“Año de la Promoción de la Industria Responsable y el comportamiento climático”

Expediente N° :00476-2013

Especialista Legal :Enrique Bramon M.

Escrito N° :03

Cuaderno :Principal

Sumilla :Absuelve excepción

SEÑOR JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO DE PAZ

LETRADO DE SAN MIGUEL:

EVELYN MIRELLA SEGOVIA LIZARDE, en los

seguidos con EMPRESA DE DISTRIBUCIÓN

ELÉCTRICA DE LIMA NORTE S.A.A-EDELNOR S.A.A

sobre INDEMNIZACIÓN POR DAÑOS Y

PERJUICIOS, a usted muy respetuosamente decimos:

Que, con fecha 11/02/2014 he sido formalmente

notificada con la resolución N° 02 su fecha 03/12/2013 mediante la

cual se me corre traslado de la singular articulación (Excepción de

Prescripción extintiva) formulada por la demandada, que a mi

entender, solo persigue un fin dilatorio y malicioso, en tanto y en cuanto

carece de sustento jurídico, lógico y razonable.

Que, dentro del término de Ley ABSUELVO el trámite

conferido, solicitando al Juzgado se declare INFUNDADA conforme a

los hechos que a continuación paso a exponer:

FUNDAMENTOS DE HECHO

1)Sobre la excepción de prescripción extintiva:

La Prescripción Extintiva o Prescripción Liberatoria es la manera de

extinguir acciones ligadas a derechos de contenido patrimonial por la

inactividad del acreedor y por el transcurso del tiempo.

La Prescripción Extintiva es la manera establecida por ley por el

cual se extingue la acción ligada a un derecho subjetivo de

contenido patrimonial por la inactividad del acreedor y por el

tiempo que señala la ley.

La Prescripción Extintiva libera al deudor de pagar. Modernamente

la Prescripción Extintiva convierte a la deuda en una deuda natural. Es

decir el deudor sigue siendo deudor pero no puede ser cobrado

coercitivamente menos coactivamente. El deudor aun prescrito la acción

puede pagar, pero no puede pedir al acreedor que le devuelva por

haberse extinguido la acción. No existe repetición. No puede pedir la

devolución porque surge la “excepto retentio” que favorece al acreedor.

Por eso decimos que, lo que se extingue es la acción y no el derecho.El

fundamento responde a la pregunta: ¿Porque el paso del tiempo

extingue la acción procesal?

La prescripción pareciera favorecer al deudor. Pareciera favorecer a

quien no cumple con una obligación. Pero no es así, por los

fundamentos siguientes: el orden público y la presunción de pago.

EL ORDEN PÚBLICO. Si uno de los fines del Derecho es la paz y el

orden público, sin la prescripción no sería eficaz para mantener ese

orden público.

El deudor estaría atado por una eternidad al acreedor. Habría procesos

civiles entre unos y otros en cualquier tiempo. El odio entre las partes

seria inacabable.

Por eso el derecho le provee al acreedor un tiempo prudente para

cobrar. Si en ese plazo no hace uso de su acción para cobrar, castiga su

negligencia, extinguiendo la acción. Por eso la prescripción mantiene la

paz.

LA PRESUNCIÓN DE PAGO . Si el deudor ha pagado tiene derecho a

recibir una nota de pago o recibo y la ley le obliga a que guarde ese
recibo por dos años. Es por eso que la ley presume “jure et jure” que si

el acreedor no cobra en ese lapso de tiempo, es como si el deudor lo

hubiera pagado. La prescripción comienza a correr desde que el derecho

ha podido hacerse valer o desde que el titular ha dejado de ejercerlo. ”

Por ejemplo si Juan prenda a María por seis (6) meses. El término de la

prescripción no empieza a correr al día siguiente del nacimiento de la

obligación, sino vencido los dos años en el presente caso tratándose de

responsabilidad extracontractual. Al día siguiente de tal hecho ocurren

dos cosas:

• La obligación se hace exigible, el acreedor ejercita su derecho.

• Empieza el conteo para la prescripción. Y puede ser favorable al

deudor si el acreedor es negligente, poco cuidadosa y olvidadiza.

La Interrupción De La Prescripción es el efecto previsto por ley

por el cual el tiempo transcurrido anteriormente a favor del

deudor se extingue por una causa expresamente prevista por ley

de tal manera que si el deudor que quiere ampararse en la

prescripción tiene que empezar de nuevo el computo civil.

Esta Interrupción de la prescripción puede darse por la conducta del

deudor y por la conducta del acreedor.

CONDUCTA DEL ACREEDOR . La conducta del acreedor puede ser por:

• Causa judicial

• Causa extra-judicial.

Por causa judicial consiste en:

• El acreedor interpone una demanda ante los tribunales, pone en

movimiento el derecho de crédito a través de una acción. El proceso

puede ser de cualquier naturaleza: ordinario, sumario, ejecutivo,

precautoria, etc.

• Si se admite la demanda y corre en traslado al deudor demandado y

se lo notifica. Y solo en el momento en que se notifica con una demanda

judicial al deudor se provoca una interrupción de la

prescripción. La Notificaciónes el acto de tribunal a efecto de hacer

saber, a un litigante o parte interesada en un proceso, cualquiera que

sea su índole, o a sus representantes y defensores, una resolución

judicial u otros actos de procedimiento. En la práctica la notificación

consiste en que el oficial de diligencia de un juzgado se presenta ante el

domicilio real del demandado y lo notifica personalmente o por cedula,

si no lo encuentra en su domicilio. Y en el momento en que se asienta,

diga: “Hoy a horas tres de la tarde, notifique, cite y emplace a Juan José

Pérez Salmon, con demanda de fojas cinco (f5) con decreto de fojas

ocho (f8), de lo que doy constancia.” . Una vez hecho esto y entregado

la copia (notificación personal) o pegado en la puerta la copia

(notificación por cedula ), se habrá interrumpido la prescripción. O bien,

en el caso de un proceso ejecutivo, el acreedor se presenta en el

domicilio del deudor con el oficial de diligencia o con la policía judicial

con un mandamiento de embargo, ingresa a la propiedad. Entonces,

también, se provoca la interrupción de la prescripción. La prescripción

se interrumpe por una citación a CONCILIACIÓN EXTRAJUDICIAL, una

demanda judicial, un decreto o un acto de embargo notificados a quien

se quiere impedir que prescriba, aunque el juez sea incompetente. II. La

prescripción se interrumpe también por cualquier otro acto que sirva

para constituir en mora al deudor.”

Por causa extra-judicial consiste en:

• El acreedor intima de mora mediante una carta notariada debidamente

diligenciada. En la carta exige el pago y le da una especie de plazo para

el pago. O también una invitación a conciliación extra judicial.

• Para que la carta tenga efecto o intimación de mora y porque en el

Perú opera la mora “solvendi ex personae” tiene que ser protocolizada

(acreedor se presenta ante Notario de Fe Publica y legaliza la firma de la

carta).

• Luego el acreedor se apersona ante domicilio del deudor y procede de

la misma manera que el oficial de diligencias de juzgado. Y para que

exista interrupción, el acreedor tiene que notificarle.

CONDUCTA DEL DEUDOR . La conducta del deudor puede darse de

dos formas:

• Pago voluntario.

• Reconocimiento de deuda.

El Pago voluntario total o en parte, hace que se interrumpa la

prescripción. En el Reconocimiento de deuda firma reconociendo la

deuda. La prescripción se interrumpe por reanudación del ejercicio del

derecho.

La prescripción se interrumpe por el reconocimiento expreso o tácito del

derecho que haga aquel contra quien el derecho puede hacerse valer.

También se interrumpe por reanudarse el ejercicio del derecho antes de

vencido el término de la prescripción. ”

. La prescripción liberatoria tiene dos elementos:

• La inactividad del acreedor.

La responsabilidad civil por hecho ilícito se fundamenta en un principio;

“todo aquel que con dolo o culpa causa un daño a otro debe reparar ese

daño”. Y esa reparación prescribe en dos (2) años, conforme a lo

señalado en el numeral 2001° inciso 4) del Código Civil. A mayor

abundamiento se tiene que el artículo 1996° del Código Civil que es

aplicable en el presente caso, y del que se puede deducir que la acción

demandada no ha prescrito, señala lo siguiente:

Artículo 1996° del Código Civil:” Interrupción de la prescripción: Se

interrumpe la prescripción por:

1)Reconocimiento de la obligación.

2)Intimidación para constituir en mora al deudor.

3)Citación con la demanda o por otro acto con el que se notifique al

deudor aun cuando se haya acudido a un Juez o autoridad competente.

4)Oponer judicialmente la compensación.

2)El fundamento fáctico del pedido de la

demandada: La entidad demandada, muy oronda, en lugar de

reconocer el daño causado, y honrar su obligación , recurre a éste tipo

de articulaciones que demuestran falta de probidad, de lealtad, de

veracidad y de buena fe, es decir que incumple los deberes que deben

observar las partes y sus Abogados en sus intervenciones (Artículo

109° del C.P.C). Señala que el “supuesto daño” que genera la demanda

data del 09 de Julio del 2011 fecha en que ocurrió el lamentable

accidente por culpa de la demandada que causó daño a mi menor hija

Jhirjka Portocarrero Segovia y que el plazo de prescripción ha

ocurrido el día 09 de Julio del 2013. Es decir que la defensa de la

entidad demandada demostrando dicho sea de paso una total orfandad

del orden jurídico, así como de la hermeneútica jurídica, de modo literal

pretende aplicar la disposición señalada en el artículo 2001° inciso 4)

del Código Civil donde se señala que las acciones provenientes de

responsabilidad extracontractual prescribe a los dos años de ocurrido los

hechos, ignorando el real concepto de aquella institución llamada

PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA. En efecto, la entidad demandada ignora

que ante su pedido existen los siguientes actos que lo desvirtúan y que

son los siguientes:

2.1 El reconocimiento de la obligación

extracontractual: La demandada olvida que una vez sucedido el

lamentable hecho que genera mi pretensión inmediatamente reconoció

la obligación y prueba de ello es que acudió a mi menor hija con

atención médica en la Clínica Internacional, donde si bien es cierto hubo

atención, ésta no fue especializada.

2.2 Con fecha 15 de Agosto del 2011, la

entidad demandada me invitó a una conciliación en sus oficinas donde

se trató el asunto, como se demuestra con el mérito del ACTA DE

ASISTENCIA que en calidad de medio probatorio corre en mi demanda.

Con estos actos demuestro que el plazo de la

prescripción se ha interrumpido, conforme a lo señalado en el numeral

1996° inciso 1) del Código Civil es decir cuando el deudor RECONOCE

LA OBLIGACIÓN.

2.3 Que, asimismo con fecha 28 de Abril del

2013, la entidad demandada fue invitada por la recurrente a una

CONCILIACIÓN EXTRAJUDICIAL ante el Centro de Conciliación Extra

Judicial THEMIS , como se advierte del mérito de lo actuado. Conforme a

lo señalado expresa y taxativamente el artículo 1996° inciso 3) del

Código Civil la prescripción se interrumpe por CITACIÓN CON LA

DEMANDA O POR OTRO ACTO CON EL QUE SE NOTIFIQUE AL

DEUDOR…. de modo tal que está demostrado objetivamente que el

plazo de la prescripción se interrumpió también con dicha citación a la

conciliación extrajudicial que pone en cuestión el sustento de la entidad

demandada que deja mucho que desear.

En consecuencia se tiene que, a la fecha de la

interposición de mi demanda, el plazo de la prescripción NO HA

PRESCRITO de modo tal que la excepción propuesta maliciosamente

por la demandada deberá ser desestimada exhortando a la referida

entidad y a su defensa poner mayor probidad y estudio al momento de

formular sus pedidos ya que resulta muy lamentable litigar cuando la

contraparte actúa de mala fe como lo ha sido en el presente caso en

donde queda demostrada la orfandad y la ignorancia en derecho por esa

parte que solo trae consigo la innecesaria dilatación del trámite del

presente proceso situación que no es admisible en un proceso de ésta

naturaleza.

FUNDAMENTOS JURIDICOS

Que, la absolución efectuada se sustenta en los

siguientes dispositivos legales:

1)Artículo 1996° inciso 1) del Código Civil donde

se señala que se interrumpe la prescripción por reconocimiento de la

obligación.

2)Artículo 1996° inciso 4) del Código Civil donde

se señala que se interrumpe la prescripción por citación con la demanda

o por otro acto con el que se notifique al deudor.

MEDIOS PROBATORIOS

Que, en parte de prueba ofrezco las siguientes:

1)El mérito del acta de audiencia de conciliación

del 15 de Agosto del 2011 promovido por la propia demandada que

corre en con mi demanda (Anexo 1-G).

2)El mérito del Acta de Conciliación extrajudicial

del 09 de Mayo del 2013 que corre en autos (Anexo 1-B)

PRIMER OTRO SI DIGO: Que, adjunto copia del escrito de absolución,

recibo del arancel judicial por ofrecimiento de pruebas y derechos de

notificación.

POR TANTO:

Sírvase usted señor Juez tener por absuelto el

trámite conferido y proveer conforme a Ley.

Lima, 13 de Febrero del 2014