EL DERECHO COMERCIAL.

Es un conjunto de normas y principios que regulan las relaciones jurídicas entre

comerciantes o entre estos o particulares o entre particulares, que nacen de un
acto de comercio.-
Comentario.- El derecho comercial no regula necesariamente a los comerciantes,
sino que lo que determina a esta disciplina, es la celebración de un acto de
comercio, sin importar quién sea el sujeto que lo celebre.-

LOS ACTOS DE COMERCIO

Como ya lo habíamos señalado, es muy importante distinguir si estamos frente a

un acto jurídico civil o un acto comercial ya que de ello depende cual es la
legislación que se aplicará ante un eventual conflicto legal.

A modo de ejemplo si un sujeto compra un bien, esa compra está regulada en el

Código Civil y también en el Código de Comercio. ¿ Entonces qué ley le
aplicamos?

Para resolver esta duda tendremos que consultar el Código de Comercio, ya que
es este Código el que nos entrega los elementos para definir si un contrato por
ejemplo es o no un acto de comercio. Para ello utilizaremos el artículo 3 el que fue
redactado bajo 3 criterios :

1.- El elemento o criterio intención.- Se refiere específicamente con qué

intención se celebro el acto o contrato. Si la idea es intermediar entre los
productores de bienes y los que finalmente lo consumen , estamos en un acto d
comercio.- Si no existe esta intención de intermediar, el acto sería civil.-
Ejemplos concretos:

Art. 3 numeral 1

La compra será un acto de comercio , si lo que se compra es un bien mueble y

además si la compra se hace con la intención de vender , permutar o arrendar ese
bien ya sea en la misma forma ( compro una bicicleta para venderla a otro) o en
una forma distinta ( Compro harina para hacer pan y venderlo)

La venta será un acto de comercio, si lo que se vende es lo que se compró con

intención de venderlo.-

En consecuencia si yo compro una silla para mi uso y después la vendo, ni la

compra inicial ni la venta posterior sería un acto de comercio
El arrendamiento será un acto de comercio, si lo que se arrienda es un bien
mueble con ánimo de subarrendarlo.-

Si utilizamos este mismo criterio a otras situaciones podremos concluir por

ejemplo que una Sociedad es comercial si su giro es realizar actos de comercio o
un mandato sería comercial si lo que se le encarga hacer al mandatario sería
también un acto de comercio.

2.- El elemento empresa.- Esto significa que si una empresa realiza actos o
contratos, estos actos serían también actos de comercio

3.- El Elemento formal. Se les llama así aun conjunto de actos o contratos que
siempre serán considerados actos de comercio sin importar con qué intención se
hagan o quien los realice ya que se trata de actos o contratos que no están
regulados en la ley civil, sino sólo en la ley comercial, por lo tanto no tiene sentido
discutir qué ley se les aplica ya que siempre será la comercial.
Ejemplos:
Las operaciones bancarias de cualquier tipo
Las operaciones de corretaje
Las operaciones con letras . pagarés o cheques
Los contratos de seguros
Las operaciones de bolsa de valores.

Resumen
 Si un sujeto realiza un acto de comercio, aunque sea uno solo, queda regulado por la ley
comercial aunque no sea comerciante.

Ojo con esto: Si ese sujeto realiza actos de comercio con habitualidad, al punto que hace
del comercio su profesión, se transforma además en COMERCIANTE y eso significa que le
nacerán otras obligaciones propias de los comerciantes y que no se le aplican a quien
hace actos de comercio en forma esporádica

OBLIGACIONES DE LOS COMERCIANTES

Un comerciante si realiza actos de comercio, además de quedar regulado por la

ley comercial, queda afecto a otras obligaciones que están dispersas en distintas
leyes comerciales y tributarias como por ejemplo:

1.- El Código Tributario.- Que le obliga por ejemplo a :

 Obtener un RUT si es persona jurídica o extranjero

 Hacer declaración de iniciación de actividades ante el SII
 Llevar contabilidad

2.- La ley de impuesto a la renta ( DL 824).- Le señala que sus rentas quedarán
afectas a un impuesto anual que normalmente se trata del impuesto a la renta de
primera categoría.- Le exige además elegir un régimen tributario que definirá el
tipo de contabilidad y la forma en que se determinara el cálculo de sus impuestos.

3.- La ley de impuestos a las ventas y servicios ( DL 825).-Esta ley le impone

pagar un impuesto determinado por la venta de sus productos y servicios.- El más
conocido es el IVA.
4.- Ley de rentas municipales (DL 3063).- Que establece la obligación de pagar
una patente municipal, la patente de propaganda, patentes especiales de
alcoholes, tabacos, etc.

ESTRUCTURA JURÍDICA DE LOS COMERCIANTES.

Cuando el comerciante desarrolla su actividad mercantil, tiene diversas opciones

de cómo organizarse jurídicamente a fin de potenciar sus capacidades formando
por ejemplo sociedades o bien para deslindar responsabilidades formando
personas jurídicas distintas. Dado este abanico de alternativas, las distintas
formas en que el comerciante puede desarrollar su actividad económica son las
siguientes:
3.1 Como persona natural. Esta alternativa significa que el comerciante actúa
con sus propios atributos de personalidad es decir, a su propio nombre, con su
propio domicilio, con su propio estado civil y especialmente con su propio
patrimonio.
En este caso esta forma de ser comerciante genera grandes ventajas y
desventajas de las cuales destacaremos las siguientes.
-Ventajas: El hecho de actuar en forma individual le da al comerciante por una
parte una absoluta libertad para administrar y desarrollar su negocio de la forma
que le parezca más conveniente y lo que finalmente parece más interesante, todas
las utilidades que este genera pueden destinarse a su beneficio personal sin
necesidad de compartirlo con terceras personas.
-Desventajas: Si bien el actuar solo da cierta libertad, el hecho de tener otras
personas como socios, aportan nuevas ideas produciendo una sinergia que
desarrolla el negocio de manera más eficiente, sin embargo donde se observa la
peor de las ventajas es en materia de responsabilidad civil ya que al actuar como
persona natural su responsabilidad es ilimitada, es decir, ante cualquier obligación,
compromete todo su patrimonio personal y lo que es más grave si estuviere
casado en sociedad conyugal, compromete todo el haber social.
 Hoy existe la posibilidad de que una o más personas naturales se organicen como
microempresas familiares (MEF) lo que no significa que forme una persona
jurídica

3.2 Como persona Jurídica. La idea en este caso es producir una especie de
desdoblamiento creando un ente ficticio que tenga su propio nombre, domicilio,
patrimonio, etc. En este escenario tiene a su vez dos alternativas:
a- Crear una persona jurídica unipersonal. Como por ejemplo una EIRL
(empresa individual de responsabilidad limitada) o una SPA (Sociedad por
acciones). En el primer caso obligatoriamente es un solo constituyente y en el
segundo por opción del constituyente puede tener un solo accionista.
En esta alternativa persiste la desventaja de no contar con un socio que lo apoye
en su gestión, sin embargo se potencian las ventajas de ser el único que recibe las
utilidades de esta empresa, pero especialmente el hecho de que ambas personas
jurídicas son de responsabilidad limitada y por lo tanto solo responden con el
patrimonio propio de cada una de ellas sin afectar el patrimonio personal del
constituyente.
b- Crear una persona jurídica pluripersonal. Como se trata de un comerciante
lo lógico es que se trate de una persona jurídica con fines de lucro recordando que
el acto de comercio lleva implícito este fin y por tanto la forma en que debe
organizarse este comerciante es una sociedad comercial. Esta materia la
analizaremos en su oportunidad cuando se trate en particular este tema, sin
embargo avanzaremos que la actual legislación mercantil permite distintas
modalidades de sociedades comerciales como por ejemplo:
- Sociedades Colectivas comerciales.
- Sociedades en Comanditas Comerciales.
- Sociedades de Responsabilidad Limitada.
- Sociedades Anónimas.
- Asociación o cuentas en participación. Etc.
La importancia de definir que sociedad elegir estará determinada por los distintos
tipos de responsabilidades que tienen los socios en cada una de ellas.
LAS SOCIEDADES.

1. Concepto. El artículo 2053 del Código Civil, la define como un contrato en virtud
del cual dos o más personas estipulan poner algo en común con miras a repartir
entre sí los beneficios que de ello provenga.
Este concepto es muy importante porque es aplicable a todo tipo de
sociedades, y nos permite descubrir cuales son sus elementos esenciales, es
decir, aquellos sin los cuales o no existiría la sociedad o se trataría de un acto
jurídico distinto.
Los elementos esenciales comunes a todas las sociedades son los
siguientes:
1. la affectio societatis, es decir, la intención de formar sociedad.
2. la estipulación de aportes, esto quiere decir que aún cuando estos no se
materialicen al momento de celebrar el contrato social, al menos debe haberse
convenido que se harán aportes en dinero, en bienes, en trabajo, etc.
3. La distribución de utilidades, este elemento es fundamental, ya que la
sociedad debe tener siempre ánimo de lucro, ya que si este elemento se perdiere,
podríamos pensar que se trata de una corporación o de otro tipo de persona
jurídica sin fines de lucro.
Además de los elementos esenciales ya vistos, deberán analizarse los
elementos de la naturaleza y los accidentales, destacando su importancia al
momento de interpretar el contrato social.

No debemos olvidar que la sociedad legalmente constituida también es una

persona jurídica

Sociedades de personas y de capital

En doctrina generalmente se consideran como sociedades de personas

aquellas en que la persona de los socios constituye una condición determinante
para la celebración y subsistencia de la sociedad. Es importante tener presente
que en esta clase de sociedades se dan las siguientes características:
 El cambio de socios requiere del consentimiento unánime. De hecho
la ley prohíbe ceder los derechos en la sociedad, pero si hay acuerdo
de todos se puede hacer.
 La muerte o interdicción y quiebra del socio pueden ser causal de
disolución de la sociedad
 La administración la hara el o los socios que conciten la confianza de
todos.- Esto quiere decir que el o los mayoritarios no pueden
imponer su decisión.

Por el contrario, en las sociedades de capital, no interesa mayormente la

persona del socio, siendo libremente cesibles sus derechos, no afectando a la vida
de la sociedad las vicisitudes que pueden afectar a la persona de los socios, que
recién hemos señalado.
En nuestro derecho las sociedades de personas más conocidas son la
colectiva u la Sociedad de Responsabilidad Limitada de la ley 3.918, en cambio la
de capital más relevante es la Sociedad Anónima.. Los demás tipos sociales son
estimados como de capital o de personas según se asemejen más a alguna de las
sociedades señaladas.

Sociedades con o sin personalidad jurídica

Lo normal es que una sociedad tenga personalidad jurídica, bastando para ello
cumplir con ciertos requisitos de constitución que señala la ley, sin embargo es
perfectamente posible que dos o más personas se asocien y no quieran hacerlo
solemnemente o bien queriendo hacerlo, omiten ciertas solemnidades.- En este
caso estaremos frente a una típica sociedad de hecho, que el código de comercio
trata como una comunidad sin personalidad jurídica.- Estas sociedades son de
responsabilidad ilimitada y no pueden ser representadas.-

Clasificación de las sociedades según su objeto.

Sociedades civiles, mercantiles y mineras

El objeto o giro de las sociedades pueden ser múltiples según la actividad

que persigan. Algunos giros pueden tener importancia tributaria. Por ejemplo, las
sociedades de personas con giro agrícola o del transporte, en ciertos casos
pueden tributar por presunción de renta. Sin embargo, la clasificación de las
sociedades según su objeto, que tiene trascendencia jurídica general, es aquella
que distingue entre las sociedades comerciales y las civiles; y, dentro de estas
últimas, a las sociedades mineras.
De acuerdo a lo dispuesto en el art. 2059 del Código Civil, las sociedades
son civiles y comerciales. Las comerciales son las que se forman para negocios
que la ley califica de actos de comercio. Las demás son sociedades civiles.
Para calificar de mercantiles a las sociedades, la norma recién citada
atiende a un criterio externo, el objeto estatutario, o sea, aquel que se ha indicado
como tal en la formación de la sociedad. Si el objeto estatutario comprende la
realización de cualquiera de los actos de comercio que enumera el art. 3° del
Código del ramo, la sociedad es mercantil, sin importar cuál es el efectivo giro que
ejerza la sociedad. Uno de los efectos que acarrean calificar una sociedad en civil
o mercantil, es la distinta legislación aplicable, salvo el caso de las anónimas y en
cierta medida de las cooperativas y la en comandita por acciones, en que se aplica
la misma legislación, sea la sociedad civil o comercial.
La elección del sistema para determinar la clase o régimen que rige a la
sociedad interesa no sólo a los socios sino también a los terceros contratantes con
la sociedad. Indudablemente para considerar una sociedad civil o mercantil es
preferible, para emplear una mejor protección de los terceros como criterio rector,
una norma objetiva fácilmente constatable. En la especie, cumple tal rol la
exigencia del giro indicado en los estatutos, que otorga sin lugar a dudas certeza
jurídica para los terceros sobre la legislación aplicable a cada sociedad, lo que no
ocurre con el giro efectivo, que exige una verificación práctica.
La redacción del art. 2059 del Código Civil mercantiliza también a las
sociedades con objeto mixto, vale decir, civil y mercantil, cualquiera sea la
importancia relativa del objeto mercantil, pues basta que la sociedad tenga por
objeto realizar algún acto de comercio para que sea considerada como comercial.
El giro social, que consiste en que una sociedad persiga la prospección o la
explotación de una concesión de exploración o de una pertenencia minera o la
explotación de esta última y el beneficio de sus minerales, tiene importancia
jurídica. Tal importancia estriba que solo en las sociedades de giro minero se
posibilita la constitución de una compañía de tipo especial, contractual minera,
como lo dispone el art. 200 del Código de Minería.

Clasificación según la responsabilidad de los socios

Hay sociedades de responsabilidad ilimitada como es el caso de los socios

de las sociedades colectivas y los socios gestores de las comanditas que
responden de las deudas sociales en forma solidaria, es decir los acreedores de la
sociedad pueden perseguir el patrimonio personal de los socios respectivos, en
cambio hay otras sociedades de responsabilidad limitada como por ejemplo la
Sociedad Anónima o la Sociedad de Responsabilidad Limitada en que los socios
no responden, de las obligaciones sociales ya que la ley señala que sólo
responden de hacer sus respectivos aportes.

Clasificación según si la sociedad tiene o no clases diversas de socios

Las sociedades en comanditas y la asociación o cuentas en participación

deben contar, por exigirlo perentoriamente la ley, con dos clases de socios, los
gestores y los partícipes o socios comanditarios, situación que no se presenta en
los demás tipos sociales, aunque se admiten en ellos distinciones entre los socios
creadas por el estatuto social, como sucede en el caso de las acciones,
preferentes en la sociedad anónima.

Clases de sociedades según su fiscalización

En algunos casos las sociedades quedan sometidas a una fiscalización

especial por parte de entes públicos, como ocurre con las sociedades anónimas
abiertas, los bancos, las sociedades financieras, las compañías de seguros y
reaseguros, las administradoras de fondos de pensiones, las cooperativas y otras.
Las demás sociedades, por regla general, no están sujetas a fiscalización externa
especial, salvo en cuanto emitan valores de oferta pública, de conformidad a las
normas de la ley 18.045 sobre Mercado de Valores.
En otras sociedades la ley dispone que existan sistemas de fiscalización
interna, mediante órganos dependientes de la misma sociedad o nombrados por
los socios, como lo son las juntas de vigilancia, en las en comandita por acciones
y las cooperativas; y los inspectores de cuentas y auditores externos, en las
anónimas.
 LAS SOCIEDADES COMERCIALES

Aquellas sociedades en que sus giros u objetos, consisten en

realizar actos de comercio, son Comerciales y se encuentran por o tanto reguladas
en el Código de Comercio o en sus leyes complementarias.-
a) Sociedades reguladas en el Código de Comercio:

 La Sociedad colectiva comercial Art. 349 al 423

 La Sociedad por Acciones recientemente incorporada al Código por la ley
20.190 del año 2007. Art. 424 al 446
 La Sociedad en Comandita que puede ser simple o por acciones. Art.470 al
506
 La Asociación o Cuentas en Participación. Art. 507 al 511

En los Artículos 447 al 450 se regula la forma en que se constituyen las

filiales de Sociedades constituidas en el extranjero.

b) Sociedades reguladas en otras leyes complementarias

 La Sociedad De Responsabilidad Limitada de la ley 3.918 del año 1923 y

que tiene sólo 5 artículos y que en todo lo no regulado se rige por las
normas de la Sociedad Colectiva.
 Las Sociedad Anónima regulada por la ley 18.046 del año 1982 y que tiene
aproximadamente 148 artículos más algunas disposiciones transitorias.
Esta sociedad también está regulada por el Reglamento de Sociedades
Anónimas , que complementa la ley 18.046
  Las Sociedades Securitizadoras, que fueron creadas al interior de la ley
18.045 sobre el Mercado de Valores, en los artículos 132 al 153 de dicha
ley.

LAS SOCIEDADES COLECTIVAS COMERCIALES.

Esta es la primera sociedad regulada por nuestro Código de Comercia a

partir del año 1865, y que constituye por tanto la base de todas las sociedades
Chilenas. A raíz de lo anterior su estudio es fundamental ya que sus normas son
supletorias para todas las sociedades que fueron incorporándose posteriormente
al ordenamiento juridico, es decir, sus normas reemplazan los vacios que tenga la
nueva sociedad creada.
En la actualidad esta sociedad no tiene aplicación práctica dado que su
principal característica negativa es que los socios responden en forma solidaria e
ilimitada por las deudas sociales.
Algunas otras características relevantes de estas sociedades son las siguientes:
a- Es una sociedad de personas, es decir, la intención de asociarse en los
socios se sustenta en la confianza entre ellos y no en sus aportes.
b- En cuanto a la forma en que se constituyen, es decir, a como obtienen su
personalidad jurídica, esta sociedad requiere cumplir con ciertos requisitos
de fácil consecución:
 Se debe celebrar un contrato de sociedad por escritura pública el
que debe contener los requisitos que se señalan en el artículo
352 del Código de Comercio.
 De la señalada escritura pública se debe hacer un extracto que
contenga los requisitos mínimos del artículo 354 del Código de
Comercio.
  El señalado extracto se deberá posteriormente inscribir en el
Registro de Comercio dentro de un plazo de 60 días contados
desde la fecha de la escritura pública.
 Finalmente el proceso concluye cuando el extracto inscrito se
lleva a la notaría para su protocolización.
Esta sociedad no requiere publicarse en el Diario Oficial.
Cualquier modificación que se haga a este tipo de sociedades deberá hacerse
también por escritura pública, cumpliendo los requisitos anteriores.
c- En cuanto a la razón social. Es decir, el nombre propio que tendrá esta
persona jurídica, se podrá conformar con los apellidos de los socios más la
palabra compañía, ejemplo: Gudell y Vizcarra y compañía.
d- La administración. Como esta es una sociedad de personas podrá
administrar cualquier persona que goce de la confianza de los demás
socios, sin importar cuál es el aporte que hubiere hecho, incluso aunque no
sea socio.
e- En cuanto al giro u objeto social. En esta materia no existe limitación salvo
que no puede dedicarse a actividades Bancarias.
f- En cuanto al capital social. La única limitante que establece la ley es que se
estipulen aportes aunque materialmente no se hagan al momento de
constituir la sociedad. Estos aportes pueden consistir en dineros, bienes,
derechos e incluso trabajo.
g- En cuanto a la forma en que se repartirán las utilidades que provengan de
la sociedad, se utilizara el criterio de acuerdo a sus respectivos aportes al
capital social, con la pequeña excepción de que si un socio sólo hubiese
aportado trabajo y no se hubiese cuantificado a cuanto corresponde este
aporte, este recibirá como repartición el monto que le correspondiera al
socio que hizo el aporte más mínimo, quedando exento de responder por
las deudas.
h- En cuanto a la cesibilidad de los derechos. Teóricamente en esta sociedad
por ser de personas está prohibido que los socios vendan o donen sus
derechos a terceros, incluyendo los que tienen sobre la administración, por
lo tanto, cualquiera modificación en este sentido, debe contar con el
 acuerdo de todos los demás socios ya que habrá que hacer una nueva
escritura social modificando esta materia, cumpliendo los mismos requisitos
antes mencionados respecto a su constitución.

LAS SOCIEDADES EN COMANDITA

Como una forma de arreglar el problema de la responsabilidad ilimitada de las

sociedades colectivas comerciales, el legislador incorpora en el Código de
Comercio este tipo de sociedades que se caracteriza fundamentalmente porque
tiene dos tipos de socios:
a- Los socios comanditarios y que son aquellos que aportan el capital. Si el
capital se aporta igual que una sociedad colectiva, esta sociedad se llama
en comandita simple, en cambio si el capital está dividido en acciones, la
sociedad se llama en comandita por acciones.
Los socios comanditarios por tanto solo aportan capital y no participan en la
administración, y es por ello que su responsabilidad es limitada a sus
respectivos aportes.
b- Los socios gestores. Estos son socios que aportando o no capital participan
en la administración de la sociedad, y por tanto, su responsabilidad es
ilimitada.
Si un socio comanditario participa en la administración de cualquier forma o
acepta que su nombre sea incorporado en la razón social, automáticamente
se transforma en un socio de responsabilidad ilimitada.
Otras características de la sociedad en comandita son :
1- Es una sociedad de responsabilidad mixta, ya que lo socios comanditarios
responden limitadamente, y los socios gestores responden ilimitadamente.
2- Se constituyen igual que la sociedad colectiva comercial.
 3- En cuanto a la razón social, se diferencia del anterior en que sólo se
compone con el nombre de los socios gestores y seguidos de la frase en
comandita.
4- El capital social es aportado especialmente aportado por los comanditarios,
pero puede ser aportado por los gestores, y si se divide en acciones la
sociedad se llama sociedad en comandita por acciones.
5- En cuanto a la administración sólo corresponde a los socios gestores.

LA SOCIEDAD POR ACCIONES (S.P.A.)

Esta es una sociedad recientemente incorporada al Código de Comercio cuya

característica central es que permite ser constituida por una sola persona natural o
jurídica, es decir, si bien su capital está dividido en acciones, nada impide que una
sola persona sea el dueño de todas ellas. Lo anterior tampoco impide que
constituida por una sola persona, pueda posteriormente enajenar alguna de estas
acciones a terceros, con lo cual se forma la sociedad propiamente tal.
En cuanto a su constitución, es importante agregar que la idea del legislador es
facilitar la obtención de su personalidad jurídica y es por ello que, el acta
constitutiva o el contrato si son dos o más socios, pueda hacerse incluso por
instrumento privado firmado ante notario. Igualmente habrá que hacer un extracto
que se inscribe en el registro de comercio y se publique en el diario oficial en un
plazo de 60 días. Finalmente todo se protocoliza.
Otras características de esta sociedad son:
1- Es una sociedad de responsabilidad limitada, ya que los socios responden
solo hasta el monto de sus respectivos aportes.
2- Si la sociedad llegase a tener más de 500 accionistas o el 10% del capital
suscrito se concentrare en más de 100 accionistas se transforma
automáticamente en una sociedad anónima.
3- Las diferencias que existen entre los accionistas obligatoriamente debe
resolverse mediante árbitros y por lo tanto en el acta o contrato debe
señalarse el tipo de arbitraje, y la forma de designarlo.
4- En cuanto a la administración y funcionamiento se aplican las mismas
reglas que una sociedad anónima cerrada.

LA ASOCIACION O CUENTAS EN PARTICIPACION.

Esta es una sociedad muy especial, ya que no goza de personalidad jurídica,

ya que se trata de un acuerdo entre dos o más comerciantes, en que
privadamente acuerdan llevar adelante una empresa comercial, pero en la que
sólo uno de ellos figura como único dueño, y por lo tanto el otro permanece
oculto ante los ojos de terceros.
En su estructura se parece a la sociedad en comandita ya que hay un socio
que aporta el capital solamente y que se llama participe y otro que administra
que se llama gestor pero con la importante diferencia que este gestor aparece
como si fuera un empresario individual y por lo tanto único dueño de la
empresa.
Por razones obvias esta sociedad no se constituye por escritura pública ni se
hacen inscripciones, y por lo tanto se trata de un documento privado entre los
socios.
En cuanto a la responsabilidad, el único que aparece como dueño es el gestor,
y por tanto es este quien responde contra ilimitadamente contra terceros, sin
perjuicio que internamente puede exigirle a su socio participe que soporte
también las pérdidas que esto pueda provocar.
 La razón por la cual se constituyen este tipo de sociedades, es porque
alguno de los socios por diversas razones no quieren aparecer como socios de
una empresa, como por ejemplo, uno de los socios tiene intereses en otra
sociedad que se contraponen con esta nueva empresa.

SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA COMERCIAL.

Esta sociedad fue creada con el propósito de limitar la responsabilidad de los

socios en una sociedad colectiva, sin importar si sus socios la administran o no,
solucionando en definitiva las falencias de la sociedad colectiva comercial y la
sociedad en comandita, respecto de la responsabilidad de los socios gestores
como los capitalistas.
Se encuentra regulada en la ley N°3.918 y consta de sólo 5 artículos, en ella se
aprecian leves diferencias respecto a una sociedad colectiva comercial, en todo lo
demás siguen siendo plenamente aplicables las normas de la sociedad colectiva
comercial. Esto no debe confundirse con la sociedad colectiva civil, ya que para
ella son supletorias las normas del Código Civil.
Respecto a su constitución.-
Al igual que en una sociedad colectiva comercial, la sociedad de responsabilidad
limitada se constituye por escritura pública, la cual además de reducirse a extracto
e inscribirse en el Registro de Comercio del Conservador de Bienes Raíces
Respectivo, tal extracto debe a su vez publicarse en el Diario Oficial. Debe tenerse
presente que pronto esta sociedad se podrá constituir a través del Ministerio de
Economía en el Sistema Sociedad en un día.
Es importante señalar que además de que la escritura pública debe contener los
requisitos de la escritura pública se deben incorporar las modificaciones en
materia de responsabilidad, número de socios, giro, razón social etc., y que
desarrollaremos a continuación.
Respecto a la responsabilidad.-
Señala el artículo 2 de la ley 3.918 que además de contener las menciones
esenciales del artículo 352 del Código de Comercio, debe contener además la
declaración de que la responsabilidad personal de los socios queda limitada a sus
aportes o a la suma que a más de éstos se indique. En consecuencia si nada
especial se dice cada socio responde solamente de hacer su aporte lo que
significa que si al momento de constituirse, el ya enteró en dinero o bienes su
respectivo aporte, ya no le cabe ninguna responsabilidad ante las deudas sociales,
a menos que se halle estipulado que responderá adicionalmente por una suma
determinada.
Respecto al objeto o giro social.-
Se señala en el artículo 2 inciso 2° de la ley 3.918, que este tipo de sociedades no
podrá tener por objeto negocios bancarios, sin embargo esta norma en la
actualidad no tienes sentido, toda vez que en la ley de bancos, los bancos
comerciales sólo pueden constituirse por medio de una Sociedad Anónima
Bancaria especiales.
Respecto al número de Socios.-
Por expresa disposición este tipo de sociedades no puede exceder de los 50
socios, en caso contrario será considerado una sociedad colectiva.
Respecto a la razón social.-
La razón social o firma social al igual como sucede con la sociedad colectiva
comercial podrá contener el nombre de uno o más socios, o una referencia al
objeto social, pero a diferencia de la sociedad colectiva comercial en donde
terminaba con la frase y Compañía, deberá terminar con la palabra “Limitada”,
mención sin la cual todos los socios serán ilimitada y solidariamente responsables
de las obligaciones sociales.
Respecto a la mujer casada en sociedad conyugal o separada parcialmente
de bienes.-
Respecto de los bienes que la mujer se encuentre separada parcialmente de
bienes, o ejerza su patrimonio reservado conforme al artículo 150 del Código Civil,
no requerirá autorización especial del marido para constituir, ni participar en una
sociedad de Responsabilidad limitada. Por el contario si se trata de dineros o
bienes que no son administrados de la mujer tales como dineros heredados o
aportados a la sociedad, la mujer deberá solicitar la autorización al marido para
conformar con ellos una sociedad.
Por el contrario el marido que este casado en sociedad conyugal no tiene
limitaciones en esta materia y aún más los derechos que tenga en esta sociedad,
aunque esta tenga bienes raíces podrá enajenarlos derechamente ya que esos
derechos en esa sociedad se consideran muebles.
Complementando lo dicho anteriormente en todo lo demás se utilizan las reglas de
la sociedad colectiva comercial, y por lo tanto, no existen novedades en cuanto a:
Administración y uso de la razón social.- Como esta es una sociedad de
personas, administra el socio o tercero que concite la confianza de todos los
demás sin importar cuanto halle sido su aporte.
En cuanto a la cesibilidad de los derechos sociales.- Aplicando las reglas de la
sociedad colectiva comercial (Art. 404) en esta sociedad esta sociedad esta
prohibido disponer a cualquier titulo lo derechos sociales ni tampoco podrán
delegar la administración en terceros, sin embargo esta norma no es absoluta ya
que podrán ingresar nuevos socios o delegarse la administración si todos los
socios lo consienten modificando la escritura pública de constitución.
Una situación similar se produce con la muerte de un socio, ya que salvo que se
hubiese estipulado expresamente en el estatuto social, ante este hecho los demás
socios no están obligados a continuar con sus herederos.
En cuanto al capital.- Se entera igual que en una sociedad colectiva.
En cuanto a la duración de la sociedad.- Esta debe tener un plazo fijo, lo que no
impide que se pueda establecer periodos renovables si se estipula en la escritura.
En este caso es necesario además señalar la forma en que debe comunicarse a
los demás socios el hecho de no querer continuar con otro periodo (Art. 350)
En cuanto a los conflictos sociales.- La regla general es que si nada se dice en
la escritura social estos deben ser resueltos por la justicia ordinaria (en la
actualidad Tribunales Civiles) a menos que se hubiese establecido que se utilice la
justicia arbitral, es decir, las partes pueden designar a un tercero para que sin los
tramites de un juicio formal resuelva cualquier conflicto entre los socios (árbitro
arbitrador o amigable componedor). Si los socios no logran ponerse de acuerdo en
la designación de este arbitro deberán recurrir a la justicia ordinara para esta
designación.

EL SANEAMIENTO DE LOS VICIOS.-

Una situación muy delicada que puede darse en las sociedades de

responsabilidad limitada cualquiera esta sea, es que si por ignorancia o falta de
cuidado se omite o infringe alguno de los requisitos de constitución, por ese esta
una sociedad solemne, acarrea la nulidad del acto, lo que trae como consecuencia
que ya no estaremos frente a una sociedad propiamente tal sino a una comunidad,
llamado comúnmente sociedad de hecho, con las gravísimas consecuencias de
que todos los socios responderán ante las deudas sociales de forma solidaria e
ilimitada.
Antiguamente esto significaba que para arreglar esta situación había que constituir
nuevamente la sociedad la que solo se saneaba a partir del nuevo instrumento, lo
que podía significar graves consecuencias patrimoniales para los socios, sin
embargo, a partir del año 1997, se dicta la ley N° 19.499 (le falta un peso para los
19.500), que permite regularizar una sociedad nula, siempre y cuando se hubiese
constituido a lo menos por escritura pública o instrumento protocolizado ante
notario, lo que tiene como gran diferencia de que si se sanea por este medio, la
sociedad queda regularizada desde su origen y no desde el momento en que se
sanea, con lo cual los socios quedan cubiertos de eventuales demandas contra
ellos.
El procedimiento de saneamiento de los vicios de constitución, es muy similar al
de la constitución en su estructura ya que deben cumplirse las siguientes
formalidades:
 1- Los socios deben otorgar una nueva escritura de saneamiento en la que se
señale cual es el vicio que los afecta, como por ejemplo, que se omitió tal
requisito en el estatuto social o que no se publico en el diario oficial, o que
se inscribió tardíamente en el Registro de Comercio, etc. En este caso no
es necesario reproducir la escritura de constitución por completo, sino que
tan sólo basta con señalar el vicio que se cometió.
2- Hecha la escritura pública de saneamiento, se hace un extracto, en el que
se manifiesta expresamente lo que se está saneando.
3- El señalado extracto se inscribe en el registro de comercio y se publica en
el Diario Oficial dentro de un plazo de 60 días.
4- Finalmente el extracto inscrito y publicado se protocoliza ante la misma
notaría donde se otorgó la escritura pública de saneamiento.

LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS

Esta es una sociedad que originalmente se encontraba regulada en el Código de

Comercio, pero que a partir del año 1981 se crea un conjunto de normas
especiales que la regulan. Estas normas son la ley 18.046, el reglamento de
sociedades anónimas y en algunos aspectos por la ley 18.045 Sobre Mercado de
Valores.
Como ya se ha dicho esta es una sociedad de capital cuyas características
fundamentales se encuentran descritas en el artículo 1 de la ley 18.046, que si la
desglosamos frase a frase nos permite sacar las siguientes conclusiones:
1- La sociedad anónima es una persona jurídica. Llama la atención que el
legislador se aparta en este concepto de la idea de contrato de sociedad,
refiriéndose solamente a que esta sociedad conforma un sujeto de derecho
 ya que como veremos más adelante, en estas sociedades no existe animus
societatis.
2- Formada por la reunión de un fondo común. Esto confirma que se trata
de una sociedad de capital, ya que lo relevante es el capital social y no las
personas que lo componen.
3- Aportado(suministrado) por accionistas. Nuevamente en este aspecto
se resalta la idea de que no hay socios, sino sujetos indeterminados que
participan del capital a través de sus acciones.
4- Accionistas responsables solo por sus respectivos aportes. Esto
confirma que se trata de una más de las sociedades de responsabilidad
limitada.
5- Administrada por un directorio. Esto significa que esta sociedad no es
administrada por personas naturales, sino por un ente integrado por varias
personas según el tipo de sociedad y que toman sus decisiones
colegiadamente, es decir el voto de cada uno de los integrantes conforma
una sola voluntad de acuerdo a la mayoría. Así por ejemplo si al interior de
un directorio 2 accionistas votan que si 3 accionistas votan que no, la
decisión única del directorio es que no, lo que difiere de una sociedad de
personas que al haber varios administradores podría darse que cada uno
piense de forma distinta.
6- (Los integrantes del directorio) son esencialmente revocables.
Nuevamente aquí aparece una importante característica de una sociedad
de capital, ya que los administradores permanecerán en su cargo mientras
cuenten con la confianza de la mayoría de las acciones, a diferencia de lo
que ocurre en una sociedad de personas, en que designado un socio como
administrador, no se puede revocar fácilmente si él no acepta la renuncia,
ya que se entiende que habría perdida de confianza.

CLASIFICACION DE LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS.

En el artículo 2 de la ley 18.046 se señala que las sociedades anónimas
pueden ser abiertas, especiales o cerradas.
a- Sociedades anónimas abiertas, son aquellas que inscriban voluntariamente
o por obligación legal, sus acciones en el Registro de Valores que lleva
para estos efectos la Superintendencia de Valores y Seguros.
Este criterio cambio con la ley 20.382 de octubre del año 2009, ya que
anterior a esta fecha la definición de abierta se daba además dependiendo
del número de accionistas y de la dispersión de las acciones en varios
accionistas, sin embargo el actual criterio es simplemente que será abierta
en la medida que los propios accionistas decidan sujetarse a la fiscalización
de la SVS, inscribiendo para esos efectos las acciones en el registro de
valores. Excepcionalmente puede suceder que sea la ley la que obligue a
inscribir estas acciones, cuestión que en la práctica no se da con
frecuencia, ya que lo normal es que ante una situación como esa nos
enfrentemos a una sociedad anónima especial.
b- Sociedades anónimas especiales, según el artículo 2 inciso 3ro estas
sociedades son las que están regulada en el título XIII de esta ley, sin
embargo si se analizan esas disposiciones se puede concluir que la idea
del legislador es darle la calidad de especial a aquellas sociedades
anónimas cuyo objeto social es en general administrar dineros de terceros
como es el caso por ejemplo de las Sociedades Anónimas Bancarias, Las
Compañías de Seguros y de Reaseguro, las Administradores de Fondos
Mutuos, AFP, Bolsa de Valores, etc. Lo particular de estas sociedades es
que para obtener su personalidad jurídica deben someterse a un
procedimiento especial que se señala en la propia ley 18.046 o en las leyes
especiales que regulan estas sociedades, como es el caso por ejemplo de
la ley de Bancos o el DL 3.500 etc., y que tiene como factor común el hecho
de que antes de iniciar sus funciones deben contar con una autorización
previa de la Superintendencia respectiva quien fiscalizara la probidad de los
constituyentes, la capacidad financiera para responder por obligaciones
futuras y sus proyectos de inversión en el mediano plazo.
Las Sociedades anónimas abiertas y especiales quedan sujetas a la
fiscalización de la Superintendencia de Valores y Seguros ( SVS)
c- Las Sociedades Anónimas Cerradas. La ley las define a contrario sensu
como aquellas que no son ni abiertas ni especiales. La característica
intrínseca que tienen estas sociedades es que si bien se estructuran como
sociedades de capital, entre los accionistas existe un grado de
conocimiento, al punto que es perfectamente permitido que se establezcan
limitaciones en cuanto a la cesibilidad de derechos con el fin de que no
ingresen otros accionistas que no sean de la confianza de los demás.

CONSTITUCION DE UNA SOCIEDAD ANÓNIMA (NO ESPECIAL).

Las sociedades anónimas abiertas y cerradas no requieren de una autorización

previa para funcionar y por lo tanto se constituirán y obtendrán su personalidad
jurídica simplemente cumpliendo con las formalidades de constitución que se
previenen en el los artículos 3 y siguientes de la ley 18.046 y que se pueden
resumir en los siguientes aspectos:
1- La sociedad debe constituirse por escritura pública, la que debe llevar los
requisitos que se señalan en el artículo 4 de la ley 18.046, tales como,
nombre, profesión y oficio de los accionistas constituyentes, nombre de la
sociedad, objeto, duración, capital, administración, etc.
2- De la escritura pública debe hacerse un extracto que debe expresar;
nombre y domicilio de los accionistas, nombre de la sociedad, objeto,
domicilio, duración y capital (art. 5).
3- El extracto debe inscribirse en el Registro de Comercio y publicarse en el
Diario Oficial dentro de un plazo de 60 días.
4- Finalmente aunque la ley no lo dice, la costumbre en esta materia obliga a
que el extracto inscrito y publicado se protocolice en la misma notaría en
que se otorgo la escritura pública.
Las sociedades anónimas especiales si bien deben cumplir con la constitución de
escritura pública, previamente deben obtener una autorización por la
Superintendencia que autorice su existencia e inscribir y publicar un certificado
especial que otorga dicho organismo. (Ver artículo 126).
Saneamiento de los vicios en la constitución
Si la sociedad anónima queda mal constituida, es nula, y podrá ser saneada
conforme a la ley 19.499, siempre y cuando se hubiese celebrado el acto
constitutivo por escritura pública o instrumento protocolizado.- Si no se cumplió
con estos requisitos mínimos no podrá ser saneada y operará como una simple
sociedad de hecho.-

Modificaciones al estatuto social.-

En esta materia hay que ser muy cuidadoso ya que se produce una diferencia
notable con respecto a las sociedades de personas estudiadas, ya que una
primera diferencia es que no se requiere que todos los accionistas estén de
acuerdo, sino que se cumplan los quórum de aprobación mínimos que señala la
ley.- La regla general es que sea sólo más del 50% de las acciones, sin embargo
hay casos especiales en que este quórum se eleva a un 66.6 % (2/3)
Los acuerdos para reformar los estatutos se toman en las llamadas juntas de
accionistas que estudiaremos más adelante, y, dependiendo de la importancia del
acuerdo, se requiere o no que en dicha junta este presente un notario como
ministro de fe.( Art. 57 de la ley)
Los acuerdos de esta junta se reducirán a escritura pública y posteriormente se
hará un extracto, que se inscribe en el Registro de Comercio y se publica en el
diario oficial dentro de 60 días. ( Ver art.3 de la ley)