Tema 3: Empresario persona

jurídica.
Tema 3: Empresario persona jurídica. Introducción.
Concepto. (Diapositiva ya vista en Tema 2).
●Empresario es quien ejercita una actividad empresarial en nombre
propio. Es el empresario, y no la empresa, el titular de los derechos y
obligaciones que la actividad empresarial genera.
●El art. 1 Ccom no habla de empresario, sino que se refiere al
comerciante. No obstante, puede sustituirse una expresión por otra,
puesto que en la época de redacción del CCom la figura del empresario
no existía.
●A las empresas comerciales, es decir, a las dedicadas a la distribución
de bienes, se unieron posteriormente las de producción de bienes y las
de prestación de servicios, lo que permite entender que el comerciante
era el empresario de antaño.
●Empresarios son también las organizaciones a quienes la Ley atribuye
tal condición, con independencia de que ejerciten o no actividades
empresariales, lo que sucede, por ejemplo, en caso de sociedades
anónimas o limitadas.
Tema 3: Empresario y persona jurídica.
La personalidad jurídica plena.
●La personalidad jurídica de las sociedades nace con la perfección del contrato de
sociedad. Ahora bien, solo de forma metafórica se puede decir que nazca o surja un
nuevo sujeto de derecho. Los efectos que tiene de cara al exterior es que se aúne la
actuación de las personas físicas que forman parte de la sociedad y de cara al interior,
se produzca la separación del patrimonio de los socios a favor de uno común.
●La personalidad jurídica no pasa de ser en realidad más que un mecanismo de
imputación de derechos y obligaciones que siempre desemboca en los únicos y
verdaderos sujetos de derecho que pueden existir, los seres humanos.
●Comparando las Sociedades con una comunidad de bienes, hay que resaltar que las
primeras tienen personalidad jurídica plena. La razón es que una sociedad mercantil
es sujeto de derechos y obligaciones, puede tener patrimonio propio e incluso
responsabilidad penal.
●Ejemplos de sociedad de responsabilidad de carácter limitado son las SA ó SRL. La
razón para que se permita a los empresarios crear sociedades sin arriesgar su
patrimonio individual es el fomento del emprendimiento, favoreciéndose así la
extensión del tejido industrial. En nuestro país, el 97% de las PYMES son SRL.
Tema 3: Empresarios y personalidad jurídica.

Los límites a la personalidad jurídica.

●Mantener a ultranza la separación entre socios y sociedad puede conducir a
situaciones que contradigan el sentido jurídico de esta figura. El argumento de que los
socios son terceros extraños respecto a la sociedad al gozar dicha sociedad de
personalidad jurídica independiente no puede servir de pretexto para la consumación
de ningún fraude.
●Por ello, doctrina y jurisprudencia han reconocido la necesidad en algunos casos de
levantar el velo. Es decir, desconectar la personalidad jurídica.
●Realmente, para solventar este problema puede bastar con analizar la finalidad que
tenga objeto de aplicación para concluir el que resulta extensible a la sociedad. Es lo
que se llama extensión de la imputación. Se entiende, por ejemplo, violada la
prohibición impuesta a los extranjeros de comprar ciertos terrenos en territorio
español cuando son adquiridos por una sociedad española en la que forman parte tres
socios alemanes.
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Los límites a la personalidad jurídica.
●En otros casos, cuando los socios no responden de las deudas de la sociedad, como
en las sociedades de capital, hay que extender a los socios dichas deudas. Habrá que
acudir a fundamentos autónomos de la responsabilidad, lo que se llama extensión de
la responsabilidad. Existen 4 fundamentos autónomos delimitados por la doctrina, que
apoyan la extensión de la responsabilidad:
–Infracapitalización:
se produce cuando una sociedad opera con un capital manifiestamente
menguado para el objeto social que practica.
–Confusión de patrimonio: tiene lugar cuando el único socio o la sociedad dominante tienen
confundido o mezclado su patrimonio con el de la sociedad por haber contravenido las
obligaciones contables que aseguran la conservación del capital.
–Confusión de esferas: se desdibuja hacia afuera la separación entre sociedad o el socio
adoptando nombres similares, utilizando la misma oficina..., creando la apariencia frente a
terceros de que quien actúa es el socio.
–Dominación: influencia por parte de socios o de terceros en la sociedad. Supone que a pesar de
que la sociedad aparece externamente como un sujeto autónomo, en realidad es dominada por
la voluntad de una sociedad dominante o de un “socio tirano”.
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Clases de empresarios: Empresario persona jurídica.

Encontramos cuatro tipos distintos:
●

–Sociedades mercantiles.
–Asociaciones.

–Fundaciones.

–Empresas públicas.
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Clases de empresarios: Empresario persona jurídica.

Sociedades mercantiles.
Caben distinguir dos grandes grupos de sociedades mercantiles:
●

–Empresarios por razón de la forma:

●Son sociedades que adquieren esta condición por disposición legal, sólo por haber
adoptado una determinada forma (ej.: Sociedad Anónima, Sociedad Limitada).
●A este grupo también pertenecen las sociedades cooperativas y las mutuas (a pesar de la
ambigüedad de la ley).

–Sociedades cuya mercantilidad se determina por la actividad a que se

dedican:
●Si esta actividad consiste en el ejercicio de una empresa, su carácter mercantil en
razón de esta circunstancia determina también la adquisición de la condición de
empresario. (ej.: Sociedades de Personas, es decir, la Sociedad cooperativa).
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Clases de empresarios: Empresarios persona jurídica.
Sociedades mercantiles.
●Hay que tener en cuenta que, en el marco de la intervención de los
poderes públicos en la vida económica, y dentro del denominado
Estado social de Derecho, se han ido separando paulatinamente ámbitos
de actividad que, por razones de interés público, han quedado
sometidos al control del aparato administrativo del Estado a través de la
supervisión de las entidades que las ejercen.
●Esto implica, salvo que diga otra cosa la legislación especial, que no
podrá practicarse la inscripción en el RM del sujeto que pretenda
realizar alguna de estas actividades sin la pertinente licencia o
autorización administrativa. (Art. 84 RM).
●Es el caso de las Entidades de Crédito, las de Seguros y las Empresas
de Servicios de Inversión.
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Clases de empresarios: empresario persona jurídica.
Sociedades mercantiles.
●La calificación de una sociedad como mercantil supone su consideración como
comerciante/empresario y su sometimiento al estatuto jurídico especial del mismo.
●Los empresarios sociales tienen que satisfacer a los usuarios en caso de que no se cumplan las
garantías del producto.
●La calificación de empresario trae consigo una serie de responsabilidades graves* muy
diferentes a las de terceros normales. Es una de las razones por las que tienen que estar
inscritos en el Registro Mercantil y dar así publicidad. (La inscripción en el RM de los
empresarios individuales es potestativa).
● Regla general → la calificación depende de la naturaleza del objeto social (de la actividad):
–Si civil: (ej. explotación agricultura) sociedad civil.
–Si mercantil (ej. producción y comercialización de azulejos): sociedad mercantil.
●Regla especial → la calificación depende será la de la forma jurídica de la sociedad. Hay
algunas que son siempre mercantiles porque así lo establece la legislación complementaria.
●* Cuando un empresario vende un producto y hay intermediarios, cabe la duda de reclamar a la empresa que ha
vendido el producto o al productor. Sería una responsabilidad solidaria, ya que la responsabilidad es por riesgo de
la actividad que el empresario desarrolla.
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Clases de empresarios: empresario persona jurídica.
Sociedades mercantiles.
●La regla general para la distinción entre sociedades mercantiles y civiles es la
actividad a la que se dedican.
●Inicialmente, puede parecer que la sociedad civil estará regulada por el CC, y la
sociedad mercantil por el CCom. Pero no es así. El CCom permite que la actividad
civil adopte para su desarrollo los tipos o formas del CCom.
●Se rompe entonces la correlación entre tipo mercantil y actividad mercantil, pero solo
en un único sentido: la actividad mercantil sigue exigiendo para su desarrollo la forma
mercantil, pero la forma mercantil ya no está reservada para la actividad mercantil,
pues puede utilizarse para el desarrollo de una actividad civil.
●Por todo esto resulta necesario acudir a la regla especial. La regla especial consiste en
atender a la forma jurídica de la sociedad para completar el criterio anterior.
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Clases de empresarios: empresario persona jurídica.
Sociedades mercantiles.
Recapitulación sociedades mercantiles:
●Una sociedad que se dedique a una actividad mercantil tiene que optar necesariamente una
forma o tipo mercantil. El sujeto que nace de ese contrato de sociedad es siempre un
comerciante, pues desarrolla una actividad mercantil de forma habitual.
●Una sociedad que se dedique a una actividad civil puede adoptar bien una forma civil, o bien
una forma mercantil. Este sujeto que hace de este contrato no será en ningún caso un
comerciante.
●No obstante lo anterior, siempre serán comerciantes, con independencia de cuál sea su
actividad u objeto, las personas jurídicas que nazcan de los siguientes tipos:
–Sociedad Anónima.

–Sociedad de Responsabilidad Limitada.

–Agrupación de interés económico.

–Sociedad de garantía recíproca.

–Sociedad comanditaria por acciones.

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Clases de empresarios: Empresario persona jurídica.
Las asociaciones.
Se encuentran reguladas en la Ley Orgánica reguladora del Derecho de
●

Asociación (LODA).
●Adquieren la condición de empresario en el momento en que ejerciten
una actividad empresarial, independientemente de que sea principal o
accesoria de la que constituye su objeto.
●No está prohibido que las asociaciones ejerciten actividades
empresariales, ni que pretendan obtener ganancias, siempre y cuando se
destinen a los fines de la asociación. (Art. 13.2 LODA).
●IMPORTANTE: La LODA veta la obtención de beneficios si estos se
reparten entre los asociados.
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Clases de empresarios: Empresario persona jurídica.
Las asociaciones.
A pesar de su condición de empresario, no están sujetas a la mayor parte de
las normas que integran el estatuto de este. Así:
●No pueden acceder al RM, dado el principio de numerus clausus de los
sujetos inscribibles (art. 16 CCom).
●Contabilidad: la LODA exige que las cuentas se lleven “conforme a las
normas específicas que les resulten de aplicación” (art. 14.1 LODA). Estas
normas son el CCom y normas concordantes sólo en el caso de haber
adquirido la condición de empresario.
●Art. 14.3 LODA: Establece que las cuentas deben aprobarse anualmente. Está
refiriéndose a las cuentas que se dispongan en los Estatutos.
●Excepción: asociaciones de utilidad pública, sometidas al RD 1491/2011, de
24 de octubre, por el que se aprueban las normas de adaptación del Plan
General de Contabilidad a las entidades sin fines lucrativos.
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Las asociaciones.
Principios:
●Todas las personas tienen derecho a asociarse libremente para la
consecución de fines lícitos; nadie puede ser obligado a constituir una
asociación o a integrarse en ella.
●Libertad de asociarse o crear asociaciones, sin necesidad de
autorización previa.
●La organización interna y el funcionamiento deben ser democráticos,
con pleno respeto al pluralismo.
●Las personas jurídicas pueden asociarse entre sí, o con particulares,
siempre que lo hagan en igualdad de condiciones con éstos, para evitar
una posición de dominio.
Se prohíben las asociaciones secretas y las de carácter paramilitar.
●
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Las asociaciones.
Constitución:
●Se requiere un acuerdo adoptado por un mínimo de tres o más personas físicas o
jurídicas.
●El acuerdo de constitución, que incluirá la aprobación de los Estatutos, se formalizará
mediante acta fundacional. Con ésta, la asociación adquiere su personalidad jurídica y
plena capacidad de obrar, sin perjuicio de la necesidad de su inscripción. Dicha acta
deberá ser firmada por los promotores.
●Los Estatutos de la asociación deberán contener, entre otros, los siguientes extremos:
denominación, domicilio, duración, fines y actividades, derechos y obligaciones de
los socios, régimen de administración, patrimonio inicial, causas de disolución...
Los beneficios no podrán repartirse entre sus miembros.
●

●Toda asociación deberá inscribirse en un registro de asociaciones a los solos efectos

de su publicidad. (Registro Nacional o Autonómico en función del ámbito en que
vaya a desarrollar sus funciones). Estos Registros son públicos.
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Las asociaciones.
Organización:
–La Asamblea General, integrada por los asociados, es el órgano supremo de
gobierno de la asociación. Sus acuerdos se adoptan por el principio
mayoritario, y deberá reunirse al menos una vez al año.
–Existirá un órgano de representación, designado por la Asamblea, que
gestione y represente los intereses de la asociación (antes llamada Junta
Directiva).
Disolución:
–Sólo pueden ser suspendidas o disueltas, y por resolución judicial motivada,
las asociaciones delictivas, secretas o clandestinas, de carácter paramilitar o
que promuevan la discriminación racial. La asociación también puede
extinguirse por las causas previstas en los Estatutos y por la voluntad de los
asociados.
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Clases de empresarios: Empresario persona jurídica.
Las fundaciones.
Reguladas en la Ley de Fundaciones y en las leyes autonómicas sobre fundaciones.
●

●Son organizaciones sin ánimo de lucro dotadas de personalidad jurídica cuyo sustrato
no es personal, sino patrimonial. Esto quiere decir que los patrimonios de las
fundaciones están afectos a la realización de los fines de interés general establecidos
por el fundador.
●Pueden realizar actividades empresariales, siempre que esta actividad esté
relacionada con los fines fundacionales, o sean complementarias o accesorias de las
mismas.
Sus socios no responden directamente de las deudas sociales (art. 24.3 LF).
●

●Al menos el 70% de los ingresos obtenidos deben destinarse a la realización de los
fines fundacionales (art. 27.1 LF).
Una modalidad destacada de fundación son las Cajas de Ahorro.
●
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Las fundaciones.
Se constituye mediante escritura pública, y adquiere personalidad
jurídica desde su inscripción en el Registro de Fundaciones.
Organización:
–Se rigen por un Patronato, formado por un mínimo de tres personas,
que ejercen el cargo de manera gratuita; es el órgano de gobierno,
administración del patrimonio y representación, debiendo cumplir los
fines fundacionales señalados para la misma.
–El protectorado es otro órgano necesario: le corresponde a la
Administración ejercer una actividad externa de control e inspección de
la fundación, velando por el correcto ejercicio de sus funciones.
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Las fundaciones.
Causas de extinción:
–Expiración del plazo de constitución
–Realización íntegra del fin fundacional.
–Imposibilidad de realización del fin fundacional.
–Fusión con otra fundación.
–Cualquier otra causa prevista en Estatutos.
–Cualquier otra causa establecida en las leyes.
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Clases de empresarios: las empresas públicas.
●Por empresa pública se entiende cualquier empresa en la que los poderes públicos puedan
ejercer, directa o indirectamente, una influencia dominante en razón de la propiedad, de la
participación financiera o de las normas que la rigen.
●Las empresas públicas se mencionan en numerosos textos legales de distinto rango y ámbito
en nuestro ordenamiento jurídico.
Sus finalidades y actividades tampoco son homogéneas.
●

●Generalmente, pertenecen a sectores donde la inversión privada no resulta rentable, o donde a

la Administración le interesa tener cierta influencia. En muchas ocasiones las empresas
públicas tienen el control completo del sector donde operan, es decir, que forman un
monopolio.
●No se busca el lucro de su fundador, sino dar un servicio a la Comunidad. No obstante, se
rigen por el principio de racionalidad económica (maximizar la utilidad de los recursos) y
algunas de ellas producen beneficios.
●Su régimen jurídico combina la sujeción a normas de carácter público con la remisión a
disposiciones de índole jurídico-privada.
En España, podemos encontrar empresas públicas en varios sectores clave para la economía:
●

Transporte (ADIF; AENA; Metro de Madrid...); Educación (colegios e institutos públicos);

Medios de comunicación (RTVE, agencia EFE...).
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Sociedades irregulares.
●Se denomina sociedad irregular a la que no cumple con la obligación de constituirse
en escritura pública e inscribirse en el Registro Mercantil, tal y como establece el art.
119 CCom.
●El problema que plantea este tipo de sociedad está en determinar si tiene
personalidad jurídica o no. La respuesta es afirmativa, sí tiene personalidad jurídica,
ya que si se la negamos, estaremos perjudicando a terceros.
●Si se mantiene que la sociedad carece de personalidad jurídica habría que entender
que los actos celebrados entre la sociedad y los terceros serían nulos. Las normas que
rigen a esta sociedad serán las dispuestas para los tipos societarios contemplados en el
Ccom.
●Art. 119CCom: “Toda compañía de comercio, antes de dar principio a sus
operaciones, deberá hacer constar su constitución, pactos y condiciones, en escritura
pública que se presentará para su inscripción en el Registro Mercantil, conforme a lo
dispuesto en el artículo 17. A las mismas formalidades quedarán sujetas, con arreglo
a lo dispuesto en el artículo 25, las escrituras adicionales que, de cualquier manera,
modifiquen o alteren el contrato primitivo de la compañía. Los socios no podrán
hacer pactos reservados, sino que todos deberán constar en la escritura social”.
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Sociedades irregulares.
●La consecuencia fundamental de la no inscripción es la inoponibilidad de los
pactos sociales. Esto tiene su base en el llamado principio de publicidad
negativa: los actos sujetos a inscripción no inscritos, no serán disponibles a
los terceros de buena fe. En el caso concreto de la Sociedad irregular, no serán
oponibles a los terceros de buena fe los contenidos del contrato que se desvían
del régimen dispositivo del tipo social.
●El régimen de responsabilidad de los gestores se hace más riguroso en las
sociedades irregulares. En efecto, la no inscripción de la sociedad en el
Registro Mercantil activa la responsabilidad solidaria de los administradores
por la actuación de la sociedad en el tráfico. Esto se debe a la protección de
los terceros y para incentivar la inscripción de las sociedades.