Sociedades Mercantiles

Lelly Milani.
Estefany. D Alvarado Pérez V 26.440.064
Richard. R Gedler Pérez V 21.622.601

NORMAS DEL CODIGO DE COMERCIO DE ORDEN PUBLICO

ORDEN PUBLICO

Denominamos Orden Público al conjunto de condiciones esenciales de vida social

instituidas en una comunidad Jurídica, las cuales, no pueden ser alteradas por
voluntad de los individuos.

En las normas de Orden público debe prevalecer la voluntad del legislador sobre
cualquier otra fuente de derecho. Tienen un carácter inderogable, es decir, que no
pueden ser quebrantadas por los particulares.

Sentencia Sala Constitucional Nro. 2201 del 16/09/2002. Define: "El orden público
está integrado por todas aquellas normas de interés público, que son de cumplimiento
incondicional, que no pueden ser derogadas por las partes y, en las cuales el interés
general de la sociedad y del estado supedita el interés particular, para la protección de
ciertas instituciones que tienen elevada importancia para el mantenimiento de la
seguridad jurídica, tales como la oportunidad para la contestación de la demanda, la
apertura del lapso probatorio, y la preclusión de los actos procesales, entre otras."

La Sala ha establecido de forma reiterada que “...no es potestativo de los tribunales

subvertir las reglas legales con que el legislador ha revestido la tramitación de los
juicios, pues su estricta observancia es materia íntimamente ligada al orden
público...”. (Sentencia de fecha 19 de julio de 1999, reiterada, entre otras en sentencia
del 23 de noviembre de 2001, caso: Víctor Manuel Lozada Morales, contra C.N.A. de
Seguros La Previsora,).
En este orden de ideas, la Sala ha señalado que las normas en que está interesado el
orden público, son aquellas que exigen una observancia incondicional y no son
derogables por disposición privada. Asimismo, ha establecido que “...la alteración de
los trámites esenciales del procedimiento quebranta el concepto de orden público,
cuya finalidad tiende a hacer triunfar el interés general de la sociedad y del estado
sobre los intereses particulares del individuo, por lo que su violación acarrea la
nulidad del fallo y de las actuaciones procesales viciadas, todo ello en pro del
mantenimiento de la seguridad jurídica y de la igualdad entre las partes, que es el
interés primario en todo juicio...”. (Sentencia de fecha 22 de octubre de 1999, caso:
Ciudad Industrial La Yaguara contra Banco Nacional de Descuento).

No solo son consideradas de orden publico las normas relativas al Derecho Público
sino también las que regulan la existencia, condición jurídica y capacidad de las
personas para adquirir, modificar y extinguir derechos y obligaciones, así como las
relativas a la condición jurídica y derecho de los comerciantes, las que determinan
actos de comercio y operaciones cambiarias, las que regulan el ejercicio de
profesiones liberales, etc.

En el Código de Comercio encontramos algunas normas, de las cuales haremos

mención.

Artículo 213° El documento constitutivo y los estatutos de las sociedades en

comandita por acciones deberán expresar

11º El tiempo en que debe comenzar el giro de la compañía y su duración.

El artículo 213 del Código de Comercio establece la obligación de fijar un

término para la duración de los distintos tipos sociales, por lo tanto, dicho termino
debe estar fijado en el contrato, los artículos 212, 213 y 214 exigen que se establezca
una duración, y este no puede ser indefinido por aplicación del artículo 340 ordinal
1°, cuanto establece que las sociedades mercantiles se disuelven por la expiración del
término fijado.
 Por consiguiente, El ordinal 11 del Artículo 213, es una norma de Orden
público, no es derogable por convenio entre las partes.

Si durante la formación y constitución de la compañía no se cumpliesen de

manera oportuna las formalidades previamente expuestas y que se encuentran
dispuestas en los artículos 212, 213, 214, no será legalmente constituida.

El fallo de la Sala de Casación Civil del Tribunal Supremo de Justicia, del 2

de  mayo de 2017, expresa lo siguiente:

…Tampoco se indicó en acta constitutiva, el tiempo en que debía comenzar su

giro y la duración de la empresa, tal y como lo establece el artículo 213 numeral
11 del Código de Comercio.

Y la sentencia continua:

…..Al respecto cabe señalar que no se puede prorrogar un contrato que es

inexistente o que está viciado de nulidad absoluta, por lo que la prórroga de la
sociedad carece de valor legal y no subsana los vicios de su constitución y
existencia;

Artículo 251 del Código de Comercio: Suscripto el capital social, los promotores
avisarán por la prensa a los suscriptores, sin perjuicio de hacerlo de otra manera, que
deben proceder a depositar en caja la cuota parte que les corresponde. El depósito se
hará en un Banco, si lo hay en el lugar de la constitución de la compañía, o si no, en
persona abonada y a disposición de los administradores de la compañía, después de la
constitución definitiva. Los suscriptores tienen derecho a declararse redimidos de la
obligación contraída, si dentro de tres meses, a contar de la suscripción no se han
cumplido las formalidades establecidas en el artículo 215.

El articulo 251, hace referencia sobre el capital y la obligación de los socios de

cumplir con su aporte, la tacita obligación de los socios en cancelar el importe
patrimonial hecho a la empresa, es decir, el suscriptor tiene la obligación
fundamental de entregar en la caja el capital suscrito o parte de él, según se haya
establecido en el convenio social.

Se debe cumplir obligatoriamente con el requisito de entregar el deposito y el

certificado de apertura de la cuenta a nombre de la sociedad y la sentencia de la
Sala de Casación Civil del Tribunal Supremo de Justicia, del 2 de  mayo de
2017, lo ratifica:

….Como se desprende de la cláusula citada, tanto del acto de protocolización

como del acto de registro mercantil, no consta que los accionistas a pesar de
decir haber suscrito y pagado el capital en dinerario, hubiesen llevado efecto esa
obligación, tal y como lo disponen los artículos 213 último aparte y 251 del
Código de Comercio del deber de los accionistas de depositar la cuota parte que
'le correspondía en un banco de la ciudad. Por este hecho, la sociedad mercantil
de marras carece de uno de los elementos fundamentales para la existencia del
contrato de sociedad, como es el aporte para su constitución, lo que hace
inexistente la sociedad. Al no haber constancia de que se hubiese cumplido con
el enunciado requisito de impretermitible cumplimiento en la formación de una
sociedad anónima como es la existencia del aporte social, esta circunstancia
afecta la existencia de la sociedad mercantil desde su constitución de nulidad
absoluta….

Artículo 217°: Todos los convenios o resoluciones que tengan por objeto la
continuación de la compañía después de expirado su término; la reforma del
contrato en las cláusulas que deban registrarse y publicarse, que reduzcan o
amplíen el término de su duración, que excluyan algunos de sus miembros, que
admitan otros o cambien la razón social, la fusión de una compañía con otra, y la
disolución de la compañía aunque sea con arreglo al contrato, estarán sujetos al
registro y publicación establecidos en los artículos precedentes.

La interpretación del artículo 217 del código de comercio, plantea la

posibilidad de la continuación de la compañía después de expirado su término,
pero se debe cumplir con la formalidad del registro y publicación de su
documento de constitución, siendo este un requisito obligatorio para su
legalidad.

La sentencia, establece:

Por otro lado, no consta en autos la publicación de la disolución de la sociedad, tal

como lo establece en su artículo 217 el Código de Comercio prescribir: “…Todos
los convenios o resoluciones que tengan por objeto la continuación de la compañía
después de expirado su término; (…) y la disolución la compañía, aunque sea con
arreglo al contrato,  estarán sujetos al registro y publicación establecidos en los
artículos precedentes…” (Cursivas y Subrayado del Tribunal).

…. los supuestos administradores de las sociedades no han cumplido con la

obligación de publicar el acta del registro mercantil de la prórroga del término
de duración de acuerdo a lo señalado en el artículo 217 del Código de Comercio
por lo tanto no tiene efecto tal ampliación del término de duración de la írrita
sociedad….

Artículo 289° Las decisiones de la asamblea, dentro de los límites de sus facultades,
según los estatutos sociales, son obligatorias para todos los accionistas, aun para los
que no hayan concurrido a ella, salvo lo dispuesto en el artículo 282.

Este artículo es de Orden público, ya que establece que  en las sociedades anónimas
la asamblea de accionistas es el máximo órgano de la sociedad, los integrantes no
tienen responsabilidad individual por las decisiones tomadas por dicha asamblea,
siendo estas obligatorias para todos los accionistas a tenor de lo dispuesto  en el
artículo 289 del Código de Comercio, pues no es la voluntad personal de una o
varias personas las que obliga, sino la del órgano colegiado que conforman los
accionistas, cuyas decisiones se asumen con el porcentaje estatutario o legal
establecido para que las mismas tengan validez y eficacia jurídica.

Sentencia 2002-000281 de la Sala de Casación Civil del Tribunal Supremo de

Justicia, de febrero de 2002, expresa lo siguiente:

…. - Las decisiones adoptadas en asamblea de accionistas son obligatorias para todos

los socios, “aún para los que no hayan concurrido a ella”, conforme  dispone
el artículo 289 del Código de Comercio…

 ….. El artículo 289 del Código de Comercio igualmente denunciado como

infringido, hace obligatoria para todos los socios las decisiones tomadas en asamblea
y, finalmente, el artículo 201 ordinal 3º ejusdem, limita la responsabilidad de los
accionistas de las compañías anónimas al capital suscrito por éstos…..

Artículo 304°: Los administradores presentarán a los comisarios, con un mes de

antelación por lo menos el día fijado para la asamblea que ha de discutirlo, el balance
respectivo con los documentos justificativos, y en él se indicará claramente:

1º El capital social realmente existente.

2º Las entregas efectuadas y las demoradas.

El balance demostrará con evidencia y exactitud los beneficios realmente obtenidos y

las pérdidas experimentadas, fijando las partidas del acervo social por el valor que
realmente tengan o se les presuma. A los créditos incobrables no se les dará valor.

Dicho artículo 304 del Código de Comercio el cual ordena añadir al balance “los
documentos justificativos, donde se indique además del capital social realmente
existente al patrimonio de la empresa los beneficios realmente obtenidos y las
pérdidas experimentadas, fijando las partidas del acervo social por el valor que
realmente tengan o se les presuma”.
Artículo 306° Una copia del balance quedará depositada junto con el informe de los
comisarios, en las oficinas de la compañía durante los quince días precedentes a la
reunión de la asamblea, y hasta que esté aprobado. Todo el que acredite su calidad de
socio, tendrá derecho a examinar ambos documentos.

Ordena depositar el informe de los comisarios, a la orden de los accionistas en las

oficinas de la compañía durante los quince días precedentes a la asamblea. En efecto,
para que el control que ejerce la asamblea sea más efectivo, la Ley ha querido que los
accionistas por sí mismos estén preparados para ejercer en cierta medida ese control
de manera independiente. Es por ello que el mencionado artículo 306 dispone que la
copia del balance junto con el informe de los comisarios quede depositada en las
oficinas de la sociedad durante los quince días precedentes a la reunión de la
asamblea que ha de deliberar sobre el balance. En el presente caso, ha quedado
fehacientemente comprobado que el informe de los comisarios es de fecha 24 de
marzo de l995, incumpliéndose la normativa del artículo 306 del Código de
Comercio.