Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
CURSO FMI
2019
Índice
Introducción................................................................................................................................3
Capítulo I: Problemática y regulación.......................................................................................4
1. Descripción del problema................................................................................................4
2. Regulación anterior del financiamiento de partidos políticos en el Perú.........................6
3. Aprobación del proyecto de ley.......................................................................................8
Capítulo II: Análisis comparado..............................................................................................10
1. Francia, Italia, Alemania y España................................................................................10
Capítulo III: Diferencias entre el delito de financiación de origen delictivo para
organizaciones políticas y el delito de lavado de activos..........................................................12
1. Respecto del bien jurídico protegido.............................................................................12
2. Respecto de la conducta tipificada.................................................................................14
3. Respecto de la consecuencia jurídica (pena).................................................................15
Toma de postura........................................................................................................................16
Propuesta de soluciones............................................................................................................17
Conclusiones.............................................................................................................................19
Introducción
El presente trabajo de investigación tiene la finalidad de responder a la siguiente pregunta:
sabiendo que existe el delito de lavado de activos, ¿es necesario el delito de financiación de
origen delictivo para organizaciones políticas? Para dar respuesta y tomar una postura, se
procederá a realizar un análisis acerca del nuevo delito de financiación de origen delictivo
para organizaciones políticas, el cual es de gran importancia debido a la actual coyuntura
política de nuestro país. Debido a que este delito es nuevo, la investigación respecto de este es
escasa y habiendo tanto por investigar, el trabajo se centrará en determinados aspectos que se
detallarán más adelante.
Acerca de la estructura del trabajo de investigación, se dividirá de la siguiente manera:
En primer lugar, el capítulo I abordará la descripción del problema, donde se tomará en
cuenta el contexto anterior a la regulación vigente; después, se hará una breve mención a la
regulación vigente, tanto en el plano constitucional como en el plano legal y, finalmente, se
realizará una breve referencia al proyecto de ley aprobado junto con algunas de las críticas
más relevantes que ha recibido.
En segundo lugar, el capítulo II abordará el análisis de la doctrina comparada respecto al
delito de financiación de origen delictivo para organizaciones políticas. Se analizará cómo
está regulado este delito en ordenamientos jurídicos como Francia, Alemania, Italia y España.
Solo se tomará en cuenta los aspectos más relevantes para forjar una idea de lo que realmente
trata este nuevo delito. Asimismo, los aspectos a tener en cuenta serán las obligaciones
impuestas a los partidos políticos u organizaciones políticas, la configuración del delito, las
conductas sancionadas, el sistema de financiación, etc.
Por último, el capítulo III abordará las diferencias del delito de financiación de origen
delictivo para organizaciones políticas con el delito de lavado de activos. Hemos decidido
escribir este capítulo para dar un alcance acerca de lo que difieren y se asemejan estos dos
delitos, y así generar un análisis crítico en el lector respecto al tema. Además, los aspectos a
tomar en cuenta son: el bien jurídico protegido, el cual difiere en cada delito, la conducta
típica, que es la misma en ambos delitos y la pena, la cual será de más cuantía en un delito
que en el otro. Asimismo, este capítulo dará una aproximación a lo que será la toma de
postura.
Culminado el análisis de cada capítulo, se realizará la toma de postura, que responderá a la
pregunta planteada y se explicarán los motivos de dicha toma de postura. Luego, se
propondrán soluciones a la problemática, las cuales hemos considerado que son las más
acertadas y, finalmente, se dará a conocer las conclusiones correspondientes al tema
investigado.
Esperamos que el presente trabajo de investigación sea de ayuda para aquellos que estén
interesados en la rama del Derecho penal y puedan formular sus propias conclusiones e ideas
al respecto.
Capítulo I:
Problemática y regulación
Toda esta problemática ha sido un golpe para la democracia en nuestro país, para la
función de representatividad de los partidos políticos y, sobre todo, su credibilidad y
transparencia. Ante ello, diversas han sido las respuestas, desde aprobar un referéndum en el
año 2018, modificando así el artículo 35 de la Constitución Política del Perú (en adelante
CPP), que regulaba el financiamiento, siendo ahora más detallado; hasta presentar iniciativas
legislativas para incluir en nuestro ordenamiento un delito de financiamiento de origen
delictivo para las organizaciones políticas. Los diversos proyectos de ley finalmente han sido
aprobados en diciembre del año pasado por el Congreso de la República, emitiendo un único
texto sustitutorio “Ley que incorpora en el código penal el delito de financiamiento de origen
delictivo para las organizaciones políticas”, pretendiendo incorporar el artículo 359-A en el
Código penal junto a una disposición complementaria final.
La aprobación de dicho texto sustitutorio se encuentra en observación por el Presidente de
la República; además, ha sido objeto de diversas críticas por parte de los mismos congresistas,
como de expertos en la materia. Las razones de estas críticas, en primer lugar , sin ahondar en
cuestiones políticas o mediáticas, es justamente que estos proyectos de ley son presentados
por las bancadas representantes de partidos políticos involucrados en procesos de lavado de
activos en trámite, siendo esto así, podría decirse que presentan cierto interés en legislar el
delito de financiación ilícita de partidos políticos, puesto que justamente este propone una
pena de un rango de 3 a 10 años o de 5 a 15 años; a diferencia del lavado de activos cuya
pena es de 8 a 15 años o de 10 a 20 años en el tipo agravado. Sin duda, una gran diferencia
cuantitativa en la pena de ambos delitos, que posiblemente beneficiaria a los procesos que
están en trámite por el principio de retroactividad benigna; y a los que pueden iniciarse en un
futuro, por el principio de especialidad.
Otra razón, es porque para describir la conducta típica de este nuevo delito, utilizan verbos
rectores similares al tipo de lavado de activos, lo cual resultaría confuso distinguir y fijar
límites en su campo de aplicación, por ejemplo, entre: “entregar y recibir” (delito de
financiación ilícita) con “actos de conversión y transferencia” (delito de lavado de activos).
En resumen, son varias las deficiencias y contradicciones que podemos señalar, por
ejemplo, el tema del compliance, cuya crítica es que no serviría en absoluto que sea
facultativo. Sin embargo, no trataremos de ese punto, puesto que, el objetivo del presente
trabajo de investigación es concluir si es necesario y por ende, útil, este nuevo delito o si por
el contrario es innecesario porque todos los ilícitos eran ya cubiertos por el delito de lavado de
activos, Debemos enfatizar que este proyecto de ley está en espera a ser observado por el
presidente, sin embargo, consideramos importante hacer desde ya un análisis del mismo, por
la relevancia que reviste. Es por ello que nos basaremos en analizar: primero el bien jurídico,
la conducta típica y finalmente la pena. Dichos puntos se desarrollarán en los siguientes
capítulos, de los cuales llegaremos a una conclusión en cada uno de ellos, descubriendo de
forma progresiva la claridad sobre este tema y formando así nuestra toma de postura.
Antes de ello, pretendemos expresar en este apartado una serie de preguntas que nos hemos
formulado como punto de partida de nuestra investigación y las compartimos con usted con la
finalidad de sembrar el mismo interés sobre el tema y lleguemos juntos a una conclusión.
Primero, ¿las deficiencias en la ley electoral y en el ámbito administrativo justifican la
creación de un nuevo tipo penal para reprimir tales conductas?; segundo, ¿realmente se trata
de dos bienes jurídicos distintos? y, por último, ¿tales conductas defraudatorias no eran ya
subsumidas bajo el delito de lavado de activos?
disposición no es cumplida, dado que los partidos políticos presentan informes con gastos que
son inferiores a lo que realmente invierten durante la campaña electoral. Si bien, el
incumplimiento de este artículo tiene una sanción administrativa regulada en el artículo 36 de
la LOP, no abarca la cuestión cuando el dinero es de una fuente ilícita, sólo sanciona cuando
tales formas de aportación no son realizadas de acuerdo a lo que establece la misma ley, con
las excepciones, topes y restricciones correspondientes. Por lo que, tales aportaciones son
recién descubiertas de forma posterior y ciertamente tardía, tal es así que recientemente se han
iniciado procesos contra líderes de partidos políticos acerca de campañas electorales de hace
años; estas aportaciones de fuente ilícita constituyen conductas defraudatorias que son
tramitadas actualmente en procesos de lavado de activos y que posiblemente, por el delito de
financiación ilícita de partidos políticos, de ser aprobado finalmente.
Finalmente, acorde a la Ley N°28094 (2003), las sanciones que puede imponer el jefe de la
Oficina Nacional de Procesos Electorales (ONPE) son las siguientes:
(…) a. Por la comisión de infracciones leves, una multa no menor
de diez (10) ni mayor de treinta (30) Unidades Impositivas Tributarias
(UIT). b. Por la comisión de infracciones graves, una multa no menor
de treinta y uno (31) ni mayor de sesenta (60) Unidades Impositivas
Tributarias (UIT). En el caso de la infracción prevista en el artículo
36, inciso b, numeral 2, la multa es del monto equivalente al íntegro
del aporte recibido indebidamente. c. Por la comisión de infracciones
muy graves, una multa no menor de sesenta y uno (61) ni mayor de
doscientos cincuenta (250) Unidades Impositivas Tributarias (UIT) y
la pérdida del financiamiento público directo (art. 36). (el énfasis
añadido es nuestro).
Sin embargo, el problema radica en que la ONPE, no tiene facultades de coerción para
cobrar dichas multas, siendo que, hasta la fecha, no se conoce el caso de algún partido político
haya cancelado las deudas impuestas por la ONPE por la comisión de una infracción
administrativa.
En síntesis, habiendo observado la regulación constitucional y legal del financiamiento del
partido político, podemos concluir que son claras las deficiencias de nuestro ordenamiento
sobre la materia, el control posterior y verificación tardía de las obligaciones formales de las
organizaciones políticas referentes a la información de su financiamiento es insuficiente. Sin
embargo, nos planteamos la siguiente pregunta: ¿Dicha deficiencia justifica la creación de un
tipo penal nuevo? Con el fin de responder esta pregunta, en los siguientes apartados
analizaremos cómo está regulado el delito de financiación ilícita de partidos políticos en otros
ordenamientos y también algunas instituciones jurídicas que nos ayudarán a construir una
toma de postura sobre el tema.
La norma tiene la finalidad de reprimir las conductas defraudatorias de los partidos políticos,
a raíz del protagonismo que tomaron por el caso Odebrecht y los aportes ilícitos realizados a
sus respectivas campañas electorales.
El texto sustitutorio se enuncia de la siguiente forma:
(…) El que, infringiendo la ley electoral o de organizaciones
políticas, entrega o recibe, directa o indirectamente, financiamiento
de origen delictivo a sabiendas de este o debiendo razonablemente
presumirlo, para grupos, alianzas, movimientos u otras organizaciones
políticas, en proceso de registro o registrados, mediante aportaciones,
donaciones o cualquier otra modalidad de financiamiento privado es
reprimido con pena privativa de libertad no menor de 3 ni mayor de
10 años.
La pena privativa de libertad es no menor de 5 años ni mayor de 15
años y de 120 a 350 días multa si el valor del dinero, bienes, efectos o
ganancias involucradas es superior al equivalente de 500 UIT. (el
énfasis añadido es nuestro)
Disposición complementaria final
Única. Creación e incorporación del Oficial de Cumplimiento.
Créase con carácter facultativo en las organizaciones políticas,
constituidas conforme a la legislación de la materia, un programa de
cumplimiento de normas (…)
Al parecer, el tipo penal presenta un objetivo legítimo, sin embargo, ha sido
formulado de una forma similar al tipo de lavado de activos, reprimiendo la
misma conducta, lo cual favorecería la impunidad de ciertos líderes de partidos
políticos investigados por lavado de activos con el fin de tener menos sanción.
Ante ello, distintas han sido las críticas por expertos en la materia, a modo de
ejemplo:
Caro Coria (2018) citado por (Bazo Reisman,2018): El tema, creo,
debería ser observado o derogado. La ley plantea una mezcla con el
lavado de activos para atenuarlo con un delito diferente. En todo caso,
se debieron incorporar las especificaciones sobre organizaciones
políticas al tipo de lavados de activo ya existente o tipificar de manera
autónoma (párr.5)
Oporto Patroni (2018) citada en (Bazo Reisman, 2018): El artículo
103 de la Constitución permite la aplicación de normas más
beneficiosas para el imputado. Es decir, las personas investigadas por
presunto lavado de activos en sus organizaciones políticas se
beneficiarán con un nuevo delito específico que prevé penas menores
para ellas (párr.7)
En suma, es imperante preguntarse cuál es el verdadero fundamento de los
elementos introducidos a este tipo penal, pues, como veremos más adelante,
existen tipificaciones del mismo delito en ordenamiento de otros países, las cuales
son más adecuadas y además los elementos introducidos no son similares al tipo
de lavado de activos.
10
Capítulo II:
Análisis comparado
11
El contador o el secretario también son sancionados, son las personas que se encargan de
realizar el encubrimiento o brindar la información falsa para que las cuentas “cuadren” o se
ajusten a la realidad.
El delito de financiación ilícita de partidos políticos, en Alemania es considerado dentro de
los “delitos de simple actividad (schlichte Tätigkeitsdelikte). Basta para que esté presente su
consumación que se cometa la acción con la intención de ocultar el patrimonio o evitar la
pública rendición de cuentas sin que sea necesario ningún resultado (dañoso)” (Saliger)
(Javato Martín, 2017, p. 16).
En otras palabras, bastará que una persona realice la donación (de dinero proveniente de
un acto delictivo con la intención de lavarlo o darle apariencia de legitimidad) o que el
secretario del partido político no realice la rendición de cuentas correspondiente (busque darle
apariencia de legitimidad a ese dinero recibido). No se especifica si también se sanciona al
que recibe la donación, como es el caso de Italia, pero vamos a tomar en cuenta en que sí debe
sancionarse al que recibe la donación.
Finalmente, en España, por su parte Javato Martín (2017) postula que los partidos políticos
poseen un sistema de financiación mixto: público y privado; además, precisa que se realice el
delito debe haber una conducta bilateral, pues se sanciona tanto al donante como al receptor y
se les impone la misma pena.
Este último aspecto es de gran relevancia, pues al considerarse una conducta bilateral, se
interpreta que bastará que el dinero donado sea de procedencia delictiva y que este sea
recibido para que ambas personas sean sancionadas penalmente.
12
Capítulo III:
Diferencias entre el delito de financiación de origen delictivo para organizaciones
políticas y el delito de lavado de activos
13
14
15
16
17
Propuesta de soluciones
Según lo expuesto y considerando innecesario la incorporación del delito de
financiamiento de origen delictivo en nuestro ordenamiento, por las razones previamente
señaladas, proponemos las siguientes soluciones:
Instituir como sujetos obligados del delito de lavado de activos a las organizaciones
políticas, puesto que, hasta la actualidad, es el Jurado de Elecciones el sujeto obligado a
reportar las operaciones sospechosas o inusuales del financiamiento de los partidos políticos,
pero ante la falta de veracidad y transparencia de los informes presentados por tales
organizaciones, el deber impuesto al JNE no puede desarrollarse de manera adecuada y eficaz,
de manera que no se logra la finalidad que establece la Ley penal contra el Lavado de Activos.
La mencionada ley establece que los sujetos obligados deberán “proporcionar información
relevante para la prevención y análisis de actos de lavado de activos” (García Cavero, 2015,
p. 45).
Asimismo, no solo implica la obligación mencionada, “sino que supone el cumplimiento
de obligaciones específicas de identificación de sus clientes, registro de operaciones y
organización, en general, de un sistema idóneo de prevención y detección de riesgos de
lavado de activos” (García Cavero, 2015, p. 45 - 46). Serán las propias organizaciones
políticas las encargadas de detectar y brindar información, en caso algún aportante (persona
natural o jurídica) o militante del partido político quiera utilizar a la organización política
como medio para el delito de lavado de activos.
Aplicarse consecuencias accesorias a la organización política, al ser una persona jurídica.
“En el plano de las consecuencias jurídicas accesorias aplicables a las personas jurídicas, la
actual normativa contra el lavado de activos hace una regulación extensa de las mismas”.
(Salas Beteta, 2012) (García Cavero, 2015, p. 178). Nos remitimos al artículo 8° del Decreto
legislativo 1106, el cual contiene un listado de las consecuencias accesorias, de las cuales nos
parecen las más adecuadas: el inciso 3 referido a la suspensión de actividades por un plazo no
mayor de tres años y el inciso 6 referido a la disolución de la persona jurídica. Esta elección
se fundamenta en que, debido a la problemática ya explicada anteriormente, es imperante
poner un alto a los aportes que buscan lavar el dinero o darle apariencia de legitimidad;
además que, se trata de grandes cantidades de dinero que sirven para que un determinado
partido político llegue al poder o gobierno. Vale aclarar que, se deberá proceder en primer
lugar a la suspensión de actividades, pero si después la organización es reincidente se
procederá a la disolución de la misma.
En el mismo sentido, las consecuencias jurídicas, deben aplicarse al partido político en
cuanto persona jurídica y a los miembros, que, según el proceso penal, resulten responsables,
a título individual; entre ellos: líderes, contadores, representantes, entre otros. Además, debe
evaluarse caso por caso la situación de un determinado partido político, si sólo ha sido usado
como medio para lavar activos o si por el contrario ha sido tomado por la criminalidad
organizada, de manera que ha perdido su razón de ser y la función que representa en nuestro
país, siendo imperante su disolución, del mismo modo que sucede con cualquier otra persona
jurídica.
18
19
Conclusiones
Sin duda, al finalizar nuestra investigación, hemos confirmado la preocupación inicial
sobre la cual realizamos nuestro planteamiento del problema, es clara la importancia de
dilucidar acerca de este tema y aunque el proyecto de ley del delito de financiamiento de
origen delictivo de organizaciones políticas se encuentre en observación por el presidente e
independientemente sea aprobado o no, juega un papel importante como respuesta a la crisis
de transparencia de partidos políticos, no sólo estos proyectos de ley, si no también otras
medidas presentadas, porque ello significa que nuestro país está despertando ante esta
coyuntura social, política, jurídica, etc. Muestra de ello es la aprobación del referéndum, es
una respuesta de los ciudadanos y de las personas que están detrás de la reforma del sistema
electoral. Sin embargo, es importante que las iniciativas y reformas que se establezcan, se
hagan de la mano con el reforzamiento de los valores en la cultura política, de respeto por lo
público y de servicio a la sociedad, no sólo en los funcionarios públicos e integrantes de los
partidos políticos, si no de la ciudadanía en general. Y de ser el caso, si se presentará la real
necesidad de dar una respuesta en el ámbito penal, debe hacerse de la mano con una reforma y
fortalecimiento del sistema electoral.
De la misma forma, a lo largo de nuestra exposición, hemos logrado esclarecer la utilidad o
no de incluir un delito de financiación de origen delictivo, que tal como está presentado en el
aprobado texto sustitutorio, resulta innecesario puesto que en su redacción, el legislador
utiliza verbos rectores similares a los ya regulados por el delito de lavado de activos, los
cuales por razones de fondo explicadas anteriormente, hacen referencia a conductas
defraudatorias que perfectamente pueden seguir tramitándose en procesos de lavado de
activos.
Asimismo, no hemos negado la importancia y por ende diferencia, del bien jurídico que al
parecer se ha pretendido proteger en el texto sustitutorio aprobado; sin embargo, la
problemática acaece sobre el ingreso de dinero ilícito o de origen delictivo a la política, la
utilización de las organizaciones políticas como medio para lavar dinero, es decir, la entrada
de dinero de origen delictivo a través de las organizaciones políticas (las cuales son personas
jurídicas) al mercado económico peruano. En suma, tales conductas vulneran al fin y al cabo
el mismo bien jurídico protegido por el delito de lavado de activos, siendo este un tipo
pluriofensivo, deben seguir subsumiéndose bajo este tipo.
Por lo concluido anteriormente, hemos señalado una serie de propuestas alternativas para
dar una solución al tema que estamos tratando, no siendo necesario reprimir tales conductas
con un tipo nuevo, si no más acertado sería fortalecer las instituciones que ya tenemos. En ese
sentido, resaltamos la propuesta señalada anteriormente: Instituir a los partidos políticos como
sujetos obligados de informar a la UIF de operaciones sospechosas sobre lavado de activos,
así como su prevención, detección, un sistema de identificación de los aportantes,
capacitación sobre la prevención de lavado de activos y la implementación de códigos de
conducta, el cual debe ser seguido por todos los integrantes del partido político.
Sobre las consecuencias jurídicas que pueden ser impuestas a las organizaciones políticas,
resaltamos que son personas jurídicas y por ende son aplicables las consecuencias accesorias
previstas en la Ley penal contra el Lavado de activos, tales como: multas, inhabilitación,
20
21
Referencias bibliográficas
Bazo Reisman, Ana. (2018). Análisis: Las críticas desde el Derecho al nuevo delito sobre
financiamiento ilegal que aprobó el Congreso. RPP Noticias. Recuperado de
https://rpp.pe/politica/judiciales/analisis-financiamiento-de-origen-ilegal-en-partidos-
politicos-las-críticas-al-nuevo-delito-aprobado-por-el-congreso-noticia-1167927.
Blanco Cordero, Isidoro. (2da Ed.). (2002). El delito de blanqueo de capitales. Cizur Menor,
España: Aranzadi.
García Cavero, Percy. (2da Ed.). (2012). Derecho penal: parte general. Lima, Perú: Jurista
Editores.
García Cavero, Percy. (3ra Ed.). (2014). Derecho penal económico. Parte general. Lima, Perú:
Jurista Editores.
García Cavero, Percy. (2da Ed.). (2015). El delito de lavado de activos. Lima, Perú: Loli &
García Cavero Abogados.
Javato Martín, Antonio. (2017). El delito de financiación ilegal de los partidos políticos (arts.
304 bis y 304 ter CP). Aspectos dogmáticos, político criminales y de derecho
comparado. Revista Electrónica de Ciencia Penal y Criminología. Recuperado de
http://criminet.ugr.es/recpc/19/recpc19-26.pdf.
Ramírez, Mercedes. (2017). Caso Odebrecht: ¿Cómo responden los partidos que reciben
financiamiento ilícito? Perú21. Recuperado de http://peru21.pe/politica/caso-
odebrecht-responden-partidos-reciben-financiamiento-ilícito-385176.
22
Solis, Erika; Chanjan, Rafael. (2018). El nuevo delito de financiamiento ilícito de partidos
políticos que favorece la impunidad. IDEHPUCP. Recuperado de
http://idehpucp.pucp.edu.pe/analisis/el-nuevo-delito-de-financiamiento-ilicito-de-
partidos-politicos-que-favorece-la-impunidad-por-erika-solis-y-rafael-chanjan/.