del
otorgamiento.
Concurrirn al acto de otorgamiento dos testigos idneos, si as lo solicitan el testador o el Notario.

8.3 Reglas especiales de capacidad


No pueden hacer testamento cerrado los ciegos y los que no sepan o no puedan leer (art. 708)
El testador que no sepa leer (y, por tanto, tampoco escribir) se le podra cambiar fcilmente el contenido del
testamento
S pueden otorgar testamento cerrado los mudos o sordomudos que, no obstante no poder expresarse
oralmente, puedan en cambio escribir, Los que no puedan expresarse verbalmente, pero s escribir, podrn
otorgar testamento cerrado, observndose lo siguiente:
El testamento ha de estar firmado por el testador.
Al hacer su presentacin, el testador escribir en la parte superior de la cubierta, a presencia del Notario,
que dentro de ella se contiene su testamento, expresando cmo est escrito y que est firmado por l.
A continuacin de lo escrito por el testador se extender el acta de otorgamiento, dando fe el Notario de
haberse cumplido lo prevenido en el nmero anterior y lo dems que sea aplicable al caso.

8.4 Conservacin, apertura y protocolizacin


Una vez que el Notario haya autorizado el testamento cerrado y haya dejado constancia en el protocolo de
una copia autorizada del acta de otorgamiento, lo entregar al testador. El Notario o la persona que tenga en
su poder un testamento cerrado, deber presentarlo al Juez competente luego que sepa el fallecimiento del
testador. Si no lo verifica dentro de 10 das, ser responsable de los daos y perjuicios que ocasione su
negligencia.

9. EL TESTAMENTO OLGRAFO
9.1 Concepto y caractersticas
El testamento olgrafo es un documento testamentario que se caracteriza por estar ntegramente
escrito por el testador, de su puo y letra, sin intervencin alguna de otra persona. La forma olgrafa
garantiza de forma absoluta el secreto de las disposiciones testamentarias y facilita al testador la posibilidad
de reflexionar, pausadamente y en soledad, acerca de su propia vida y de quines, cmo y en qu medida
deben ser los destinatarios de sus bienes.
Inconvenientes:
El hecho de que sea redactado sin cumplir los requisitos exigidos por el Cdigo.
Si el testamento olgrafo queda en posesin del testador, una vez fallecido ste, la prdida o destruccin del
testamento queda en manos de sus sucesores (o, al menos, de aquel de sus sucesores que, si no llega a
violar el cierre o el lacre del testamento, se tema que pueda perjudicarle), con lo que la voluntad
testamentaria y los desvelos del testador para materializarla habrn resultado ineficaces.
Resulta aconsejable que la redaccin del testamento olgrafo se combine con un acta notarial que refleje su
otorgamiento y depsito ante un Notario y de la que se tome razn o anote en el Registro de Actos de
ltima Voluntad.

2. Requisitos
El testamento olgrafo slo podr otorgarse por personas mayores de edad
Para que sea vlido este testamento deber estar escrito todo l y firmado por el testador, con expresin del
ao, mes y da en que se otorgue.
Si contuviese palabras tachadas, enmendadas o entre renglones, las salvar el testador bajo su firma.

Los extranjeros podrn otorgar testamento olgrafo en su propio idioma.


La mayora de edad: es una excepcin de la regla general del art. 663.1 pueden testar los mayores de 14
aos. Viene determinada dado el carcter y la naturaleza del testamento olgrafo, pues el legislador ha
querido evitar que los menores lo realizaran de manera descuidada o irreflexiva.
La autografa del testamento: debe ser ntegramente autgrafo y escrito del puo y letra del testador.El
testador debe saber escribir convencionalmente con independencia de la correccin gramatical, ortografa o
calidad literaria. No hay dificultad en admitir un testamento olgrafo escrito con letra de imprenta. El testador
puede expresarse en cualquiera de las lenguas habladas en Espaa, y podr recurrir a la que le resulte ms
cmoda o que sea la materna. STS afirma que salvar equivale a poner al fin de la escritura una nota para
que valga lo emmendado o aadido entre los renglones o para que no valga lo borrado. Las correcciones
sin salvar no determinan la nulidad del testamento si no varan de modo sustancial la voluntad del testador.
La fecha del testamento: en relacin a ella se determina la capacidad del testador. El testador lo da por
finalizado cuando antes de rubricarlo indica en qu fecha lo hace. Sin echa y firmas autgrafas no puede
considerarse testamento.
La firma o rbrica: el CC exige la firma del testador, pues sin ella se puede considerar un documento
preparatorio o borrador. Es conveniente que conste en todas las hojas en que se haya redactado el
testamento. Si el testamento se redacta de forma epistolar y dirigida a familiares no parece natural requerir
la firma del testador compuesta del patronmico y de los dos apellidos. Segn la jurisprudencia existente,
convendra aconsejar que se utilizara la firma y rbrica completas como regla general.

9.3 Adveracin (= asegurar, certificar)


Una vez fallecido el testador, el documento deber ser adverado por la Autoridad judicial, mediante la
concurrencia de los pertinentes testigos o cotejo pericial de letra, conforme a lo establecido en los
siguientes preceptos:
El testamento olgrafo deber protocolizarse, presentndolo con este objeto al Juez de primera instancia del
ltimo domicilio del testador, o al del lugar en que ste hubiese fallecido, dentro de cinco aos, contados
desde el da del fallecimiento. Sin este requisito no ser vlido.
La persona en cuyo poder se halle depositado dicho testamento deber presentarlo al Juzgado luego que
tenga noticias de la muerte del testador, y, no verificndolo dentro de los 10 das siguientes, ser
responsable de los daos y perjuicios que se causen por la dilacin. Tambin podr presentarlo cualquiera
que tenga inters en el testamento como heredero, legatario, albacea o en cualquier otro concepto.
Presentado el testamento olgrafo, y acreditado el fallecimiento del testador, el Juez lo abrir si estuviese en
pliego cerrado, rubricar, con el actuario todas las hojas y comprobar su identidad por medio de tres
testigos que conozcan la letra y firma del testador, y declaren que no abrigan duda racional de hallarse el
testamento escrito y firmado de mano propia del mismo. A falta de testigos idneos, o si dudan los
examinados, y siempre que el Juez lo estime conveniente, podr emplearse con dicho objeto el cotejo
pericial de letras.
Para la prctica de las diligencias anteriores sern citados, el cnyuge sobreviviente, si lo hubiere, los
descendientes y los ascendientes del testador y, en defecto de unos y otros, los hermanos. Si estas
personas no residieren dentro del partido, o se ignorare su existencia, o siendo menores o incapacitados
carecieren de representacin legtima, se har la citacin al Ministerio Fiscal. Los citados podrn presenciar
la prctica de dichas diligencias y hacer en el acto, de palabra, las observaciones oportunas sobre la
autenticidad del testamento.

9.4 Protocolizacin
Si el Juez estima justificada la identidad del testamento, acordar que se protocolice, con las diligencias
practicadas, en los registros del Notario correspondiente, por el cual se darn a los interesados las copias o
testimonios que procedan. En otro caso, denegar la protocolizacin.

10. EL TESTAMENTO OTORGADO EN PAS EXTRANJERO


"Las formas y solemnidades de los contratos, testamentos y dems actos jurdicos se regirn por la ley del
pas en que se otorguen. No obstante, sern tambin vlidos los celebrados con las formas y solemnidades
exigidas por la ley aplicable a su contenido, as como los celebrados conforme a la ley personal del
disponente o la comn de los otorgantes. Igualmente sern vlidos los actos y contratos relativos a bienes
inmuebles otorgados con arreglo a las formas y solemnidades del lugar en que stos radiquen"... "Ser de
aplicacin la ley espaola a los contratos, testamentos y dems actos jurdicos autorizados por funcionarios
diplomticos o consulares de Espaa en el extranjero".
El espaol que teste en el extranjero aunque lo haga conforme a la regla de locus regit actum (es decir,
siendo aplicable la legislacin extranjera) podr testar en todo caso de forma olgrafa y, en cambio
(salvo que ostente vencindad aragonesa, navarra o gallega), no podr hacerlo de forma mancomunada,
establezca lo que establezca la ley extranjera al respecto.

10.1 Testamento otorgado conforme a la Ley espaola


"Tambin podrn los espaoles que se encuentren en pas extranjero otorgar su testamento, abierto o
cerrado, ante el funcionario diplomtico o consular de Espaa que ejerza funciones notariales en el lugar de
otorgamiento (art. 734 CC)
"El Agente diplomtico o consular remitir, autorizada con su firma y sello, copia del testamento abierto, o
del acta de otorgamiento del cerrado, al Ministerio de Estado para que se deposite en su Archivo"(art. 735
CC)
"El Agente diplomtico o consular, en cuyo poder hubiese depositado su testamento olgrafo o cerrado un
espaol, lo remitir al Ministerio de Estado cuando fallezca el testador, con el certificado de defuncin (art.
736 CC)
El Ministerio de Estado har publicar en la Gaceta de Madrid la noticia del fallecimiento, para que los
interesados en la herencia puedan recoger el testamento y gestionar su protocolizacin en la forma
prevenida".

10.2 Testamento conforme a la Ley extranjera


"Los espaoles podrn testar fuera del territorio nacional, sujetndose a las formas establecidas por las
leyes del pas en que se hallen. Tambin podrn testar en alta mar durante su navegacin en un buque
extranjero, con sujecin a las leyes de la Nacin a que el buque pertenezca. Podrn asimismo hacer
testamento olgrafo, con arreglo al artculo 688, aun en los pases cuyas leyes no admitan dicho
testamento" (art. 732 CC)
"No ser vlido en Espaa el testamento mancomunado, prohibido, que los espaoles otorguen en pas
extranjero, aunque lo autoricen las leyes de la Nacin donde se hubiese otorgado" (art. 733 CC)

TEMA 4. LAS DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS

1. LA INSTITUCIN DE HEREDERO
El que no tuviere herederos forzosos puede disponer por testamento de todos sus bienes o de parte de
ellos en favor de cualquiera persona que tenga capacidad para adquirirlos. El que tuviere herederos
forzosos slo podr disponer de sus bienes en la forma y con las limitaciones (art. 763 CC). Incluso
existiendo legitimarios, siempre y cuando respete el testador la correspondiente legtima, puede ejercitar su
librrima voluntad testamentaria en relacin con la institucin de heredero.

1.1 La designacin del heredero


Nuestro Cdigo no impone una determinada frmula ritual para la institucin de heredero, aunque
generalmente en los testamentos con intervencin notarial, lo frecuente es que se utilice la expresin
instituyo herederos a... tales personas
El testador ser el primer interesado en identificar al heredero designado, procurando realizar la atribucin
patrimonial en favor de personas suficientemente concretas y determinadas.Si se realiza en favor de
persona incierta o de imposible determinacin habr de considerarse nula.
El testador designar al heredero por su nombre y apellidos, y cuando haya dos que los tengan iguales
deber sealar alguna circunstancia por la que se conozca al instituido, aunque el testador haya omitido el
nombre del heredero, si lo designare de modo que no pueda dudarse quin sea el instituido, valdr la
institucin (art. 772) Naturalmente, en el momento de redactar el testamento, tales eventualidades deberan
en todo caso salvarse, expresando tanto el nombre propiamente dicho como el apelativo con el que, en
adelante, el testador se refiere a una determinada persona.

1.2 Algunas reglas de institucin en el CC


En caso de heredero nico y encontrarse perfectamente identificado, se entender que sucede al causante
en todos sus derechos y obligaciones, es decir, en el conjunto de la herencia. En caso de ser varios los
herederos, el causante determinar en qu cuanta han quedado instituidos, siendo frecuente que la
atribucin patrimonial hereditaria se haga por cuotas o mediante el recurso a nmeros quebrados (una
tercera o cuarta parte, la mitad para cada uno, etc.).
Puede ocurrir que la designacin de varios herederos se haga sin determinar la cuanta o la modalidad
temporal (simultnea o sucesiva) - Reglas de carcter general:
Los herederos instituidos sin designacin de partes heredarn por partes iguales. salvo disposicin
testamentaria en otro sentido (art. 765 CC)
Cuando el testador nombre unos herederos individualmente y otros colectivamente, los colectivamente
nombrados se considerarn como si lo fueran individualmente, a no ser que conste de un modo claro que ha
sido otra la voluntad (art. 769 CC)
Cuando el testador llame a la sucesin a una persona y a sus hijos, se entendern todos instituidos
simultnea y no sucesivamente (art. 771 CC), concurriendo a la herencia, en principio, por partes iguales.
Si el testador desea que el llamamiento a la herencia sea sucesivo, le bastar con instituir una sustitucin
fideicomisaria.
Si el testador instituye a sus hermanos, y los tiene carnales y de padre o madre solamente, se dividir la
herencia como en el caso de morir intestado (art. 770) hermanos de padre y madre heredarn el doble
que los medio hermanos (art. 949 CC) Sin embargo, si el testador pusiera de manifiesto que sus hermanos
y hermanastros heredarn por partes iguales, semejante determinacin priva de valor lo anterior.
2. LAS DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS DE CARCTER GENRICO
Permite la designacin testamentaria recaiga en favor de colectivos e incluso en beneficio del alma del
difunto.

2.1 Disposiciones en favor del alma


"Si el testador dispusiere del todo o parte de sus bienes para sufragios y obras piadosas en beneficio de su
alma, hacindolo indeterminadamente y sin especificar su aplicacin, los albaceas vendern los bienes y
distribuirn su importe, dando la mitad al Diocesano para que lo destine a los indicados sufragios y a las
atenciones y necesidades de la Iglesia, y la otra mitad al Gobernador civil (actualmente Subdelegado del
Gobierno) para los establecimientos benficos del domicilio del difunto, y en su defecto, para los de la
provincia".

2.2 Disposiciones en favor de los pobres


"Las disposiciones hechas a favor de los pobres en general, sin designacin de personas ni de poblacin,
se entendern limitadas a los del domicilio del testador en la poca de su muerte, si no constare claramente
haber sido otra su voluntad. La calificacin de los pobres y la distribucin de los bienes se harn por la
persona que haya designado el testador, en su defecto por los albaceas, y, si no los hubiere, por el Prroco,
el Alcalde y el Juez municipal.

Esto mismo se har cuando el testador haya dispuesto de sus bienes en favor de los pobres de una
parroquia o pueblo determinado" (art. 749 CC) Si el causante profesara cualquier religin distinta a la
catlica, "el prroco" ha de entenderse sustituido por el representante de la pertinente confesin religiosa.

2.3 Disposiciones en favor de los parientes


"La disposicin hecha genricamente en favor de los parientes del testador se entiende hecha en favor de
los ms prximos en grado".
3. CONDICIN, TRMINO Y MODO-LA CONDICIN EN LAS DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS
"Las disposiciones testamentarias, tanto a ttulo universal como particular, podrn hacerse bajo condicin".
"Las condiciones impuestas a los herederos y legatarios, en lo que no est prevenido en esta seccin, se
regirn por las reglas establecidas para las obligaciones condicionales".

3.1 Las condiciones lcitas e ilcitas


"Las condiciones imposibles y las contrarias a las leyes o a las buenas costumbres se tendrn por no
puestas y en nada perjudicarn al heredero o legatario, aun cuando el testador disponga otra cosa"(art. 792
CC)
"La condicin absoluta de no contraer primero o ulterior matrimonio se tendr por no puesta, a menos que
lo haya sido al viudo o viuda por su difunto consorte o por los ascendientes o descendientes de ste (art.
793 CC)
Podr, sin embargo, legarse a cualquiera el usufructo, uso o habitacin, o una pensin o prestacin
personal, por el tiempo que permanezca soltero o viudo".
"Ser nula la disposicin hecha bajo condicin de que el heredero o legatario haga en su testamento
alguna disposicin en favor del testador o de otra persona" (art. 794 CC) (disposiciones captatorias)
"La condicin puramente potestativa impuesta al heredero o legatario ha de ser cumplida por stos, una
vez enterados de ella, despus de la muerte del testador".
"Cuando la condicin fuere casual o mixta, bastar que se realice o cumpla en cualquier tiempo, vivo o
muerto el testador, si ste no hubiese dispuesto otra cosa.
Si hubiese existido o se hubiese cumplido al hacerse el testamento, y el testador lo ignoraba, se tendr por
cumplida. Si lo saba, slo se tendr por cumplida cuando fuere de tal naturaleza que no pueda ya existir o
cumplirse de nuevo".

3.2 Condicin suspensiva y condicin resolutoria


Condicin suspensiva: cuando el desenvolvimiento de los efectos propios de la institucin hereditaria
dependa del acaecimiento de la condicin; ya que, hasta tanto se produzca el evento futuro o incierto, los
efectos propios de la institucin se encuentran en suspenso, por no haber empezado a generarse.
Condicin resolutiva: cuando la institucin testamentariamente establecida genera los efectos que le son
propios, de forma inmediata tras el fallecimiento del causante, cual si no existiera condicin, pero el
acaecimiento de sta supone la ineficacia sobrevenida de lo dispuesto en el testamento.
La condicin suspensiva Eventualidades posibles:
Situacin de dependencia: ante la situacin de incertidumbre que provoca la condicin suspensiva se
establecen una serie de reglas para su administracin:
- Si el heredero fuere instituido bajo condicin suspensiva, se pondrn los bienes de la herencia en
administracin hasta que la condicin se realice o haya certeza de que no podr cumplirse. La
administracin se confiar al heredero o herederos instituidos sin condicin, cuando entre ellos y el
heredero condicional hubiere derecho de acrecer. Lo mismo se entender respecto de los legatarios. Si el
heredero condicional no tuviere coherederos, o tenindolos no existiese entre ellos derecho de acrecer,
entrar aqul en la administracin, dando fianza. Si no la diere, se conferir la administracin al heredero
presunto, tambin bajo fianza; y, si ni uno ni otro afianzaren, los Tribunales nombrarn tercera
persona, que se har cargo de ella, tambin bajo fianza, la cual se prestar con intervencin del heredero.
Los administradores tendrn los mismos derechos y obligaciones que los que lo son de los bienes de un
ausente.
Cumplimiento de la condicin: Una vez que acaezca el suceso contemplado en la condicin, el llamamiento
al instituido producir todos los efectos que le son propios, debiendo cesar la situacin de la administracin
a la que anteriormente se ha hecho referencia. Los efectos del acaecimiento de la condicin habrn de
retrotraerse a la fecha de la apertura de la sucesin y el instituido podr aceptar o repudiar la herencia
deferida.

Incumplimiento de la condicin: Si la condicin suspensiva fuera finalmente incumplida o de realizacin


imposible, el instituido perder definitivamente el derecho a la herencia o el legado y los bienes
correspondientes, en su caso, pasarn a quien corresponda, trtese del sustituto vulgar designado por el
testador, del heredero o legatario con derecho de acrecer o, finalmente, del sucesor abintestato
La condicin resolutoriaEl instituido es considerado heredero o legatario mientras el evento condicin no
tenga lugar. Si acaeciere, el llamamiento testamentario deviene ineficaz, de forma retroactiva y,
consiguientemente, habr de ser llamado a la sucesin el sustituto vulgar designado por el testador, el
heredero o legatario con derecho a acrecer o, finalmente, el sucesor abintestato.
4. EL TRMINO O PLAZO
"Ser vlida la designacin de da o de tiempo en que haya de comenzar o cesar el efecto de la institucin
de heredero o del legado (art. 805 CC)
En ambos casos, hasta que llegue el trmino sealado, o cuando ste concluya, se entender llamado el
sucesor legtimo.
El trmino puede revestir dos modalidades:
Trmino inicial: fijacin de da cierto a partir del cual la institucin de heredero (o legado) genera los efectos
que le son propios.
Trmino final: fijacin de da cierto en el que los efectos propios de la institucin hereditaria se darn por
concluidos, habiendo de entrar como sucesor el heredero abintestato, salvo que el testador hubiera
dispuesto otra cosa.
5. LA RELEVANCIA DEL MODO EN LAS DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS
La institucin de heredero o de legatario afectada por una carga modal, supuesto relativamente frecuente, el
testador sin llegar a establecer una condicin propiamente dicha, ordena el cumplimiento y la atencin de
determinadas obligaciones al instituido. El modo implica, una actividad del sucesor a realizar despus de
la muerte del causante. La carga modal no puede interpretarse como un ruego o recomendacin del
testador, es obligatoria para el instituido, quien habr de cumplirla. En caso de incumplimiento imputable al
obligado por el gravamen, el CC establece "la devolucin de lo percibido con sus frutos e intereses".
6. LOS SUPUESTOS DUDOSOS DE INSTITUCIN

6.1 La institucin de heredero en cosa cierta


"El heredero instituido en una cosa cierta y determinada ser considerado como legatario".

6.2 El legado de parte alcuota


El legado de parte alcuota consistira en una disposicin testamentaria en virtud de la cual el testador
"lega" a una persona una cuota de la herencia.
Legislacin decimonnica: la LEC 1881 lo consideraba legitimado para promover el juicio de testamentara a
cualquiera de los legatarios de parte alcuota del caudal. La LH niega a stos la facultad de solicitar
anotacin preventiva en su favor. No obstante, otorga a heredero y legatario de parte alcuota la anotacin
preventiva del derecho hereditario en abstracto.
LEC 2000: reconoce expresamente esta figura. Realiza una asimilacin entre heredero y legado de parte
alcuota en relacin con las medidas cautelares durante la indivisin de la herencia y con la divisin y
particin del haber hereditario.
Legado de parte alcuota impropio (pars hereditatis): si la parte alcuota en que resulta instituido el legatario
se refiere al conjunto de la herencia, comprendiendo activos y pasivos, por tanto, el legatario es
verdaderamente un heredero en la cuota designada por el causante, y le sern aplicables las normas
relativas a los herederos.
Legado de parte alcuota propio (pars bonorum): est referido a los bienes o al valor del remanente de la
herencia, una vez que se hayan liquidado todas las deudas y cargas hereditarias. La posicin de legatario
de parte alcuota propio se caracteriza, adems de lo establecido en la LEC y en la Ley Hipotecaria, por:
El legatario no responde de las deudas y cargas hereditarias, pero le afectan, en cuanto el "caudal restante"
disminuir correlativamente a la existencia de aqullas.
El legatario de parte alcuota no podr reclamar a los herederos el pago de su legado hasta que se haya
concluido la fase liquidatoria y, por tanto, determinado el caudal restante.
-

El legatario de parte alcuota ha de ser considerado miembro de la comunidad hereditaria. Por tanto, tiene
legitimacin para instar la particin y habr de contarse con su consentimiento en el cuaderno particional
que exija el acuerdo de los interesados.

TEMA 5. LAS SUSTITUCIONES HEREDITARIAS

1. LAS SUSTITUCIONES HEREDITARIAS


Son aplicables tanto a la institucin de heredero cuanto a los legados.
El CC regula bajo el trmino "sustitucin" las siguientes figuras:
La vulgar o simple.
La pupilar.
La cuasipupilar.
La fideicomisaria.
La estructura de tales figuras responde a dos ideas motrices distintas:
En las sustituciones vulgar y fideicomisaria, un heredero, llamado en segundo o ulterior lugar, sustituye
al anterior, bien porque ste no ha llegado a heredar efectivamente (vulgar), o bien porque es
heredero ad tempus (fideicomisaria). En todo caso, el sustituido es el que haba sido llamado a la herencia
por voluntad expresa del causante.
En la sustitucin pupilar y cuasipupilar, no hay sustitucin del heredero, sino que el sustituido es
precisamente el causante que, por no poder testar vlidamente, es reemplazado por un ascendiente. Se
sustituye pues la testamentifactio del causante.
2. LA SUSTITUCIN VULGAR O SIMPLE: SU RGIMEN.
2.1 Concepto y supuestos.
Es la disposicin testamentaria en la que el causante, previendo que alguno de los llamados a la
herencia no llegue a adquirirla, designa a una o varias personas ms que, en su caso, subentrarn a
la posicin de heredero. Solo hay sustitucin si as lo dispone en el testamento el casusante,
Salvo que el testador disponga otra cosa, la sustitucin vulgar operar en los siguientes supuestos:
- Premoriencia del instituido heredero al testador. En cambio, si el instituido muere antes de aceptar o
repudiar la herencia, esta facultad de aceptarla o no pasar a los herederos del instituido.
- Que el llamado a la herencia no quiera aceptarla, la repudie.
- Que el instituido no pueda aceptarla. Hablamos, de casos de indignidad sucesoria o revocacin de su
institucin de heredero.
2.2 Naturaleza jurdica.
La sustitucin vulgar, se considera una determinacin testamentaria que, de adoptarse por el
causante, tiene naturaleza condicional, ya que el llamamiento al sustituto tiene lugar en caso de que
el llamado en primer lugar no llegue adquirir la herencia (o legado).
2.3 Rgimen normativo de la sustitucin vulgar Formas de sustitucin vulgar
En la sustitucin vulgar rige el principio de libertad testamentaria, pues el causante puede sustituir a los
herederos en la forma que ms le guste."Pueden ser sustituidas dos o ms personas a una sola; y al
contrario, una sola a dos o ms herederos".

En el caso de que los sustitutos sean varios pueden ser llamados a la herencia de forma sucesiva, o de
forma conjunta.
"Si los herederos instituidos en partes desiguales fueren sustituidos recprocamente, tendrn en la
sustitucin las mismas partes que en la institucin, a no ser que parezca haber sido otra la voluntad del
testador".Si los sustitutos recprocos son 3 o ms. La porcin vacante de la herencia se distribuir de forma
proporcional entre ellos.

Efectos de la sustitucin vulgar


Una vez acaecida la circunstancia que la determina, el instituido deja de ser llamado a la herencia
pasando a serlo el sustituto. ste podr aceptar o repudiar la herencia conforme a las normas generales.
"El sustituto quedar sujeto a las mismas cargas y condiciones impuestas al instituido, a menos que el
testador haya dispuesto expresamente lo contrario, o que los gravmenes o condiciones sean meramente
personales del instituido".
Si el sustituto llamado a la herencia falleciese sin haberse pronunciado acerca de la aceptacin o
repudiacin, CC los propios herederos del sustituto podrn ejercitar la facultad de aceptacin o
repudiacin de la herencia.
Si los instituidos son varios, y falta uno de ellos (y no estando clara la interpretacin del testamento) se
discute si se da preferencia al derecho de acrecer de los restantes instituidos, o si en cambio prevalece la
sustitucin vulgar. El autor del manual se decanta ms por que prevalezca la sustitucin vulgar frente al
acrecimiento entre coherederos instituidos.
3. LAS SUSTITUCIONES PUPILAR Y CUASIPUPILAR
El testador sustituye al menor o incapacitado en la funcin de testar y designar un instituir al
heredero de ste. El sustituyente testa por el sustituido, llamando a la herencia de ste al sustituto,
permitiendo que una persona teste por otra atendiendo a las peculiares circunstancias de incapacidad de
ste. La sustitucin pupilar se da en el caso de menores de catorce aos, y la cuasipupilar en caso de
incapacitados.

3.1 Los sujetos


El sustituyente: ser el ascendiente del menor de 14 aos o del incapacitado que, mediante testamento,
designa a un sustituto. El CC se refiere indistintamente a padres o ascendientes. Asimismo, el CC no
exige que el ascendiente que lleva a efecto la sustitucin pupilar o cuasipupilar ostente la patria potestad
sobre el sustituido.
El sustituido: se trata del menor de 14 aos, en la sustitucin pupilar, o del incapacitado, en la sustitucin
cuasipupilar. En la pupilar, la facultad otorgada al ascendiente se extingue en el momento en el que el
menor cumple los catorce aos, con independencia de que haga testamento o no. Sobre la sustitucin
cuasipupilar el CC habla de incapaz declarado conforme a derecho, incapacitado mediante sentencia judicial, el incapacitado ha de tener ms de catorce aos (si
tuviese menos, hablaramos de sustitucin pupilar).
El sustituto: se identifica con el heredero designado o nombrado por el ascendiente que haya llevado a
cabo la sustitucin pupilar o la cuasipupilar. El sustituto hereda al sustituido y no al sustituyente.

3.2 El respeto de la legtima


Cuando el sustituido tenga herederos forzosos, slo sern vlidas en cuanto no perjudiquen los derechos
legitimarios de stos".

3.3 El objeto de las sustituciones pupilar y ejemplar


La determinacin sucesoria del ascendiente que testa en nombre del menor o incapacitado debe afectar al
conjunto del caudal relicto que cualquiera de stos deje al fallecer (tesis extensiva), o si, por el
contrario, alcanza o debera alcanzar slo a los bienes que el ascendiente que ejercita la sustitucin ha
dejado al descendiente sustituido (tesis restrictiva). El TS se ha pronunciado en favor de la interpretacin
extensiva.

4. LA SUSTITUCIN FIDEICOMISARIA4.1 Nocin inicial


Consiste en encargar al heredero que conserve y transmita a un tercero todo o parte de la herencia.
El CC describe pobremente el concepto de sustitucin fideicomisaria. Ambos son herederos sucesivos,
quedando el primer obligado a conservar los bienes hereditarios en favor del segundo. Exige los siguientes
presupuestos:
Una determinacin expresa del testador
Una pluralidad de herederos instituidos (al menos dos). Hay por tanto, un llamamiento doble a una misma
herencia.
El llamamiento tendr una ordenacin sucesiva y temporal de dos o ms herederos
El llamado en 1 lugar queda obligado a conservar los bienes en beneficio del sustituto subsiguiente
4.2Clases de sustitucin fideicomisaria
La sustitucin fideicomisaria se caracteriza por el orden sucesivo de llamamientos, cabe distinguir entre la
sustitucin ordinaria o pura y la sustitucin fideicomisaria condicional.
La primera la delacin hereditaria en favor del fideicomisario se considera producida en el mismo momento
del fallecimiento del fideicomitente, mientras que en la condicional el llamamiento del fideicomisario depende
obviamente de que acaezca el hecho futuro o incierto elevado al rango de condicin.
4.3 Estructura bsica de la sustitucin fideicomisaria ordinaria

Los sujetos: la ilimitacin de llamamientos respecto de quienes vivan


La sustitucin fideicomisaria requiere la existencia de 3 personas:
El fideicomitente, que sera quien instituye u ordena la sustitucin fideicomisaria al otorgar su testamento.
El fiduciario, llamado a la herencia en primer lugar, vinculado por la obligacin de conservar la herencia en
favor del fideicomisario y al que, por tanto, podramos llamar heredero intermedio.
El sustituto fideicomisario o, simplemente fideicomisario, destinatario final de la sustitucin para cuando
se produzca el evento o la circunstancia que determina su consolidacin como heredero puro y simple.
"Las sustituciones fideicomisarias en cuya virtud se encarga al heredero que conserve y transmita a un
tercero el todo o parte de la herencia, sern vlidas y surtirn efecto siempre que no pasen del segundo
grado, o que se hagan en favor de personas que vivan al tiempo del fallecimiento del testador".
El fideicomitente puede llamar a la herencia, a tres o cuatro personas, quienes sucesivamente habrn de ser
considerados, primero fideicomisarios, y despus, fiduciarios, segn el momento temporal que hayamos de
considerar.

La limitacin al segundo grado


El supuesto de que el fideicomitente pretenda instituir personas que no se encuentre vivas en el
momento de fallecimiento, rige la limitacin del segundo grado. El trmino grado no ha de entenderse
referido a generaciones, sino al nmero de llamamientos de los fideicomisarios, es perfectamente lcita y
posible la designacin de dos sustitutos fideicomisarios sucesivamente, pues, los dos grados han de
empezarse a computar a partir del fiduciario.
TEMA 6. LOS LEGADOS
1. CONCEPTO Y CARACTERES
1.3 La idea general de legado
El heredero sucede a ttulo universal, y legatario al que sucede a ttulo particular (art. 660 CC)
El legatario se limita a una mera sucesin a ttulo singular que jams puede llevar consigo los efectos
fundamentales de la designacin o institucin de heredero.
El legado es una disposicin mortis causa de bienes, a ttulo particular, en beneficio del legatario y a cargo
del patrimonio hereditario (Albadalejo). Es una atribucin jurdico-patrimonial que el causante, de forma
directa y singular, realiza en el testamento en favor de [legatario] cualquier persona (Lasarte).

1.4 Caractersticas del legado


La institucin de los legados slo puede llevarse a cabo mediante testamento.
El legado es un acto voluntario del testador, ste puede revocarlo en cualquier momento.
El legado ha de tener necesariamente contenido jurdico-patrimonial, sin que su institucin pueda
limitarse a meras recomendaciones, expresiones de afecto o consideraciones de parecida ndole.
El legado es un acto de liberalidad.
2. SUJETOS Y OBJETO DEL LEGADO

2.1 El legatario: el prelegado


Legatario puede ser cualquier persona, incluso uno de los herederos.
Cuando cualquier persona, que ya es heredero, es instituido asimismo legatario en la misma herencia,
tcnicamente se habla de prelegado. El prelegado es el legado instituido en favor de cualquiera de los
herederos, quien concurrira a la herencia, si quiere, simultneamente, como heredero y legatario.
El heredero, que sea al mismo tiempo legatario, podr renunciar la herencia y aceptar el legado, o
renunciar ste y aceptar aqulla (art. 890.2 CC)

2.2 La persona gravada: el sublegado


El testador podr gravar con mandas y legados, no slo a su heredero, sino tambin a los legatarios (art.
858 CC). Si la persona gravada es uno de los legatarios, se denomina sublegado, y se caracteriza
porque el legatario gravado slo est obligado a responder frente al legatario beneficiado hasta donde
alcance el valor del legado en que aqul hubiere sido instituido

2.3 El objeto del legado


Puede recaer sobre cosas, bienes y derechos, es nulo el legado de cosas que estn fuera del comercio
(art. 865 CC)
3. LA ADQUISICIN DE LOS LEGADOS

3.1 La adquisicin automtica


"El legatario adquiere derecho a los legados puros y simples desde la muerte del testador, y lo transmite a
sus herederos"(art. 881 CC). As, la adquisicin de los legados tiene lugar de forma automtica (ipso
iure). Por tanto, aunque el legatario fallezca despus del testador, los herederos de aqul podrn reclamar a
los herederos de ste el cumplimiento del legado.

3.2 La admisin o renuncia a los legados


El legatario no puede ocupar por su propia autoridad la cosa legada, sino que debe pedir su entrega y
posesin al heredero o al albacea, cuando ste se halle autorizado a darla (art. 885 CC).
En el supuesto de que sea el heredero quien ofrezca o entregue la cosa legada al legatario, si ste no la
rechaza, el legado ha sido ejecutado. Si, por el contrario, el legatario no desea admitir el legado, ste
quedar sin efecto y los bienes sobre los que recae se refundirn en la masa de la herencia, fuera de los
casos de sustitucin y de derecho de acrecer
Reglas que el Cdigo establece en relacin con la admisin o aceptacin del legado:
El heredero, que sea al mismo tiempo legatario, podr renunciar la herencia y aceptar el legado, o
renunciar ste y aceptar aqulla y, puede aceptar la herencia y el legado simultneamente o bien repudiar
tanto al ttulo de heredero cuanto el de legatario.
Si el legado contuviere alguna parte, es decir, algunos aspectos onerosos, el legatario no podr aceptar una
parte y repudiar la otra
En el caso de que el legatario haya sido beneficiado con dos legados, si uno de ellos fuere oneroso, no
podr renunciar ste y aceptar el otro
El beneficiado con varios legados, que tuvieren el mismo carcter (oneroso o gratuitos), puede repudiar
unos y aceptar otros, a su libre albedro

4. EL PAGO DE LOS LEGADOS


4.1 Reglas relativas al pago
- Si el legado se refiere a una cosa, el heredero se encuentra obligado, a entregar la misma cosa legada,
sin que pueda optar, por tanto, por entregar el valor de ella o su estimacin.
Los legados en dinero debern ser pagados en esta especie, aunque no lo haya en la herencia.
Los gastos necesarios para la entrega de la cosa legada sern a cargo de la herencia, pero sin perjuicio
de la legtima".
El legatario, salvo respecto de la cosa especfica y determinada propia del testador, tiene un derecho de crdito frente al
sucesor (heredero o, a su vez, legatario) que resulta gravado con el pago del legado.
Cundo y cmo pueden los legatarios reclamar a los herederos gravados el pago de los correspondientes
legados? Si los herederos han ejercitado el derecho de deliberar o han solicitado el beneficio de
inventario, durante la formacin del inventario y el trmino para deliberar no podrn los legatarios
demandar el pago de sus legados. En el supuesto de que la apertura de la sucesin se origine, no por
muerte, sino por declaracin de fallecimiento del causante, con independencia de que proceda la
sucesin testada o la intestada, no sern entregados los legados, si los hubiere, ni tendrn derecho a
exigirlos los legatarios, hasta (transcurridos) cinco aos despus de la declaracin del fallecimiento,
salvo las mandas piadosas y los legados pos.

4.2 Las garantas del legatario


Dando por presupuesta la premisa de que el testador puede determinar especficamente, respecto de
cualquier legado, las garantas que estime oportunas para asegurar su pago o cumplimiento, para el caso
de que no lo haga. Podrn pedir la anotacin preventiva todos los legatarios, con la sola excepcin de los
de parte alcuota a quienes el testador no haya prohibido promover la divisin judicial de la herencia . Ley
Hipotecaria dispone que podr pedir anotacin preventiva el legatario que no tenga derecho, segn las
leyes, a promover el juicio testamentario.

4.3 La preferencia entre legatarios


Se habla de legados inoficiosos (o de inoficiosidad de los legados) cuando la institucin de ellos atente
contra la legtima. Cuando el montante conjunto de los legados instituidos no quepa en el tercio de la
herencia de libre disposicin, existiendo legitimarios, los legados habrn de ser reducidos o, anulados, en la
medida correspondiente.
En el caso de que los legados hayan de ser reducidos o anulados por afectar a la legtima, no puede
afirmarse que exista preferencia alguna entre los legatarios, la reduccin de los legados ser a prorrata, sin
distincin alguna.
El Cdigo contiene una norma que establece un orden de preferencia entre los legatarios para el cobro:
"Si los bienes de la herencia no alcanzaren para cubrir todos los legados, el pago se har en el orden
siguiente:
Los legados remuneratorios.
Los legados de cosa cierta y determinada, que forme parte del caudal hereditario.
Los legados que el testador haya declarado preferentes.
Los de alimentos.
Los de educacin.
Los dems a prorrata".
5. REVOCACIN, EXTINCIN E INEFICACIA DEL LEGADO
Cuando el legado por cualquier causa, no tenga efecto, se refundir en la masa de la herencia, fuera de
los casos de sustitucin y derecho de acrecer. Las posibles causas diferentes de ineficacia, distinguiendo,
entre los supuestos de nulidad (es nulo el legado de cosas que estn fuera del comercio) de los casos
de revocacin del legado, pues la consecuencia normativa es la misma.
Se deduce que puede considerarse nulo el legado tanto en el caso de que el objeto sobre el que recae sea
inidneo legalmente hablando, cuanto en el caso de que la nulidad del legado sea una mera consecuencia
de la nulidad del testamento.
El CC regula los supuestos de revocacin tcita del legado: "El legado quedar sin efecto (art. 869 CC)
Si el testador transforma la cosa legada, de modo que no conserve ni la forma ni la denominacin que tena.
Si el testador enajena, por cualquier ttulo o causa, la cosa legada o parte de ella, entendindose en este
ltimo caso que el legado queda slo sin efecto respecto a la parte enajenada. Si despus de la enajenacin

volviere la cosa al dominio del testador, aunque sea por la nulidad del contrato, no tendr despus de este
hecho fuerza el legado, salvo el caso en que la readquisicin se verifique por pacto de retroventa.
Si la cosa legada perece del todo viviendo el testador, o despus de su muerte sin culpa del heredero. Sin
embargo, el obligado a pagar el legado responder por eviccin, si la cosa legada no hubiere sido
determinada en especie.
6.LEGADOS ESPECIALES
6.1 Legados de cosa ajena
"El legado de cosa ajena si el testador, al legarla, saba que lo era, es vlido (art. 861 CC). El heredero
estar obligado a adquirirla para entregarla al legatario; y, no sindole posible, a dar a ste su justa
estimacin. La prueba de que el testador saba que la cosa era ajena corresponde al legatario".
"Si el testador ignoraba que la cosa que legaba era ajena, ser nulo el legado. Pero ser vlido si la
adquiere despus de otorgado el testamento"(art 862 CC). Por tanto, la ignorancia o el conocimiento de
la ajenidad de la cosa resulta determinante en relacin con la eficacia de la figura.

6.2 Legado de cosa perteneciente al heredero o legatario


"Ser vlido el legado hecho a un tercero de una cosa propia del heredero o de un legatario, quienes, al
aceptar la sucesin, debern entregar la cosa legada o su justa estimacin.
"Cuando el testador, heredero o legatario tuviesen slo una parte o un derecho en la cosa legada, se
entender limitado el legado a esta parte o derecho, a menos que el testador declare expresamente que
lega la cosa por entero".

6.3 Legado de cosa propia del mismo legatario


"No producir efecto el legado de cosa que al tiempo de hacerse el testamento fuera ya propia del
legatario, aunque en ella tuviese algn derecho otra persona. Si el testador dispone expresamente que la
cosa sea liberada de este derecho o gravamen, valdr en cuanto a esto el legado".

6.4 Legado de cosa parcialmente ajena: legado ganancial


Cabe que el testador legue una cosa que, slo en parte, le pertenece, o que slo en parte pertenece al
heredero o al legatario gravados. Se entender limitado el legado a esta parte o derecho, a menos que el
testador declare expresamente que lega la cosa por entero. El testador, legara en tal supuesto su cuota
como legado ordinario y la cuota ajena como legado de cosa ajena. No obstante, la regla general es que el
legado alcanzara slo la cuota correspondiente al testador.
El legado de cosa ganancial La naturaleza y el rgimen propios de la sociedad de gananciales conlleva
que el otorgamiento del testamento, vigentes los gananciales, facilita el caso de que cualquiera de los
cnyuges puede instituir legados sobre cosas que, aun siendo propias o privativas en su origen, llegado el
momento de la liquidacin de los gananciales, resulten absorbidas por la presuncin general de
ganancialidad y/o sean atribuidas al cnyuge suprsite. De producirse tal eventualidad, el resultado final
equivale a la institucin de un legado sobre cosa ajena (en el caso de que el cnyuge viudo no sea
propiamente heredero o legatario, sino simplemente legitimario), o sobre cosa perteneciente al heredero
o legatario (si el cnyuge viudo ostenta cualquiera de tales ttulos sucesorios). La disposicin
testamentaria de bien ganancial producir todos sus efectos si fuere adjudicado a la herencia del testador.
En caso contrario se entender legado el valor que tuviera al tiempo del fallecimiento.
7.LEGADOS DE CRDITO Y DE DEUDA
Las atribuciones sucesorias a ttulo singular que tienen por objeto la transmisin de crditos que el causante
tuviera contra terceros o el perdn de las deudas exigibles por el testador son muy poco frecuentes.
Legado de crdito, consiste en transmitir por va de legado un crdito contra tercero que
tuviere el causante.
Legado de liberacin o perdn de deuda. El testador instituye un legado que tiene por
objeto condonar o remitir la deuda que, respecto de l, tena otra persona.
Legado hecho en beneficio del acreedor (legado de deuda). el testador legue a su
acreedor lo mismo que le debe.

8. OTROS LEGADOS

8.1 Legados alternativos


Estamos ante un legado alternativo cuando el causante haya previsto distintas prestaciones a cargo del
heredero gravado u obligado, quien, por tanto, sera el legitimado para llevar a cabo la eleccin entre las
diversas prestaciones previstas.

8.2 Legados de prestaciones peridicas


Atribuyen al legatario una serie de prestaciones que el obligado habr de cumplir de forma sucesiva y
reiterada durante un determinado plazo temporal. Las modalidades del legado de prestaciones peridicas
son las siguientes:
A) Legado de educacin y legado de alimentos
Al legado de alimentos se le presupone la atencin de la subsistencia del legatario, suministrndole las
cantidades que, al efecto, sean necesarias; mientras que el legado de educacin se referira a la atribucin
al legatario de las cantidades oportunas para procurar su instruccin y formacin. Si el testador no hubiese sealado cantidad para estos
legados, se fijar segn el estado y condicin del legatario y el importe de la herencia.
Salvo disposicin contraria del testador, los legados considerados se diferencian pues:
- El legatario de alimentos tiene tendencialmente carcter vitalicio
- El legado de educacin, como regla, se extingue por llegar el legatario a la mayor edad
B) Legado de renta o pensin: la renta vitalicia
La institucin de legados de renta vitalicia era frecuente con anterioridad al siglo XX, pues era un
instrumento idneo para el buen pasar de personas cercanas o allegadas al causante que no reunieran la
condicin de pertenecer a su familia legtima. El Cdigo se refiere a ellos regulando los siguientes aspectos:
- Que la periodicidad de la pensin o renta puede ser anual, mensual o semanal.
- Que el legatario puede exigir la renta correspondiente al primer perodo as que muera el testador
y la de los siguientes perodos en el principio de cada uno de ellos.
- Que la renta correspondiente al ltimo perodo no debe ser devuelta aunque el legatario muera
antes de que termine el perodo comenzado.

8.3 Legados piadosos o en favor del alma


Nuestro Cdigo no recoge la institucin de legados pos o en favor del alma. Conviene tenerlos en mente
atendiendo a las siguientes razones:
1. Cada quien, siguiendo sus propios criterios religiosos, es libre para instituirlos.
2. De otra parte, la redaccin del Cdigo sigue otorgndoles trato de favor, atendiendo a su sustrato y
fundamento. El CC los excepta de la regla de que, si la sucesin se abre a causa de la declaracin de
fallecimiento, los legados no pueden reclamarse hasta transcurridos 5 aos desde dicha declaracin. Es
decir, las mandas piadosas en sufragio del alma o los legados en favor de instituciones de beneficencia
son exigibles antes del transcurso de dicho perodo cautelar.

8.4 El legado de derecho de habitacin


"La donacin o legado de un derecho de habitacin sobre la vivienda habitual que su titular haga a favor de
un legitimario persona con discapacidad, no se computar para el clculo de las legtimas si en el momento
del fallecimiento ambos estuvieren conviviendo en ella. Este derecho de habitacin se atribuir por
ministerio de la ley en las mismas condiciones al legitimario discapacitado que lo necesite y que estuviera
conviviendo con el fallecido, a menos que el testador hubiera dispuesto otra cosa o lo hubiera excluido
expresamente, pero su titular no podr impedir que continen conviviendo los dems legitimarios mientras lo
necesiten.
El derecho ser intransmisible.
Por tanto, para que proceda la aplicacin de la norma es necesario que el legatario sea simultneamente
legitimario o heredero forzoso, persona con discapacidad y conviviente con el causante en el
momento de apertura de la herencia. En otro caso, valdr tambin el legado, pero habr de computarse a
efectos de determinacin cuantitativa de la legtima.
TEMA 7. LA EJECUCIN E INTERPRETACIN TESTAMENTARIAS

1. LA INTERPRETACIN DEL TESTAMENTO

1.1 Normas legales de interpretacin


"Toda disposicin testamentaria deber entenderse en el sentido literal de sus palabras, a no ser que
aparezca claramente que fue otra la voluntad del testador. En caso de duda se observar lo que aparezca
ms conforme a la intencin del testador segn el tenor del mismo testamento. El testador no puede prohibir
que se impugne el testamento en los casos en que haya nulidad declarada por la ley".
1. Cuando en los testamentos se atribuye, en concepto de herencia o de legado, un determinado
bien inmueble con todo cuanto en l se contiene o expresiones similares. cuando en venta,
legado, donacin u otra disposicin cabe la testamentaria en que se haga referencia a cosas
muebles o inmuebles [...] no se entendern comprendidos en la transmisin el metlico, valores,
crditos y acciones cuyos documentos se hallen en la cosa transmitida, a no ser que conste
claramente la voluntad de extender la transmisin a tales valores y derechos.
2. En defecto de voluntad testamentaria, cmo han de interpretarse hechas en favor de los pobres e
instituciones pas.
3. La institucin de heredero hecha en favor de los parientes se entiende hecha en favor de los ms
prximos en grado; y la designacin nominal de algunos de los herederos, junto con la designacin
colectiva de otros, determina que los designados colectivamente se considerarn como si fueran
individualmente.
4. La institucin en favor de hermanos y hermanastros, implica que estos ltimos recibirn la mitad
que aqullos.
5. Cuando se designe heredero a una persona y a sus hijos, salvo previsin testamentaria en
contra, se entendern todos instituidos simultnea y no sucesivamente
6. Fija y determina el plazo de duracin del legado de educacin y del de alimentos, ante la
eventualidad de que el testador no la prevea de forma expresa.

1.2 Criterios y principios interpretativos


El primer criterio interpretativo de las disposiciones testamentarias viene representado por el elemento
literal, esto es, por las expresiones textuales utilizadas en el clausulado testamentario. En caso de duda se
observar lo que aparezca ms conforme a la intencin del testador segn el tenor del mismo testamento.
Es decir, el testamento ha de considerarse un todo orgnico.
2. LA EJECUCIN TESTAMENTARIA: EL ALBACEAZGO
El testador puede prever en l la oportunidad o la necesidad de designar una o varias personas de su
confianza que ejecuten cuanto disponga en el testamento. A tales personas, la tradicin histrica les ha
dado el nombre de albaceas.

2.1 Caractersticas del albaceazgo

Voluntariedad
El albaceazgo es cargo voluntario, y se entender aceptado por el nombrado para desempearlo si no se
excusa dentro de los 6 das siguientes a aquel en que tenga noticia de su nombramiento, o, si ste le era ya
conocido, dentro de los seis das siguientes al que supo la muerte del testador.

Temporalidad
El albacea, a quien el testador no haya fijado plazo, deber cumplir su encargo dentro de un ao contado
desde su aceptacin, o desde que terminen los litigios que se promovieren sobre la validez o nulidad del
testamento o de alguna de sus disposiciones.

Renunciabilidad
El albacea que acepta este cargo se constituye en la obligacin de desempearlo; pero lo podr renunciar
alegando causa justa al prudente arbitrio del Juez.
El CC establece perder lo que le hubiese dejado el testador, salvo siempre el derecho que tuviere a
la legtima.
El albacea que no desempee su funcin, si es legitimario, conservar el derecho a la legtima (estricta),
decayendo cualesquiera otras atribuciones de carcter voluntario que haya realizado el testador en su favor,
ya sea a ttulo de heredero, legatario, o de mejora.

Gratuidad
El albaceazgo es cargo gratuito. Podr, el testador sealar a los albaceas la remuneracin que tenga por
conveniente; todo sin perjuicio del derecho que les asista para cobrar lo que les corresponda por los
trabajos de particin u otros facultativos. Si el testador lega o seala conjuntamente a los albaceas alguna
retribucin, la parte de los que no admitan el cargo acrecer a los que lo desempeen.

Carcter personalsimo
El carcter personalsimo del cargo de albacea, en cuanto persona de confianza del testador a quien ste
confa precisamente la ejecucin de su testamentara. el albacea no podr delegar el cargo si no tuviese
expresa autorizacin del testador.
El cargo de albacea es personalsimo, salvo que el propio testador excluya dicho carcter, determinando
expresamente que el albacea puede delegarlo. El nombramiento del albacea no implica que quien lo
desempea haya de llevar a cabo todas las funciones correspondientes a la ejecucin testamentaria de
forma directa y personal, sino que puede encomendarlas a otras personas, bien sea por razones tcnicas o
de conveniencia.
2.2 Clases de albaceazgo
Si la clasificacin tiene en cuenta su nombramiento o, el origen de su designacin:
Albacea testamentario: nacido de la voluntad testamentaria
Albacea dativo: al designado por el Juez en el supuesto de que una persona falleciera sin testar y sin dejar
cnyuge viudo, descendiente, ascendiente o colateral dentro del cuarto grado. el albacea debe encargarse
de disponer el entierro, exequias y todo lo dems que sea propio de este cargo con arreglo a las leyes. Se
considera embutido en la problemtica propia de la intervencin y administracin del caudal hereditario del
artculo 790 LEC.
Si la clasificacin tiene en cuenta la posibilidad de un nmero plural de albaceas y las atribuciones
consiguientes en el desempeo del cargo:
Simultaneidad o el carcter sucesivo de ellos, as como su carcter mancomunado o solidario;
Si la clasificacin es atendiendo a sus funciones:
Los albaceas pueden ser universales o particulares.

2.2.2 Albaceas sucesivos o simultneos y mancomunados o solidarios


Dado que el testador puede nombrar varios albaceas, en caso de pluralidad de ellos cabe tanto su actuacin
conjunta y simultnea cuanto su designacin con carcter sucesivo (para el caso de que falte el primer
designado, desempear el cargo el segundo, etc.).
La actuacin simultnea, los albaceas podrn ser nombrados mancomunada... o solidariamente.
Cuando los albaceas fueren mancomunados, slo valdr lo que todos hagan de consuno, o lo que haga
uno de ellos legalmente autorizado por los dems, o lo que, en caso de disidencia, acuerde el mayor
nmero. No obstante, en los casos de suma urgencia podr uno de los albaceas mancomunados practicar,
bajo su responsabilidad personal, los actos que fueren necesarios, dando cuenta inmediatamente a los
dems.
La solidaridad en el albaceazgo, Si el testador no establece claramente la solidaridad de los albaceas...
se entendern nombrados mancomunadamente. Segn ello, y si el testador ha establecido de forma
expresa y clara la solidaridad de los albaceas Es de aplicacin la solidaridad aplicada al apoderamiento (no
la solidaridad en las obligaciones), pues se habla de poder solidario cuando se ha concedido a varias
personas para un mismo asunto, de manera tal que cualquiera de ellas puede actuar individual y
separadamente en el mismo. Ahora bien, el problema aparece cuando dos o ms de los albaceas solidarios
deseen actuar, dado que sus funciones y atribuciones son idnticas. En tal caso, interviniendo varios, todos
cuantos deseen actuar tienen facultad para hacerlo y entonces la aplicacin de las reglas propias de la

mancomunidad habr de entenderse necesaria, funcionando a la postre el albaceazgo solidario como si


fuera mancomunado.

TEMA 8. LA SUCESIN FORZOSA: LAS LEGTIMAS

2. LA LEGTIMA EN EL CDIGO CIVIL


2.1 Lneas bsicas de la regulacin
La existencia de legtima implica una restriccin de la libertad testamentaria, se trata de una imposicin
establecida al causante, en beneficio de las personas ms cercanas a l y que forman parte de su crculo
familiar.
"Legtima es la porcin de bienes de que el testador no puede disponer por haberla reservado la ley a
determinados herederos, llamados por esto herederos forzosos" (art. 806 CC).
En consecuencia:
La legtima restringe la facultad dispositiva mortis causa del testador, quien, aunque no lo desee o lo
considere injusto, ha de respetarla a favor de sus herederos forzosos.
Los herederos forzosos son los descendientes (en su defecto, los ascendientes) y el cnyuge viudo.
La legtima es una porcin de bienes reservada por la ley. Entendida como una parte o cuota aplicable a
cualesquiera bienes hereditarios.
La legtima es la parte de la herencia que, por imperativo legal, es atribuida a familiares del testador.

2.2 Precisiones terminolgicas


La expresin "herederos forzosos" hay que entenderla como "familiares", "legitimarios" o "personas con
derecho a la legtima". Tampoco significa que los favorecidos estn forzosamente obligados a aceptar la
herencia. Sino que son herederos forzosamente impuestos por la ley al testador.
3. LA LEGTIMA DE LOS DESCENDIENTES
En caso de existir descendientes del causante, el CC establece que habrn de considerarse, en primer
lugar, herederos forzosos... los hijos y descendientes respecto de sus padres y ascendientes.

3.1 La regulacin conforme a la Ley 11/1981


En relacin con la cuanta de la legtima de los descendientes, dispone el CC que: Constituyen la legtima
de los hijos y descendientes las 2/3 partes del haber hereditario del padre y de la madre. Sin embargo,
podrn stos disponer de una parte de las dos que forman la legtima, para aplicarla como mejora a sus
hijos o descendientes. La tercera parte restante ser de libre disposicin (art. 808 CC).
Legtima 1/3; Mejora 1/3 y, Libre disposicin 1/3.
Legtima larga: cuando el causante (de forma testamentaria) no ha establecido mejora alguna en favor de
cualquiera de los legitimarios, pues en tal caso los 2/3 de la herencia se consideran como un todo,
reservado, en condicin de legtima, a los hijos y descendientes.
Legtima corta: cuando el causante ha decidido mejorar a alguno de tales legitimarios.
CC Son herederos forzosos:
Los hijos y descendientes respecto de sus padres y ascendientes.
A falta de los anteriores, los padres y ascendientes respecto de sus hijos y descendientes.
El viudo o viuda en la forma y medida que establece este Cdigo.
Los hijos adquieren la condicin de legitimarios por s mismos, mientras que otros descendientes de ulterior
grado (nietos o bisnietos) adquiriran en su caso tal condicin respecto de la legtima corta o de la legtima
(de no haber mejora) en virtud del derecho de representacin.

3.2 La STC 9/2010, de 27 de abril


Supuesto de sustitucin fideicomisaria establecida en un testamento slo y exclusivamente a favor de los
"hijos legtimos" de los hijos del testador, la STC 9/2010 acaba por otorgar al amparo a unas hijas
adoptivas del tercero de los hijos del testador llamados a la sustitucin, anulando las sentencias de la
jurisdiccin ordinaria, todas ellas coincidentes en excluir de la sucesin a las hijas adoptivas conforme a la
voluntad del testador.

3.3 La reforma del artculo 808 por la Ley 41/2003


Cuando alguno de los hijos o descendientes haya sido judicialmente incapacitado, el testador podr
establecer una sustitucin fideicomisaria sobre el tercio de legtima estricta, siendo fiduciarios los hijos o
descendientes judicialmente incapacitados y fideicomisarios los coherederos forzosos.
As pues, no deben caber dudas acerca de que la legitimacin otorgada al testador para, si lo desea,
establecer una sustitucin fideicomisaria que beneficie a su descendiente incapacitado slo debera
aplicarse a los supuestos en que exista, incapacitacin judicial de una determinada persona y no slo
certificado o declaracin administrativa de los grados de minusvala contemplados en el citado art. 2.2 de la
la LPPD (33 por 100 en adelante de minusvala psquica; 65 por 100 o ms de minusvala fsica o sensorial).
Combinando esta posibilidad de sustitucin fideicomisaria con la eventual determinacin relativa al tercio de
mejora, si el causante as lo desea puede atribuir, aunque sea en condicin de heredero fiduciario,
ntegramente, los dos tercios de la legtima a uno o varios legitimarios que hayan sido procesalmente
incapacitados, quedando todos los dems legitimarios como meros herederos fideicomisarios. Que los
fiduciarios o, mejor, sus representantes legales, tengan o no facultad de enajenacin de los bienes
hereditarios, depender del propio testador quien, conforme a las reglas generales, podr establecer que la
sustitucin fideicomisaria tenga o no el carcter de residuo.
4. LA MEJORA

4.1 Naturaleza y caractersticas de la mejora


El padre o la madre podrn disponer en concepto de mejora a favor de alguno o algunos de sus hijos o
descendientes, ya lo sean por naturaleza, ya por adopcin, de una de las dos terceras partes destinadas a
legtima.
Lo fundamental del sistema de la mejora radica en que la Ley permite al causante (inter vivos o mortis
causa) distribuir desigualmente entre sus hijos o descendientes uno de los dos tercios de los que
representan la legtima larga. As pues, la decisin o la posibilidad de mejorar es, en sentido tcnico, una
facultad atribuida a todo causante que prefiera que sus legitimarios le sucedan en forma desigual.
Caractersticas de la mejora:
Existencia de una intencin o voluntad del causante dirigida a atribuir de forma desigual algunos bienes
de la herencia a sus herederos forzosos o legitimarios.
Existencia de una pluralidad de descendientes, pues naturalmente en caso de tratarse de un nico
legitimario resulta imposible ejercitar la facultad de mejorar.
La mejora puede comprender como mximo 1/3 de los bienes de la herencia. Sin embargo, ninguna
norma obliga al causante o testador a agotar dicho tercio en sus disposiciones sobre mejora, por lo que
evidentemente el conjunto de las mejoras realizadas puede dejar vacante una porcin de dicho tercio ideal, que, caso de existir, habr
de sumarse o adicionarse al tercio de legtima corta o legtima estricta.

4.2 El carcter expreso de la mejora y la admisibilidad de la mejora tcita


Tratndose de una facultad en sentido tcnico (que puede ejercitar o no el causante) ha de establecerse de
forma expresa. As se deduce:
A la mejora realizada a travs de una donacin entre vivos, exige el que el donante haya declarado de una
manera expresa su voluntad de mejorar.
Al regular el caso del legado hecho a un legitimario, no se reputar mejora sino cuando el testador haya
declarado expresamente ser sta su voluntad. el legado hecho al legitimario habr de reputarse mejora
cuando no quepa en la parte libre.

4.3 Formas de realizar la mejora


La mejora puede ser ordenada o establecida en el testamento, pero tambin recurriendo a una diversidad
de actos y ttulos,
La mejora ordenada en testamento
Es obvio que el testamento es el vehculo idneo, y ms frecuente, para llevar a cabo la determinacin de
una mejora en favor de cualquiera de los hijos y descendientes del causante. La mejora puede consistir
tanto en una institucin de heredero cuanto en una manda o legado hecho en favor de cualquiera de los
descendientes.
La mejora a travs de donacin inter vivos
Puede tambin el causante, en vida, realizar donaciones en favor de sus hijos o descendientes que tengan
como norte el mejorarlos. Ninguna donacin por contrato entre vivos, sea simple o por causa onerosa, en
favor de hijos o descendientes, que sean herederos forzosos, se reputar mejora, si el donante no ha
declarado de una manera expresa su voluntad de mejorar (art. 825 CC).
La mejora hecha en capitulaciones o en contrato oneroso
La mejora, aunque se haya verificado con entrega de bienes, ser revocable, a menos que [es irrevocable]
se haya hecho por capitulaciones matrimoniales o por contrato oneroso celebrado con un tercero, el
causante de forma unilateral no podr privar de eficacia la mejora realizada y, la disposicin del testador
contraria a la promesa [de la mejora] no producir efecto (art. 827 CC).

4.4 Destinatarios de la mejora


La mejora puede hacerse en favor de sus hijos o descendientes, ya lo sean por naturaleza, ya por
adopcin, de una de las dos terceras partes destinadas a legtima. En el caso de existir hijos, puede el
causante establecer la mejora en favor de los descendientes de grado ms remoto, es decir, de los nietos
(o, en su caso, los bisnietos)? La generalidad de la doctrina propugna la mejora a favor de los
descendientes de posterior grado.

4.5 El objeto de la mejora


Tanto el Cdigo cuanto la doctrina suelen distinguir entre:
La mejora de cuota: Cuando la mejora no hubiere sido sealada en cosa determinada, ser pagada con
los mismos bienes hereditarios, para procurar la igualdad de los herederos en la particin de bienes.
La mejora de cosa determinada: La mejora podr sealarse en cosa determinada. Si el valor de sta
excediere del tercio destinado a la mejora y de la parte de legtima correspondiente al mejorado, deber
ste abonar la diferencia en metlico a los dems interesados.
La mejora de cantidad: el testador es libre para establecer mejoras, el testador puede ordenar que a
alguno de los legitimarios se le entreguen 2.000 200.000 euros. En general, la mayor parte de supuestos
de mejoras de cantidad habrn de ser considerados como legados de crdito.
La mejora en cosa determinada
El testador designa un bien concreto del caudal hereditario, que habr de entregarse al destinatario de la
atribucin en concepto de mejora. El sealamiento de la cosa determinada objeto de la mejora es una
facultad personalsima del causante.
Una misma disposicin testamentaria puede comprender diversas cosas ciertas, atribuidas en concepto de
mejora (la casa de verano.), as como a universalidades de cosas (mi biblioteca) e incluso explotaciones
agrcolas, industriales, como de cualquier otra ndole. Depender tambin de la voluntad del causante la
determinacin de si la mejora en cosa determinada ha de considerarse un legado de cosa especfica y
determinada, o si, por el contrario, la mejora integra, en su caso, la institucin de heredero en favor del
legitimario mejorado.
Cuando el objeto o las cosas sobre las que recae la mejora alcance un valor superior al que, por legtima y
por mejora (sumadas ambas), podra corresponder al legitimario mejorado, establece el cc que si el valor
de sta [la mejora] excediere del tercio destinado a mejora y de la parte de legtima correspondiente
al mejorado, deber ste abonar la diferencia en metlico a los dem s interesados.
Si el testador, al mejorar en cosa determinada, establece expresamente que tal exceso (respecto de los
tercios de legtima y mejora, en la cuota correspondiente al mejorado) habr de imputarse al tercio de libre
disposicin, es obvio que esta ltima tercera parte ideal de la herencia se ver tambin afectada por la
mejora en cosa determinada.
Pero qu ocurrir cuando nada se haya establecido al respecto? La mayor parte de la doctrina, considera
que el tercio de libre disposicin no debera resultar afectado en tal caso y que, por tanto, aun cuando
haya de mantenerse la adquisicin de la cosa objeto de mejora en favor del legitimario que se haya visto

beneficiado por su designacin, ste habra de soportar, con cargo a su propio patrimonio, los
correspondientes suplementos en metlico en favor de los restantes legitimarios
La mejora de cuota
Cuando la mejora no hubiere sido sealada en cosa determinada, ser pagada con los mismos bienes
hereditarios, observndose en cuanto puedan tener lugar, las reglas establecidas para procurar la igualdad
de los herederos en la particin de bienes.
Hay relativa concordancia doctrinal en que el precepto se encuentra referido a la mejora de cuota, bien se
encuentre sta establecida en relacin con el conjunto de la herencia (se mejora, por ejemplo, en una
duodcima parte de la herencia) o, respecto del propio tercio de mejora. Si la mejora lo comprende
ntegramente, no caben otras mejoras. Por el contrario, si la cuota fijada es una tercera, cuarta o quinta
parte del tercio de mejora, el resto de ste permitir otras mejoras o, de no haber otras, engrosar la
legtima corta que, se ver ampliada (pues ya no consistir en un tercio, sino en un tercio ms la parte del
tercio de mejora que no haya sido utilizada por el causante a tal efecto).
En definitiva, sea por referencia al tercio de mejora o al conjunto del caudal hereditario, la mejora no
sealada en cosa determinada se convierte en una parte alcuota de la herencia que, a veces, ser un
legado de parte alcuota, en otros casos (dependiendo siempre de la voluntad del testador) puede
instrumentarse tambin como una atribucin patrimonial que integre (junto con la legtima y, en su caso,
parte del tercio de libre disposicin) la institucin de heredero hecha en favor del legitimario beneficiado.
En el caso de mejora de cuota, el mejorado tiene derecho a ser retribuido in natura, con bienes
hereditarios.
5. LA MEJORA ENCOMENDADA AL CNYUGE VIUDO
La facultad de mejorar tiene carcter personalsimo el CC establece que la facultad de mejorar no puede
encomendarse a otro. Sin embargo, hay excepcin, CC establece que el cnyuge suprstite pueda llevar a
cabo la distribucin de los bienes del difunto y realizar mejoras propiamente dichas a favor de los hijos
comunes.

5.1 La redaccin originaria del Cdigo Civil


La redaccin originaria del CC, estableca que podr vlidamente pactarse en capitulaciones matrimoniales
que, muriendo intestado uno de los cnyuges, pueda el viudo o viuda que no haya contrado nuevas
nupcias, distribuir a su prudente arbitrio, los bienes del difunto y mejorar en ellos a los hijos comunes, sin
perjuicio de las legtimas y de las mejoras hechas en vida por el finado (art. 831.1). Bajo dicha previsin
normativa la facultad de mejorar encomendada al viudo o, semejante delegacin de la mejora, quedaba
circunscrita slo al supuesto de que el causante, tras haberla pactado en las capitulaciones matrimoniales
(necesariamente prematrimoniales entonces) celebradas con su cnyuge, hubiese muerto intestado.

5.2 La Ley 11/1981, de 13 de mayo


Podr ordenarse en testamento o en capitulaciones matrimoniales que muriendo el cnyuge otorgante,
pueda el viudo o viuda que no haya contrado nuevas nupcias, distribuir, a su prudente arbitrio, los bienes
del difunto y mejorar en ellos a los hijos comunes, sin perjuicio de las legtimas y de las mejoras y dems
disposiciones del causante. Requisitos de aplicacin:
Subsistencia del matrimonio entre el causante y su cnyuge: que el matrimonio, constante y en
situacin de normalidad, se hubiera disuelto precisamente por el fallecimiento del causante, pues la nulidad,
el divorcio e incluso la separacin judicial determinaban la revocacin de los poderes que cualquiera de los
cnyuges hubiera otorgado al otro
Viudedad propiamente dicha del cnyuge al que se encomienda la delegacin de mejorar, requiere
que no haya contrado nuevas nupcias, antes de haber llevado a cabo la mejora que le haba sido
encomendada, el viudo no deba contraer matrimonio. Una vez ejercitada la facultad, sin embargo, el viudo
poda contraer nuevo matrimonio, sin que ello hubiera debido implicar ineficacia alguna de la mejora
realizada.
Existencia de hijos (o, probablemente, descendientes) comunes de ambos cnyuges, fueran o no
matrimoniales en el momento de su nacimiento o incluso con posterioridad si se admite que el trmino
hijos puede ser objeto de interpretacin extensiva a los descendientes de ulterior grado (por ejemplo, hijo
extramatrimonial o no matrimonial de cualquiera de los hijos comunes, en cuanto nieto del causante).
Si no se hubiere sealado plazo, el viudo o viuda tendr el de un ao, contado desde la apertura de la
sucesin, o, en su caso, desde la emancipacin del ltimo de los hijos comunes. Transcurrido dicho plazo,
haba de entenderse caducada la delegacin en la mejora. En vigor hasta 2003.

5.3 Las facultades del cnyuge sobreviviente segn la Ley 41/2003


La Ley 41/2003 de proteccin patrimonial de las personas con discapacidad, en vigor, dndole la
siguiente redaccin:
Podrn conferirse facultades al cnyuge en testamento para que, fallecido el testador, pueda realizar a
favor de los hijos o descendientes comunes mejoras incluso con cargo al tercio de libre disposicin y, en
general, adjudicaciones o atribuciones de bienes concretos por cualquier ttulo o concepto sucesorio o
particiones, incluidas las que tengan por objeto bienes de la sociedad conyugal disuelta que est sin liquidar.
Estas mejoras, adjudicaciones o atribuciones podrn realizarse por el cnyuge en uno o varios actos,
simultneos o sucesivos. Si no se le hubiere conferido la facultad de hacerlo en su propio testamento o no
se le hubiere sealado plazo, tendr el de dos aos contados desde la apertura de la sucesin o, en su
caso, desde la emancipacin del ltimo de los hijos comunes. Las disposiciones del cnyuge que tengan por
objeto bienes especficos y determinados, adems de conferir la propiedad al hijo o descendiente
favorecido, le conferirn tambin la posesin por el hecho de su aceptacin, salvo que en ellas se
establezca otra cosa.
Corresponder al cnyuge sobreviviente la administracin de los bienes sobre los que pendan las facultades
a que se refiere el prrafo anterior.
El cnyuge, al ejercitar las facultades encomendadas, deber respetar las legtimas estrictas de los
descendientes comunes y las mejoras y dems disposiciones del causante en favor de sos. De no
respetarse la legtima estricta de algn descendiente comn o la cuota de participacin en los bienes relictos
que en su favor hubiere ordenado el causante, el perjudicado podr pedir que se rescindan los actos del
cnyuge en cuanto sea necesario para dar satisfaccin al inters lesionado. Se entendern respetadas las
disposiciones del causante a favor de los hijos o descendientes comunes y las legtimas cuando unas u
otras resulten suficientemente satisfechas aunque en todo o en parte lo hayan sido con bienes
pertenecientes slo al cnyuge que ejercite las facultades.
La concesin al cnyuge de las facultades expresadas no alterar el rgimen de las legtimas ni el de las
disposiciones del causante, cuando el favorecido por unas u otras no sea descendiente comn. En tal caso,
el cnyuge que no sea pariente en lnea recta del favorecido tendr poderes, en cuanto a los bienes afectos
a esas facultades, para actuar por cuenta de los descendientes comunes en los actos de ejecucin o de
adjudicacin relativos a tales legtimas o disposiciones. Cuando algn descendiente que no lo sea del cnyuge suprstite hubiera sufrido
pretericin no intencional en la herencia del premuerto, el ejercicio de las facultades encomendadas al
cnyuge no podr menoscabar la parte del preterido.
Las facultades conferidas al cnyuge cesarn desde que hubiere pasado a ulterior matrimonio o a relacin
de hecho anloga o tenido algn hijo no comn, salvo que el testador hubiera dispuesto otra cosa.
Las disposiciones de los prrafos anteriores tambin sern de aplicacin cuando las personas con
descendencia comn no estn casadas entre s.
De esta forma, se concede al testador amplias facultades para que en su testamento pueda conferir al
cnyuge suprstite amplias facultades para mejorar y distribuir la herencia del premuerto entre los
hijos o descendientes comunes, lo que permitir no precipitar la particin de la herencia cuando uno de
los descendientes tenga una discapacidad, y aplazar dicha distribucin a un momento posterior en el que
podrn tenerse en cuenta la variacin de las circunstancias y la situacin actual y necesidades de la
persona con discapacidad.
Requisitos estructurales de la norma:
Subsistencia del matrimonio entre el causante y su cnyuge.
Viudedad propiamente del cnyuge (o pareja) a quien se encomienda la mejora.
Existencia de hijos que tengan la condicin de comunes.
Finalmente, en todo caso, debe respetar el cnyuge suprstite las legtimas estrictas de los hijos comunes y
las mejoras y restantes determinaciones sucesorias que pueda haber adoptado el causante en relacin con
su propia herencia.
6. LA LEGTIMA DE LOS ASCENDIENTES

6.1 Presupuestos y notas caractersticas


La legtima de los ascendientes tiene carcter subsidiario respecto de hijos y descendientes, CC Son
herederos forzosos: 1. Los hijos y descendientes,
2. A falta de los anteriores, los padres y ascendientes.
La legtima de los ascendientes slo puede hacerse efectiva en los supuestos de inexistencia o
premoriencia de descendientes, quedando, por el contrario, excluida en los casos en que los
descendientes llamados a la legtima hayan incurrido en causa de indignidad o de desheredacin o

hayan repudiado la legtima. En el caso de repudiacin de todos los hijos y descendientes, no son
legitimarios los padres y ascendientes, sino que toda la herencia queda de libre disposicin.
Ciertamente en el caso de que los hijos, como descendientes de primer grado llamados a la legtima, hayan
premuerto al causante o incurran en cualquiera de las causas de indignidad o desheredacin, si existen
otros descendientes (nietos o bisnietos) stos adquirirn la condicin de legitimarios por derecho de
representacin y, en consecuencia, los ascendientes quedarn excluidos del derecho a la legtima.
Si existiendo pluralidad de descendientes uno o algunos de ellos repudia/n la legtima, los dems
acrecern o, mejor, incrementarn su porcin legitimaria por derecho propio y no por derecho de
acrecer. En cambio, si todos ellos repudian, hemos de entender que es procedente la legtima de los
ascendientes.
Existiendo descendientes, los ascendientes carecen de derecho alguno a la porcin legitimaria. Por tanto,
no cabe concurrencia alguna entre ascendientes y descendientes a la legtima, aunque con cada uno de
tales grupos de familiares en lnea recta, por separado, puede concurrir con el cnyuge viudo.

6.2 Cuanta de la cuota legitimaria de los ascendientes


En la redaccin originaria del Cdigo la cuota legitimaria de los ascendientes ascenda siempre a la mitad
de la herencia, concurrieran o no con el cnyuge viudo del causante.
A partir de la Ley de 1958 (y todava hoy) se acord incrementar los derechos legitimarios del cnyuge viudo
y, en consecuencia, se produjo el resultado de que, la legtima de los padres y ascendientes es de cuanta
variable.
Concurrencia con el cnyuge viudo
Si los ascendientes concurrieren con el cnyuge viudo del descendiente causante, su legtima ser de una
tercera parte de la herencia.
Inexistencia de cnyuge viudo
Constituye la legtima de los padres o ascendientes la mitad del haber hereditario de los hijos y
descendientes.

6.3 Reglas de distribucin entre los ascendientes


Para el supuesto de que vivan ambos progenitores o uno solo de ellos, establece CC la legtima reservada
a los padres se dividir entre los dos por partes iguales: si uno de ellos hubiere muerto, recaer toda en el
sobreviviente (art. 810 CC) La existencia de cualquiera de los progenitores del causante, determina la
exclusin de la legtima de los restantes ascendientes, dado que en la lnea recta ascendente no se
considera aplicable el derecho de representacin.
Cuando el testador no deje padre ni madre, pero s ascendientes, en igual grado, de las lneas paterna y
materna, se dividir la herencia por mitad entre ambas lneas. Si los ascendientes fueren de grado diferente,
corresponder por entero a los ms prximos de una u otra lnea (art. 810.2 CC)
En consecuencia, en defecto de progenitores del causante:
Si existen varios ascendientes de segundo o ulterior grado (ejemplo, abuelo y abuela materna, de una
parte; y, de otra, abuela paterna), la cuota legitimaria que corresponda en conjunto (la mitad o el tercio) se
distribuir por estirpes y no por cabezas. En nuestro ejemplo, de no existir cnyuge viudo, a la abuela
paterna le correspondera una cuarta parte (o dos octavos) de la herencia y a los abuelos maternos una
octava parte de la herencia a cada uno.
Si slo vive uno de los abuelos del causante (el paterno) y, en cambio, varios bisabuelos maternos, slo
ser legitimario aqul, adquiriendo la mitad o el tercio de la herencia.
Rige en la materia el principio de proximidad de grado familiar y, dentro del mismo grado, procede la
divisin de la legtima por lneas familiares o estirpes.

7. LA REVERSIN DE DONACIONES DEL ARTCULO 812 CC


La reversin a los ascendientes-donantes de las donaciones que hubieran realizado en favor de uno de sus
descendientes cuando ste fallezca sin descendencia. En efecto, el CC los ascendientes suceden con
exclusin de otras personas en las cosas dadas por ellos a sus hijos o descendientes muertos sin
posteridad, cuando los mismos objetos donados existan en la sucesin. Si hubieren sido enajenados,
sucedern en todas las acciones que el donatario tuviera con relacin a ellos, y en el precio si se hubiesen
vendido, o en los bienes con que se hayan sustituido, si los permut o cambi.
Se trata de que los ascendientes desprendidos y generosos no se vean sometidos al oprobio de ver cmo
otros ascendientes pueden verse beneficiados a causa de su acto de liberalidad.

La doctrina clsica la ha calificado como una donacin con condicin resolutoria, de evidente carcter tcito
y carente de eficacia retroactiva. Se trata, de una reversin ex lege o de un derecho de retorno de
origen legal.
Los bienes donados (o su valor) han de considerarse como una especie de patrimonio separado dentro del
caudal hereditario (pero sin ser computable), pues el ascendiente donante (sea o no legitimario o heredero,
testamentario o abintestato) tiene derecho a detraerlos de la masa hereditaria. En el caso de que los bienes
existan in natura en la herencia, el ascendiente donante tendr cuando menos los mismos derechos, si bien
ex lege, que el legatario de cosa determinada. Si el donatario dispuso de ellos, enajenndolos o
permutndolos, el principio de subrogacin real arroja un resultado similar, pues la facultad de detraccin del
ascendiente recaer sobre los bienes (o el precio, o las acciones) por el que hubieran sido sustituidos los
que fueron en su da donados.
8. LA LEGTIMA DEL CNYUGE SUPRSTITE

8.1 Presupuestos y caractersticas peculiares de la legtima del cnyuge


viudo
El cnyuge que al morir su consorte no se hallase separado de ste judicialmente o de hecho, si concurre a
la herencia con hijos o descendientes, tendr derecho al usufructo del tercio destinado a mejora.

8.2 El requisito de la viudedad y la culpa en proceso de separacin


La condicin de legitimario del cnyuge viudo dependa de la circunstancia de que el el cnyuge [...] al
morir su consorte no se hallare separado o lo estuviere por culpa del difunto. En caso de que en el
momento del fallecimiento del causante los cnyuges estuviesen ya separados y se hubiese ya presentado
la demanda de separacin o divorcio, se esperar al resultado del pleito. En caso de que se decretase
efectivamente la separacin o el divorcio, mediante la correspondiente sentencia, habra de entenderse que
el cnyuge suprstite careca de la condicin de legitimario.

8.3 La separacin de hecho


El cnyuge separado judicialmente, salvo que lo estuviere por culpa del difunto, perdera el derecho a la
legtima.
En anteriores ediciones de esta obra se han caracterizado por proponer de lege ferenda que la regulacin
del tema se deba inspirar en principios antagnicos a los entonces establecidos: la separacin de hecho
deba conllevar la prdida de la condicin de legitimario para el cnyuge suprstite.

8.4 Caractersticas de la legtima viudal


La legtima del cnyuge viudo, caractersticas:
Se trata de una cuota usufructuaria carcter vitalicio, si bien los herederos tienen la facultad de proceder
a su conmutacin [cambiar una cosa por otra].
El cnyuge suprstite puede concurrir, indistintamente (pero no de forma conjunta) con los
descendientes o con los ascendientes.
Dependiendo de quienes sean los restantes legitimarios, la cuanta de la legtima del cnyuge suprstite es
de carcter variable.
La cuota legitimaria es la misma trtese de sucesin testamentaria o abintestato.
La condicin de legitimario atribuye al cnyuge viudo tambin la cualidad de heredero? El causante
mediante testamento puede instituir heredero a su cnyuge (para cuando sea viudo). La doctrina clsica
responda positivamente. En la actualidad, la doctrina es negativa. No obstante, tanto la legislacin en
algunos extremos cuanto la jurisprudencia del TS sitan de hecho al cnyuge viudo, en cuanto legitimario,
en una especie de categora intermedia, negando a veces su condicin de heredero, mientras que en otros
aspectos se le reconocen facultades o se le imponen prohibiciones caractersticas de los herederos
propiamente dichos.

8.5 Cuanta de la cuota usufructuaria


Dado que la cuanta de la cuota vidual usufructuaria no tiene carcter fijo, sino que depende de quines
sean los legitimarios que, en su caso, concurran a la herencia con el cnyuge viudo, lo ms oportuno es
distinguir los distintos supuestos, tras resaltar que el carcter subsidiario de la legtima de los ascendientes

conlleva que el cnyuge slo podr concurrir con descendientes o, en su defecto, con ascendientes, pero no
con ambos grupos de familiares simultneamente.
Concurrencia del cnyuge viudo con hijos y descendientes
El cnyuge tiene derecho al usufructo del tercio destinado a mejora.
El tercio de libre disposicin queda liberado para que el testador lo destine segn su libre albedro, mientras
que por imperativo legal los hijos y descendientes, como mucho, podrn ser mejorados en nuda propiedad,
pues el usufructo del tercio ideal destinado a mejora (o uno d los dos tercios de la legtima larga) lo
ostentar, en usufructo, en principio el cnyuge viudo hasta el momento de su fallecimiento.
Concurrencia del cnyuge con los ascendientes
Si en la sucesin abierta no existen descendientes comunes ni descendientes exclusivos del consorte
fallecido, la cuota vidual usufructuaria equivaldra a la mitad de la herencia.
Inexistencia de descendientes y ascendientes del causante
En el supuesto de inexistencia de cualesquiera otros legitimarios, el cnyuge sobreviviente tendr derecho
al usufructo de los dos tercios de la herencia. Valdrn, cualesquiera disposiciones testamentarias del
fallecido en relacin con el tercio de libre disposicin y respecto de la nuda propiedad del resto de la
herencia.
Reiteramos que, en un idntico supuesto, si lo procedente fuera la apertura de la sucesin intestada
respecto de la herencia en su conjunto, el cnyuge viudo es heredero de todos los bienes del causante.
Concurrencia del cnyuge con hijos slo de su consorte
El art. 837.2, no vigente, redactado conforme a la Ley 30/1981 estableca que cuando los nicos herederos
forzosos que concurran con el viudo o viuda sean hijos slo de su consorte concebidos constante el
matrimonio de ambos, la cuota viudal usufructuaria ascender a la mitad de la herencia la cuota
usufructuaria recaer [...] sobre el tercio de mejora, gravando el resto el tercio de libre disposicin, se
estaba refiriendo a los hijos que el (o la) causante hubiera procreado con otra persona y, deban haber sido
concebidos durante el matrimonio de ambos (del causante y su cnyuge), se trataba de hijos,
extramatrimoniales, nacidos a consecuencia del adulterio.
La cuota usufructuaria del cnyuge viudo era superior a la del caso en que los hijos fueran comunes del
matrimonio. Sin embargo, la legtima de los hijos no se altera en dependencia de su condicin matrimonial o
extramatrimonial, ni se modifica la afeccin del tercio de mejora en uno y otro caso, sino que se incrementa
la cuota del cnyuge suprstite, limitando pues la libertad testamentaria del cnyuge adltero respecto del
tercio de libre disposicin.El legislador de 2005 lo ha suprimido.
[En vigor, el art. 837 dispone No existiendo descendientes, pero s ascendientes, el cnyuge
sobreviviente tendr derecho al usufructo de la mitad de la herencia].

8.6 La conmutacin del usufructo viudal usufructuario


Los herederos podrn satisfacer [conmutar] al cnyuge su parte de usufructo, asignndole una renta
vitalicia, los productos de determinados bienes, o un capital en efectivo, procediendo de mutuo acuerdo y,
en su defecto, por virtud de mandato judicial.
La conmutacin por iniciativa de los herederos
Los herederos podrn satisfacer al cnyuge su parte. Segn ello, la facultad de conmutar el usufructo
corresponde a los herederos, mientras que el mutuo acuerdo o la autorizacin judicial supletoria a la que se
refiere la ltima parte del precepto hay que entenderlo referido a la forma de conmutacin elegida por los
herederos. A tal efecto, habrn de considerarse herederos tanto los voluntarios o testamentarios, cuanto los
herederos abintestato, o los legitimarios que sean simultneamente herederos. Mientras no se haya llevado
a efecto la conmutacin estarn afectos todos los bienes de la herencia al pago de la parte de usufructo
que corresponda al cnyuge. Dicha garanta, establecida en beneficio del cnyuge viudo.
La conmutacin en el caso de concurrencia de cnyuge e hijos de su consorte
Para el supuesto en que el cnyuge viudo concurra legitimariamente con los hijos exclusivos de su consorte,
el art. 840 establece Cuando el cnyuge viudo concurra con hijos slo del causante, podr exigir que su
derecho de usufructo le sea satisfecho, a eleccin de los hijos, asignndole un capital en dinero o un lote de
bienes hereditarios.
8.7 El usufructo universal en favor del cnyuge: la cautela sociniana
En la prctica se encuentra generalizada la institucin del usufructo universal en favor del cnyuge viudo,
mediante disposiciones o clusulas testamentarias en las que de forma expresa el testador nombra
heredero universal, en usufructo, a su viudo o viuda, precisando que si cualquiera de sus hijos o
descendientes impugnaran tal institucin, habran de recibir nicamente lo que por legtima estricta
les correspondiera. Se le conoce con el nombre de cautela sociniana. La mayora de las personas
casadas, al testar, se pronuncian en favor, por entender que la estructura y la cuanta de la cuota viudal

usufructuaria son dbiles y no garantizan al cnyuge suprstite la debida autoridad domstica en el caso de
viudedad.
El TS es proclive a su validez.
Adems, en caso de que todos los descendientes acordaren impugnar la cautela, su mejora colectivamente
considerada quedara afectada en todo caso por el usufructo legal del cnyuge (que es una afeccin al
tercio de mejora considerado en su globalidad), quien de aadidura podra reclamar la aplicacin del art.
820.3 respecto del tercio de libre disposicin.

9. LA PRETERICIN

9.1 Presupuestos
Preterir significa hacer caso omiso de una persona o cosa o, olvidarla, relegarla o hacerla de menos.
Pretericin en el mbito sucesorio es la relegacin u olvido de uno de los herederos forzosos en el
testamento del causante, la pretericin se ha definido como la omisin en el testamento de cualquiera de
los parientes del causante que tuvieran derecho a sucederle por ministerio de la ley.
Presupuestos o requisitos:
Que se reconozca al causante la posibilidad de establecer el destino de sus bienes a travs del testamento.
Que existan sucesores por ministerio de la ley (llamados doctrinalmente legitimarios y por el Cdigo
herederos forzosos).

9.2 Significado y mbito de la pretericin


Si el causante no ejercita su facultad de otorgar testamento, evidentemente, no puede omitir a ninguno de
sus herederos forzosos, ni se producir lesin de las expectativas legitimarias de stos, pues las reglas de
la sucesin intestada embeben las legtimas. Por tanto, el mbito propio de la pretericin se circunscribe
a la sucesin testamentaria, para el supuesto de que alguno de los legitimarios sea omitido en el
testamento, de tal manera que la legtima no slo se ve protegida en sentido material, sino tambin formal,
pues el causante est obligado a tener en cuenta a sus herederos forzosos en el caso de que decida otorgar
testamento.
Ahora bien, dado que la mera mencin o rememoracin de una persona (aspecto formal) puede carecer en
s misma de efectos patrimoniales (supongamos, el recuerdo carioso de un hijo extramatrimonial o no
matrimonial, al que el causante se limita a mencionar, pero sin realizar atribucin patrimonial alguna en su
favor) y, por tanto, sucesorios, en la actualidad ha de considerarse que equivale a preterirla, pues de lo que,
en el fondo, se trata es de reconocer, como mnimo, la cuota legitimaria que corresponda a quienes tengan
la condicin de herederos forzosos (aspecto material).
En el caso de que el legitimario no haya sido preterido y, sin embargo, se le haya atribuido menos de lo
que por legtima pudiera corresponderle, no hay pretericin, ni el legitimario podr ejercitar la accin de
pretericin, sino nicamente solicitar el complemento de legtima.
9.3 Efectos de la pretericin
El ordenamiento jurdico ha de reaccionar contra la pretericin y otorgar a quienes suceden por ministerio de
la ley los derechos que el testador ha pretendido burlar, conscientemente, o ha desconocido, o de forma
inadvertida. A tal finalidad distingue entre:
La pretericin intencional o pretericin segn el CC (ascendientes y cnyuge viudo).
La pretericin no intencional (hijos y descendiente).
1.

La pretericin intencional

La pretericin intencional, la pretericin de un heredero forzoso no perjudica la legtima. Se reducir [los


derechos] la institucin de heredero antes que los legados, mejoras y dems disposiciones testamentarias.
Al aplicarse a la omisin [pretericin] de atribucin patrimonial alguna en favor de cualquiera de los
legitimarios (descendientes, ascendientes o cnyuge), su mandato garantiza la percepcin de la legtima
correspondiente al preterido, si bien sus efectos son menores que los de la pretericin no intencional.

La razn parece estribar en el carcter consciente y deliberado de la pretericin, presumindose la voluntad


del causante de que, de haber sido posible, hubiera privado de cualesquiera bienes al legitimario. Por tanto,
ha de entenderse que cuando la norma opta por no anular la institucin de heredero, sino slo reducirla a
efectos de detraer la legtima que corresponda al preterido, una vez satisfecha la legtima (que es
indisponible para el causante), habr de seguirse respetando la voluntad del testador (a salvo las legtimas
tendr preferencia en todo caso lo ordenado por el testador).
En relacin con la legtima de los descendientes, dada la existencia de la facultad de mejorar y el hecho
indiscutible de que el precepto ordena reducir antes la institucin de heredero que las mejoras, el hijo
preterido, de existir otros mejorados, slo tendr derecho a reclamar lo que por legtima estricta le
corresponda.
2.

La pretericin errnea o "no intencional"

Se hablaba de pretericin errnea cuando la falta de contemplacin del heredero se deba a la ignorancia
de su existencia, pero sin que pudiera presuponerse una decidida voluntad de exclusin de la
herencia. As, en relacin con los hijos, se poda hablar de pretericin no intencional cuando cualquiera de
ellos haba nacido con posterioridad al otorgamiento del testamento por parte de su progenitor o cuando, de
forma inadvertida y muchas veces por brusco fallecimiento, el causante no haba tenido en cuenta la
existencia de un nasciturus. Del conjunto de los datos de hecho no poda deducirse en la mayor parte de los
casos la voluntad del causante de reducir los derechos del hijo pstumo o del hijo nacido (despus del
otorgamiento del testamento) a la legtima y, con mucha menor razn, a la legtima estricta. En
consecuencia, los efectos de la pretericin no intencional deberan tener una mayor fortaleza
anuladora de las disposiciones testamentarias.
En tal orden de ideas se mueve tambin la redaccin vigente del art. 814, que en caso de pretericin no
intencional de los descendientes lleva sus efectos, como mnimo, a la anulacin o, si se prefiere,
nulidad de la institucin de heredero, dando lugar, a la apertura de la sucesin intestada en favor del
hijo o descendiente preterido. Decimos como mnimo porque, los efectos de la pretericin no intencional
pueden llegar a ms, en el caso de pretericin de todos los descendientes o del nico descendiente
existente.
Pretericin no intencional del o de los descendientes
Si resultaren preteridos todos, se anularn las disposiciones testamentarias de contenido
patrimonial.
Conviene resaltar que el supuesto comprende tanto el caso de que todos los descendientes hayan sido
omitidos en el testamento como el de que el nico descendiente existente haya sido preterido (supongamos,
un hijo extramatrimonial, hbilmente ocultado al otro cnyuge, a quien se designa en el testamento heredero
universal ante la inexistencia de ascendientes del causante).
Los efectos del supuesto: todas las disposiciones testamentarias de contenido patrimonial devienen
ineficaces, valiendo nicamente las disposiciones carentes de relevancia patrimonial (declaracin de
pertenecer a la religin catlica o a cualquier otra confesin; normas sobre exequias; agradecimientos; etc.).
El testamento es papel mojado en relacin con los bienes, careciendo de virtualidad la institucin de
heredero, los legados, cualesquiera sustituciones establecidas, etc., y abrindose, en consecuencia, la
sucesin intestada que, en el caso, implica que toda la herencia pasar al hijo o al conjunto de los
descendientes preteridos. Es decir, la pretericin, en este caso, excluye incluso la capacidad de disposicin
del causante sobre el tercio de libre disposicin, con el que en principio podra haber contado para realizar
atribuciones patrimoniales en favor de cualesquiera parientes o terceros. El testamento desaparece y ha de
atenderse exclusivamente a las reglas de la sucesin intestada.
Pretericin de algn descendiente
Los efectos de la pretericin tienen menor fortaleza en el caso de que slo alguno/s de los hijos o
descendientes hayan sido preteridos, se anular la institucin de herederos, pero valdrn las mandas
y mejoras ordenadas por cualquier ttulo, en cuanto unas y otras no sean inoficiosas.
Este ltimo inciso, relativo a la inoficiosidad de mandas y legados implica que todas las atribuciones
patrimoniales que puedan comprenderse dentro del tercio de libre disposicin, a ttulo de legado, mantienen
su validez. La pretericin no intencional recupera su papel de institucin protectora de las legtimas, pero sin
afectar al tercio de libre disposicin. En caso de superar dicho tercio, las mandas habrn de ser reducidas
conforme a las reglas generales.
La institucin de heredero, en cambio, deviene ineficaz, comprenda o no los dos tercios ideales reservados
a la legtima, o bien supere dicha cuota, por haber destinado el causante tambin el tercio de libre
disposicin al heredero. Lo acredita el hecho de que, por excepcin, CC expresa no obstante, la institucin
de heredero a favor del cnyuge slo se anular en cuanto perjudique las legtimas. Ms, por principio, la
existencia o reclamacin del preterido, dado que el supuesto requiere la existencia de otros descendientes,
poco cambiar la cuestin respecto del cnyuge viudo.

10. LA DESHEREDACIN
Desheredar equivale a privar de la legtima mediante una previsin testamentaria del causante a cualquiera
de los herederos forzosos, esto es, a los legitimarios. El CC establece que la desheredacin slo podr
tener lugar por alguna de las causas que expresamente seala la Ley (art. 848 CC) al tiempo que tambin
impone que la desheredacin slo podr hacerse en testamento, expresando en l la causa legal en que se
funde (art. 849 CC).Requisitos:
Que el legitimario haya incurrido en una de las causas legales de desheredacin.
De existir causa legal, que el causante asuma una actitud de carcter positivo, dedicando una de las
clusulas o estipulaciones testamentarias a ratificar que desea que el legitimario sea privado de
cuanto por Ley le corresponde.
Slo la suma de ambas circunstancias determina la exclusin de la legtima en nuestro sistema
normativo.

1. Causas de desheredacin
Causas de desheradacin de los hijos y descendientes (art. 853 CC)
El que fuere condenado en juicio por haber atentado contra la vida del testador, de su cnyuge,
descendientes o ascendientes
El que hubiese acusado al testador de delito al que la ley seale pena no inferior a la del presidio o prisin
mayor, cuando la acusacin sea declarada calumniosa
El que, con amenaza, fraude o violencia, obligare al testador a hacer testamento o a cambiarlo
El que por iguales medios impidiere a otro hacer testamento, o revocar el que tuviese hecho, o
suplantare, ocultare o alterare otro posterior
Haber negado, sin motivo legtimo, los alimentos al padre o ascendiente que le deshereda
Haberle maltratado de obra o injuriado gravemente de palabra

10.3 Causas de desheredacin de los padres y ascendientes (art. 854 CC)


Que abandonaren, prostituyeren o corrompieren a sus hijos
Que fuere condenado en juicio por haber atentado contra la vida del testador, de su cnyuge,
descendientes o ascendientes
Que hubiese acusado al testador de delito al que la ley seale pena no inferior a la del presidio o prisin
mayor, cuando la acusacin sea declarada calumniosa
Que, con amenaza, fraude o violencia, obligare al testador a hacer testamento o a cambiarlo
Que por iguales medios impidiere a otro hacer testamento, o revocar el que tuviese hecho, o suplantare,
ocultare o alterare otro posterior
Que hubiese perdido la patria potestad por las causas expresadas en el art. 170
Que hubiese negado los alimentos a sus hijos o descendientes sin motivo legtimo
Que hubiese atentado uno de los padres contra la vida de otro de los padres o ascendientes, si no
hubiere habido entre ellos reconciliacin

10.4 Causas de desheredacin del cnyuge (art. 855 CC)


Haber incumplido grave o reiteradamente los deberes conyugales.
Las que dan lugar a la prdida de la patria, potestad conforme al art. 170.
Haber negado alimentos a los hijos o al otro cnyuge.
Haber atentado contra la vida del cnyuge testador, si no hubiere mediado reconciliacin.
Que fuere condenado en juicio por haber atentado contra la vida del testador, de su cnyuge,
descendientes o ascendientes
Que hubiese acusado al testador de delito al que la ley seale pena no inferior a la del presidio o prisin
mayor, cuando la acusacin sea declarada calumniosa
Que, con amenaza, fraude o violencia, obligare al testador a hacer testamento o a cambiarlo
Que por iguales medios impidiere a otro hacer testamento, o revocar el que tuviese hecho, o
suplantare, ocultare o alterare otro posterior

11. RGIMEN NORMATIVO DE LA DESHEREDACIN-LAS FORMAS DE DESHEREDACIN


11.1 Las formas de desheredacin
La desheredacin justa
La desheredacin slo podr hacerse en testamento, expresando en l la causa legal en que se funde, Es
necesario que el testador identifique: la causa en la que fundamenta su decisin de desheredar, y al
legitimario al que deshereda. La prueba de ser cierta la causa de la desheredacin corresponder a los
herederos del testador si el desheredado la negare.
La desheredacin injusta
El CC establece que la desheredacin hecha sin expresin de causa o por causa cuya certeza, si fuere
contradicha, no se probare () anular la institucin de heredero en cuanro perjudique al desheredado;
pero valdrn los legados, mejoras y dems disposiciones testamentarias en lo que no perjudiquen a dicha
legtima (art. 851 CC)
Tal calificacin no obsta a que la causa justa de desheredacin exista o haya existido efectivamente, sino
que basta que no haya sido expresada por el testador o que, cuando la niegue el desheredado, una vez
abierta la sucesin, los herederos no pudieran probarla. El conjunto del sistema, juega en favor del
desheredado, salvo que se cumplan por el testador, los requisitos formales requeridos por el Cdigo y que,
de forma previsora, haya hecho sealamiento de la oportuna prueba.
El alcance de la desheredacin: Cabe la desheredacin parcial?
La mayora de la doctrina, avala la improcedencia de la desheredacin parcial en nuestro sistema jurdico.
El causante, puede desheredar o no, pero, si lo hace, ha de entenderse que la desheredacin alcanza a la
ntegra cuota legitimara que podra haberle correspondido.

11.2 Los efectos de la desheredacin


Efectos de la desheredacin justa: el desheredado se ver privado de la legtima. El CC permite el derecho
de representacin en la legtima, los hijos y descendientes del desheredado ocuparn su posicin y, en
consecuencia, adquirirn la porcin legitimaria correspondiente.
Efecto de la desheredacin injusta: la desheredacin hecha sin expresin de causa, o por causa cuya
certeza, si fuere contradicha, no se probare, anular la institucin de heredero en cuanto perjudique al
desheredado; pero valdrn los legados, mejoras y dems disposiciones testamentarias en lo que no
perjudiquen a dicha legtima (art. 851 CC).

11.3 La reconciliacin
La reconciliacin posterior del ofensor y del ofendido priva a ste del derecho de desheredar, y deja sin
efecto la desheredacin ya hecha.
12. EL PAGO DE LA LEGTIMA
El legislador las establece siempre recurriendo a un nmero quebrado, la mitad, de la tercera o de las
dos terceras partes de la herencia. La primera tarea en el supuesto de que existan legitimarios consiste en
establecer el montante del patrimonio hereditario que ha de ser tomado en consideracin.

12.1 Fijacin y clculo de la cuanta de la legtima


Para fijar la legtima se atender al valor de los bienes que quedaren a la muerte del testador, con
deduccin de las deudas y cargas, sin comprender entre ellas las impuestas en el testamento (art. 818 CC).
No han de tomarse en consideracin los legados o cualesquiera otras cargas que el causante hubiere
impuesto testamentariamente.
Operacin contable consistente en deducir del valor de los bienes hereditarios el valor que representen
las deudas y cargas de la herencia, que arrojar el activo del caudal relicto.
El CC establece que las donaciones realizadas por el causante habrn de ser tambin tenidas en cuenta: al
valor lquido de los bienes hereditarios se agregar el de las donaciones colacionables al relictum habr
de sumarse el donatum.

La valoracin del relictum y del donatum, las sumas de ambos conceptos arrojar el valor del haber
hereditario que ha de ser tomado en cuenta a efectos de establecer las cuotas legitimarias que
correspondan.

12.2 Los medios de satisfaccin: el pago en metlico


La cuota de cada uno de los legitimarios equivaldr a una determinada cantidad de dinero, como medida
de valor.
La legtima es una porcin de bienes, el conjunto de los bienes atribuidos al legitimario por el
testador (o de la forma que proceda), una vez que se lleve a efecto la particin, debera equivaler a la
cantidad lquida que al heredero forzoso corresponda en concepto de legtima.
El pago de la legtima debe ser con los propios bienes hereditarios o bien en metlico?
Supuestos en los que es posible el pago en metlico y en los que han de ser bienes hereditarios:
El testador, o el contador-partidor expresamente autorizado por aqul [o el testado-dativo], podr adjudicar
todos los bienes hereditarios o parte de ellos a alguno de los hijos o descendientes, ordenando que se
pague en metlico la porcin hereditaria de los dems legitimarios.
En relacin con la legtima del cnyuge viudo, el CC establece la facultad de conmutacin del usufructo
viudal usufructuario por un capital en efectivo [entre otras opciones posibles].
Aunque el testador o el contador-partidor (art. 841) haya adjudicado los bienes hereditarios a uno de los
legitimarios, quien, por tanto, queda obligado a pagar en metlico a los dems, el art. 842 permite al
adjudicatario exigir que la cuota correspondiente a sus hermanos sea satisfecha en bienes de la
herencia.
La adjudicacin de los bienes hereditarios o de parte de ellos a uno solo de los legitimarios ha de contar con
el asentimiento unnime de todos los hijos o descendientes o, en su defecto, con aprobacin judicial
(art. 843).
El pago en metlico resulta excluido cuando el testador haya adoptado precisiones particionales
respecto de cosas determinadas (art. 846), as como en el supuesto de legados de cosa especfica.
Requisitos para el pago en metlico (art. 844):
La decisin de pago en metlico no producir efectos si no se comunica a los perceptores en el plazo de
un ao desde la apertura de la sucesin.
El pago deber hacerse en el plazo de otro ao ms, salvo pacto en contrario. Correspondern al
perceptor de la cantidad las garantas legales establecidas para el legatario de cantidad.
Transcurrido el plazo sin que el pago haya tenido lugar, caducar la facultad conferida a los hijos o
descendientes por el testador o el contadorpartidor y se proceder a repartir la herencia segn las
disposiciones generales sobre la particin.
Fuera de los supuestos especficos contemplados por el legislador, la regla general de pago de la legtima
es la atribucin de bienes hereditarios in natura.
El testador puede decidir conservar indivisa cualquier tipo de explotacin econmica, disponiendo que
se pague en metlico su legtima a los dems interesados aunque no exista metlico suficiente en la
herencia y haya que acudir a efectivo extrahereditario. Ahora bien, en el supuesto de que
testamentariamente no se hubiere establecido la forma de pago, cualquier legitimario podr exigir su
legtima en bienes de la herencia.
13. LA LLAMADA INTANGIBILIDAD CUANTITATIVA DE LA LEGTIMA
Una vez fijada la cuota legitimaria, el heredero forzoso que sea beneficiario de ella podr reclamarla
ntegramente;
La finalidad radica en procurar que el legitimario reciba ntegramente la cuota que le corresponda, sin
reduccin alguna en su cuanta, la intangibilidad cuantitativa de la legtima. La legtima es inviolable e
indisponible en sentido cualitativo (intangibilidad cualitativa, por tanto) y, tambin en sentido cuantitativo.

13.1 La denominada accin de suplemento de la legtima


El CC el heredero forzoso a quien el testador haya dejado por cualquier ttulo menos de la legtima que le
corresponda, podr pedir el complemento de la misma. El legitimario reclamar a los herederos cuanto le
falte para cubrir ntegramente la cuota hereditaria que le corresponde en concepto de legtima.
La reclamacin tendr por objeto la impugnacin de cualesquiera atribuciones patrimoniales realizadas por
el causante que perjudiquen la legtima;
La impugnacin de las disposiciones testamentarias (o de los actos de liberalidad realizados entre vivos por
el testador) que mengen la legtima de los herederos forzosos habr de realizarse a travs de los
trmites del juicio declarativo ordinario, que no prescribe hasta transcurridos 30 aos contados
desde el fallecimiento del testador.

13.2 La eventual reduccin de la institucin de heredero


El heredero forzoso perjudicado podra instar la reduccin de la propia disposicin testamentaria en
que se contenga el nombramiento de un heredero voluntario o de un legitimario que haya sido nombrado en
una cuota tal que afecte a la legtima de los otros herederos forzosos.
La reduccin de la institucin del heredero habr de realizarse antes que la de las donaciones y de los
legados.

13.3 La reduccin de legados y donaciones


La reduccin de legados y donaciones son aquellas disposiciones testamentarias que recaigan sobre la
parte de la herencia de la que el testador no poda haber dispuesto libremente.
Se respetarn las donaciones mientras pueda cubrirse la legtima, reduciendo o anulando, si necesario
fuere, las mandas hechas en testamento (art. 820.1)
La reduccin o anulacin de las disposiciones testamentarias ha de comenzar por los legados (como regla
sern reducidos a prorrata), sin distincin alguna entre ellos, salvo que el testador hubiere dispuesto que se
pague cierto legado con preferencia a otros,
Si la anulacin de todos los legados no resultare suficiente para atender la legtima insatisfecha,
proceder la declaracin de inoficiosidad respecto de las donaciones realizadas en vida del causante.
Respecto de las donaciones, no hay prorrateo alguno, se suprimirn o reducirn en cuanto al exceso las
de fecha ms reciente.
TEMA 9. LAS RESERVAS
1. LA RESERVA ORDINARIA O VIUDAL
CC regula que: el viudo o viuda que pase a segundo matrimonio estar obligado a reservar a los hijos y
descendientes del primero la propiedad de todos los bienes que haya adquirido de su difunto consorte
por testamento, por sucesin intestada, donacin u otro cualquier ttulo lucrativo; pero no su mitad
de gananciales". La institucin pretende garantizar a los hijos y descendientes del anterior matrimonio que
el viudo o viuda bnubos (que vuelve a contraer matrimonio) no deriven los bienes procedentes de su
anterior cnyuge (o sus familiares) a otras personas.

1.1 Presupuestos de la reserva ordinaria


Existencia de un matrimonio previo que se haya disuelto por el fallecimiento de uno de los cnyuges.
Existencia de hijos o descendientes de ulterior grado del matrimonio descrito, pues precisamente ellos son
los beneficiarios de la reserva.
Dndose tales presupuestos, la obligacin de reservar nace si acaecen cualesquiera de los siguientes
hechos o actos:
Celebracin de segundas o ulteriores nupcias por parte del cnyuge viudo.

Que el cnyuge viudo, y adems adltero, haya tenido un hijo no matrimonial constante el matrimonio
con el consorte fallecido.
Que el cnyuge viudo, tras el fallecimiento de su anterior consorte, tenga un hijo no matrimonial.
Que el cnyuge adopte a otra persona, salvo que el adoptado sea hijo del consorte de quien descienden
los reservatarios (es decir, los hijos comunes).

1.2 Los bienes reservables


Los bienes reservables no estn referidos a una parte alcuota de la herencia, sino que constituyen un
conjunto patrimonial identificado por su procedencia.
Bienes procedentes del cnyuge difunto.
El CC obliga a reservar al cnyuge viudo todos los bienes que haya adquirido de su difunto consorte por
testamento, sucesin intestada, donacin u otro cualquier ttulo lucrativo; pero no su mitad de gananciales
As, todas las donaciones realizadas por el cnyuge difunto deben considerarse reservables, incluso las
realizadas antes de la celebracin del matrimonio. Al hablar de cualquier ttulo lucrativo, se considera que
toda atribucin patrimonial de carcter gratuito ha de formar parte de la reserva.
Bienes procedentes de los hijos del matrimonio.
El CC obliga a reservar los bienes que por cualquier ttulo lucrativo hubiera recibido el cnyuge viudo de
cualquiera de los hijos de su anterior matrimonio, disuelto por fallecimiento. Respecto de la transmisin
gratuita de los hijos al cnyuge viudo, para que exista obligacin de reservar, aqulla deber haberse
realizado antes de la celebracin del segundo matrimonio del viudo, pues en caso de realizarse despus el
CC dispone que cesar la obligacin de reservar.
Bienes procedentes de los parientes del difunto.
El CC considera reservables, los bienes que el viudo haya conseguido procedentes de los parientes del
difunto. Dichos parientes del difunto deben restringirse a aquellos que han de considerarse herederos
abintestato (sin testamento).
1.3 Efectos de la reserva ordinaria o vidual
Que se produzca la disolucin del matrimonio por muerte de uno de los cnyuges no genera la obligacin de
reservar a cargo del suprstite, sino que es necesario que se produzcan las circunstancias o eventos que la
hacen nacer (segundas nupcias, hijo no matrimonial, o adopcin de otra persona).

a) b) La fase previa
En esta fase se determinan los derechos y facultades de reservistas y reservatarios durante el tiempo que
transcurre desde el fallecimiento hasta que sucede alguno de los hechos que genera el nacimiento de la
obligacin de reservar.
El fallecimiento del cnyuge no modifica las facultades del cnyuge viudo. Por ellos, ste tiene plenas
facultades de goce y disposicin sobre los bienes que, en su caso, sern reservables. De hecho, el CC
afirma la validez de las enajenaciones que el cnyuge viudo pueda llevar a cabo durante esta fase.
Sin embargo, en la fase previa, los reservatarios carecen de facultad alguna, ni sobre los bines
reservables ni sobre la decisin de su progenitor de contraer o no nuevo matrimonio

c) Fase de pendencia
Se da desde el momento en que ocurre alguna de las circunstancias necesarias para que nazca la
obligacin de reservar (segundas nupcias, hijos no matrimoniales o adopcin de otra persona).
Los reservatarios podrn exigir al viudo reservista el exacto cumplimiento de lo establecido en el CC: "El
viudo o la viuda, al repetir matrimonio, har inventariar todos los bienes sujetos a reserva, anotar en el
Registro de la Propiedad la calidad de reservables de los inmuebles con arreglo a lo dispuesto en la
Ley Hipotecaria, y tasar los muebles".
Procede de inmediato llevar a cabo la identificacin del conjunto patrimonial que queda sometido a reserva.
CC: "Estar adems obligado el viudo/a, al repetir matrimonio, a asegurar con hipoteca:
La restitucin de los bienes muebles no enajenados en el estado que tuvieren al tiempo de su muerte.
El abono de los deterioros ocasionados o que se ocasionaren por su culpa o negligencia.
La devolucin del precio que hubiese recibido por los bienes muebles enajenados o la entrega del
valor que tenan al tiempo de la enajenacin, si sta se hubiese hecho a ttulo gratuito.

El valor de los bienes inmuebles vlidamente enajenados".


A) La facultad de mejorar del reservista
El CC dispone que a pesar de la obligacin de reservar, podrn el padre, o madre, casados por segunda
vez, mejorar en los bienes reservables a cualquiera de los hijos o descendientes del primer
matrimonio.
B) La renuncia del reservatario.
El CC establece que cesar la obliacin de reservar cuando los hijos de un matrimonio, mayores de edad,
que tengan derecho a los bienes, renuncien expresamente a l. Dicha renuncia tiene que ser expresa y
adems, realizarse en la fase de pendencia.

d) La consumacin de la reserva
Se da cuando el fallecimiento del reservista produzca la adquisicin de los bienes reservables por los
reservatarios. La adquisicin hereditaria de los bienes reservables por los reservatarios depende de si el
reservista ha ejercitado la facultad de mejora.
A) La sucesin de los reservatarios
En el caso en el que el reservista no haya hecho uso de la facultad de mejorar, los hijos y
descendientes del primer matrimonio sucedern en los bienes sujetos a reserva, conforme a las reglas
de la sucesin en lnea descendiente, aunque en base al testamento hubiesen heredado desigualmente al
cnyuge premuero o hubiesen repudiado su herencia. Es decir, el reservista, excluida la facultad de mejorar,
no tiene facultades para determinar testamentariamente el destino de los bienes reservables, pues la Ley
establece que los reservatarios heredarn conforme a las reglas de la sucesin intestada, esto es, siendo
del mismo grado en partes iguales por cabezas y siendo de grado posterior por estirpes, en base al
derecho de representacin.
B) La desheredacin del reservatario
El hijo desheredado justamente por el padre o la madre perder todo derecho a la reserva, pero si
tuviese hijos o descendientes, se aplicar lo dispuesto en el CC para ellos.
1.4 Extincin de la reserva ordinaria
Adems de los supuestos de renuncia de los reservatarios y de donaciones realizadas a favor del reservista
que tiene ya la condicin de cnyuge casado de nuevo, la extincin definitiva de la obligacin de reservar
slo se producir por inexistencia de reservatarios; ya sea porque al morir el reservarista no existen hijos ni
descendientes del causante de la reserva o, existiendo, hubiesen sido desheredados o hubiesen incurrido
en causa de indignidad.
2. LA RESERVA LINEAL O TRONCAL
Est formulada para tratar de evitar que, en ciertos casos, los bienes de una familia pasen a otra a
consecuencia de la regla bsica de la sucesin intestada respecto de los ascendientes.

2.1 Rgimen Jurdico


Son de aplicacin analgica las normas reguladoras de la reserva ordinaria y las fases dependencia y de
consumacin.

Facultades y atribuciones del reservista


El ascendiente reservista debera considerarse titular de los bienes y, por tanto, facultado para realizar actos
de disposicin. Sin embargo, dicha conclusin slo puede sostenerse si se imponen al reservista las
consecuencias de la subrogacin real en caso de enajenacin, pues en caso contrario dejaramos sin
sentido el eventual derecho de adquisicin de los reservatarios. El reservista est obligado a respetar las
medidas precautorias que el CC y la Ley Hipotecaria prevn para el caso de la reserva ordinaria.
Se debate si admitir la aplicacin analgica de la facultad de mejorar. La diferenciacin de los supuestos de
hecho y el fundamento propio de la reserva lineal, llev a la doctrina clsica a negar la facultad de mejorar al
ascendiente reservista respecto de reservatarios que, por principio, deben pertenecer a otra lnea familiar y,
en consecuencia, no pueden ser descendientes del ascendiente reservista.
Sin embargo, con el tiempo, se impugn dicho entendimiento, resaltando que dentro del artculo 811 se
pueden considerar integrados supuestos en los que los reservatarios sean descendientes del reservista al
propio tiempo que se encuentren dentro del tercer grado de parentesco respecto del causante de la reserva
(uno de los hijos que, al igual que los dems, ha heredado de su padre, fallece posteriormente intestado, y
le sucede la madre, quien habr de reservar los bienes recibidos -

en beneficio de los restantes hermanos, que sern reservatarios). Una sentencia reciente se ha pronunciado
a favor de la facultad de mejorar del reservista en tales casos.

La posicin de los eventuales reservatarios


La reserva lineal, los reservatarios suceden al reservista y, en relacin con la renuncia del reservatario, se
aplica lo establecido para la reserva ordinaria (la renuncia ha de ser expresa y en la fase de pendencia).
2.2 El supuesto de hecho del artculo 811 CC

Las transmisiones y los sujetos: causante de la reserva, reservista y


reservatarios
"El ascendiente que heredare de su descendiente bienes que ste hubiese adquirido por ttulo lucrativo de
otro ascendiente, o de un hermano, se halla obligado a reservar los que hubiere adquirido por ministerio de
la ley en favor de los parientes que estn dentro del tercer grado y pertenezcan a la lnea de donde los
bienes proceden".
El precepto presupone la previa existencia de dos transmisiones y ordena una tercera, que supone la
adjudicacin de los bienes objeto de reserva a la lnea familiar de la que proceden:
La primera transmisin consiste en la enajenacin a ttulo lucrativo por parte de un ascendiente o hermano,
en favor de un descendiente (o de su hermano). Al adquirente de los bienes, se le denomina "causante de la
reserva" y, en la letra del precepto, es "el descendiente.
La segunda transmisin es la realizada "por ministerio de la ley" en favor del ascendiente, sobre el que va a
pesar la obligacin de reserva. En el precepto es el sujeto de la oracin principal: "el ascendiente que
heredare...". A tal ascendiente se le denomina reservista".
En el caso de haberse producido las dos transmisiones anteriores, el reservista queda obligado a reservar
los bienes correspondientes "en favor de los parientes que estn dentro del tercer grado y pertenezcan a la
lnea de donde los bienes procedan". Tales parientes son "los reservatarios".
En la actualidad, para realizar el cmputo del parentesco del tercer grado, se parte del descendiente
causante de la reserva. As pues, podrn ostentar la cualidad de reservatarios, en lnea recta, sus
progenitores, abuelos, bisabuelos; y, en lnea colateral, sus hermanos, tos carnales y sobrinos carnales. El
art. 811 permite ser aplicado tambin a supuestos en que los reservatarios sean descendientes del
reservista al mismo tiempo que cumplan el requisito de encontrarse dentro del tercer grado de parentesco
respecto del causante de la reserva.

Los bienes reservables


Los bienes reservables pueden tener naturaleza mobiliaria o inmobiliaria. Los bienes reservables
atendiendo a las circunstancias derivadas de las sucesivas transmisiones:
- Los bienes han de haber sido adquiridos por el descendiente causante de la reserva por ttulo
lucrativo de otro ascendiente, o de un hermano. Es suficiente con que se haya realizado de
forma gratuita, siendo indiferente que se haya producido entre vivos o mortis causa.
- El ascendiente reservista se halla obligado a reservar los bienes que hubiere adquirido por
ministerio de la ley. Esta expresin ha de entenderse en el sentido de que el reservista se halla
obligado a reservar los bienes y derechos que recibiera del descendiente causante de la reserva sin
mediar la voluntad transmisiva de ste. As, si el descendiente realiza una donacin a favor de su
ascendiente el precepto es inaplicable, al igual que en el supuesto en que la voluntad del
descendiente se manifieste en testamento.
TEMA 10. LA SUCESIN INTESTADA

1. LA SUCESIN INTESTADA
1.1 Concepto y fundamento

La sucesin intestada fallecer sin testamento representa un papel subsidiario respecto de la sucesin
testamentaria, siendo slo aplicable cuando la inexistencia o la insuficiencia del testamento as lo exijan.
Procediendo a sealar el legislador quines deben ser considerados herederos de quien fallece sin
designarlos. A falta de herederos testamentarios, la Ley defiere la herencia a los parientes del difunto, al
viudo o viuda y al Estado (art. 913 CC)

1.2 Sistemas de sucesin intestada


Nuestro sistema se adscribe a la consagracin de las tres lneas de parentesco, el cnyuge viudo
(hereda en todo caso como legitimario, concurriendo con descendientes y ascendientes), como heredero
abintestato (es preferido actualmente a cualesquiera parientes colaterales, hermanos incluidos); y como
ltimo heredero el Estado.
2. PRESUPUESTOS Y PROCEDENCIA DE LA SUCESIN INTESTADA
Cuando uno muere sin testamento, o con testamento nulo, o que haya perdido despus su validez.
Cuando el testamento no contiene institucin de heredero en todo o en parte de los bienes, o no
dispone de todos los que corresponden al testador. En este caso, la sucesin legtima tendr lugar
solamente respecto de los bienes de que no hubiese dispuesto.
Cuando falta la condicin puesta a la institucin de heredero, o ste muere antes que el testador, o
repudia la herencia sin tener sustituto y sin que haya lugar al derecho de acrecer.
Cuando el heredero instituido es incapaz de suceder.
Casos de aplicacin de la sucesin intestada:
Supuestos de inexistencia de testamento, trtese de inexistencia propiamente o de ineficacia o prdida de
efectos, sea cual fuere la causa determinante de ella.
Supuestos de insuficiencia del testamento que, por no alcanzar al conjunto de los bienes hereditarios,
conlleva la apertura de la sucesin intestada respecto de una parte de la herencia.
Supuestos de frustracin de las disposiciones testamentarias o de alguna de ellas por razones
inherentes al instituido (premoriencia, incapacidad, indignidad, repudiacin) o de cualquier otro tipo
(bsicamente las relativas al incumplimiento de las determinaciones accesorias: condicin, trmino y modo).

3. LOS PRINCIPIOS DE LA SUCESIN INTESTADA

3.1 Clases, rdenes y grados


Los principios que rigen la sucesin intestada consisten en la determinacin de las clases, rdenes y grados
que han de seguirse sucesivamente para otorgar la condicin de heredero abintestato a quien corresponda.
Clase a falta de herederos testamentarios, la ley defiere [la herencia] a los parientes del difunto, al viudo o
viuda y al Estado (art. 913 CC) por lo que existen tres categoras de herederos, cuyo ttulo para serlo se
asienta respectivamente en el parentesco, el matrimonio o la nacionalidad.
Los rdenes de sucesin slo pueden entenderse hecha a los parientes que pudiendo ser muchos y muy
numerosos, necesitan ser objeto de unas reglas de prelacin entre los diversos grupos parentales. Los
rdenes a considerar son, sucesivamente, los descendientes, los ascendientes y, a la postre, los
colaterales.
Finalmente, el llamado principio de grado: el grado ms prximo excluye al ms remoto, si bien en la
lnea recta descendente (sin limitacin) y en la colateral (slo en favor de los hijos de hermano) ha de
entrar en juego el derecho de representacin.

Llamamientos
Tanto para la sucesin testamentaria como abintestato:
Los ascendientes
Los descendientes excluyen a los ascendientes.
El cnyuge viudo puede concurrir con las clases de rdenes anteriores.
En defecto de todos los anteriores, los parientes colaterales (hasta el cuarto grado) y,
En defecto de todos los anteriores, el Estado o la correspondiente CCAA.

4. LOS DESCENDIENTES COMO HEREDEROS ABINTESTATO


La sucesin corresponde en primer lugar a la lnea recta descendente, existiendo descendientes, los
ascendientes no sern llamados a la sucesin intestada.

4.1 La legtima del cnyuge viudo del causante


La cuota legal usufructuaria:
El cnyuge que al morir su consorte no se hallase separado de ste judicialmente o de hecho, si concurre
a la herencia con hijos o descendientes [comunes], tendr derecho al usufructo del tercio destinado a
mejora.
No existiendo descendientes [comunes, pero concurre con hijos slo de su consorte], pero s
ascendientes, el cnyuge sobreviviente tendr derecho al usufructo de la mitad de la herencia.

4.2 Sucesin intestada de los hijos y descendientes


Los hijos y sus descendientes suceden a sus padres y dems ascendientes sin distincin de sexo, edad o
filiacin,
Los hijos del difunto le heredarn siempre por su derecho propio, dividiendo la herencia en partes
iguales o, como suele decirse en trminos tradicionales, por cabezas. Pero si quedaren hijos y
descendientes de otros hijos que hubiesen fallecido, los primeros heredarn por derecho propio y los
segundos por derecho de representacin, esto es, los primeros por cabezas, los segundos por estirpes.
Los nietos y dems descendientes heredarn por derecho de representacin o, lo que es lo mismo,
por estirpes, y, si alguno hubiese fallecido dejando varios herederos, la porcin que le corresponda se
dividir entre stos por partes iguales. La divisin por estirpes, pues, procede aunque hereden nicamente
nietos o bisnietos, salvo en el caso de repudiacin de los llamados en primer lugar.
5. LLAMAMIENTO DE LOS ASCENDIENTES
El llamamiento a los ascendientes tiene carcter subsidiario, pues slo se har efectivo en el supuesto de
inexistencia de descendientes, sean de grado ms prximo (hijos) o ms remoto (nietos o bisnietos).
La proximidad del grado de los ascendientes respecto del causante tiene gran trascendencia y se aplica de
forma rigurosa en este orden, pues existiendo cualquiera de los progenitores (padre o madre) del fallecido
quedan excluidos de la herencia los restantes ascendientes. En consecuencia, conviene distinguir:

5.1 Sucesin intestada en favor de los progenitores


Padre y madre heredarn, como es natural, por partes iguales, es decir, por mitad, toda la herencia. Lo
mismo ocurrir en el caso de que sobreviva uno solo de los padres o progenitores, pues tambin ste
suceder al hijo en toda su herencia.

5.2 Sucesin intestada en favor de los restantes ascendientes (x)


Se trata de que corresponda heredar a los abuelos o bisabuelos del difunto (los tatarabuelos o terceros
abuelos constituirn un supuesto inslito), cuyo nmero (cuatro y ocho, respectivamente), grado y lnea de
parentesco (materna o paterna) han de ser tenidos en cuenta:
Si fueren varios ascendientes de igual grado y pertenecientes a la misma lnea (han fallecido ya los
abuelos paternos y slo viven los maternos), dividirn la herencia por cabezas.
Si fueren varios ascendientes de igual grado, pero pertenecientes a diferente lnea (viven la abuela
paterna y los dos abuelos maternos), la herencia se dividir ante todo por lneas o estirpes, pues el art. 940
as lo ordena: la mitad corresponder a los ascendientes paternos y la otra mitad a los maternos y, dentro
de cada lnea se realizar seguidamente la divisin por cabezas.
Queda claro en todo caso que la proximidad de grado excluye cualquier otra consideracin, ya sea de
nmero o de lnea de parentesco. Uno solo de los abuelos que sobreviviera excluira de la herencia a los
ocho bisabuelos en el hipottico supuesto de que tal ejemplo se d en la realidad.

5.3 La legtima del cnyuge viudo del causante


En todo caso, hereden los progenitores o los restantes ascendientes del causante, en caso de existir
cnyuge viudo del difunto, habr de respetarse la cuota usufructuaria que, como legtima, le reconoce al
cnyuge la mitad de la herencia.

4. 5. Referencia a la reserva lineal y a la reversin de donaciones


Lo dispuesto en esta seccin se entiende sin perjuicio de lo
ordenador en los artculos 811 y 812, que es aplicable a la sucesin
intestada y a la testamentaria (art. 942 CC).
6. LLAMAMIENTO DEL CNYUGE VIUDO
En defecto de ascendientes y descendientes, y antes que los colaterales, suceder en todos los bienes del
difunto el cnyuge sobreviviente. En cuanto heredero abintestato, el cnyuge suprstite (que sobrevive)
tiene preferencia respecto de cualquier pariente colateral, habiendo de recibir el consorte sobreviviente la
herencia entera si no existen parientes en lnea recta, trtese de descendientes y/o ascendientes.
No tendr lugar el llamamiento si el cnyuge estuviere separado judicialmente o de hecho (art. 945 CC).
La igualdad de efectos entre la separacin legal y la separacin de hecho ha de mantenerse igualmente, en
relacin con la eventual reconciliacin de los cnyuges.
7. LLAMAMIENTO DE LOS PARIENTES COLATERALES
La eventualidad de que los parientes colaterales hereden abintestato exige o presupone la absoluta
inexistencia de descendientes, ascendientes y cnyuge viudo.
Los hermanos e hijos de hermanos suceden con preferencia a los dems colaterales.
La existencia de cualquier hermano o sobrino del causante excluye el llamamiento sucesorio de los
restantes parientes colaterales (hasta el cuarto grado) a los que se les atribuye derecho a la sucesin
intestada.

7.1 Sucesin de hermanos y sobrinos del causante


La existencia conjunta o concurrencia de hermanos y sobrinos (en representacin de otros hermanos
fallecidos), en cambio, no ha de implicar la exclusin de la herencia abintestato de estos ltimos, sino la
desigual distribucin del caudal hereditario entre ambos grupos de familiares, ya que los hermanos
heredarn por cabezas y los sobrinos heredarn por estirpes, esto es, por derecho de representacin.
En el supuesto de que sobrevivan todos los hermanos del causante (aunque stos a su vez tengan hijos,
quienes evidentemente seran sobrinos del causante, pero no heredarn), todos ellos heredarn por partes
iguales
En el supuesto de concurrencia de hermanos con hermanastros, aqullos tomarn doble porcin que
stos
En el supuestos de concurrencia todos ellos tuvieran la condicin de hermanastros del causante,
heredarn todos por partes iguales sin ninguna distincin de bienes.
En el supuesto de que concurren slo sobrinos, heredarn por cabezas, correspondiendo a los hijos de
hemanastros la mitad de porcin que a los otros.

7.2 Sucesin de los restantes parientes colaterales


En caso de inexistencia de hermanos y/o sobrinos, sucedern en la herencia del difunto los dems
parientes del mismo en lnea colateral hasta el cuarto grado, ms all del cual no se extiende el derecho de
heredar abintestato.
La sucesin de estos [parientes] colaterales se verificar sin distincin de lneas ni preferencia entre ellos
por razn del doble vnculo. Esto es, los restantes colaterales, siempre que se encuentren dentro del mismo
grado, heredarn en principio por cabezas.

TEMA 11. LA ADQUISICIN DE LA HERENCIA

1. LA ADQUISICIN DE LA HERENCIA EN DERECHO ESPAOL


La adquisicin de la herencia tiene lugar mediante la aceptacin. los derechos a la sucesin de una
persona se transmiten desde el momento de su muerte (art. 657 CC)
2. LA ADQUISICIN DE LA POSESIN
Forma especial de adquisicin: la posesin civilsima, el CC La posesin de los bienes hereditarios se
entiende transmitida al heredero sin interrupcin y desde el momento de la muerte del causante, [solo
tendr lugar] en el caso de que llegue a adirse la herencia [es decir, en el caso de que haya efectivamente
aceptacin y adquisicin]. El que vlidamente repudia una herencia se entiende que no la ha posedo en
ningn momento (art. 440 CC).
Los herederos aceptantes son considerados legalmente poseedores de los bienes hereditarios desde
momento de la muerte del causante. Slo una vez que haya sido adida la herencia, aunque no haya
ocupacin ni aprehensin alguna por parte de los herederos, stos son considerados poseedores.
3. LA HERENCIA YACENTE
Supuestos en los que, habiendo sido abierta la sucesin, no se ha producido todava la aceptacin del
heredero a quien haya de imputarse la condicin de sucesor del causante.
La situacin de yacencia hereditaria puede encontrar su razn: la falta de aceptacin por parte del llamado a
la herencia puede considerarse incidental o circunstancial, por el mero hecho de que el heredero, siendo
conocido, an no se ha pronunciado sobre la aceptacin de la herencia o ha solicitado un plazo para
deliberar acerca de ello (el derecho de deliberar). Otros supuestos, la yacencia hereditaria puede resultar
connatural a la propia institucin de heredero, como ocurre en el caso de que el testador haya sometido la
institucin de heredero a condicin suspensiva, o haya ordenado la constitucin de una fundacin hasta
entonces inexistente, o en los supuestos en que haya sido llamado a la herencia un nasciturus.
La nota comn, resulta imposible determinar con certeza quin (y/o cundo) ser el titular de los derechos y
obligaciones que integran el caudal relicto.

3.1 Titularidad y administracin de la herencia


El problema prctico que plantea la herencia yacente, Los terceros acreedores habran de soportar la
situacin de interinidad de patrimonio sin titular, que representa la herencia yacente? o por el contrario si
resulta posible admitir la legitimacin pasiva de la propia herencia yacente?
El TS admite que el patrimonio hereditario en situacin de yacencia puede ser demandado y que, al propio
tiempo, dado que la interinidad en su titularidad impone la necesidad de que bien por medio de albaceas o
administradores testamentarios o judiciales existan personas encargadas de su administracin, goza
igualmente de facultades para actuar, sea excepcionando o reclamando, en los diversos procesos judiciales.
La administracin de la herencia resulta reclamada expresamente por las disposiciones legales (o es de
aplicacin por va de analoga) en todos los supuestos que pueden identificarse como de herencia
yacente y, en particular:
Heredero instituido bajo condicin suspensiva.
Institucin de heredero en favor de un nasciturus.
Formacin del inventario de los bienes de la herencia, sea por que el llamado ha solicitado el derecho de
deliberar o el beneficio de inventario.
Juicios de abintestato o de testamentara o de divisin de herencia (LEC)

3.2 Facultades del llamado antes de la aceptacin


El llamado o los llamados a la herencia pueden, como regla, gestionar los bienes hereditarios: Los
actos de mera conservacin o administracin provisional no implican la aceptacin de la herencia, si con
ellos no se ha tomado el ttulo o la cualidad de heredero.

4. EL DERECHO DE DELIBERAR
Todo heredero puede hacer uso del derecho de deliberar. Cualquier heredero, sin necesidad alguna de
recurrir al derecho de deliberar propiamente dicho, puede llevar a cabo de forma particular las
averiguaciones que considere oportunas sobre el haber hereditario, para adoptar la decisin de aceptar o
repudiar la herencia. Tales deliberaciones no deben ser confundidas con el derecho de deliberar, que
presupone la realizacin del inventario del caudal hereditario, El heredero que se hubiese reservado el
derecho de deliberar, deber manifestar al Juzgado, dentro de 30 das contados desde el [da] siguiente al
en que se hubiese concluido el inventario, si acepta o repudia la herencia. Pasados los 30 das sin hacer
dicha manifestacin, se entender que la acepta pura y simplemente.
5. LA ACEPTACIN Y LA REPUDIACIN DE LA HERENCIA
La aceptacin y la repudiacin de la herencia implican la manifestacin de la voluntad del llamado (o de
los llamados) a ser heredero. Si el llamado se pronuncia en favor de la aceptacin, adquirir la condicin
de heredero, mientras que, si repudia la herencia habr de considerarse que nunca ha sido sucesor del
causante.

5.1 Aspectos comunes de la aceptacin y la repudiacin

5.2 Caracteres
La aceptacin como la repudiacin de la herencia son actos jurdicos en sentido propio.
Voluntariedad
La aceptacin y repudiacin de la herencia son actos enteramente voluntarios y libres. El llamado a la
herencia es libre para aceptar o repudiar la herencia, atendiendo a sus propios intereses.
Unilateralidad
El carcter unilateral de la aceptacin y de la repudiacin de la herencia se deduce de su condicin de actos
jurdicos en sentido propio, nadie podr aceptar ni repudiar sin estar cierto de la muerte de la persona a
quien haya de heredar y de su derecho a la herencia.
Retroactividad
Los efectos de la aceptacin y de la repudiacin se retrotraen siempre al momento de la muerte de la
persona a quien se hereda.
Indivisibilidad e incondicionalidad
La aceptacin o la repudiacin de la herencia no podr hacerse en parte, a plazo, ni condicionalmente.
Irrevocabilidad
la aceptacin y la repudiacin de la herencia, una vez hechas, son irrevocables, y no podrn ser
impugnadas sino cuando adoleciesen de alguno de los vicios que anulan el consentimiento, o apareciese un
testamento desconocido.

5.3 La capacidad para aceptar o repudiar


Pueden aceptar o repudiar una herencia todos los que tienen la libre disposicin de sus bienes.
Los menores e incapacitados
Cuando los menores o incapacitados se encuentren sujetos a patria potestad o a la patria potestad
prorrogada, "Los padres debern recabar autorizacin judicial para repudiar la herencia o legado deferidos
al hijo. Si el Juez denegase la autorizacin, la herencia slo podr ser aceptada a beneficio de inventario.
El tutor necesita autorizacin judicial, "Para aceptar sin beneficio de inventario cualquier herencia, o para
repudiar sta o las liberalidades.
Si la sentencia de incapacitacin por enfermedades o deficiencias fsicas o psquicas no dispusiere otra
cosa, el sometido a curatela podr, asistido del curador, aceptar la herencia pura y simplemente o a
beneficio de inventario.
Las personas casadas
Cuando la herencia sea aceptada sin beneficio de inventario, por persona casada y no concurra el otro
cnyuge, prestando su consentimiento a la aceptacin, no respondern de las deudas hereditarias los
bienes de la sociedad conyugal.
La herencia en favor de los pobres

La aceptacin de la [herencia] que se deje a los pobres corresponder a las personas designadas por el
testador para calificarlos y distribuir los bienes [], y se entender aceptada a beneficio de inventario.
La herencia en favor de las personas jurdicas
Los legtimos representantes de las asociaciones, corporaciones y fundaciones capaces de adquirir podrn
aceptar la herencia que a las mismas se dejare; mas para repudiarla necesitan la aprobacin judicial, con
audiencia del Ministerio Pblico. Los establecimientos pblicos oficiales no podrn aceptar ni repudiar
herencia sin la aprobacin del Gobierno.

5.4 El plazo para aceptar o repudiar


El Cdigo no establece un plazo o trmino en relacin con la manifestacin de la voluntad de heredero
(aceptar o repudiar).
La aceptacin con beneficio de inventario, puede solicitarse mientras no prescriba la accin para reclamar
la herencia, el plazo de la accin de peticin de herencia. El plazo de prescripcin de la accin de peticin
de herencia es segn la mayora, 30 aos. Ante ello, la Ley ha considerado oportuno cohonestar la
inexistencia de plazo para aceptar o repudiar con la posibilidad de que cualquiera de los interesados en la
herencia pueda instar al heredero que no se haya pronunciado sobre su aceptacin para que, decida al
respecto; Instando, en juicio, un tercer interesado para que el heredero acepte o repudie, deber el
Juez sealar a ste un trmino, que no pase de 30 das, para que haga su declaracin; apercibido de
que, si no la hace, se tendr la herencia por aceptada (art. 1005 CC) hasta pasados 9 das despus de
la muerte de aqul de cuya herencia se trate, no podr intentarse accin contra el heredero para que acepte
o repudie(art. 1004)
6. LAS FORMAS DE ACEPTACIN
6.1 La aceptacin simple
La aceptacin "pura y simple" convierte al heredero en responsable de todas las cargas y deudas de la
herencia "no slo con los bienes de sta, sino tambin con los suyos propios"
La aceptacin "a beneficio de inventario" no modifica la situacin patrimonial del heredero en cuanto deudor
frente a los acreedores de la herencia, slo ha de responder de las deudas hereditarias con los bienes
propios de la herencia.

La aceptacin expresa
Aceptacin expresa "es la que se hace en documento pblico o privado", exigiendo que tenga lugar de
forma escrita.

La aceptacin tcita
Aceptacin tcita "es la que se hace por actos que suponen necesariamente la voluntad de aceptar, o que
no habra derecho a ejecutar sino con la cualidad de heredero".
CC: "Entindese aceptada la herencia:
Cuando el heredero vende, dona o cede su derecho a un extrao, a todos sus coherederos o a alguno
de ellos.
Cuando el heredero la renuncia, aunque sea gratuitamente, a beneficio de uno o ms de sus coherederos.
Cuando la renuncia por precio a favor de todos sus coherederos indistintamente; pero, si esta renuncia
fuere gratuita y los coherederos a cuyo favor se haga son aqullos a quienes debe acrecer la porcin
renunciada, no se entender aceptada la herencia".
CC: "Los herederos que hayan sustrado u ocultado algunos efectos de la herencia, pierden la facultad de
renunciarla, y quedan con el carcter de herederos puros y simples, sin perjuicio de las penas en que hayan
podido incurrir".

6.2 La aceptacin a beneficio de inventario

La solicitud del beneficio de inventario


El beneficio de inventario puede ser solicitado por cualquier heredero, ya sea testamentario o
abintestato, incluso en el caso de que el testador haya pretendido excluir dicha facultad en algunas de las
estipulaciones testamentarias.
La formulacin del beneficio de inventario permite al heredero responder frente a las deudas hereditarias
con los bienes de la herencia, y que, en consecuencia, comporta la necesidad de mantener separados el
patrimonio hereditario y el patrimonio de los herederos hasta el momento en que se haya hecho frente
a todas las deudas y cargas de la herencia.
En el caso de que el heredero haya sustrado u ocultado algunos de los bienes o derechos de la herencia, la
aceptacin a beneficio de inventario queda excluida.
CC: "La aceptacin de la herencia a beneficio de inventario podr hacerse ante Notario, o por escrito ante
cualquiera de los Jueces que sean competentes para prevenir el juicio de testamentara o abintestato".
Si el heredero se hallare en pas extranjero, podr hacer dicha declaracin ante el Agente diplomtico o
consular de Espaa que est habilitado para ejercer las funciones de Notario en el lugar del otorgamiento".
La solicitud de beneficio de inventario corresponde a todos y cada uno de los coherederos, pero no exige
que el conjunto de herederos llegue a una voluntad unnime o mayoritaria al respecto, ni tampoco
supone que, en el caso de que sea slo un heredero el que solicita beneficio de inventario, dicho rgimen
haya de ser aplicable a los restantes coherederos.

El plazo de solicitud
La regla general el beneficio de inventario mientras no prescriba la accin para reclamar la herencia (art.
1016 CC). El CC establece perodos temporales ms cortos:
-Diez das si el heredero reside en la misma poblacin en que hubiere fallecido el causante (art.1014)
-Treinta das, si el heredero resida fuera (art. 1015)
Segn los artculos CC:
En caso de que el heredero tenga en su poder los bienes de la herencia o bien una parte de ellos. Los
plazos de 10 das o 30 das se computan desde el da en que supiese ser heredero.
En el supuesto de que el heredero haya aceptado la herencia de forma expresa o la hubiera gestionado
como heredero (aceptacin tcita), los plazos considerados se contarn desde el mismo da de la
aceptacin.
En el caso de que el heredero haya sido objeto de la interpelacin judicial, el cmputo de los 10 das o 30
das comenzar "el da siguiente al que expire el plazo que el Juez le hubiese fijado para aceptar por
repudiar la herencia".

El inventario de los bienes hereditarios


La solicitud de beneficio de inventario "no producir efecto alguno si no va precedida o seguida de un
inventario fiel y exacto de todos los bienes de la herencia, hecho con las formalidades previstas"
(artculo 1013 CC).
La regla general es que, ante Juez o ante Notario, el heredero ha de promover la citacin de los acreedores
de la herencia y de los legatarios "para que acudan a presenciarlo si les conviniere" (artculo 1014.2 CC).
Respecto a los plazos para la realizacin del inventario, la regla general es que el inventario habr de
comenzarse dentro de los 30 das siguientes a la citacin de los acreedores y legatarios y deber terminarse
dentro de los 60 das siguientes a aquel en que se hubiere iniciado.

La prdida del beneficio de inventario


Si el inventario no se realiza en los plazos y con las solemnidades prescritas en el propio CC.
Si de forma consciente y deliberada el heredero dejare de incluir en el inventario alguno de los bienes,
derechos o acciones de la herencia.
Si el heredero, sin contar con el consentimiento de todos los interesados o, en su defecto, con
autorizacin judicial, enajenase bienes de la herencia antes de haber procedido al pago de las deudas
hereditarias y de los legados establecidos testamentariamente.

Si el heredero, en el caso de haber sido autorizado para la venta de algn bien, no diese al precio
obtenido la aplicacin que se hubiese fijado al concederle la autorizacin.
6.3 Los efectos del beneficio de inventario
El heredero no queda obligado a pagar las deudas y dems cargas de la herencia sino hasta donde
alcancen los bienes de la misma.
Conserva contra el caudal hereditario todos los derechos y acciones que tuviera contra el difunto.
No se confunden para ningn efecto, en dao del heredero, sus bienes particulares con los que pertenezcan
a la herencia.
Slo cuando hayan sido pagados los acreedores y legatarios, quedar el heredero en el pleno goce del
remanente de la herencia (CC).

La administracin y liquidacin de la herencia a beneficio de inventario


Hasta que resulten pagados todos los acreedores conocidos y los legatarios, se entender que se halla la
herencia en administracin (art. 1026 CC). Ha de procederse de inmediato a la liquidacin de la herencia
beneficiada por parte del administrador.
El heredero puede ser el administrador o no, si el heredero no es administrador, ni est obligado a pagar
las deudas y dems cargas de la herencia, ni se encuentra facultado para ello, dado que la herencia se
encuentra en administracin.
El administrador, ya lo sea el mismo heredero, ya cualquier otra persona, tendr, la representacin de la
herencia para ejercitar las acciones que a sta competan y contestar a las demandas que se
interpongan contra la misma. De existir un nico heredero, l ser el administrador, existiendo varios, habr
que estar a lo que ellos acuerden, siempre y cuando el testador no haya dispuesto otra cosa.
Facultades del administrador, primero han de pagarse las deudas y cargas de la herencia y, slo una vez
abonadas, habra de atenderse el pago de los legados, en caso de haber bienes suficientes para ello.
Prohibicin de enajenar los bienes inventariados. Excepciones a dicha prohibicin (art. 803 CC)
1. El administrador no podr enajenar ni gravar los bienes inventariados.
2. Exceptense de esta regla:
- Los que puedan deteriorarse.
- Los que sean de difcil y costosa conservacin
- Los frutos para cuya enajenacin se presente circunstancias que se estimen ventajosas.
- Los dems bienes cuya enajenacin sea necesaria para el pago de las deudas o para cubrir otras
atenciones de la administracin de la herencia.
3. El tribunal, a propuesta del administrador, y oyendo a los interesados, podr decretar mediante
providencia la venta de cualesquiera de dichos bienes, que se verificar en pblica subasta conforme a lo
establecido en la legislacin notarial o en procedimiento de jurisdiccin voluntaria. Los valores admitidos a
cotizacin oficial se vendern a travs de dicho mercado
No alcanzando los bienes hereditarios para el pago de las deudas y legados, el administrador dar cuenta
de su administracin a los acreedores y legatarios que no hubiesen cobrado por completo, y ser
responsable de los perjuicios causados a la herencia por culpa o negligencia suya, dada la obligacin que
sobre l pesa de haber solicitado el pertinente concurso de acreedores o, en su caso, quiebra del caudal
hereditario.

La separacin de patrimonios
En el caso del beneficio de inventario, no existe, pues, confusin alguna entre el patrimonio de
causante y el del heredero, que se mantienen perfectamente distintos durante todo el perodo de
administracin y liquidacin.
Los acreedores particulares del heredero no podrn mezclarse en las operaciones de la gerencia aceptada
por ste a beneficio de inventario hasta que sean pagados los acreedores de la misma y los legatarios; pero
podrn pedir la retencin o embargo del remanente que pueda resultar a favor del heredero (art. 1034 CC).

La inexistencia de confusin entre causante y heredero


La aceptacin de la herencia a beneficio de inventario excluye la posibilidad de que las relaciones
obligatorias existentes entre causante y heredero puedan extinguirse por confusin (art. 1192 CC)

La limitacin de la responsabilidad del heredero


En caso de beneficio de inventario el heredero no queda obligado a pagar las deudas y dems cargas de la
herencia sino hasta donde alcancen los bienes de la misma.
La separacin de patrimonios tiene por objeto que el alcance de la responsabilidad del heredero viene
determinado por el conjunto de los bienes hereditarios y no atendiendo a su patrimonio personal.
7. LA REPUDIACIN DE LA HERENCIA
La repudiacin de la herencia es un acto voluntario y libre, de carcter unilateral y no recepticio,
irrevocable, incondicional y puro. Una vez manifestada la repudiacin, el llamado a la herencia pierde de
forma definitiva la posibilidad de adquirirla.
El repudiante no ha adquirido nunca la condicin de heredero ni posesin civilsima alguna, aunque en
algn momento haya gozado de la tenencia material de los bienes hereditarios.
Tampoco existir derecho de representacin en favor de los sucesores del repudiante, quienes, en su
caso, heredarn como sucesores abintestato "por su propio derecho y sin que puedan representar al
repudiante" (art. 923 CC)

7.1 El carcter solemne de la repudiacin


No cabe la posibilidad de repudiar la herencia de forma tcita, el CC establece que la repudiacin como un
acto solemne en sentido tcnico y requiere que la voluntad de repudiar se exteriorice de forma expresa. Ha
de realizarse necesariamente por escrito, bien sea a travs del instrumento pblico o autntico, o
mediante escrito presentado ante la autoridad judicial. El TS, concluye que cabe repudiar mediante
documento pblico o a travs documento privado que haya sido autenticado o adverado, de manera que
pueda ser procedente del llamado a la herencia que repudia.

7.2 La renuncia de la herencia en perjuicio de acreedores


"Si el heredero repudia la herencia en perjuicio de sus propios acreedores, podrn stos pedir al Juez que
los autorice para aceptarla en nombre de aqul. La aceptacin slo aprovechar a los acreedores en cuanto
baste a cubrir el importe de sus crditos. El exceso, si lo hubiere, no pertenecer en ningn caso al
renunciante, sino que se adjudicar a las personas a quienes corresponda segn las reglas establecidas en
este Cdigo" (art. 1001 CC)

7.3 El tratamiento fiscal de la repudiacin o renuncia


La repudiacin o renuncia debe hacerse de forma expresa mediante escritura pblica ante notario. Una
vez elevada a pblico no hay obligacin fiscal alguna de declaracin ni presentacin. Es recomendable
presentar copia simple ante la administracin autonmica competente.
Los nuevos herederos que acrezcan o sustituyan al que renuncia, tendrn obligacin de presentar el
impuesto en el plazo del periodo voluntario en caso de que no hayan transcurrido seis meses desde la
fecha de fallecimiento, o un mes desde la firma de la escritura de renuncia si dicho plazo ya ha
vencido.En caso de que sea a favor del Estado, al presentarse la renuncia se podr remitir copia de la
misma a la Delegacin del Ministerio de Haceinda correspondiente a fin de que inicie el procedimiento
oportuno.

8. EFECTOS DE LA ACEPTACIN: ADQUISICIN Y PROTECCIN DE LA CONDICIN DE HEREDERO

8.1 La adquisicin y la proteccin de la cualidad de heredero


Una vez acaecida la aceptacin, el llamado a la herencia deja de ser tal para pasar a adquirir la condicin
de heredero (o coheredero, si son varios), en sentido tcnico. Por regla general, el heredero deviene titular
del conjunto de las posiciones activas de las relaciones patrimoniales que integran el as hereditario y se
convierte en responsable del conjunto de las deudas y cargas de la herencia, con responsabilidad
ilimitada, que alcanza sus propios bienes.
9. EL INTERDICTO DE ADQUIRIR LA POSESIN Y LA ACCIN DE PETICIN DE HERENCIA
9.1 El interdicto de adquirir: la posesin de los bienes hereditarios
El interdicto de adquirir es un recurso procesal cuyo objeto y finalidad exclusiva es hacer efectiva la
posesin civilsima.
El interdicto de adquirir carece de sentido alguno si el heredero tiene ya la posesin de los bienes
hereditarios o puede adquirirla por s mismo, por su propia autoridad, en cuanto no se encuentre poseda
materialmente por persona distinta.
En caso, pues, de que exista un poseedor a ttulo de dueo o de usufructuario o de que haya transcurrido el
perodo anual de prescripcin caracterstico de las acciones interdictales, el heredero no podr recurrir al
interdicto de adquirir, sino que habr que ejercitar la accin publiciana o, la reivindicatoria o la peticin de
herencia.
9.2 La accin de peticin de herencia
El heredero goza de legitimacin activa para ejercitar una accin de carcter universal (referida al
conjunto de bienes y derechos) que se denomina "accin de peticin de herencia".
"El que reclame judicialmente una herencia de que otro se halle en posesin por ms de un ao, si venciere
en el juicio, no tendr obligacin de hacer inventario para gozar de este beneficio, y slo responder de las
cargas de la herencia con los bienes que le sean entregados" (art. 1021 CC)

Legitimacin activa
La legitimacin activa ha de atribuirse al heredero, ya lo sea testamentariamente, ya tenga la condicin de
heredero abintestato. De otra parte, la condicin de heredero ha de tenerse en el momento de ejercitar la
accin, aunque el ttulo hereditario no tenga carcter definitivo (por condicin resolutoria o sustitucin
fideicomisaria). En el caso de sustitucin fideicomisaria, podrn ejercitar la accin de peticin de herencia
tanto el fiduciario como el fideicomisario.
En cambio, la condicin de legitimario, en s misma no atribuye legitimacin activa para el ejercicio de la
accin de peticin de herencia por la sencilla razn de que la atribucin de la legtima puede realizarse a
ttulo distinto del de heredero. En el caso de que la condicin de legitimario y heredero confluyan en una
misma persona, sta podr interponer la accin de peticin de herencia.

Legitimacin pasiva
Ostenta la legitimacin pasiva quien, atribuyndose ttulo hereditario, posee en el conjunto o una parte
de los bienes y derechos que integran la masa de la herencia. Sin embargo, ante la eventualidad de que
el poseedor de los bienes hereditarios pudiera dejar de alegar el ttulo de heredero, es obligado aceptar que
se encuentra tambin legitimado pasivamente el poseedor de la herencia que no alegue ningn ttulo.
En el caso de que el demandado, sin pretensin hereditaria alguna, alegue que la tenencia de un bien
hereditario encuentra fundamento en un acto transmisivo que realizara el causante, ha de estimarse que
resulta improcedente la accin de peticin de herencia.
El ttulo singular de adquisicin excluye el posible ejercicio de la accin universal de peticin de herencia, de
forma tal que en dicho supuesto el heredero habra de ejercitar la accin reivindicatoria o la accin
correspondiente que resulte suficiente para proteger al heredero, en cuanto sucesor en el ttulo singular que

tuviera el causante. En trminos prcticos, resulta aconsejable ejercitar de forma cumulativa la accin de
peticin de herencia y la accin reivindicatoria.

Efectos de la accin de peticin de herencia: las relaciones entre el


heredero aparente y el heredero real
La finalidad central de la accin de peticin de herencia radica en la reintegracin o restitucin de los
bienes hereditarios a quien ostenta la condicin o cualidad de heredero.
Al demandado en cuanto possessor pro herede, se le identifica comnmente con la denominacin de
heredero aparente. Sera heredero aparente todo poseedor de bienes hereditarios que alegare un ttulo sucesorio que le
permitiera arrogarse la condicin de heredero. Bastara pensar en la revocacin de un testamento otorgado
ante Notario por un testamento olgrafo posterior, o en la existencia de causa de indignidad en alguno de
los llamados a la herencia.
La identificacin del heredero real o verdadero y la prdida de la condicin sucesoria por parte del heredero
aparente, plantea la necesidad de restituir a aqul el conjunto de los bienes hereditarios.
Resulta necesario plantearse qu ocurre respecto de las transmisiones o enajenaciones de algunos bienes
hereditarios realizadas por el heredero aparente. Han de considerarse vlidas las enajenaciones llevadas a
cabo por el heredero aparente? En trminos generales, ha de defenderse el mantenimiento de la validez de
tales enajenaciones siempre y cuando el adquirente haya actuado de buena fe y, cuando el adquirente haya
usucapido el derecho real que le hubiera transmitido el heredero aparente. Es evidente que la aplicacin del
principio de subrogacin real implica que el verdadero heredero puede reclamar al heredero aparente los
bienes y derechos que hayan ingresado en su patrimonio a consecuencia de las enajenaciones realizadas
durante el perodo de apariencia hereditaria.

Plazo de prescripcin
Dada la falta de regulacin, el TS establece: "en evitacin de que alguno de los derechos sobre bienes
inmuebles pertenecientes a la masa hereditaria pudiera tener un plazo prescriptivo superior al de la propia
accin de peticin de herencia, y atendiendo a su indudable eficacia real, lo ms operativo es considerar
que prescribe a los 30 aos contados a partir de la muerte del causante".
TEMA 12. LA COMUNIDAD HEREDITARIA

1. CONCEPTO Y NATURALEZA JURDICA


La existencia de varios herederos trae consigo que, una vez acaecida la aceptacin de diversas personas
llamadas a la herencia, tenga lugar una situacin conocida como "comunidad hereditaria".
La comunidad hereditaria se caracteriza por ser forzosa, incidental y transitoria.
La inmensa generalidad de los supuestos desemboca en la particin de los bienes hereditarios.
La comunidad hereditaria en sentido objetivo ha de entenderse referida a todos los bienes, derechos y
obligaciones que, siendo transmisibles, no se hayan extinguido por el fallecimiento del causante.
Se considera que pertenecen a la herencia indivisa no slo todos los bienes dejados por el causante al
momento de su fallecimiento, sino que incluso los frutos, rentas, accesiones o cualquier tipo de
incrementos que generen los bienes hereditarios ha de considerarse que pertenecen a la comunidad
hereditaria y no al heredero que, en su caso, los hubiera posedo durante el perodo de indivisin.
En cambio, conforme CC, no integran la comunidad hereditaria los bienes que hayan sido objeto de
un legado especfico, pues en tal caso el legatario adquiere la propiedad de tales bienes desde el
momento del fallecimiento del testador.
El TS defiende que la comunidad hereditaria es una comunidad universal, que se encuentra referida al
conjunto de los bienes, derechos y obligaciones que forman parte de la herencia en sentido objetivo, sin que
los coherederos puedan atribuirse facultad o derecho alguno sobre los bienes concretos del haber
hereditario.

2. RGIMEN JURDICO: ACTOS DE ADMINISTRACIN Y DISPOSICIN DURANTE LA SITUACIN DE


INDIVISIN

ACTOS DE ADMINISTRACIN

Uso y disfrute de los bienes hereditarios


"Cada partcipe podr servirse de las cosas comunes, siempre que disponga de ellas conforme a su destino
y de manera que no perjudique el inters de la comunidad, ni impida a los copartcipes utilizarlas segn su
derecho" (art. 394 CC)

Actos de administracin
Presupuesta la inexistencia de previsin alguna en relacin con los actos de administracin, habr de
tenerse en cuenta lo dispuesto para la administracin de la copropiedad ordinaria en el artculo 398 CC:
acuerdos que representen la mayora de cuotas. En caso de no obtenerse la mayora, proceder la
administracin judicial de la herencia.
La jurisprudencia reitera que cada uno de los coherederos puede ejercitar por s mismo, en beneficio de la
comunidad hereditaria, cualesquiera acciones que puedan resultar beneficiosas para la misma,
estableciendo igualmente que la sentencia favorable aprovechar a los dems coherederos, sin que, en
cambio, pueda perjudicarles la sentencia que resulte adversa al heredero accionante.

Deudas de la herencia y responsabilidad de los coherederos


Las deudas hereditarias han de integrarse en la comunidad, de la que forman el pasivo.
"Hecha la particin, los acreedores podrn exigir el pago de sus deudas por entero de cualquiera de los
herederos que no hubiere aceptado la herencia a beneficio de inventario, o hasta donde alcance su porcin
hereditaria, en el caso de haberla admitido con dicho beneficio (art. 1084 CC).
Los herederos se vinculan solidariamente al pago de la deuda. Lasarte discrepa y cree que deberamos
acudir al art. 393 CC. Como no hay bienes concretos ni deudas concretas se tratara de una mancomunidad
indivisible.
ACTOS DE DISPOSICIN DURANTE LA INDIVISIN

La enajenacin de bienes hereditarios


La actuacin unnime de los coherederos para llevar a efecto la enajenacin o el gravamen de
cualquiera de los bienes hereditarios.

La enajenacin de la cuota hereditaria


Todo coheredero tendr la posibilidad de enajenar, ceder o gravar su cuota hereditaria (aplicacin
supletoria art. 399 CC).Pero el efecto de la enajenacin estar limitado a la porcin que se le adjudique en
la divisin al cesar la comunidad".
Como regla, cualquier heredero puede transmitir o enajenar a un tercero su derecho hereditario en
abstracto.
En tal caso, el tercero o cesionario pasa a ser miembro de la comunidad hereditaria y adquiere la posicin
patrimonial que corresponda, pero no la condicin de heredero pues ste comprende facultades de
carcter personalsimo, y es intransmisible.

El retracto de coherederos
El CC concede a los coherederos un derecho de retracto, manteniendo as el paralelismo existente entre la
copropiedad ordinaria y la comunidad hereditaria.
"Si alguno de los herederos vendiere a un extrao su derecho hereditario antes de la particin, podrn
todos o cualquiera de los coherederos subrogarse en lugar del comprador, reembolsndole el precio de la
compra, con tal que lo verifiquen en trmino de un mes, a contar desde que esto se les haga saber" (art.
1067 CC).
Las caractersticas a destacar son que la herencia no haya sufrido particin, que sea enajenado el
derecho hereditario abstracto y que el mecanismo de enajenacin sea la venta o cualquier otro
procedimiento oneroso (dacin en pago o subata pblica) ya que si se transmite de forma gratuita el
retracto ser imposible. Una vez realizada la particin de la herencia el retracto ser imposible en el caso de
transmisiones onerosas de bienes adjudicados a un heredero.
3. EXTINCIN DE LA COMUNIDAD HEREDITARIA
La forma natural de extinguir la comunidad hereditaria es partir la herencia y proceder al reparto de los
bienes entre los herederos. Otros supuestos:
- Ya sea a ttulo oneroso o gratuito, adquirir uno de los herederos las cuotas del resto,
desapareciendo el presupuesto necesario de pluralidad de herederos.
- La voluntad de los coherederos de transformar la comunidad hereditaria en una copropiedad
ordinaria durante un cierto plazo de tiempo.
- que la comunidad hereditaria desemboque en una situacin societaria (normalmente civil o
irregular) a travs de las consiguientes aportaciones de los herederos.
TEMA 13. LA PARTICIN Y SUS FORMAS
1. LA PARTICIN

1.1 Concepto y clases de particin


La primera y fundamental causa de extincin de la comunidad hereditaria es la particin de la herencia, que
consiste en distribuir los bienes hereditarios entre los coherederos atendiendo a sus respectivas
cuotas.
Semejante reparto lo puede llevar a cabo el propio testador, o encomendrselo a una persona por l
designado (contador-partidor o albacea universal), realizarlo los propios interesados o, que el reparto solo
pueda realizarse por va judicial o arbitral.

1.2 La cuestin de la naturaleza jurdica de la particin


La particin sera un mero acto de determinacin y concrecin de los bienes adjudicados a cada uno de los
herederos que sustituye as a la cuota hereditaria en abstracto existente durante el perodo de comunidad
hereditaria.
2. LA ACCIN DE DIVISIN HEREDITARIA
Cuando el testador no haya procedido a realizar por s mismo la particin, cualquiera de los coherederos
podr instarla en el momento en que lo considere conveniente, una vez fallecido el causante.
"Todo coheredero que tenga la libre administracin y disposicin de sus bienes, podr pedir en cualquier
tiempo la particin de la herencia. Por los incapacitados y por los ausentes debern pedirla sus
representantes legtimos" (art. 1052 CC).
La regla tiene la excepcin de que se encuentre llamado a la herencia un nasciturus, pues ha de
entenderse suspendida la eventual divisin de la herencia, hasta que se verifique el parto o el aborto.

2.1 Caractersticas de la accin de divisin


"Ningn coheredero podr ser obligado a permanecer en la indivisin de la herencia, a menos que el
testador prohba expresamente la divisin. Pero, aun cuando la prohba, la divisin tendr siempre lugar

mediante alguna de las causas por las cuales se extingue la sociedad". Es decir, antes o despus habr de
procederse a realizar la particin de la herencia en todos los supuestos.

2.2 La prohibicin o el pacto de indivisin


La situacin de la comunidad hereditaria puede proyectarse temporalmente tras el fallecimiento del testador,
tanto por haberlo establecido as el causante en una de las clusulas testamentarias, cuanto por existir
acuerdo entre los coherederos.
Segn doctrina el perodo de indivisin no debe exceder de 10 aos. Este plazo podr prorrogarse por
nueva convencin".

2.3 Capacidad y legitimacin para partir


Artculo 1052 CC: "Todo coheredero que tenga la libre administracin y disposicin de sus bienes, podr
pedir en cualquier tiempo la particin de la herencia. Por los incapacitados y por los ausentes debern
pedirla sus representantes legtimos". Respecto de los incapacitados habr que atender a lo establecido en
la propia declaracin judicial de incapacitacin, ya que la sentencia puede contener precisiones al respecto.
En cuanto al menor emancipado, es dudoso determinar si la exigencia de la libre administracin y
disposicin de sus bienes del art. 1052, debe arrojar la conclusin de que necesita el complemento de
capacidad de sus padres, o en su caso de su curador; o si, por el contrario, segn la aplicacin de los arts.
322 y 323, permite defender que el menor emancipado puede instar la particin por s mismo. A nuestro
juicio, posiblemente en la actualidad debera prevalecer la segunda interpretacin.
Cada cnyuge promover la particin de la herencia que a l le corresponda, segn sus propios intereses y
sin necesidad de contar con asentimiento o autorizacin alguna de su consorte. (artculo 1053 CC).
Cualquier coheredero o legatario de parte alcuota podr reclamar judicialmente la divisin de la herencia,
siempre que sta no deba efectuarla un comisario o un contador partidor designado por el testador, por
acuerdo entre los coherederos o por resolucin judicial.
La vigente LEC niega al cnyuge suprstite (cuando no deba ser considerado simultneamente heredero) la
legitimacin para instar la divisin de la herencia, considerndolo un mero "interesado" y partcipe en la
Junta de herederos.
Podrn pedir igualmente la divisin de la herencia tanto los cesionarios cuanto los herederos de los propios
herederos y/o legatarios de parte alcuota del causante, atendiendo a lo dispuesto en el artculo 1055 CC,
pero "debern comparecer bajo una sola representacin".
Finalmente, debemos tener en cuenta la eventual legitimacin de los acreedores en relacin con la accin
de divisin. En el caso de que los acreedores de uno cualquiera de los herederos haya contado con la
autorizacin judicial para aceptar la herencia en su nombre, sin duda debe propugnarse su legitimacin para
solicitar la particin de la redencin.
La LEC 2000 vigente niega a los acreedores estar legitimados para promover el juicio de testamentaria, no
puden instar igualmente a la divisin de la herencia, procurando la proteccin de los legtimos intereses de
los acreedores, sean de la herencia o de los herederos.
3. Los acreedores no podrn instar la divisin, sin perjuicio de las acciones que les correspondan
contra la herencia, la comunidad hereditaria o los coherederos, que se ejercitarn en el juicio
declarativo que corresponda, sin suspender ni entorpecer las actuaciones de divisin de la herencia
4. No obstante, los acreedores reconocidos como tales en el testamento o por los coherederos y los
que tengan su derecho documentado en un ttulo objetivo podrn oponerse a que se lleve a efecto
la particin de la herencia hasta que se les pague o afiance el importe de sus crditos. Esta peticin
podr deducirse en cualquier momento, antes de que se produzca la entrega de los bienes
adjudicados a cada heredero.
5. Los acreedores de uno o ms de los coherederos podrn intervenir a su consta en la particin para evitar
que sta se haga en fraude o perjuicio de sus derechos.
3. LA PARTICIN REALIZADA POR EL PROPIO TESTADOR
En caso de existencia de testamento, el propio testador puede llevar a cabo la particin de sus bienes tal y
como considere conveniente. El nico lmite que ha de respetar el testador radica en la intangibilidad de la
legtima.

3.1 Caractersticas especiales de la particin realizada por el testador


La particin realizada por el propio testador goza de un rgimen especial, por las siguientes razones:

No llega a producirse situacin de comunidad hereditaria alguna, sino que, arroja el resultado de que la
comunidad hereditaria ha sido evitada ab radice, en cuanto la adjudicacin de los bienes a los herederos
coincide con la propia apertura de la sucesin.
El testador no se encuentra vinculado por la obligacin de procurar la igualdad de los lotes, ni siquiera en el
supuesto de existencia de legitimarios entre los coherederos.
Tampoco se encuentra sometida (la particin) a la obligacin de eviccin y saneamiento, pues el CC
establece que dicha obligacin cesar "cuando el mismo testador hubiese hecho la particin, a no ser que
aparezca, o racionalmente se presuma, haber querido lo contrario, y salva siempre la legtima".

3.2 Presupuestos y alcance de la particin por el testador


La particin realizada por el propio testador requiere la existencia de testamento y la existencia igualmente
de la institucin de herederos hecha en dicho testamento. El testamento que sustente la particin practicada
por el testador no ha de ser necesariamente previo o simultneo a la particin, puede ser tambin posterior
a la particin realizada.
Existiendo matrimonio y bienes comunes(sean gananciales o, en sentido amplio, consorciales), el testador
no podr llevar a cabo por s mismo la atribucin de bienes concretos a sus herederos, salvo que
previamente proceda a la liquidacin del correspondiente rgimen econmico matrimonial.
Presupuesto de que el testador slo puede distribuir entre los herederos testamentarios sus bienes, la
particin puede llevarse a cabo a travs de testamento o mediante acto entre vivos como as lo indica el art.
1056.1. En todo caso la particin ha de configurarse como un acto que slo tiene eficacia mortis causa, la
admisibilidad de la particin hecha inter vivos por el testador resulta problemtica.
La particin inter vivos puede llevarse a cabo a travs de un documento pblico o de un documento privado,
incluso verbalmente, aunque esto ltimo es desaconsejable, tanto por los elementos probatorios,
particularmente cuando existen bienes inmuebles, debido a las dificultades que para el heredero significara
su posterior inscripcin registral.
Habindose realizado cualquier tipo de contrato entre el causante y los herederos parece evidente que
dicho acuerdo debe considerarse integrado en el art. 1271.2, conforme el cual pueden celebrarse contratos
respecto de la herencia futura slo cuando tengan por objeto practicar entre vivos la divisin de un caudal
conforme al art. 1056, algunos autores defienden que en nuestro Cdigo ha sido incorporada la institucin
francesa de la donation partage, cuyas caractersticas fundamentales son la irrevocabilidad de la
transmisin patrimonial habida, de una parte, y, de otra, su inmediata eficacia.
En nuestro sistema resulta difcil defender semejante irrevocabilidad de la particin realizada por el propio
testador, aunque la particin se lleve a cabo por acto inter vivos, el presupuesto ya resaltado de la
necesidad de testamento hace que la particin haya de considerarse como un acto mortis causa, que no
puede tener eficacia ms que una vez acaecida la muerte del causante. As que, una vez se haya realizado
la particin inter vivos, su carcter revocable conlleva que el testador pueda en cualquier momento otorgar
un nuevo testamento cuyo contenido material consista en revocar la particin previamente realizada, no
obstante existir el consentimiento de los coherederos.
La adjudicacin de bienes que implica la particin y el presupuesto de que ha de existir la institucin de
heredero, facilita la eventualidad de que la cuota hereditaria correspondiente a cada uno de los herederos
no coincida con los que efectivamente les ha adjudicado el testador al llevar a cabo la particin. Esta posible
falta de concordancia o divergencia entre la cuota hereditaria y valor de los bienes efectivamente
adjudicados, es de todo punto obvia.
Debe preponderar en tal caso la cuota hereditaria o, por el contrario, deber aceptarse la distribucin de
bienes realizada por el testador? La generalidad de la doctrina entiende que las expresiones terminantes del
art. 1075 que excluye la impugnabilidad de la particin realizada por el testador por causa de lesin, y el
hecho de que el art. 1056.1 indique de forma tajante, que se pasar por ella (por la particin del testador),
llevan a la conclusin de que la adjudicacin de bienes realizada por el testador no es impugnable por
diferencias de valor, ya sean de carcter originario o sobrevenido, entre lo efectivamente adjudicado y la
valoracin objetiva de los bienes adjudicados al heredero en relacin con la cuota hereditaria en que haya
sido instituido.

3.3 La atribucin hereditaria de una explotacin indivisa a uno solo de los


herederos
el padre que en inters de su familia quiera conservar indivisa una explotacin agrcola, industrial o fabril,
podr usar de la facultad concedida en este artculo, disponiendo que se satisfaga en metlico su legtima a
los dems hijos. La ratio legis tiene por objeto la continuidad de una explotacin agraria, industrial o fabril, cuyo valor se vera daado en
caso de divisin.

3.4 La reforma del segundo prrafo del artculo 1056 CC por la Ley 7/2003
El testador que en atencin a la conservacin de la empresa o en inters de su familia, quiera preservar
indivisa una explotacin econmica o bien mantener el control de una sociedad de capital o grupo de stas,
podr usar de la facultad concedida, disponiendo que se pague en metlico su legtima a los dems
interesados. No ser necesario que exista metlico suficiente en la herencia para el pago, siendo posible
realizar el abono con efectivo extrahereditario y establecer por el testador o por el contador-partidor por l
asignado aplazamiento, siempre que ste no supere cinco aos a contar desde el fallecimiento del testador.
Si no se hubiere establecido la forma de pago, cualquier legitimario podr exigir su legtima en bienes de la
herencia.
4. LA PARTICIN REALIZADA POR EL CONTADOR-PARTIDOR
Se ha reconocido al testador la posibilidad de imponer a sus herederos el nombramiento de un contadorpartidor, cuya funcin principal radica precisamente en distribuir los bienes hereditarios entre ellos.

4.1 Las notas caractersticas del cargo de contador-partidor


Cargo voluntario; temporal; gratuito y de carcter personalsimo.

4.2 El nombramiento del contador-partidor


El contador-partidor ha de ser una persona con plena capacidad de obrar y, por generalizacin de la
prohibicin de que desempee tal cargo cualquiera de los coherederos, que no tenga un inters concreto en
la herencia de cuya divisin se trate. No puede ser contador-partidor el legatario de parte alcuota, ni el
cnyuge del suprstite del causante, aunque ninguno de ellos puede ser considerado heredero, no cabe
duda que son personas con particular inters en la particin de la herencia.
El nombramiento mortis causa, o acto inter vivos. El nombramiento en cualquier caso es revocable por parte
del testador.

4.3 Funciones y facultades del contador-partidor


La misin del contador-partidor radica en hacer la particin y, en particular:
Realizar el conjunto de las operaciones particionales, conforme a las previsiones testamentarias en su caso.
practicar la liquidacin del rgimen matrimonial de gananciales junto con el cnyuge viudo y sin necesidad
de que participen los llamados a la herencia del causante.
En las tareas particionales, el contador-partidor ha de respetar la regla de la homogeneidad de los lotes.
Si resultara conveniente adjudicar a cualquiera de los coherederos una cosa indivisible, podr hacerlo por s
mismo, as como fijar y determinar los gastos de particin.
5. LA PARTICIN CONVENCIONAL O REALIZADA POR LOS PROPIOS COHEREDEROS
Cuando el testador no haya realizado por s mismo la particin, ni haya encomendado tal funcin a un
contador-partidor, la salida natural de la indivisin de la herencia viene representada por la posibilidad de
que los coherederos, por s mismos, tras los pertinentes acuerdos, lleven a cabo la particin. As, la particin
convencional tiene carcter subsidiario en relacin con las otras formas de particin.
En la prctica no suele llevarse a cabo, en sentido estricto, por los propios coherederos, sino que stos a su
vez, designarn a un experto en Derecho para que lleve a cabo las diversas operaciones particionales y las
adjudicaciones de bienes.
La particin convencional se funda en la voluntad unnime de los coherederos de llevar a cabo la divisin de
los bienes hereditarios de la manera que tengan conveniente, por lo que tiene carcter contractual.

5.1 Cuestiones de capacidad


CC que los herederos sean mayores de edad y tengan la libre administracin de sus bienes.
Cuando los menores o incapacitados estn legalmente representados en la particin, no ser necesaria la
intervencin ni la aprobacin judicial.
-En el caso de que hayan sido llamados a la herencia menores de edad que se encuentren representados
por los titulares de la patria potestad, sin que entre los menores y sus progenitores exista conflicto de
intereses, aqullos estarn representados por sus padres, quienes en modo alguno necesitarn contar con
autorizacin judicial para llevar a efecto la particin convencional.

-Si entre los progenitores y los menores de edad hubiere conflicto de intereses, ser necesaria la
designacin del defensor judicial.
-En el supuesto de inexistencia de progenitores o de haber sido stos suspendidos o privados de la patria
potestad, habindosele designado tutor o curador a los menores de edad, cualquiera de tales cargos tuitivos
necesitar contar con autorizacin judicial para realizar la particin.
-Respecto a los menores emancipados, gozan de plena capacidad para intervenir por s mismos en la
particin convencional.
-La particin que, en nombre de los incapacitados, lleven a cabo el tutor o el curador necesitar autorizacin
judicial previa y aprobacin posterior. Igualmente el representante legtimo del ausente.

5.2 Los principios de unanimidad y de libertad de pacto en la particin


convencional
La particin convencional se rige por los principios de unanimidad y de libertad de pacto.
CC: "Cuando el testador no hubiese hecho la particin, ni encomendado a otro esta facultad, si los
herederos fueren mayores y tuvieren la libre administracin de sus bienes, podrn distribuir la herencia de la
manera que tengan por conveniente".
No obstante, el principio de unanimidad constituye un corolario tanto de su carcter contractual cuanto de la
imposibilidad de considerar que la particin sea un mero acto de administracin de la herencia.

5.3 La unanimidad y el contador-partidor dativo


CC: "No habiendo testamento, contador-partidor en l designado o vacante el cargo, el Juez, a peticin de
herederos y legatarios que representen, al menos, el 50 por 100 del haber hereditario, y con citacin de los
dems interesados, si su domicilio fuere conocido, podr nombrar un contador-partidor dativo, segn las
reglas que la Ley de Enjuiciamiento Civil establece para la designacin de Peritos. La particin as realizada requerir aprobacin judicial, salvo
confirmacin expresa de todos los herederos y legatarios".
La iniciativa del nombramiento del contador-partidor dativo corresponde a los herederos y legatarios (de
parte alcuota) que representen, como mnimo, el 50% del haber hereditario.
En todo caso, la decisin del contador-partidor dativo, en s misma considerada, no puede imponerse a los
coherederos, en contra de cuanto ocurre en el caso de la particin realizada por el contador-partidor
ordinario.
6. LA PARTICIN JUDICIAL Y LA PARTICIN ARBITRAL

6.1 La particin judicial


La particin judicial radica en la circunstancia de que los coherederos no se pongan de acuerdo sobre la
forma de distribuir los bienes hereditarios.
La particin judicial tiene naturaleza subsidiaria o supletoria respecto de la particin llevada a cabo por el
propio testador, por el contador-partidor designado por el testador y, de la particin realizada por los propios
coherederos.
La particin judicial ser llevada a cabo por un contador que ha de contar con el consentimiento o la
conformidad de los interesados en la herencia. Si entre ellos no hubiere conformidad sern concluidas
recurriendo a los trmites del nuevo juicio verbal.

6.2 La prohibicin testamentaria de intervencin judicial en la testamentara


La validez de la prohibicin testamentaria de intervencin judicial en la testamentara queda supeditada a
que el testador haya llevado a cabo por s mismo la particin o a que haya designado un contador-partidor.
No obstante, el alcance de la prohibicin afecta al juicio de testamentara propiamente dicho o, ahora, al
proceso de divisin hereditaria. Por tanto, si la particin es llevada a cabo en efecto por el contador-partidor,
la prohibicin testamentaria ser ineficaz en relacin con cualquier juicio declarativo a travs del cual uno de
los coherederos impugne su validez por cualquier circunstancia.

6.3 La particin arbitral


Aunque en la prctica es poco frecuente, cabe realizar la particin recurriendo al procedimiento arbitral, bien
porque todos los interesados celebran el correspondiente convenio arbitral, bien porque as lo haya previsto
el testador.

En todo caso, puede la mediacin, como modalidad alternativa de solucin de conflictos, llegar a soluciones
menos traumticas que el dilatado tiempo que se invierte en el proceso y el acuerdo a que se llega siempre
ser menos duro que la resolucin judicial, que se apoya exclusivamente en la razonada aplicacin de la
norma jurdica.
7. PRCTICA DE LA PARTICIN: SUSPENSIN Y OPERACIONES PARTICIONALES

7.1 La suspensin de la particin por embarazo de la viuda


Casos en los que exista un concebido que pueda tener derecho a la herencia de que se trate. El principal
efecto de la existencia de un concebido con derechos sobre una herencia abierta y en divisin es
precisamente la suspensin de la particin, hasta que se verifique el parto o el aborto, o con el paso del
tiempo se constate que la viuda no estaba embarazada. El objeto de la suspensin es paralizar la particin
hasta que no se constate que el nasciturus cumple las condiciones del CC para convertirse en un heredero
ms.
Para posibilitar la suspensin, el CC establece las siguientes cautelas:
1) Un primer aviso de la viuda (o embarazada) a quienes tengan derecho a la herencia de la existencia del
nasciturus.
2) Otro aviso a los mismos interesados de que el parto est prximo, al acercarse este momento.
3) Los interesados podrn instar judicialmente las providencias oportunas para evitar la suposicin de
parto, o que la criatura que nazca pase por viable, no sindolo en realidad.
4) Los interesados en la herencia, con intereses opuestos a la existencia del concebido, podrn designar a
una persona de su confianza para que asista fsicamente al parto, y se cerciore de la realidad del
alumbramiento.
La situacin de interinidad que genera la existencia del concebido no afectar a los posibles acreedores del
acusante.

7.2 Las operaciones particionales


Son las actuaciones necesarias para llegar al resultado final de la divisin y adjudicacin del caudal
hereditario entre los herederos (obviamente si es uno, no se realiza tal divisin, sino que se adjudica
directamente al heredero nico). Estas operaciones son el inventario, avalo o valoracin, liquidacin y
divisin propiamente dicha (mediante la formacin de lotes y adjudicaciones o hijuelas entre los herederos).
Suelen llevarse a cabo en un documento conocido como cuaderno particional. Es un documento privado,
realizado por un tcnico en derecho, en el que se enumeran y valoran los bienes (inventario y avalo), se
concretan las deudas y cargas sobre la herencia (liquidacin), y se fijan los lotes y adjudicaciones (fase de
adjudicacin). El borrador de este cuaderno se presenta en Hacienda, para la correspondiente liquidacin
del Impuesto de Sucesiones.
Inventario y avalo
En esta fase se numeran y se detallan minuciosamente los bienes integrados en el inventario segn su
carcter de muebles o inmuebles. El avalo o valoracin de los bienes consiste en atribuir a cada bien un
valor determinado.
La propia valoracin de los bienes. La valoracin puede realizarse a la baja o reflejando los valores reales
de mercado
La determinacin del momento para valorar el as hereditario, pudiendo ser el momento de fallecimiento del
causante, o el momento en que se realiza la particin. La doctrina opta por la valoracin en el momento de
la particin.
Liquidacin
En esta fase se halla el neto partible entre los herederos, restando al activo hereditario el pasivo. En la
prctica, esto es atender al pago de las deudas del causante
Formacin de lotes y adjudicacin
Segn el nmero de herederos existentes, se realizarn los lotes de bienes y derechos hereditarios, siendo
frecuente que posteriormente se realice un sorteo para evitar suspicacias. Tambin cabe el acuerdo entre
los herederos, o cualquier otra regla si hay conformidad. En la formacin de los lotes rige el principio de
igualdad, adjudicando a cada uno cosas de la misma naturaleza, calidad o especie.
Una vez asignados los lotes, se le entrega a cada heredero los ttulos de pertenencia de los bienes que le
hayan correspondido.

8. EFECTOS DE LA PARTICIN

8.1 Propiedad de los bienes adjudicados


La particin legalmente hecha confiere a cada heredero la propiedad exclusiva de los bienes que le hayan
sido adjudicados.

8.2 La eviccin y el saneamiento


Hecha la particin, los coherederos estarn recprocamente obligados a la eviccin y saneamiento de los
bienes adjudicados. No obstante, no habr obligacin de saneamiento en determinados casos:
1 Cuando el testador hubiese hecho la particin, a no ser que aparezca, o racionalmente se
presuma, haber querido lo contrario, y salva siempre la legtima.
2 Cuando se hubiese pactado expresamente al hacer la particin entre los coherederos.
Esta obligacin es mancomunada entre los coherederos, y proporcional a lo recibido por cada uno de ellos;
aunque si alguno de ellos resultara insolvente, respondern de su parte los dems en la misma proporcin.
Otra cosa es que la causa que origine la eviccin sea posterior a la particin, o sea ocasionada por culpa del
adjudicatario, supuestos en los que no procedera la obligacin de saneamiento a cargo de los restantes
coherederos.
El CC tambin se ocupa de la adjudicacin de crditos a cualquiera de los herederos, distinguiendo entre:
- Crditos incobrables: no hay responsabilidad de los restantes coherederos
- Crditos cobrables: los restantes coherederos respondern de la insolvencia del deudor hereditario
al tiempo de hacerse la particin.
9. INEFICACIA, NULIDAD, ANULABILIDAD Y RESCISIN DE LA PARTICIN.

9.1 Ineficacia de la particin


Las causas de ineficacia contractual inciden en la particin, privndole de efectos, y requiriendo una nueva
operacin divisoria de la herencia (o al menos una modificacin de las operaciones de particin).
La rescisin de la participacin, la nulidad y anulabilidad de la misma. Por otra parte, la aparicin de otros
bienes no tenidos en cuenta en la particin, puede generar la necesidad de completar dicho proceso.

9.2 La nulidad y anulabilidad de la particin


Habr nulidad de la particin cuando falte alguno de los elementos esenciales que son la base de dicha
particin (testamento nulo, falta de consentimiento de algn heredero en la particin convencional, etc.) o
cuando la particin haya vulnerado alguna disposicin imperativa (si un heredero es a la vez contadorpartidor, si no interviene el defensor judicial cuando hay herederos menores, etc.). Otro supuesto de nulidad
es aquel en que la particin se hace contando con alguien a quien se crey heredero sin serlo.
La anulabilidad, por su parte, se presentar en aquellos supuestos en que haya en la particin vicios del
consentimiento o falta de capacidad de algn heredero.

3. La rescisin de la particin
La rescisin como categora general de ineficacia
La rescisin es una forma particular de ineficacia del contrato que procede de un momento posterior a la
celebracin del mismo (esto es, nace vlido, pero posteriormente puede declararse ineficaz por tener
efectos lesivos para alguna de las partes o un tercero).
La diferencia entre rescisin, y nulidad y anulabilidad, es clara: en stas ltimas la invalidez es inicial,
mientras que en la rescisin la ineficacia es sobrevenida, ya que inicialmente eran vlidos.
Las causas de rescisin son la lesin y el fraude.
Podrn rescindirse las particiones por causa de lesin en ms de la cuarta parte, atendiendo al valor de las
cosas cuando fueran adjudicadas; esto es, cuando uno o varios coherederos hayan recibido menos del 75%
de lo que les correspondiese. si la particin la realiza el propio causante, sta no podr impugnarse por

causa de lesin, sino en el caso de que perjudique la legtima de los herederos forzosos, o de que se
presuma que fue otra la voluntad del testador.
En lo relativo al fraude, sern de aplicacin las reglas generales de rescisin de contratos.
La accin rescisoria en relacin con la particin
La accin de rescisin por causa de lesin durar cuatro aos, contados desde que se hizo la particin.
Dicho plazo es de caducidad, y no cabe prrroga o suspensin alguna.
Efectos de la rescisin
La rescisin tiene naturaleza restitutoria: obtener la devolucin de lo que haya sido entregado en la misma.
El hecho de la existencia de la lesin y de la accin de rescisin no conlleva obligatoriamente la particin.
Dando la posibilidad al heredero demandado de optar entre indemnizar el dao, o consentir la nueva
particin. la accin de rescisin tambin tiene naturaleza indemnizatoria.
En caso de una nueva particin, sta no ser totalmente nueva, ya que no afectar a los que no hayan
sido perjudicados ni percibido ms de lo justo. La nueva particin ser un reajuste entre lo percibido por los
coherederos perjudicados y beneficiados.
10. MODIFICACIN DE LA PARTICIN: LA PARTICIN ADICIONAL
Hay que considerar el supuesto en que la eficacia de la particin se ponga en duda por el hecho de que las
operaciones divisorias en su da no alcanzaron a todos los bienes del caudal hereditario.
El CC establece que esta regla operaba ante la omisin de cualquier bien, fuese un objeto material o un
valor considerando la particin adicional cuando la adjudicacin de alguno de los herederos haya sido
indebidamente valorada.
El complemento o la adicin de la herencia presupone necesariamente que los bienes omitidos sean
alguno o algunos, por lo que cuando la cuanta o la entidad de las omisiones sean de mayor alcance, se
optar por la ineficacia de la particin ya realizada, procedindose de nuevo a realizar las operaciones
divisorias entre los herederos.

TEMA 14. LA COLACIN


1. LA COLACIN EN EL CC
el heredero forzoso que concurra, con otros que tambin lo sean, a una sucesin, deber traer a la masa
hereditaria los bienes o valores que hubiese recibido del causante de la herencia, en vida de ste, por dote,
donacin, u otro ttulo lucrativo, para computarlo en la regulacin de las legtimas y en la cuenta de
particin. no han de traerse a colacin y particin las mismas cosas donadas, sino su valor al tiempo en
que se evalen los bienes hereditarios.
2. EL FUNDAMENTO Y LA DISPENSA DE LA COLACIN

2.1 El carcter dispositivo de la colacin


la colacin no tendr lugar entre los herederos forzosos si el donante as lo hubiese expresamente o si el
donatario repudiare la herencia, salvo el caso de que la donacin deba reducirse por inoficiosa.
Quien haya realizado la liberalidad en cuestin podr tambin excluir la colacin del correspondiente valor
tanto en el momento de celebrar la donacin o acto lucrativo como en cualquier otro momento posterior, sea
en testamento o sea mediante cualquier otro acto que se instrumente en un documento cualquiera que
rena las solemnidades testamentarias. salvo disposicin en contra del donante/causante, existe deber de
colacionar lo recibido inter vivos y a ttulo gratuito. En caso contrario, se afirma comnmente que el deber de
colacionar ha sido objeto de dispensa (excepcin).
La dispensa de la colacin, en cuanto acto mortis causa, tiene en todo caso carcter esencialmente
revocable, pudiendo el causante invalidar sus efectos en cualquier momento, renaciendo as el deber de
colacionar.

2.2 Referencia a las tesis sobre el fundamento de la colacin


Generalmente, el causante desea mantener un criterio de igualdad cuantitativa entre sus herederos, por lo
que cabe entender que, salvo expresin en contra, cuanto recibieran inter vivos representa un anticipo de la
atribucin hereditaria. Sin embargo, no existe presuncin iuris tantum en favor de la colacin, ni desde luego
presupone la colacin la exacta igualdad de cuotas hereditarias entre los herederos, pues cabe su
aplicacin incluso en supuestos en los que los herederos hayan sido instituidos en cuotas desiguales.
3.MBITO Y PRESUPUESTOS DE LA COLACIN
Presupuestos necesarios para que las normas sobre colacin entren en juego.

3.1 Concurrencia de legitimarios


Es posible la colacin:
Que a la sucesin concurran dos o ms legitimarios .
Que slo es posible entre legitimarios.
No hay obligacin de colacionar:
En caso de concurrir dos o ms herederos voluntarios (por haber sido designados en testamento) que
carezcan de la condicin de legitimarios.
En caso de suceder un solo legitimario en concurrencia con otros herederos voluntarios.

3.2 Legitimarios con ttulo de heredero


Los legitimarios concurrentes han de suceder a ttulo de heredero (y haber aceptado la herencia), la
colacin no tendr lugar... si el donatario repudiare la herencia. Quien no haya aceptado la herencia no est
obligado a colacionar.

3.3 Atribucin gratuita en favor de los legitimarios en vida del causante


Cuanto ha de colacionarse es lo recibido en vida del causante por cualquiera de los legitimarios que, a ttulo
de heredero, concurran a la sucesin. Pero el perceptor de la atribucin patrimonial gratuita ha de ser, l
mismo, uno de los herederos legitimarios (no cualquier otra persona, por muy cercana a l que resulte o,
aunque en el fondo, la atribucin patrimonial haya podido redundar en su utilidad o beneficio, pero de forma
indirecta). As se deduce de los siguientes datos:
los padres no estarn obligados a colacionar en la herencia de sus ascendientes lo donado por stos a sus
hijos.
Tampoco se traern a colacin las donaciones hechas al consorte del hijo. Esto es, las atribuciones
gratuitas que benefician a los parientes por afinidad (hijos polticos: yerno o nuera) estaran excluidas de la
colacin tanto por disponerlo as este precepto, cuanto por el hecho de que, aunque fueran designados
herederos por el causante-donante, en la medida del tercio de libre disposici n, no uniran a tal condicin la
cualidad de legitimarios.
Los nietos colacionarn todo lo que debiera colacionar el padre si viviera, aunque no lo hayan heredado e
incluso lo recibido en vida del causante a menos que el testador hubiese dispuesto lo contrario.

3.4 mbito de la colacin


La colacin tendr lugar tanto en la sucesin testamentaria cuanto en la sucesin intestada.
En la sucesin intestada, obviamente, los legitimarios concurrentes lo harn por partes iguales (salvo en el
caso del derecho de representacin, en el que las estirpes habrn de distribuirse cuanto le correspondera
a la cabeza).
En la sucesin testamentaria, los legitimarios pueden haber sido instituidos en partes desiguales, bien sea
por haberse hecho uso del tercio de mejora (distribuido entre dos o ms y, a su vez, de forma desigual) o,
conjuntamente, del tercio de mejora y del tercio de libre disposicin.
4. EL CARCTER COLACIONABLE DE LAS DIVERSAS LIBERALIDADES

4.1 Las liberalidades colacionables


Como regla, cualesquiera liberalidades realizadas en vida del causante y a ttulo gratuito deben
considerarse liberalidades colacionables. En tal sentido, el CC ... por dote, donacin, u otro ttulo lucrativo.
En consecuencia, permite considerar integradas dentro de las liberalidades colacionables cualesquiera

transferencias patrimoniales que, a ttulo gratuito, hubieren beneficiado o enriquecido al heredero forzoso en
vida del causante. Resulta, indiferente que la transmisin gratuita haya consistido en una donacin o en cualquier otro acto (vgr., pago) o contrato (vgr., seguro) que tuviere
como beneficiario al heredero forzoso.
Art. 1.043 sern colacionables las cantidades satisfechas por el padre para redimir a sus hijos de la suerte
de soldado, pagar sus deudas, conseguirles un ttulo de honor y otros gastos anlogos.
En caso de que los herederos forzosos a considerar sean los ascendientes, por fallecimiento de uno de los
hijos, es obvio que habra que adecuar la misma regla a tal supuesto de hecho.

4.2 Las liberalidades exentas de colacin


Los gastos inherentes a los deberes familiares, exentos de colacin:
No estarn sujetos a colacin los gastos de alimentos, educacin, curacin de enfermedades, aunque
sean extraordinarias, aprendizaje, equipo ordinario, ni los regalos de costumbre. Tampoco estarn sujetos a
colacin los gastos realizados por los padres y ascendientes para cubrir las necesidades especiales de sus
hijos o descendientes con discapacidad.
No se traern a colacin, sino cuando el padre lo disponga o perjudiquen a la legtima, los gastos que ste
hubiere hecho para dar a su hijo una carrera profesional o artstica; pero cuando proceda colacionarlos, se
rebajar de ellos lo que el hijo habra gastado viviendo en la casa y compaa de sus padres.
Queden exceptuadas de colacin las donaciones o liberalidades hechas en favor del legitimario que, aun
sindolo, no concurre a la sucesin. En tal sentido:
Los padres no estarn obligados a colacionar en la herencia de sus ascendientes lo donado por stos a
sus hijos.
Tampoco se traern a colacin las donaciones hechas al consorte [hijo poltico] del hijo; pero, si hubieren
sido hechas por el padre conjuntamente a los dos, el hijo estar obligado a colacionar la mitad de la cosa
donada.
El tercer grupo:
No se entiende sujeto a colacin lo dejado en testamento [en mortis causa] si el testador no dispusiere lo
contrario, quedando en todo caso a salvo las legtimas. En efecto, nuestro sistema de colacin parte de que
han de colacionarse los bienes o los valores recibidos por el heredero forzoso en vida del causante.
5. LA PRCTICA Y LOS EFECTOS DE LA COLACIN
Los efectos de la colacin dependen, ante todo, del sistema instaurado legalmente y que haya de ser
considerado. El Cdigo sigue el sistema la imputacin de carcter contable, por lo que el
donatario/legitimario no habr de aportar in natura al as hereditario los bienes o beneficios que recibiera en
vida del causante a ttulo gratuito.

5.1 Imputacin contable y valoracin de las liberalidades colacionables


no han de traerse a colacin y particin las mismas cosas donadas o dadas en dote, sino su valor al tiempo
de la donacin o dote, aunque no se hubiese hecho entonces su justiprecio; el aumento o deterioro
posterior a la donacin, y aun su prdida total, casual o culpable, sern a cargo y riesgo o beneficio del
donatario. Impona el Cdigo la imputacin contable, aunque la valoracin o el evalo del valor de los
bienes donados exiga retrotraerse al tiempo de la donacin, muchas veces, muy alejados de la apertura de
la sucesin y, por tanto, del evalo de los restantes bienes hereditarios.
El art. 1045, vigente, establece No han de traerse a colacin y particin las mismas cosas donadas, sino su
valor al tiempo en que se evalen los bienes hereditarios [], sigue manteniendo el sistema de imputacin
contable, pero modifica el momento temporal de valoracin sino su valor al tiempo en que se evalen los
bienes hereditarios.

5.2 Efectos de la colacin


Su efecto fundamental radica en que habr de deducirse de la adjudicacin o hijuela definitiva del legitimario
de que se trate la cantidad de numerario en que se valora cuanto hubiere recibido en vida del causante (si,

una vez imputada o agregada la colacin, fuera el caudal hereditario partible entre cuatro
legitimarios que heredan a partes iguales y ascendiera a 80 y uno de ellos hubiera
recibido en vida por valor de 9, le corresponderan a ste nicamente bienes por valor de
11; mientras que los otros tres tendran una cuota de 20).

A tal efecto se refiere el CC afirmando que el donatario tomar de menos en la masa hereditaria tanto como
ya hubiese recibido, percibiendo sus coherederos el equivalente, en cuanto sea posible, en bienes de la
misma naturaleza, especie y calidad.
Sin embargo, el art. 1.048 afronta la circunstancia de que semejante eventualidad no resulte posible,
preceptuando que en tales casos:
Si los bienes donados fueren inmuebles, los coherederos tendrn derecho a ser igualados en metlico o
valores mobiliarios al tipo de cotizacin; y, no habiendo dinero ni valores cotizables en la herencia, se
vendern otros bienes en pblica subasta en la cantidad necesaria.
Cuando los bienes donados fueren muebles, los coherederos slo tendrn derecho a ser igualados en otros
muebles de la herencia por el justo precio, a su libre eleccin.