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ANÁLISIS Y OPINIÓN

Ante la suspensión de
efectos de los Certificados
de Sello Digital, surge la
defensa constitucional

En esta colaboración plantearemos la posible defensa en juicio de amparo cuando


se deja sin efectos el Certificado de Sello Digital (CSD), después de haber agotado, sin
éxito, el procedimiento de aclaración. Para plantear la posible defensa constitucional,
previamente es necesario analizar: ¿Qué es un CSD? ¿En qué consistió la Reforma Le-
gislativa? ¿Cuál es el procedimiento que se sigue para la restricción temporal del CSD
y cuál para dejarlo sin efectos?, así como conocer el acuerdo delegatorio de facultades 99
que originó la mencionada reforma

Lic. Alma Bárcenas Lic. José Manuel Claudio


Ortega, Socia de la Lima Castillo, Socio de la
Asociación Nacional de Asociación Nacional de
Especialistas Fiscales Especialistas Fiscales

Junio 2020
INTRODUCCIÓN

E
l incremento en el poder de actuación de la autoridad fiscal ha llamado la atención de contribuyentes
y especialistas en los últimos meses, especialmente por el acuerdo mediante el cual se les delegaron
diversas facultades a los servidores públicos del Servicio de Administración Tributaria (SAT), publica-
do en el DOF del pasado 29 de abril, donde se observa la reorganización de la administración pública –en-
tre otros aspectos–, para aplicar la Reforma Fiscal en materia de restricción y suspensión de efectos del
CSD a que se refieren los artículos 17-H y 17-H Bis del Código Fiscal de la Federación (CFF), cuyas modifi-
caciones y adiciones fueron publicadas en el DOF el 9 de diciembre de 2019, cuya entrada en vigor fue el 1
de enero de 2020. Esto último, abre una nueva oportunidad de defensa constitucional para los contribu-
yentes que se consideren injustamente afectados, y que hayan agotado sin éxito el procedimiento adminis-
trativo de aclaración.

CSD
Por CSD se entiende que se trata de un documento electrónico por medio del cual el SAT asegura la iden-
tidad entre una persona o entidad y su clave pública.
Por tanto, la finalidad de los certificados es “firmar digitalmente” las facturas electrónicas, garantizando
de esa manera el origen de éstas.

REFORMA LEGISLATIVA
Esta reforma consistió, básicamente, en modificar la fracción X del artículo 17-H del CFF, y adicionar el
numeral 17-H Bis del mismo ordenamiento, para quedar de la siguiente manera:

Texto vigente a partir del


Texto vigente hasta 2019
1 de enero de 2020
Artículo 17-H. Los certificados que emita el Servicio de Admi- Artículo 17-H. Los certificados que emita el Servicio de Adminis-
nistración Tributaria quedarán sin efectos cuando: tración Tributaria quedarán sin efectos cuando:
I. Lo solicite el firmante. I. Lo solicite el firmante.
II. Lo ordene una resolución judicial o administrativa. II. Lo ordene una resolución judicial o administrativa.
III. Fallezca la persona física titular del certificado. En este III. Fallezca la persona física titular del certificado. En este caso la
caso la revocación deberá solicitarse por un tercero legalmen- revocación deberá solicitarse por un tercero legalmente autorizado,
te autorizado, quien deberá acompañar el acta de defunción quien deberá acompañar el acta de defunción correspondiente.
100 correspondiente. IV. Se disuelvan, liquiden o extingan las sociedades, asociaciones
IV. Se disuelvan, liquiden o extingan las sociedades, asocia- y demás personas morales. En este caso, serán los liquidadores
ciones y demás personas morales. En este caso, serán los quienes presenten la solicitud correspondiente.
liquidadores quienes presenten la solicitud correspondiente. V. La sociedad escindente o la sociedad fusionada desaparezca
V. La sociedad escindente o la sociedad fusionada desaparezca con motivo de la escisión o fusión, respectivamente. En el primer
con motivo de la escisión o fusión, respectivamente. En el pri- caso, la cancelación la podrá solicitar cualquiera de las sociedades
mer caso, la cancelación la podrá solicitar cualquiera de las so- escindidas; en el segundo, la sociedad que subsista.
ciedades escindidas; en el segundo, la sociedad que subsista. VI. Transcurra el plazo de vigencia del certificado.
VI. Transcurra el plazo de vigencia del certificado. VII. Se pierda o inutilice por daños, el medio electrónico en el que
VII. Se pierda o inutilice por daños, el medio electrónico en el se contengan los certificados.
que se contengan los certificados. VIII. Se compruebe que al momento de su expedición, el certifica-
VIII. Se compruebe que al momento de su expedición, el cer- do no cumplió los requisitos legales, situación que no afectará los
tificado no cumplió los requisitos legales, situación que no derechos de terceros de buena fe.
afectará los derechos de terceros de buena fe. IX. Cuando se ponga en riesgo la confidencialidad de los datos de
IX. Cuando se ponga en riesgo la confidencialidad de los da- creación de firma electrónica avanzada del Servicio de Adminis-
tos de creación de firma electrónica avanzada del Servicio de tración Tributaria.
Administración Tributaria. X. Se agote el procedimiento previsto en el artículo 17-H Bis de
X. Las autoridades fiscales: este Código y no se hayan subsanado las irregularidades de-
a) Detecten que los contribuyentes, en un mismo ejercicio fiscal tectadas o desvirtuado las causas que motivaron la restricción
y estando obligados a ello, omitan la presentación de tres o más temporal del certificado.
declaraciones periódicas consecutivas o seis no consecutivas, El Servicio de Administración Tributaria podrá cancelar sus propios
previo requerimiento de la autoridad para su cumplimiento. certificados de sellos o firmas digitales, cuando se den hipótesis

Junio 2020
Texto vigente a partir del
Texto vigente hasta 2019
1 de enero de 2020
b) Durante el procedimiento administrativo de ejecución no análogas a las previstas en las fracciones VII y IX de este artículo.
localicen al contribuyente o éste desaparezca. Cuando el Servicio de Administración Tributaria revoque un certi-
c) En el ejercicio de sus facultades de comprobación, detecten ficado expedido por él, se anotará en el mismo la fecha y hora de
que el contribuyente no puede ser localizado; éste desaparezca su revocación.
durante el procedimiento, o bien se tenga conocimiento de que Para los terceros de buena fe, la revocación de un certificado que
los comprobantes fiscales emitidos se utilizaron para amparar emita el Servicio de Administración Tributaria, surtirá efectos a partir
operaciones inexistentes, simuladas o ilícitas. de la fecha y hora que se dé a conocer la revocación en la página
d) Aun sin ejercer sus facultades de comprobación, detecten la electrónica respectiva del citado órgano.
existencia de una o más infracciones previstas en los artículos Las solicitudes de revocación a que se refiere este artículo deberán
79, 81 y 83 de este ordenamiento, y la conducta sea realizada presentarse de conformidad con las reglas de carácter general que
por el contribuyente titular del certificado. al efecto establezca el Servicio de Administración Tributaria.
El Servicio de Administración Tributaria podrá cancelar sus Los contribuyentes a quienes se les haya dejado sin efectos
propios certificados de sellos o firmas digitales, cuando se den el certificado de sello digital podrán llevar a cabo el proce-
hipótesis análogas a las previstas en las fracciones VII y IX de dimiento que, mediante reglas de carácter general, determine
este artículo. el Servicio de Administración Tributaria para subsanar las irre-
Cuando el Servicio de Administración Tributaria revoque un gularidades detectadas, en el cual podrán aportar las pruebas
certificado expedido por él, se anotará en el mismo la fecha y que a su derecho convenga, a fin de obtener un nuevo certi-
hora de su revocación. ficado. La autoridad fiscal deberá emitir la resolución sobre
Para los terceros de buena fe, la revocación de un certificado que dicho procedimiento en un plazo máximo de tres días, contado
emita el Servicio de Administración Tributaria, surtirá efectos a a partir del día siguiente a aquél en que se reciba la solicitud
partir de la fecha y hora que se dé a conocer la revocación en la correspondiente.
página electrónica respectiva del citado órgano. Cuando se haya dejado sin efectos el certificado de sello digital
Las solicitudes de revocación a que se refiere este artículo de- por la realización de conductas que resulten materialmente
berán presentarse de conformidad con las reglas de carácter imposibles de subsanar o desvirtuar conforme al párrafo ante-
general que al efecto establezca el Servicio de Administración rior, el Servicio de Administración Tributaria podrá, mediante
Tributaria. reglas de carácter general, establecer condiciones y requisitos
Los contribuyentes a quienes se les haya dejado sin efectos el para que los contribuyentes estén en posibilidad de obtener un
certificado de sello digital podrán llevar a cabo el procedimiento nuevo certificado.
que, mediante reglas de carácter general, determine el Servicio (Énfasis añadido.)
de Administración Tributaria para subsanar las irregularidades
detectadas, en el cual podrán aportar las pruebas que a su dere-
cho convenga, a fin de obtener un nuevo certificado. La autori-
dad fiscal deberá emitir la resolución sobre dicho procedimiento
en un plazo máximo de tres días, contado a partir del día si-
guiente a aquél en que se reciba la solicitud correspondiente.

Artículo 17-H Bis. Tratándose de certificados de sello digital


para la expedición de comprobantes fiscales digitales por Inter-
101
net, previo a que se dejen sin efectos los referidos certificados,
las autoridades fiscales podrán restringir temporalmente el uso
de los mismos cuando:
I. Detecten que los contribuyentes, en un ejercicio fiscal y es-
tando obligados a ello, omitan la presentación de la declara-
ción anual transcurrido un mes posterior a la fecha en que se
encontraban obligados a hacerlo en términos de las disposi-
ciones fiscales, o de dos o más declaraciones provisionales o
definitivas consecutivas o no consecutivas.
II. Durante el procedimiento administrativo de ejecución no
localicen al contribuyente o éste desaparezca.
III. En el ejercicio de sus facultades, detecten que el contribu-
yente no puede ser localizado en su domicilio fiscal, desapa-
rezca durante el procedimiento, desocupe su domicilio fiscal
sin presentar el aviso de cambio correspondiente en el Regis-
tro Federal de Contribuyentes, se ignore su domicilio, o bien,
dentro de dicho ejercicio de facultades se tenga conocimiento
de que los comprobantes fiscales emitidos se utilizaron para
amparar operaciones inexistentes, simuladas o ilícitas.

Junio 2020
Texto vigente a partir del
Texto vigente hasta 2019
1 de enero de 2020

Para efectos de esta fracción, se entenderá que las autoridades


fiscales actúan en el ejercicio de sus facultades de compro-
bación desde el momento en que realizan la primera gestión
para la notificación del documento que ordene su práctica.
IV. Detecten que el contribuyente emisor de comprobantes
fiscales no desvirtuó la presunción de la inexistencia de las
operaciones amparadas en tales comprobantes y, por tanto,
se encuentra definitivamente en dicha situación, en términos
del artículo 69-B, cuarto párrafo de este Código.
V. Detecten que se trata de contribuyentes que se ubiquen en el
supuesto a que se refiere el octavo párrafo del artículo 69-B de
este Código y, que una vez transcurrido el plazo previsto en di-
cho párrafo no acreditaron la efectiva adquisición de los bienes
o recepción de los servicios, ni corrigieron su situación fiscal.
VI. Derivado de la verificación prevista en el artículo 27 de
este Código, detecten que el domicilio fiscal señalado por el
contribuyente no cumple con los supuestos del artículo 10 de
este Código.
VII. Detecten que el ingreso declarado, así como el impuesto
retenido por el contribuyente, manifestados en las declaracio-
nes de pagos provisionales, retenciones, definitivos o anuales,
no concuerden con los señalados en los comprobantes fiscales
digitales por Internet, expedientes, documentos o bases de
datos que lleven las autoridades fiscales, tengan en su poder
o a las que tengan acceso.
VIII. Detecten que, por causas imputables a los contribuyentes,
los medios de contacto establecidos por el Servicio de Ad-
ministración Tributaria mediante reglas de carácter general,
registrados para el uso del Buzón Tributario, no son correctos
o auténticos.
IX. Detecten la comisión de una o más de las conductas in-
fractoras previstas en los artículos 79, 81 y 83 de este orde-
namiento, y la conducta sea realizada por el contribuyente
titular del certificado de sello digital.
X. Detecten que se trata de contribuyentes que no desvirtuaron
la presunción de transmitir indebidamente pérdidas fiscales y,
por tanto, se encuentren en el listado a que se refiere el octavo
102 párrafo del artículo 69-B Bis de este Código.
Los contribuyentes a quienes se les haya restringido temporal-
mente el uso del certificado de sello digital para la expedición
de comprobantes fiscales digitales por Internet podrán presen-
tar la solicitud de aclaración a través del procedimiento que,
mediante reglas de carácter general, determine el Servicio de
Administración Tributaria para subsanar las irregularidades
detectadas, o bien, para desvirtuar las causas que motivaron
la aplicación de tal medida, en el cual podrán aportar las prue-
bas que a su derecho convenga, a fin de que, al día siguiente
al de la solicitud se restablezca el uso de dicho certificado.
La autoridad fiscal deberá emitir la resolución sobre dicho
procedimiento en un plazo máximo de diez días, contado a
partir del día siguiente a aquél en que se reciba la solicitud
correspondiente; hasta en tanto se emita la resolución corres-
pondiente, la autoridad fiscal permitirá el uso del certificado
de sello digital para la expedición de comprobantes fiscales
digitales por Internet. La resolución a que se refiere este pá-
rrafo se dará a conocer al contribuyente a través del buzón
tributario.

Junio 2020
Texto vigente a partir del
Texto vigente hasta 2019
1 de enero de 2020
Para los efectos del párrafo anterior, la autoridad fiscal podrá
requerir al contribuyente mediante oficio que se notificará por
medio del Buzón Tributario, dentro de los cinco días siguientes
a aquél en que el contribuyente haya presentado su solicitud de
aclaración, los datos, información o documentación adicional
que considere necesarios, otorgándole un plazo máximo de
cinco días para su presentación, contados a partir de la fecha
en que surta efectos la notificación del requerimiento.
Los contribuyentes podrán solicitar a través del buzón tribu-
tario, por única ocasión, una prórroga de cinco días al plazo
a que se refiere el párrafo anterior, para aportar los datos,
información o documentación requerida, siempre y cuando
la solicitud de prórroga se efectúe dentro de dicho plazo. La
prórroga solicitada se entenderá otorgada sin necesidad de que
exista pronunciamiento por parte de la autoridad y se comen-
zará a computar a partir del día siguiente al del vencimiento
del plazo previsto en el párrafo anterior.
Transcurrido el plazo para aportar los datos, información o
documentación requeridos y, en su caso, el de la prórroga, sin
que el contribuyente conteste el requerimiento, se tendrá por
no presentada su solicitud. El plazo de diez días para resolver
la solicitud de aclaración comenzará a computarse a partir del
día siguiente a aquél en que concluya el plazo para aportar los
datos, información o documentación requeridos o, en su caso,
el de la prórroga.
Asimismo, si del análisis a los datos, información o documen-
tación presentada por el contribuyente a través de su solicitud
de aclaración o en atención al requerimiento, resulta necesario
que la autoridad fiscal realice alguna diligencia o desahogue
algún procedimiento para estar en aptitud de resolver la so-
licitud de aclaración respectiva, la autoridad fiscal deberá
informar tal circunstancia al contribuyente, mediante oficio
que se notificará por medio del buzón tributario, dentro de
los cinco días siguientes a aquél en que éste haya presentado
la solicitud de aclaración o haya atendido el requerimiento,
en cuyo caso la diligencia o el procedimiento de que se trate
deberá efectuarse en un plazo no mayor a cinco días, contados
a partir de la fecha en que surta efectos la notificación del oficio
correspondiente. El plazo de diez días para resolver la solicitud 103
de aclaración comenzará a computarse a partir de la fecha en
que la diligencia o procedimiento se haya desahogado.
Cuando derivado de la valoración realizada por la autoridad
fiscal respecto de la solicitud de aclaración del contribuyente,
se determine que éste no subsanó las irregularidades detecta-
das, o bien, no desvirtúo las causas que motivaron la restric-
ción provisional del certificado de sello digital, la autoridad
emitirá resolución para dejar sin efectos el certificado de sello
digital.
(Énfasis añadido.)

Como se puede observar, la Reforma Legislativa consistió en precisar y aumentar los casos en que la au-
toridad tiene derecho a afectar los CSD, con: (i) la restricción de su uso o la suspensión de sus efectos; (ii)
restringir temporalmente el uso de sellos digitales, previo a la suspensión de sus efectos, y (iii) adicionar un
procedimiento para recuperar el derecho a obtener un nuevo CSD después de que la autoridad fiscal haya
dejado sin efectos el originalmente otorgado al contribuyente.

Junio 2020
PRECISIÓN Y AMPLIACIÓN DE CASOS DE AFECTACIÓN DEL CSD
Se puede observar en el actual artículo 17-H Bis del CFF, que se incrementan los casos de afectación del
CSD (primero, por restricción y después, por suspensión de efectos), pero serán objeto de análisis en este
artículo únicamente las fracciones IV y V del citado numeral.

Restricción y suspensión de efectos del CSD


Este procedimiento se puede sintetizar de la siguiente manera:

Procedimiento que deja sin efectos el sello digital

La autoridad restringe
el sello digital

Presenta pruebas y
argumentos ante la autoridad:
El contribuyente presenta a) subsanando irregularidades o
solicitud de aclaración b) desvirtuando

Al día siguiente de presentada la aclaración


se permitirá el uso del sello digital

El contribuyente puede solicitar La autoridad tiene 10 días La autoridad puede requerir


prórroga de cinco días dentro para resolver la aclaración información cinco días posteriores
del plazo para contestar a la solicitud de aclaración, debe
requerimiento contestar en cinco días
Si la autoridad requiere de
alguna diligencia o procedimiento SI no contesta el requerimiento
tendrá 10 días más después de se tiene como no presentada la
recibida la aclaración o contestado
aclaración
el requerimiento

La autoridad deja vigente La autoridad resuelve La autoridad cancela


el sello digital la aclaración el sello digital

104
Procedimiento para obtener un nuevo CSD
De manera sintética, el procedimiento para obtener un nuevo CSD, de conformidad con lo señalado por
el artículo 17-H del CFF antes transcrito y la regla –en lo aplicable– 2.2.4. de la Resolución Miscelánea Fis-
cal (RM) para 2020, es el siguiente:
1. Una vez recibida la resolución que deja sin efectos el CSD, el contribuyente puede subsanar las irregula-
ridades o desvirtuar la causa de la medida conforme a lo señalado en la Ficha de trámite 47/CFF “Aclaración
para subsanar las irregularidades detectadas o desvirtuar la causa por la que dejó sin efectos su Certificado
de sello digital, se restringió el uso de su Certificado de e.firma o el mecanismo que se utiliza para efectos
de la expedición del CSD”, que se encuentra en el anexo 1-A “Trámites fiscales” de la referida resolución.
2. A partir de la recepción de citada aclaración, la autoridad fiscal cuenta con un plazo máximo de tres
días para emitir una resolución en la cual: (i) puede acceder a otorgar el derecho al contribuyente para ob-
tener un nuevo certificado o (ii) confirmar la resolución anterior que deja sin efectos el CSD.

Junio 2020
Procedimiento adicional para aplicación, considerado como tal, la resolución que
obtener un nuevo certificado dejó sin efectos el CSD, el cual se debe señalar como
En ese sentido, la reforma al artículo 17-H del CFF acto reclamado conjuntamente con su consecuencia
señala que cuando resulte materialmente imposible que es la resolución que lo confirma, resultante de la
subsanar o desvirtuar las conductas que causaron respuesta de la aclaración a que se refiere la Ficha de
dejar sin efectos el CSD conforme al apartado ante- trámite 47/CFF, citada en el punto 2 último anterior.
rior, el SAT podrá, mediante reglas de carácter ge- Para tratar este aspecto, es necesario revisar los
neral, establecer condiciones y requisitos para que criterios judiciales emitidos conforme a las normas
los contribuyentes estén en posibilidad de obtener vigentes hasta 2019.
un nuevo certificado. Pero es el caso que la única
que podría ser aplicable, se encuentra mencionada ANTECEDENTES JURISDICCIONALES
en el penúltimo párrafo de la regla 2.2.4 de la RM Los contribuyentes impugnaron mediante el pro-
para 2020, que a la letra dice: cedimiento de amparo el artículo 17-H del CFF, vi-
gente hasta 2019, lo cual trajo como consecuencia
Procedimiento para dejar sin efectos el CSD la determinación de los siguientes criterios que se
de los contribuyentes, restringir el uso del certi- identifican por su rubro:
ficado de e.firma o el mecanismo que utilizan las 1. SELLO DIGITAL. EL OFICIO EMITIDO CON FUN-
personas físicas para efectos de la expedición de DAMENTO EN EL ARTÍCULO 17-H DEL CÓDIGO FIS-
CFDI y procedimiento para desvirtuar o subsanar CAL DE LA FEDERACIÓN, A TRAVÉS DEL CUAL LA
las irregularidades detectadas AUTORIDAD DEJA SIN EFECTOS EL CERTIFICADO
2.2.4. … CORRESPONDIENTE, NO CONSTITUYE UN ACTO DE-
… FINITIVO PARA EFECTOS DEL JUICIO DE NULIDAD.
Los contribuyentes a quienes se haya dejado sin 2. CERTIFICADOS EMITIDOS POR EL SERVICIO
efectos el o los CSD para la expedición de CFDI, no DE ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA. EL ARTÍCULO
podrán solicitar un nuevo certificado o, en su caso, 17-H, FRACCIÓN II, DEL CÓDIGO FISCAL DE LA FE-
no podrán optar o continuar ejerciendo las opciones DERACIÓN, AL ESTABLECER QUE QUEDARÁN SIN
a que se refieren las reglas 2.2.8. y 2.7.1.21., ni alguna EFECTOS CUANDO LO ORDENE UNA RESOLUCIÓN
otra opción para la expedición de CFDI establecida JUDICIAL O ADMINISTRATIVA, NO VULNERA EL DE-
mediante reglas de carácter general, en tanto no RECHO A LA LIBERTAD DE TRABAJO.
subsanen las irregularidades detectadas o desvir- 105
3. CERTIFICADOS EMITIDOS POR EL SERVICIO
túen la causa por la que se dejó sin efectos su CSD. DE ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA. EL ARTÍCULO
… 17-H, FRACCIÓN II, DEL CÓDIGO FISCAL DE LA FE-
Énfasis añadido. DERACIÓN, AL ESTABLECER QUE QUEDARÁN SIN
EFECTOS CUANDO LO ORDENE UNA RESOLUCIÓN
JUDICIAL O ADMINISTRATIVA, NO SE RIGE POR EL
DEFENSA CONSTITUCIONAL DERECHO DE AUDIENCIA PREVIA.
Los contribuyentes que hayan agotado tanto la ins- 4. CERTIFICADOS EMITIDOS POR EL SERVICIO
tancia de aclaración contra la restricción del CSD, DE ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA. EL ARTÍCULO
como la primera instancia contra la resolución que 17-H, FRACCIÓN X, DEL CÓDIGO FISCAL DE LA FE-
deja sin efectos el CSD, y que normalmente estarían DERACIÓN, QUE DISPONE LOS SUPUESTOS EN LOS
en la imposibilidad de desvirtuar la causa o de cum- QUE QUEDARÁN SIN EFECTOS, ESTABLECE UN
plir con los requerimientos de la autoridad, tendrían ACTO DE MOLESTIA QUE NO SE RIGE POR EL DE-
la oportunidad de interponer demanda de ampa- RECHO DE AUDIENCIA PREVIA.
ro en contra de los artículos 17-H y 17-H Bis del CFF 5. CERTIFICADOS EMITIDOS POR EL SERVICIO DE
dentro de los 15 días siguientes al primer acto de ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA. EL ARTÍCULO 17-H,

Junio 2020
FRACCIÓN X, DEL CÓDIGO FISCAL DE LA FEDERA- DE COMPROBACIÓN, NO VIOLA EL PRINCIPIO DE
CIÓN, AL ESTABLECER LOS SUPUESTOS EN QUE SEGURIDAD JURÍDICA.
AQUÉLLOS QUEDARÁN SIN EFECTOS, NO ES CON- De conformidad con lo expuesto, se puede con-
TRARIO AL ARTÍCULO 22 CONSTITUCIONAL, AL NO cluir que las sentencias dictadas en contra de los
ESTABLECER UNA SANCIÓN. contribuyentes se fundamentaron, básicamente, en
6. CERTIFICADOS EMITIDOS POR EL SERVICIO que los actos impugnados no violaban la garantía de
DE ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA. EL ARTÍCULO audiencia, ni la seguridad jurídica, y que el artículo
17-H, FRACCIÓN X, DEL CÓDIGO FISCAL DE LA FE- 22 de la Constitución Política de los Estados Unidos
DERACIÓN, AL ESTABLECER LOS SUPUESTOS EN Mexicanos (CPEUM) no era contrario al test de pro-
LOS QUE QUEDARÁN SIN EFECTOS, NO VIOLA EL porcionalidad.
PRINCIPIO DE SEGURIDAD JURÍDICA. Ello, con base en las siguientes conclusiones:
7. SUSPENSIÓN PROVISIONAL EN EL JUICIO DE 1. No es un acto de privación, sino uno de moles-
AMPARO. ES IMPROCEDENTE CONCEDERLA CON- tia, pues el particular puede recuperar el derecho a
TRA LA DETERMINACIÓN DE LA AUTORIDAD HA- obtener un nuevo CSD.
CENDARIA DE DEJAR SIN EFECTOS EL CERTIFICADO 2. La cancelación del CSD surgió como una
DE SELLO DIGITAL PARA LA EXPEDICIÓN DE COM- medida de control de ese instrumento, ante la
PROBANTES FISCALES DIGITALES POR INTERNET necesidad de que los contribuyentes hagan uso ade-
(ARTÍCULO 17-H, FRACCIÓN X, DEL CÓDIGO FISCAL cuado del mismo.
DE LA FEDERACIÓN, VIGENTE A PARTIR DEL 1 DE 3. Al tener el contribuyente la posibilidad de ob-
ENERO DE 2014). tener un nuevo sello, la cancelación no es definitiva,
8. CERTIFICADOS EMITIDOS POR EL SERVICIO sino un acto de molestia temporal.
DE ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA. EL ARTÍCULO 4. Se fundamenta en la tesis con rubro: OBLIGA-
17-H, FRACCIÓN X, INCISO D), DEL CÓDIGO FIS- CIONES FISCALES. EL COMBATE A CONDUCTAS
CAL DE LA FEDERACIÓN, AL ESTABLECER QUE PENDIENTES A SU EVASIÓN, FRAUDES O ACTOS
QUEDARÁN SIN EFECTOS AUN SIN QUE LAS AU- ILÍCITOS ES CONSTITUCIONALMENTE VÁLIDO.
TORIDADES FISCALES EJERZAN SUS FACULTADES
5. El derecho a obtener un certificado nuevo obe-
DE COMPROBACIÓN, NO TRANSGREDE EL TEST DE dece a que no es posible reactivar el que se tenía.
PROPORCIONALIDAD.
6. Está sujeto al cumplimiento de los requisitos
106 9. CERTIFICADOS EMITIDOS POR EL SERVICIO DE del artículo 16 de la CPEUM y no del numeral 14 de
ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA. EL ARTÍCULO 17-H, ese ordenamiento.
FRACCIÓN X, INCISO D), DEL CÓDIGO FISCAL DE
7. Constituye una medida proporcional y razona-
LA FEDERACIÓN, AL ESTABLECER QUE QUEDARÁN
ble, debido a que su finalidad es para evitar prácti-
SIN EFECTOS AUN SIN QUE LAS AUTORIDADES FIS-
cas fraudulentas.
CALES EJERZAN SUS FACULTADES DE COMPRO-
BACIÓN, NO GENERA INSEGURIDAD JURÍDICA NI 8. No incide en el derecho a elegir una profesión
PROVOCA INDEFENSIÓN EN LOS GOBERNADOS u oficio.
POR NO FIJAR SANCIÓN EN CASO DE QUE NO SE 9. No es aplicable el principio de presunción de
EMITA RESOLUCIÓN EN EL PLAZO DE 3 DÍAS EN EL inocencia, porque no es una sanción, sino una me-
PROCEDIMIENTO SUMARIO QUE PREVÉ. dida temporal.
10. CERTIFICADOS EMITIDOS POR EL SERVICIO 10. Es una facultad de gestión y no de compro-
DE ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA. EL ARTÍCULO bación.
17-H, FRACCIÓN X, INCISO D), DEL CÓDIGO FIS- Como se puede observar, la argumentación judi-
CAL DE LA FEDERACIÓN, AL ESTABLECER QUE cial se basa en que el anterior artículo 17-H del CFF
QUEDARÁN SIN EFECTOS AUN SIN QUE LAS AU- es un acto provisional y, por lo mismo, no le aplica la
TORIDADES FISCALES EJERZAN SUS FACULTADES garantía de audiencia, la presunción de inocencia, no

Junio 2020
afecta la seguridad jurídica, y no viola el artículo 22
de la CPEUM, porque todo se podía arreglar con el
procedimiento de aclaración, sin embargo, es posible
replantear estos argumentos porque bajo el nuevo
marco normativo ya no es así.

Argumentación en el amparo
En efecto, la nueva normatividad, cuando plantea
el procedimiento de restricción de sellos, demues-
tra que sí es posible la recuperación del CSD origi-
nalmente obtenido, de donde se concluye que éste
es el acto de molestia; mientras que la resolución
que deja sin efectos el CSD, es un acto de privación.
Corrobora lo anterior, el último párrafo adicionado ...la nueva normatividad, cuando
al artículo 17-H del CFF el cual establece que cuan- plantea el procedimiento de restricción
do exista imposibilidad de desvanecer la causa que de sellos, demuestra que sí es posible la
originó la suspensión de efectos del CSD o de cum- recuperación del CSD originalmente ob-
plir los requerimientos de la autoridad, el SAT esta-
blecería condiciones y requisitos para recuperar el
tenido, de donde se concluye que éste es
derecho a usar el CSD. el acto de molestia; mientras que la reso-
Con esto último se comprueban dos extremos: lución que deja sin efectos el CSD, es un
primero, la imposibilidad de desvanecimiento de la acto de privación.
causa o el cumplimiento de los requisitos de la au-
toridad, y segundo, que no existen reglas del SAT
que establezcan requisitos diferentes a las causas Es decir, con afectación a las empresas que emi-
que determinó la autoridad fiscal para suspender tieron o hicieron uso de comprobantes fiscales res-
los efectos del CSD. pecto de los cuales no se comprobó la materialidad
Ello nos lleva a evidenciar que la resolución que de las operaciones, lo cual podría llevar a no superar
deja sin efectos el CSD, más la resolución de la Fi- el test de proporcionalidad.
107
cha de trámite 47/CFF que la confirma, son de carác- Como se puede apreciar, el artículo 69-B del CFF
ter definitivo, lo cual también se hace evidente por antes mencionado es un mecanismo de control para
el hecho de que el acto de molestia es la restricción inhibir el uso de facturas sin comprobación de mate-
del CSD y, por lo mismo, es aplicable el derecho a rialidad conforme al cual, la autoridad supone que el
la audiencia, la presunción de inocencia, el pará- contribuyente que adquiere la factura toma una de-
metro de sanción excesiva, el test de proporcio- ducción sin que la operación que respalda haya sido
nalidad, entre otros. realizada, y para ello, sigue un procedimiento ante el
proveedor donde verifica si cuenta con activos y per-
Test de proporcionalidad sonal para otorgar los servicios y entregar los bienes
Por otra parte, llaman la atención las fracciones de los cuales emite la factura, y otro procedimiento
IV y V del artículo 17-H Bis del CFF que se refieren ante el cliente para verificar si puede comprobar la
como causas, primero, de restricción de sellos y, des- efectiva recepción de los bienes y servicios factura-
pués, de la suspensión de los efectos de los mismos dos y pagados, con la sanción de dejar sin efectos
el hecho de que los contribuyentes hayan obtenido fiscales las facturas emitidas.
un resultado negativo durante el trámite del proce- Lo anterior se puede esquematizar de la siguien-
dimiento previsto por el artículo 69-B del CFF. te manera:

Junio 2020
Diagrama del proceso del artículo 69-B del CFF

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DOF página del SAT Buzón Tributario

Presentación de pruebas y argumentos No presenta pruebas ni


(15 días + 5 prórroga) argumentos

Requerimiento de información
(dentro de los primeros 20 días)

Contesta requerimiento
(10 días)

Autoridad valora pruebas y argumentos


(50 días)
La autoridad no Operación existente con todos
emite resolución los efectos fiscales

Autoridad emite resolución

Publicación en el Publicación en la Notificación por


DOF página del SAT Buzón Tributario

No desvirtuó Desvirtuó

Opereaciones inexis- Operaciones existentes


tentes sin efecto fiscal con todos los efectos
alguno fiscales

Defensa

Publicación en el Publicación en la Notificación por Buzón


108 DOF página del SAT Tributario

Terceros
(plazo 30 días
Esperar resolución

La autoridad no emite
Corregir la situación Acreditar ante la
fiscal autoridad existencia resolución 30 días
negativa ficta
Defensa
La autoridad emite
resolución

No desvirtuó Desvirtuó

Operación inexisten-
te sin efecto fiscal
alguno

Corregir situación Operaciones existentes con


Defensa
fiscal todos los efectos fiscales

Junio 2020
Sin embargo, debe hacerse la distinción entre: Derecho Fundamental, éstas deben superar un test
1. Las facturas que emite el proveedor y recibe el de proporcionalidad en sentido amplio. Lo anterior
cliente (en este caso, el quejoso contribuyente), res- implica que la medida legislativa debe perseguir una
pecto de las cuales la autoridad concluye que las deja finalidad constitucionalmente válida, lograr en al-
sin efectos fiscales, debido a que no comprueba con- gún grado la consecución de su fin y no limitar de
tar con activos, personal, infraestructura o capacidad manera innecesaria y desproporcionada el Derecho
material directa o indirecta para prestar los servicios Fundamental en cuestión. Por lo que hace a la ido-
o producir, comercializar o entregar los bienes que neidad de la medida, en esta etapa del escrutinio
amparan tales comprobantes, o bien, se encuentran debe analizarse si la medida impugnada tiende a
no localizados, por lo cual se presume la inexisten- alcanzar en algún grado los fines perseguidos por
cia de las operaciones a que se refieren los mencio- el legislador. En este sentido, el examen de idonei-
nados comprobantes, y además deja sin efectos los dad presupone la existencia de una relación entre
CSD con base en los mismos numerales transcritos, la intervención al derecho y el fin que persigue dicha
pero con apoyo en la fracción IV del artículo 17-H Bis afectación, siendo suficiente que la medida contri-
del CFF, que a la letra establece lo siguiente: buya en algún modo y en algún grado a lograr el
propósito que busca el legislador. Finalmente, vale
mencionar que la idoneidad de una medida legis-

lativa podría mostrarse a partir de conocimientos
IV. Detecten que el contribuyente emisor de com- científicos o convicciones sociales generalmente
probantes fiscales no desvirtuó la presunción de la aceptadas.
inexistencia de las operaciones amparadas en tales
Amparo en revisión 237/2014. Josefina Ricaño
comprobantes y, por tanto, se encuentra definitiva-
Bandala y otros. 4 de noviembre de 2015. Mayoría
mente en dicha situación, en términos del artículo
de cuatro votos de los Ministros Arturo Zaldívar Lelo
69-B, cuarto párrafo de este Código.
de Larrea, José Ramón Cossío Díaz, quien formuló
… voto concurrente, Olga Sánchez Cordero de Gar-
cía Villegas y Alfredo Gutiérrez Ortiz Mena, quien
formuló voto concurrente, en el que se aparta de las
2. Algo muy distinto son las facturas que emite el
consideraciones contenidas en la presente tesis. Di-
quejoso contribuyente, pero ahora como proveedor,
sidente: Jorge Mario Pardo Rebolledo, quien formu-
respecto de las cuales no se objeta la real presta-
ló voto particular. Ponente: Arturo Zaldívar Lelo de
ción de los servicios ni la entrega de los bienes y no 109
Larrea. Secretarios: Arturo Bárcena Zubieta y Ana
han sido objeto de procedimiento alguno relaciona-
María Ibarra Olguín.
do con el citado artículo 69-B del CFF, y pese a que
las responsables emisoras de los oficios reclama- Esta tesis se publicó el viernes 25 de noviembre
dos están dejando sin efectos los CSD, lo cual no es de 2016 a las 10:36 horas en el Semanario Judicial
la medida idónea para inhibir el uso de facturas de de la Federación.
operaciones supuestamente simuladas, con lo cual No. de Registro 2013152. Gaceta del Semanario
se comprueba que los actos reclamados no superan Judicial de la Federación. Décima Época. Primera
el test de proporcionalidad por lo que hace a su as- Sala. Libro 36. Tomo II. Materia constitucional. Tesis
pecto de idoneidad de la medida. aislada. Tesis 1a. CCLXVIII/2016 (10a.). Noviembre
En efecto, el test de proporcionalidad por idonei- de 2016, p. 911.
dad, se encuentra en el siguiente criterio:
Como se puede observar, la medida legislativa
SEGUNDA ETAPA DEL TEST DE PROPORCIO- debe perseguir una finalidad constitucionalmente
NALIDAD. EXAMEN DE LA IDONEIDAD DE LA válida, así como lograr en algún grado la consecución
MEDIDA LEGISLATIVA. Para que resulten consti- de su fin y no limitar de manera innecesaria y des-
tucionales las intervenciones que se realicen a un proporcionada el Derecho Fundamental en cuestión.

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Por lo que hace a la idoneidad de la medida, en proporcionalidad en sentido amplio. Lo anterior
esta etapa del escrutinio debe analizarse si la medi- implica que la medida legislativa debe perseguir
da impugnada tiende a alcanzar en algún grado los una finalidad constitucionalmente válida, lograr
fines perseguidos por el legislador. en algún grado la consecución de su fin y no limi-
En este sentido, el examen de idoneidad presupo- tar de manera innecesaria y desproporcionada el
ne la existencia de una relación entre la intervención Derecho Fundamental en cuestión. Así, una vez que
al derecho y el fin que persigue tal afectación, siendo se han llevado a cabo las primeras tres gradas del
suficiente que la medida contribuya en algún modo escrutinio, corresponde realizar finalmente un exa-
y en algún grado a lograr el propósito que busca el men de proporcionalidad en sentido estricto. Esta
legislador. grada del test consiste en efectuar un balance o
ponderación entre dos principios que compiten en
En nuestro caso, la medida legislativa no logra en un caso concreto. Dicho análisis requiere comparar
grado alguno la finalidad constitucionalmente váli- el grado de intervención en el Derecho Fundamen-
da, por los motivos siguientes: tal que supone la medida legislativa examinada,
1. El fin constitucionalmente válido es inhibir la frente al grado de realización del fin perseguido por
conducta de tomar deducciones en el impuesto so- ésta. En otras palabras, en esta fase del escrutinio
bre la renta (ISR) e impuesto al valor agregado (IVA) es preciso realizar una ponderación entre los bene-
acreditable, con base en facturas que se refieran a ficios que cabe esperar de una limitación desde la
operaciones inexistentes. perspectiva de los fines que se persiguen, frente a
2. La medida legislativa que se reclama es no idó- los costos que necesariamente se producirán desde
nea para alcanzar el fin antes mencionado, porque la perspectiva de los Derechos Fundamentales afec-
suspende los efectos de los CSD del contribuyente, tados. De este modo, la medida impugnada sólo
lo cual le impide emitir comprobantes fiscales sin será constitucional si el nivel de realización del fin
que la autoridad fiscal haya detectado que se usen constitucional que persigue el legislador es mayor
para amparar operaciones inexistentes o simuladas. al nivel de intervención en el Derecho Fundamental.
En caso contrario, la medida será desproporciona-
Por lo anterior, la medida inhibe la conducta del
da y, como consecuencia, inconstitucional. En este
contribuyente de emitir sus propios comprobantes
contexto, resulta evidente que una intervención en
respecto de los cuales no se ha detectado que res-
un derecho que prohíba totalmente la realización
palden operaciones simuladas o inexistentes, por lo
de la conducta amparada por ese derecho, será
110 cual no es idónea para cumplir con el fin constitucio-
más intensa que una intervención que se concrete
nalmente válido descrito en el punto 1 que antecede.
a prohibir o a regular en ciertas condiciones el ejer-
Ahora bien, suponiendo sin conceder que el juzga- cicio de tal derecho. Así, cabe destacar que desde un
dor considerara que se logra la intención del legis- análisis de proporcionalidad en estricto sentido, sólo
lador en alguna medida, entonces debe pedirse el estaría justificado que se limitara severamente el
amparo y protección de la Suprema Corte de Justi- contenido prima facie de un Derecho Fundamental
cia de la Nación (SCJN) contra los actos reclamados, si también fueran muy graves los daños asociados
porque no supera el test de proporcionalidad, en su a su ejercicio.
sentido de proporcionalidad en sentido estricto, de
Amparo en revisión 237/2014. Josefina Ricaño
conformidad con el siguiente criterio:
Bandala y otros. 4 de noviembre de 2015. Mayoría
de cuatro votos de los Ministros Arturo Zaldívar Lelo
CUARTA ETAPA DEL TEST DE PROPORCIO- de Larrea, José Ramón Cossío Díaz, quien formuló
NALIDAD. EXAMEN DE LA PROPORCIONALI- voto concurrente, Olga Sánchez Cordero de Gar-
DAD EN SENTIDO ESTRICTO DE LA MEDIDA cía Villegas y Alfredo Gutiérrez Ortiz Mena, quien
LEGISLATIVA. Para que resulten constitucionales formuló voto concurrente, en el que se aparta de
las intervenciones que se realicen a algún Dere- las consideraciones contenidas en la presente te-
cho Fundamental, éstas deben superar un test de sis. Disidente: Jorge Mario Pardo Rebolledo, quien

Junio 2020
formuló voto particular. Ponente: Arturo Zaldívar las cuales supuestamente se detectó que respalda-
Lelo de Larrea. Secretarios: Arturo Bárcena Zubieta ban operaciones simuladas o inexistentes, fueron
y Ana María Ibarra Olguín. del proveedor, con lo cual se provocó que el contri-
Esta tesis se publicó el viernes 25 de noviembre buyente no pudiera tomar la deducción en el ISR, ni
de 2016 a las 10:36 horas en el Semanario Judicial el acreditamiento en el IVA y, además, la autoridad
de la Federación. fiscal tiene la opción de dejar sin efectos el CSD del
No. de Registro 2013136. Gaceta del Semanario proveedor, con lo cual se inhibe la conducta del ci-
Judicial de la Federación. Décima Época. Libro 36. tado proveedor de emitir facturas, y del contribu-
Tomo II. Primera Sala. Materia constitucional. Tesis yente, de usarlas, al no poder comprobar (según el
aislada. Tesis 1a. CCLXXII/2016 (10a.). Noviembre punto de vista de la autoridad), la materialidad de
de 2016, p. 894. las operaciones.
(Énfasis añadido.) 3. Consecuentemente, al ya existir la medida legis-
lativa de dejar sin efectos los comprobantes fiscales
que respalden operaciones simuladas o inexistentes
En esta fase del análisis, es preciso realizar una (con lo cual se castiga al contribuyente de su deduc-
ponderación entre los beneficios que cabe esperar de ción del ISR y acreditamiento del IVA) y de cancelar
una limitación al derecho del contribuyente a emitir los sellos digitales de los emisores de esas facturas,
comprobantes fiscales, desde la perspectiva de los ya es desproporcional que además de esto, la me-
fines que se persiguen (inhibir la conducta de usar dida legislativa ahora reclamada pretenda también
comprobantes fiscales por operaciones simuladas o dejar sin efectos los CSD del contribuyente, quien
inexistentes), frente a los costos que necesariamente no ha sido acusado en momento alguno de expe-
se producirán desde la perspectiva de los Derechos dir facturas por actos simulados o inexistentes.
Fundamentales afectados (que en este caso es la
4. Por lo anterior, resultaría desproporcionada la
suspensión de efectos de los CSD y el consecuente
afectación del derecho del contribuyente con el be-
impedimento para el contribuyente de emitir factu-
neficio que pudiera obtener la autoridad fiscal, y es
ras de operaciones legítimas y reales).
que la finalidad constitucional de inhibir la conduc-
De este modo, la medida impugnada sólo será ta de emitir facturas de operaciones simuladas o
constitucional si el nivel de realización del fin cons- inexistentes ya se cumplió con el hecho de dejar
titucional que persigue el legislador es mayor al ni- sin efectos las facturas del proveedor y cance-
vel de intervención en el Derecho Fundamental. En lar sus CSD. 111
caso contrario, la medida será desproporcionada y,
Por otro lado, está vigente el derecho del contribu-
como consecuencia, inconstitucional.
yente que dio efectos fiscales a las facturas recibidas
En el caso que nos ocupa, la medida legislativa para acreditar la materialidad de sus operaciones.
reclamada (consistente en dejar sin efectos los cer- Además, aun cuando hubiese hecho la aclaración y
tificados) es inconstitucional por desproporcional, el SAT determine que no acreditó materialidad, es
debido a que la intención de inhibir la conducta de una resolución subjúdice.
deducir o dar efectos fiscales a facturas respaldando
operaciones simuladas o inexistentes prácticamen- Suspensión del acto reclamado
te no tiene efectividad por los siguientes motivos:
Se solicitaría la suspensión del acto reclamado,
1. Recae en la emisión de facturas que sí respaldan para efecto de que las responsables se abstengan
operaciones reales, lo cual se comprueba porque la de impedir al contribuyente la obtención y uso
emisión de facturas del contribuyente no fue objeto de los CSD en virtud de que no se sigue perjuicio
de controversia dentro de algún procedimiento que al interés social ni se contravienen disposiciones de
tuviera como base el artículo 69-B del CFF. orden público, porque ese pagador de impuestos
2. Porque las facturas que fueron objeto de pro- emite facturas de operaciones reales, lo cual no
cedimiento del artículo 69-B del CFF, es decir, sobre está controvertido en momento alguno.

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La medida cautelar tendría por objeto el mante- Lo anterior, dado que con la reforma se distingue
ner viva la materia del amparo, es decir, trataría de claramente el acto de molestia (restricción de sellos)
impedir que se consumen irreparablemente los ac- y el acto de privación (suspensión de sus efectos),
tos reclamados. además porque se incrementa una causa adicio-
Se afirma que se consumaría de manera irrepa- nal para suspender los efectos del CSD, consisten-
rable el acto reclamado, porque con la medida le- te en que el contribuyente no ha comprobado haber
gislativa que se reclama, se le impide obtener los recibido efectivamente los bienes y servicios de un
112 ingresos necesarios para la subsistencia de la em- proveedor listado definitivamente en los términos
presa y de las fuentes de trabajo que, de consumar- del artículo 69-B del CFF, lo cual es abiertamente
se, se conduciría a la ruina del contribuyente y de inconstitucional porque no supera el test de propor-
sus trabajadores. cionalidad, tal y como se comprobó en el último con-
cepto de violación que se tiene aquí por reproducido.
Debe plantearse que es inaplicable en el presen-
te caso la tesis de jurisprudencia 2013681 con rubro: Sirve de apoyo para la concesión de la suspensión
SUSPENSIÓN PROVISIONAL EN EL JUICIO DE AM- provisional, y en su momento la definitiva, el criterio
PARO. ES IMPROCEDENTE CONCEDERLA CONTRA judicial de rubros: SUSPENSIÓN. ES PROCEDENTE
LA DETERMINACIÓN DE LA AUTORIDAD HACEN- CONCEDERLA CONTRA LA CANCELACIÓN DEL SE-
DARIA DE DEJAR SIN EFECTOS EL CERTIFICADO DE LLO DIGITAL QUE SIRVE PARA LA EXPEDICIÓN DE
SELLO DIGITAL PARA LA EXPEDICIÓN DE COMPRO- COMPROBANTES FISCALES. DE LO CONTRARIO, SE
BANTES FISCALES DIGITALES POR INTERNET (AR- PARALIZARÍA LA ACTIVIDAD COMERCIAL DE LA EM-
TÍCULO 17-H, FRACCIÓN X, DEL CÓDIGO FISCAL DE PRESA Y SE AFECTARÍA LA RECAUDACIÓN DE LA
LA FEDERACIÓN, VIGENTE A PARTIR DEL 1 DE ENE- HACIENDA PÚBLICA.
RO DE 2014), debido a que fue dictada con anterio- Será ardua la batalla legal en la cual seguramente
ridad a la Reforma Legislativa que se señala como participaremos los abogados para defender la sub-
acto reclamado. sistencia de las empresas. •

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