Tema 2. EL EMPRESARIO MERCANTIL Y LA EMPRESA.

ESTATUTO JURÍDICO DEL

EMPRESARIO MERCANTIL

1.- Concepto y notas del empresario mercantil. Delimitación de otras figuras.

Concepto: persona física (podemos encontrarlo en cualquier oficio) o jurídica de naturaleza
privada que actúa en nombre propio (no depende de nadie), por sí o por medio de otros (puede
haber personas dependientes del empresario ej, mancebos) y realiza para el mercado una
actividad comercial, industrial o de servicios. Puede ser una persona física o una persona
jurídica.
Denominación: nuestro CCom. lo denomina “comerciante” fruto del arrastre histórico, pero
debe interpretarse (sustituirse) por el término empresario mercantil.
Notas

• Ocupa el vértice superior de la pirámide personal que sirve de soporte a la actividad

empresarial.
• Es la figura principal
• En su nombre se despliega la actividad, bien él directamente o a través de sus auxiliares
• Máximo poder de ordenar y decidir
• Asume el riesgo y ventura del negocio

Hay determinadas personas que realizan aparentemente una actividad mercantil pero no se
consideran comerciantes. El Art. 325 CCom regula la compraventa mercantil, la cual se realiza
con ánimo de lucro y cuyo objetivo es revender. Este art. no obstante considera que aunque son
compraventas mercantiles y, por lo tanto, no se consideran comerciantes (empresario
mercantil). Las compraventas de bienes destinados al consumo no se consideran mercantiles.

Se excluye del concepto de empresario mercantil (ex art. 326 Ccom)

- Algunos pequeños empresarios: no disponen de una verdadera empresa (p. ej.
artesanos, que puedan hacer platos u otras cosas con barro)
- Algunos empresarios por el carácter civil de la actividad (p. ej. sector agrícola. No se
reputa empresario mercantil aquel que revenda animales que cría mensualmente...).
No se reputa mercantil si revende para su propia subsistencia.
- Ciertos empresarios públicos
- Profesiones liberales. Ej, abogados, médicos, arquitectos
Mercantilidad por la forma: las sociedades capitalistas son siempre empresario mercantil y se
regulan en la LSC, por lo que son siempre mercantiles. Las sociedades personalistas se
consideran mercantiles no por su forma sino por su objeto. Desde el punto de vista práctico no
genera tantos problemas. Es más, un problema y un concepto teórico. El 90% de las sociedades
que se crean anualmente son de capital, por lo que son mercantiles. En el RM, cuando se
publican las estadísticas, se ve que se crean sociedades de base personalista, en las que el socio
responde de las deudas de la sociedad.

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Importancia de la calificación

• El sujeto estará sometido a un determinado estatuto jurídico (= conjunto de derechos y

deberes específicos).
• La intervención del empresario implica que en ocasiones el contrato sea mercantil. Ej,
los contratos bancarios por excelencia siempre son mercantiles. Se ha creado un sistema
de protección del consumidor final.
• La insolvencia del empresario mercantil pese la unificación de la legislación concursal,
entraña especialidades. No tiene la misma regulación el empresario persona física que
el empresario persona jurídica. A una persona física se le puede exonerar del pasivo.
No todos los empresarios están sometidos al mismo régimen jurídico.
No confundir empresario mercantil con otras categorías:
- Emprendedor: aquellas personas, independientemente de su condición de persona
física o jurídica, que desarrollen una actividad económica empresarial o profesional en
los términos de la ley. (Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los
emprendedores y su internacionalización). Considera emprendedor a quien cumpla los
requisitos de la ley pero también puede ser empresario desde el punto de vista del CCom
y desde la responsabilidad también.
- Autónomo: es un régimen de Seguridad Social al que están vinculados los empresarios
mercantiles individuales, pero también otras muchas personas que no lo son. Está dado
de alta en el registro de trabajadores autónomos de la Comunidad. El empresario
persona física desde el punto de vista del derecho laboral estará dado de alta en dicho
registro, por lo que hay confusión entre que el empresario persona física y el autónomo
son la misma persona (a veces coincide, pero no siempre). No todo el que está dado de
alta en dicho registro es empresario mercantil (ej, administrador de una persona
jurídica).

2.- Clases de empresario mercantil. Formas jurídicas de empresa.

• Individual - persona física. No constituye patrimonio separado (responsabilidad art.

1911 CC). Tanto la persona física como la jurídica son responsables con sus bienes
presentes y futuros. Responsabilidad universal del deudor. El empresario persona física
es responsable con todo su patrimonio. Para limitar la responsabilidad del empresario
individual se puede contratar un seguro de responsabilidad civil. Art. 8 de la ley del
emprendedor, según el que se puede excluir del art. 1911 cc la vivienda habitual del
deudor persona física de las deudas con las que responde siempre y cuando no supere
un valor de 300000 mil euros y esta declaración se debe inscribir en el Registro
Mercantil.
• Social - persona jurídica. La persona jurídica tiene un patrimonio separado del propio de
los socios (responsabilidad art. 1911 CC). Los socios pueden responder también de las
deudas sociales según sea el tipo social. Aquí también responde con todos sus bienes
con el art. 1911 pero claro que responde solo con los bienes del patrimonio de la
persona jurídica pero no con el de los socios. Si el patrimonio no es suficiente para pagar

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 a los deudores, pues ajo y agua (creo que ha dicho esto). Hay muchos administradores
que también responden ya que la SL se constituye con 3000 euros y la financiación viene
del banco y piden un aval y el aval normalmente lo paga el administrador persona física,
que es habitualmente quien ha creado la persona jurídica (es decir, la SL).

Otra clasificación:

• Público - iniciativa económica de la Administración.

• Privado - iniciativa económica de los particulares.

Otra calsificación:

• Pequeños empresarios - menor rigor en el cumplimiento del deber. No existe esta

distinción en el concepto de empresario del CCom. pero hay diversas normas que
distinguen en función de diversos parámetros relativos al tamaño de la empresa (nº
trabajadores, volumen de facturación, etc.).
• Grandes empresarios - mayor rigor en el cumplimiento del deber (ej. plan de
contabilidad, Estados de Información No Financiera, etc.).

La Administración no siempre que actúa en el mercado recibe la calificación de empresario

mercantil, pero si lo hace está sometida a su estatuto jurídico.

La Administración está sometida en su actuación en el mercado al Derecho de la competencia

(no puede cerrar precios con otros empresarios, abusar de la posición de dominio que tiene…)

Formas de intervención, que pueden ser de manera exclusiva, sin competidores o de manera
concurrida, con competidores:
- Servicio administrativo sin personalidad jurídica (sistema sanitario de la Seguridad
Social)
- Organismo autónomo y agencias estatales
- Entidades públicas empresariales (explotación de agua p.e)
- Sociedades mercantiles
- Fundaciones que reciben subvenciones públicas para la explotación de una actividad no
mercantil.

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Distinción de los empresarios mercantiles según la nacionalidad:

3.- El concepto de comerciante (empresario mercantil persona física) en el Código de

Comercio. Valoración crítica
Adquisición
• Por el ejercicio profesional en nombre propio de una actividad mercantil (habitualidad).

• La inscripción en el Registro Mercantil o la licencia fiscal son meras presunciones

(excepción a las sociedades mercantiles requieren inscripción RM). Art 19 CCom: la
inscripción es declarativa. Las sociedades mercantiles necesitan la inscripción en el RM
para considerarse empresarios. La licencia fiscal es una mera presunción, desde el punto
de vista tributario se le pondrá la sanción si no la tiene pero desde el punto de vista
mercantil es empresario.

Pérdida

La condición de empresario mercantil se pierde por el cese en la actividad económica

Persona física:

• Muerte,

• Transmisión de la empresa,

• Inhabilitación del concursado, situación de insolvencia es causada y agravada por el

empresario persona física se le puede inhabilitar para el comercio.

• Cese voluntario

Persona jurídica: extinción de la sociedad, es un procedimiento de disolución, liquidación y

extinción de la sociedad.
Restricciones: excepciones al art. 38 CE que consagra libertad de empresa.

• Prohibiciones: no se puede ejercer una determinada actividad en atención a la ilícita

competencia que se produciría con otro empresario (exclusividad de la actividad,
como p.e la licencia de circulación de autobús de una determinada zona).
• Incompatibilidades: por razón del cargo, función o condición de determinadas
personas.

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 • Inhabilitación: empresario declarado en concurso
Determinadas actividades están sometidas a autorización administrativa. Las empresas que
operan en el mercado financiero como la banca o empresas de seguros o de inversión.

Formas de sociedades:

Empresario mercantil individual (persona física)

→ Régimen: arts. 1, 3, 4 y 5 Código de comercio
→ Requisitos: Son 3.
- Capacidad legal: mayor de edad y tener libre disposición de los bienes, es decir, que no
hayan sido declarados en prodigalidad, incapaces... (excepción en el art. 5 CCom = los
menores y los incapacitados). El CCom conforme el art. 4 no puede desarrollar una
actividad mercantil pero si hereda un negocio no podría pero en el art. 5 se establece
una excepción con lo cual sí que pueden.
- Ejercicio habitual del comercio (art.3 CCom): el ejercicio profesional de una actividad
considerada como “comercio”, aunque no se traduzca en contratos mercantiles. Se
presume por el ofrecimiento de propaganda, circulares, etc… aunque no se traduzca en
contratos mercantiles. La habitualidad es por el ofrecimiento público de la actividad
- Noción legal de comercio:

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 ❖ Positivo: comercio, industria y determinados servicios incluidos en el Ccom(=
banca, bolsa, seguros, etc.)
❖ Negativo: actividades agrarias y artesanales, profesiones liberales
- En nombre propio: el empresario actúa por sí o por persona interpuesta (se excluye así
al gerente, que no es empresario).

Ejercicio del comercio por persona casada (hay que atender al régimen económico matrimonial).
Los tres regímenes son el de gananciales, la separación de bienes y el de participación en
gananciales (durante el matrimonio se aplica el de separación de bienes y cuando se liquida se
aplican gananciales). Los gananciales se componen de las resultas de los bienes privativos de
cada uno y se incluyen los salarios).
- Lista de artículos privativos → 1346 CC
- Lista de artículos gananciales → 1347 CC
→ Régimen: arts. 6 a 11 Código de comercio
1. El empresario queda obligado con sus bienes y las resultas del comercio (art. 6 Ccom).
En el régimen de gananciales se presumirá que si la persona que no ejerce el comercio
sabe que su pareja ejerce el comercio se presumirá que hay un consentimiento, al
menos que no esté dicho en contrario. Para que los bienes gananciales que tienen en
común también entren a responder.
El no empresario puede oponerse a que su parte de las gananciales también respondan
, pero deberá inscribirlo en el RM incluso llegando a obligarle. Arts. 88.3 y 89 del RM son
los métodos para obligarle.
2. Para obligar los demás bienes comunes (gananciales) es necesario el consentimiento del
otro cónyuge:
a. Expreso (escritura pública inscrita en el RM) art. 11 Ccom.
b. Tácito (no oposición) arts. 7 y 8 Ccom.
3. El consentimiento para obligar bienes propios deberá ser expreso → art. 9 Ccom.
El consentimiento se podrá revocar libremente.
Régimen en separación de bienes → se separan los bienes privativos de los cónyuges, por lo que
sólo responderá el obligado con su parte.
Régimen en gananciales → responde en caso de responsabilidad con sus bienes privativos, con
los bienes comunes y en su caso con los bienes privativos del cónyuge si se ha dicho
expresamente, pero si no entonces nunca responderán.
Hay que acudir al listado del art. 1347 para saber qué bienes responden en régimen de
gananciales.
Los bienes privativos del no empresario no responden nunca de la actividad del empresario, a
no ser que el no empresario lo diga expresamente (art. 9 CCom).
En las parejas de hecho depende su regulación en cada CCAA donde hay algunas que son
obligatorias su registro y en otras es declarativo, existe, aunque no esté en el registro.

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4.- Estatuto jurídico del empresario mercantil.
Comerciante = empresario mercantil
Estatuto jurídico
El ordenamiento jurídico atribuye una serie de status especial (= conjunto de derechos y
obligaciones) a aquellas personas que sean calificadas como empresario mercantil.
Justificación:
- Realiza en masa una actividad profesional
- Recurre al crédito y a la confianza ajenos
- Los terceros con quienes se relaciona para hacer posible la actividad y el crédito ajeno
pueden verse perjudicados
Contenido del estatuto
- Obligaciones profesionales
❖ llevar una contabilidad y documentar sus operaciones. Todo empresario sea
persona jurídica o física tiene que inscribirse en el RM. El empresario persona
jurídica no necesita autorización administrativa para poder desarrollar su
actividad.
Hay determinadas actividades que además del registro mercantil necesitan autorización
administrativa, por ejemplo: entidades de crédito, necesitan autorización administrativa del
Banco de España. Si a mitad de la actividad se les retira la autorización administrativa se modifica
estructuralmente para ser otra cosa que no les hayan quitado la autorización.
Ahora bien, hay que tener en cuenta en derecho administrativo la directiva de servicios:
tradicionalmente para abrir un bar, tanto una persona jurídica o física necesitaba autorización
administrativa. conforme a la directiva de servicios ya no es necesaria, de manera que quien
cumpla los requisitos de la normativa administrativa, puede abrir libremente.

❖ sometidos a publicidad jurídica (= RM y BORME)

❖ En caso de insolvencia está sometido a un régimen específico
- Algunos empresarios están sometidos, además, a obligaciones especiales (p.e.
entidades de crédito)

4.1.- Registro mercantil

Concepto → Oficina pública cuyas anotaciones tienen la finalidad de hacerse públicas en el
tráfico mercantil por lo que el derecho le confiere una especial eficacia.
Justificación → La actividad empresarial exige rodearla de un sistema de publicidad que permita
conocer con rapidez y certidumbre los más importantes datos referentes a los sujetos, a sus
cambios y a ciertos aspectos del tráfico que realizan.
Funciones
- Instrumento de publicidad legal de determinadas situaciones jurídicas de los
empresarios mercantiles (p. ej. cese de la condición de empresario).
- Legalizar los libros de los empresarios

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 - Depósito y publicidad de las cuentas anuales
- Nombramiento de expertos independientes (p. ej. aportaciones no dinerarias)
Sujetos. El RM es un registro de personas (empresarios) y de actos (art. 81 RRM).
Están obligados a inscribirse en el RM los que se dicen en el art. 81 (las sociedades mercantiles
y otros). Art. 19 personas físicas que aquí no lo son. También se exige la inscripción de los
emprendedores persona física al objeto de beneficiarse de la limitación de responsabilidad
prevista en la norma.
Facultativo: empresario individual
La inscripción en el RM es constitutiva, no puede adquirir personalidad jurídica si no se inscribe.
OJO: Hay teorías de profes mercantiles que dicen que una sociedad en formación que aún no se
ha inscrito pero opera en tráfico mercantil, hay sentencias que aceptan cierta personalidad. Lo
que tenemos que tener claro es que hasta que no se inscriba en RM una sociedad no tendrá
persona jurídica.
*Cualquier persona puede acceder al RM y consultarlo.

Organización Territorial:

Hay RM provinciales y uno central. Art. 16 RRM existen en todas las capitales de provincia, Ceuta
y Melilla y alguna isla.
El RM central tiene dos funciones fundamentales: la publicidad del boletín oficial del registro
mercantil (BORME) y los certificados negativos de denominación que necesitaremos
posteriormente para escritura pública. Aparte, centraliza todos los datos de los registros
territoriales y sirve como medio efectivo de publicidad.

Principios:
1. Publicidad material:
Establece las consecuencias que frente a terceros de buena fe produce la inscripción y
publicación en el BORME de un acto o contrato sujeto a inscripción, así como los efectos de la
no inscripción o publicación de un acto o contrato que debería estar inscrito.

a. Aspecto positivo (efectos inscripción) - Se presume iure et de iuris que todo lo

inscrito y publicado es conocido por todos y a todos afecta en su beneficio o
perjuicio, aunque no fuera efectivamente conocido por ellos. Art. 21 Ccom. Los
actos sujetos a inscripción sólo serán oponibles a terceros desde su inscripción
en el RM. Pero en el segundo párrafo se reconoce un problema, que pasa
cuando se pretende la oponibilidad que no conozcan ese acto. Cuando se trate
de operaciones realizadas dentro de los quince días siguientes a la publicación,
los actos inscritos y publicados no serán oponibles a terceros que prueben que
no pudieron conocerlos.

b. Aspecto negativo (falta de inscripción).

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 - Los terceros de buena fe podrán alegar que frente a terceros de buena fe no producirán
efectos los hechos, actos o contratos que, estando sujetos a obligada inscripción, no
estuvieran efectivamente inscritos.
Ejemplo: si contrato con un administrador nombrado por la junta general,
aunque todavía no esté inscrito en el Registro mercantil, el contrato vincula a la
sociedad. Si no está inscrito en el RM, no es administrador. Si ha sido cesado,
pero aún no se ha inscrito su cesamiento en el RM entonces seguirá vinculado
a la sociedad frente a terceros.
- La falta de inscripción del acto no podrá ser alegada por quien esté obligado a
promoverla. En este caso para cesar a un administrador lo debe hacer la propia sociedad
mercantil.
Ejemplo: si figura todavía en el Registro mercantil un administrador, aunque ya
haya sido cesado por la junta general y contrata con él un tercero de buena fe,
el contrato vincula a la sociedad.

2. Legalidad

No debe tener acceso al Registro mercantil ni actos ni contratos que no respeten el

ordenamiento jurídico → El registrador debe calificar el acto (art. 6 Reglamento Registro
Mercantil).
El RM debe calificar o examinar bajo su responsabilidad la legalidad del acto o negocio (art. 18
Ccom y art. 6 RRM). Para ello dispone de 15 días desde la fecha de presentación.

• Requisitos extrínsecos - son los formales de un documento como por ejemplo para
inscribir una sociedad mercantil en el RM se hace mediante documento público y no
puede ser mediante uno privado.
• Requisitos Intrínsecos - se valora la capacidad de los otorgantes. Que el que actúa como
administrador sea administrador. Ejemplo. Si inscribimos un documento en escritura
pública que declara un administrador de la sociedad mercantil, desde el punto de vista
extrínseco es válido, pero intrínsecamente no porque el administrador no tiene
capacidad porque cuando fue nombrado no estaba inscrito en el RM.

No se habla de si eres mayor o menor de edad, sino que quien actúa como administrador
efectivamente lo sea.
Desde el punto de vista extrínseco el documento será válido pero intrínseco no, porque el
administrador no tiene capacidad. el registrador mercantil por tanto no inscribirá. Se valoran
primero los requisitos extrínsecos y después los intrínsecos.

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 3. Presunción de validez:

Art. 20 Ccom. Una vez inscrito se presume iuris tantum validez y exactitud (mientras no se
inscriba la correspondiente declaración judicial de inexactitud o nulidad) y la inscripción no
convalida la ineficacia del acto, es decir, si se inscribe a uno para ser un apoderado y el pensaba
que iba a ser un administrador mancomunado, ya que puede haber errores de hecho o de
derecho. Otro ejemplo, en una JG se denomina un administrador y lo inscriben en el RM pero
esto no significa que los acuerdos estuvieran en el acta, respetaran el quórum o respetaran las
mayorías necesarias, etc…
Art. 20.2 Ccom “la inscripción no convalida los actos o contratos que sean nulos con arreglo a
las Leyes. La declaración de inexactitud no podrá perjudicar los derechos anteriores adquiridos
conforme a lo inscrito por terceros de buena fe”.
La declaración de inexactitud o nulidad no perjudicará los derechos de terceros de buena fe,
adquiridos conforme a derecho. Si el nuevo administrador comienza a contratar y 3 años
después se dicta que su denominación fue ilegal pero lo que ha hecho durante esos 3 años es
válido y habrá que proteger a los terceros de buena fe.

De todo ello se desprende que, respecto del acto o contrato inscrito, la inscripción es
meramente declarativa, es decir, que ni añade ni quita nada a lo inscrito sino que es un medio
de publicidad.
Sin embargo es constitutiva para: escritura de constitución de las sociedades anónimas, de
responsabilidad limitada y comanditaria por acciones ya que estas sociedades no adquieren su
personalidad jurídica como tales sociedades hasta que no tiene lugar la inscripción en el RM (art.
20 LSC).

Por tanto los actos nulos no son convalidados por el RM. Existen plazos de impugnación.
• La declaración judicial de nulidad no puede perjudicar los derechos adquiridos por
terceros de buena fe.
• La inscripción tiene eficacia declarativa (= la situación jurídica se perfecciona con
independencia de la inscripción).
➔ Ej. La inscripción del nombramiento de un gerente
● Excepción → hay inscripciones con eficacia constitutiva (= la situación jurídica surge de
la propia inscripción)
➔ Ej. La inscripción de la sociedad mercantil le dota de personalidad jurídica

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 4. Tracto sucesivo

Art. 11 del Reglamento del RM.

1. Para inscribir actos o contratos relativos a un sujeto inscribible será precisa la previa
inscripción del sujeto.
2. Para inscribir actos o contratos modificativos o extintivos de otros otorgados con
anterioridad será precisa la previa inscripción de éstos.
3. Para inscribir actos o contratos otorgados por apoderados o administradores será
precisa la previa inscripción de éstos.

4.2.- Contabilidad y auditoría de cuentas

Aspectos:
• Es un aspecto de la actividad empresarial de organización consistente en registrar las
operaciones económicas, en cumplimiento de un deber público, mediante
declaraciones de conocimiento realizadas por el empresario individual o por los
representantes legales de las personas jurídicas.
• La actividad contable es objeto de una ciencia que produce una técnica contable (p. ej.
vocabulario propio, soluciones peculiares, etc.)
• Es un sistema de información objetiva dirigida a terceros (p. ej. acreedores, inversores,
trabajadores de la empresa, etc.).

Art. 25 CCom. Principio basiquísimo. Todo empresario sea física o jurídica tiene que llevar una
contabilidad ordenada y adecuada a la actividad de la empresa, que permita su seguimiento
cronológico de sus operaciones, así como a la elaboración periódica de sus balances e
inventarios.
Art. 34.2 Ccom, que permita conocer con claridad la imagen fiel de su patrimonio, de su situación
financiera y de los resultados de la empresa. El PGC recoge un mecanismo para que pueda
conocerse la situación de la empresa. La contabilidad nunca irá a favor del empresario e irá
siempre en su contra porque es él el que lleva a cabo la contabilidad.

Fines
- Interés propio→ permite una adecuada organización empresarial.
- Interés de tercero → permite conocer su situación financiera y patrimonial. Favorece a
los acreedores actuales y a los potenciales ya que decidirán si conceder crédito o no.
- Interés del Estado → por razones fiscales. O para la concesión de subvenciones o a la
hora de calificar el concurso u otros motivos.

Deber público de contabilidad

• Empresarios mercantiles
★ individuales
★ sociales
• Personas jurídicas cuya ley reguladora se lo impone expresamente, aunque no sean
empresarios (p. ej: fundaciones).

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Normativa aplicable

• NIC/NIIF (Normas Internacionales de Información Financiera) - Reglas elaboradas por

una agencia internacional independiente sin capacidad para imponer coactivamente su
cumplimiento.
• Reglamentos comunitarios - Su incorporación como fuente del Derecho se produjo en
la UE a través de Reglamentos.
• Directivas comunitarias - contienen el derecho europeo de las cuentas anuales, que
fueron traspuestas a nuestro ordenamiento jurídico a través de diferentes reformas
legislativas.
Art. 34 Ccom. Al fin del ejercicio (365 días y no tiene por que ser un año natural) el empresario
deberá hacer la contabilidad anual de la sociedad. de su empresa, que comprenderán el balance,
la cuenta de pérdidas y ganancias, un estado que refleje los cambios en el patrimonio neto del
ejercicio, un estado de flujos de efectivo y la Memoria. Estos documentos forman una unidad.

Y art. 253 y ss. de la LSC. Se ocupan de la formulación, auditoría, aprobación, depósito y

publicación de las cuentas anuales.
Tampoco podemos olvidar la Ley de auditorías de cuentas.
Finalmente, el Código Penal tipifica diferentes tipos delictivos relacionados con la contabilidad.

Reglamentos (españoles).
● Real Decreto 1514/2007, de 16 de noviembre, por el que se aprueba el PGC
● Real Decreto 1515/2007 - de 16 de noviembre, por el que se aprueba el PGC de PYMES
y los criterios contables específicos para microempresas.
Asimismo, tampoco podemos olvidar el Reglamento del RM y el Reglamento de desarrollo de la
Ley de auditoría.

Otras normas de desarrollo.

Las Administraciones independientes tienen competencias para normativas de desarrollo, de
especial importancia resoluciones del ICAC (Instituto de Contabilidad y Auditoría de Cuentas).

Forma de llevar la contabilidad

● Requisitos subjetivos: Art. 25.2 Ccom. ¿Quién tiene que llevar la contabilidad? El
empresario nunca puede delegar la responsabilidad en su contable o empresa de
contabilidad. Frente a terceros, el responsable es el propio empresario. La
responsabilidad nunca va a ser subsidiaria.
● Requisitos formales
➢ Extrínsecos: art. 27 CCom y 329 y ss. Reglamento RM. En el lugar donde tuvieran
el domicilio para que en la primera página se les ponga el sello del Registro.
➢ Intrínsecos: art. 29 CCom. Llevados con claridad, por orden de fechas, sin
tachaduras, etc…
● Deber de conservación: art. 30 los empresarios conservarán los libros durante 6 años
aunque para hacienda solo te pueden demandar y pedir papeles de los últimos 4. Por
ejemplo, si hay un pleito y te dicen que saques los papeles de hace 5 años no puedes
decir que no.

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 ● La contabilidad es secreta: art. 32 CCom. se puede solicitar por vía judicial a tenor del
art. 33 en el establecimiento del empresario. Aquella persona que lo solicite con
autorización judicial, lo que establece el artículo 33 es que sea asistida por técnicos en
materia contable.

Dimensión Normativa.
- Contabilidad Formal - principios jurídicos de la contabilidad.
➢ Principio de claridad
➢ Principio de exactitud
➢ Principio de veracidad
➢ Principio de responsabilidad
➢ Principio de secreto contable
➢ Principio de verificación o auditoría externa

- Contabilidad Material - Art. 38 Ccom. Valoración económica de los hechos contables

➢ Principio de empresa en funcionamiento
➢ Principio de uniformidad
➢ Principio de prudencia
➢ Principio de correlación
➢ Principio de valoración separada
➢ Principio de precio de adquisición o de coste de producción
➢ principio de fiabilidad
➢ Principio de la moneda del entorno
➢ Principio de valor razonable

- Principio de imagen fiel - art. 34.2 CCom representa el centro del sistema de la
contabilidad formal.
Ahora bien, la contabilización de las operaciones se efectuará atendiendo a su realidad
económica y no solo a su forma jurídica. Art. 38 bis, para mejorar el concepto de imagen fiel,
habla el concepto de valor razonable del activo y del pasivo, es decir, el valor de mercado de la
empresa en su contabilidad.

Solvencia dinámica. Ejemplo: seguro de 1.000 coches, si todos tienen un accidente el mismo día,
hacer constantemente prevenciones a futuro para ver si pueden enfrentarse a riesgos futuros o
no. Los seguros, para poder pagar las indemnizaciones, las pagan a partir de la cuota pero
también porque invierten en bolsa para obtener rendimientos.

Libros obligatorios de la empresa. (hay que saberlo bien y tener clara la diferencia).
• Libros contables (Diario, Inventarios y cuentas anuales): contienen declaraciones de
conocimiento.
• Libros corporativos (Libro de actas, Libro de acciones nominativas en la SA, Libro de
socios en la SL): documentan negocios jurídicos.

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Las cuentas anuales

Son obligatorias para todos los empresarios (art. 34.1 Ccom).

Se integran, formando una unidad, por;
- Balance
- cuenta de pérdidas y ganancias
- Memoria y, en su caso
- El Estado de cambios del patrimonio neto
- Estado de flujos de efectivo (art. 34.1 Ccom).
Siempre se hace una comparación con ejercicios pasados para ver su evolución.

Los intereses justifican la intervención de los auditores cuando la sociedad tiene un determinado
volumen.
Una vez elaboradas y adoptadas las cuentas anuales, los empresarios sociales se encuentran
obligados a depositar dichas cuentas, así como el informe de gestión y en su caso el informe de
los auditores en el Registro mercantil.

Balance

Comprenderá con la debida separación el activo, el pasivo y el patrimonio neto

• Activo: activo y activo fijo
• Pasivo: pasivo circulante y pasivo no circulante
• Patrimonio neto: distinguirá fondos propios del resto de partidas
Podrán llevar a cabo un balance abreviado quienes durante 2 años consecutivos cumplan 2 de
estos 3 requisitos (art. 257 LSC):
1. Activo no supere 4.000.000 euros
2. Cifra anual de negocios no supere 8.000.000 euros
3. Nº medio de trabajadores no sea superior a 50

Cuenta de pérdidas y ganancias

Recogerá los resultados del ejercicio social, separando debidamente los ingresos y gastos
imputables al mismo, y distinguiendo los resultados de explotación, de los que no lo sean. En la
diferencia entre ambas partidas se verá si existe un beneficio neto o bien una pérdida. Art. 258
LSC Podrán llevar a cabo la cuenta abreviada quienes durante 2 ejercicios seguido:
1. Activo no supere 11.400.000 euros
2. Cifra neta anual de negocios no supere los 22.800.000 euros
3. Nº trabajadores no sea superior a 250

Memoria

Art. 35.5 Ccom. Completará, ampliará y comentará la información contenida en los otros
documentos que forman las cuentas anuales. Y esta función es reiterada por el art. 259 LSC. Se
trata de aclarar con palabras la información esencialmente numérica recogida en otros
documentos contables.

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Memoria abreviada - Art. 261 LSC. Idénticas a las del balance abreviado.

Informe de gestión
Lo redacta el empresario y en una sociedad el órgano de administración que se encarga de la
gestión y de la representación de la sociedad mercantil. Art. 265 LSC.

Estado de los cambios de patrimonio neto (ECPN)

Una primera parte recogerá los ingresos y los gastos generados por la actividad de la empresa
durante el ejercicio, distinguiendo los recogidos en la cuenta de pérdidas y ganancias y los
registrados directamente en el patrimonio neto (art. 35.5 Ccom).

Una segunda contendrá todos los movimientos habidos en el patrimonio neto

Las sociedades que presentan balance abreviado no están obligadas a elaborarlo.

Estados de Flujos de Efectivo (EFE)

Pondrá de manifiesto, debidamente ordenados y agrupados por tipos de actividades, los cobros
y los pagos realizados por la empresa, con el fin de informar acerca de los movimientos de
efectivo producidos en el ejercicio.

- no se incluye en las cuentas anuales

- Contendrá una exposición fiel sobre la evolución de los negocios y la situaciones de la
sociedad y además añadirá aquellos datos relevantes tras el cierre del ejercicio, una
perspectiva sobre la evolución de la sociedad, la actividad I+D y la adquisición de
acciones propias
- Las sociedades que presentan balance abreviado no están obligadas a elaborarlo, al
igual que el ECPN.

Auditoría de cuentas.
Ley 22/2015, de 20 de julio, de Auditoría de Cuentas. Resoluciones del ICAC.
Real Decreto 2/2021, de 12 de enero, por el que se aprueba el Reglamento de desarrollo de la
Ley 22/2015, de 20 de julio, de Auditoría de Cuentas.

Las sociedades mercantiles no sólo están obligadas a presentar las cuentas anuales, sino que
han de someterlas a verificación mediante la auditoría de cuentas. Esta consiste en la revisión y
verificación de las cuentas anuales, así como de otros estados financieros o documentos
contables, elaborados con arreglo al marco normativo de información financiera que resulte de
aplicación, siempre que aquélla tenga por objeto la emisión de un informe sobre la fiabilidad de
dichos documentos que pueda tener efectos frente a terceros.

Funciones auditoría:
- Deben comprobar la regularidad formal de la contabilidad (contabilidad formal) y su
exactitud y veracidad (contabilidad material).
- Formular el informe de auditoría que determina si las cuentas reflejan la imagen fiel, o
en caso contrario, las razones por las que no lo refleja (informe con reservas, salvedades

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 o limitaciones de alcance). Si hay una salvedad significa que una parte no refleja el
patrimonio fiel de la empresa.
- También participan en determinadas operaciones societarias (p. ej, aumentos de
capital, fusiones).

El auditor puede ser una persona física o jurídica y estar en el registro de auditores. El ejercicio
de la actividad requiere inscripción en el Registro oficial de auditores de cuentas (ROAC) y
cumplimiento de requisitos (arts. 8 y ss. Ley auditoria).

Al auditor de cuentas lo denomina el empresario que está sujeto a la propia auditoría. El auditor
es una figura incómoda para el empresario. Pero es posible que se lleven bien y se comuniquen
durante el ejercicio. No pueden ser revocados antes de que finalice el periodo, salvo que
concurra justa causa.

Obligación de someterse a auditoría.

Art. 263 LSC. Las cuentas anuales y, en su caso, el informe de gestión deberán ser revisados por
auditor de cuentas, exceptuando de esta obligación a las sociedades que durante dos ejercicios
consecutivos reúnan, a la fecha de cierre de cada uno de ellos, al menos dos de las circunstancias
siguientes:
1. Total activo no superior a 2.580.000 euros
2. Importe neto cifra de negocios no superior a 5.700.000 euros
3. Plantilla no superior a 50 trabajadores

Todo empresario vendrá obligado a someter a auditoría las cuentas anuales de su empresa,
cuando así lo acuerde el secretario judicial (LAJ) o el registrador mercantil (art. 40 Ccom).
Art. 42.4 Ccom es la propia sociedad obligada de formular las cuentas anuales consolidadas la
designación de los auditores de cuentas.

Nombramiento de auditores de cuentas (art. 265 LSC):

• Los socios fundadores de la sociedad
• La JG
• Si estando obligado no lo designa la JG, la persona nombrada no acepte el cargo o no
pueda cumplir sus funciones lo hará el RM o el LAJ.
• Si la sociedad no está obligada a auditarse, lo nombrará el RM o el LAJ cuando lo solicite
el 5% del capital social (plazo de 3 meses desde el cierre del ejercicio).

No pueden ser revocados antes de que finalice el periodo, salvo que concurra justa causa.

Art. 24 Ley auditoría. Antes de que comiencen el desempeño de sus funciones y para todo el
periodo en que deban desempeñarlas, se comunica al ICAC las horas y honorarios facturados a
cada cliente. Esto se incluye en la memoria de las cuentas anuales.

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Responsabilidad de los auditores.
• Art. 26 Ley auditoría: responsabilidad civil.
• Arts. 68 y ss. Ley auditoria: responsabilidad adm. ejercida por el ICAC.

4.3.- Estados de Información No Financiera (Responsabilidad Social de la Empresa)

RSC.
Noción: la integración voluntaria, por parte de las empresas, de las preocupaciones sociales y
medioambientales en sus operaciones empresariales y en sus relaciones con los grupos de
interés.

Como consecuencia de la revolución industrial, la falta de sostenibilidad de los recursos. Todo

esto fue cogiendo fuerzas. RSC se enfoca más en la corporación y la RSE es más abierta
(empresa). A partir de la crisis de 2007 se incentivó.

Grupos de interés:
- Socios minoritarios porque no tiene toda la información
- Trabajadores
- Sociedad civil en general; que sean sostenibles y no agoten los recursos
- Consumidores.

Art. 49.6 Ccom y art. 262 LSC dice que determinadas sociedades publicarán también información
no financiera aparte de la financiera. Estos no forman parte de la contabilidad. Ahí tendrá que
explicar su modelo de negocio, sus políticas, políticas de inclusión, el riesgo relacionado con su
actividad, GRI (global reporting initiative), etc…

Áreas de inclusión obligatoria:

• Medioambiente
• Cuestiones sociales y relativas al personal
• Respeto de los DDHH
• Lucha contra la corrupción y el soborno
• Información sobre la sociedad. P. ej, consumidores o igualdad en trabajadores.

Quien verifica que la información no financiera es fiel y veraz es a través de la normativa francesa
ya que no será el auditor de cuentas sino que ha creado un sistema paralelo creando una
institución con capacidad para decir quien tiene capacidad para verificar y quien no. En este país
el instituto de auditoría de cuentas se ven capaces.

La normativa italiana no lo soluciona, tampoco la alemana ni la del Reino Unido. La única que lo
soluciona es la normativa francesa. El auditor de cuentas no tiene formación en materia de
DDHH.

Es obligatorio llevar a cabo la memoria social corporativa para los que cumplan los requisitos
del art. 49 Ccom. (art. 49.5)

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4.4.- Colaboradores dependientes e independientes del empresario.
La complejidad, intensidad y masificación del moderno tráfico económico a buscar la
colaboración de otras personas que les auxilien.

Clasificación según:
- Duración: permanente y esporádica.
- Mercantilidad: relación mercantil y relación no mercantil (laborales).
- Dependencia: subordinado empresario e independiente empresario.
- Vinculación con la empresa: dentro de la empresa y fuera de la empresa.

Clase de auxiliares mercantiles:

- Auxiliares dependientes: colaboración permanente desde dentro de su propia empresa
u organización y en régimen de subordinación o dependencia
- Auxiliares independientes: colaboración permanente o esporádica desde fuera de la
empresa y con independencia; son empresarios mercantiles.
No confundir los auxiliares con los administradores de las sociedades mercantiles. Dentro de
una sociedad tenemos dos órganos principales: la Junta general de socios y los administradores
gestores y representantes (no son auxiliares del empresario).
Es el Órgano de Administración quien nombra a los auxiliares que pueden ser dependientes o
independientes.
COLABORADORES DEPENDIENTES:
1. Gerente, factor o apoderado general: Colaborador mercantil del empresario que con carácter
de apoderado general ha sido por él nombrado y posee facultades para dirigir y contratar
todo lo que constituye o forma parte del normal u ordinario giro y tráfico de su empresa. No
tiene limitación de poder, tiene la capacidad de contratar y gestionar.
Relación empresario-gerente:
- Están ligados por una relación laboral de carácter especial.
- El gerente es representante del empresario:
• Ha de contratar en nombre del empresario.
• Requiere que se le hayan otorgado poderes.
• Los resultados recaen sobre el empresario.
Poderes del gerente o apoderado general:
- Capacidad: para actuar como comerciante aunque lo haga por cuenta ajena.
- Forma:
• Escrita: escritura pública e inscripción en el Registro Mercantil pero surge un
problema ya que como sabemos no todos los empresarios deben de inscribirse
en el RM. El factor notorio es el que notoriamente representa a un empresario
sin haber sido inscrito y publicado en el RM. Está reconocido a partir del art. 286
Ccom dice que los contratos celebrados por una factor cuando sea notoria se
entenderán hechos por el propietario de la empresa o sociedad siempre que

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 recaigan sobre objetos del tráfico ordinario o del ámbito de actuación de la
sociedad.
• Tácita: factor notorio (art. 286 Código de comercio)
- Ámbito:
• El poder puede limitarse siempre y cuando no se desnaturalice. A partir del art.
281 hasta el 302 Ccom nos encontramos en distintos tipos de representantes
dependientes del empresario dependiendo del poder que tengan.
• Poder también pueden ampliarse más allá de las indispensables para el giro o
tráfico de la empresa.
- Implican una prohibición de competencia (art. 288 Código de comercio). Ni el gerente
ni el factor notorio podrán hacerle la competencia a su empresario principal. Si
contraviene este principio de competencia las ganancias serán para el empresario y las
pérdidas serán asumidas por el representante (gerente o apoderado). Pero el
empresario le puede permitir que realice una actividad competencial y las pérdidas
serían para el empresario principal.
- Revocación:
• Se extinguen por revocación expresa (art. 290 Código de comercio).
• No existe revocación por muerte del empresario (art. 290 Código de comercio).
No existe revocación porque el poder del gerente o del factor no se extingue
por la muerte del empresario y pretende que la empresa siga y siga estando
representada en la actividad comercial.
• La revocación obliga a no actuar en nombre del principal, pero no afecta a
terceros de buena fe desde su inscripción en el Registro Mercantil o si fuera
factor notorio, desde su notificación (art. 291 (art. 290 Código de comercio). Si
el gerente está inscrito en el RM se revoca a través del BORME en cuanto se
publica. El problema surge con el factor notorio, representante que a efectos
del RM no existe pero existe en el tráfico ordinario, los terceros si no conocen
la revocación de su poder podrán seguir contratando con él. Para extinguir
deberán notificar a cada una de las empresas que ese señor ya no es
representante de la empresa.
2. Apoderado singular: Aquellos que están facultados para realizar solo alguna o algunas de
las gestiones propias del empresario. No tienen las facultades del apoderado general de
gestión y representación.
Clases: Dependientes de comercio
- Autorizados para la venta al por menor (art. 294.1 Ccom). Hace referencia a la
figura del mancebo. Cobrar las ventas que hicieran y sus recibos serán válidos a
nombre de sus principales.
- Autorizados para venta al por mayor (art. 294.2 Ccom). Figura del mancebo al
por mayor, tiene la capacidad de operar solo en el almacén.Deben de ver su
calidad y su cantidad encargada para ver que está todo.
- Autorizados para la recepción de mercancías (art. 295 Ccom); también existe la
figura del mancebo que tiene únicamente esta capacidad.
- Se encuentran vinculados con el empresario a través de un contrato de trabajo.

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 Clases: Representantes de comercio:
- Personas físicas encargadas generalmente de visitar clientes fuera de la
empresa, fomentar sus ofertas de contratos, recoger sus pedidos para
trasladarlos al empresario. No tienen capacidad de contratar ni de
representación formal. Son sólo visitantes.
- Están unidos con el empresario a través de una relación laboral especial, aunque
su retribución contiene un importante componente variable, en función de los
resultados (cantidad de clientes, números de pedidos, etc).

Poder del apoderado singular

- Limitado, para que haga una actividad en particular y no tendrán más poderes de los
mínimos necesarios para llevar a cabo ese trabajo u operación que se le encarga.
- Escrito o verbal
- Normalmente estos poderes no acceden al Registro Mercantil, siendo objeto de
publicidad “privada” (= avisos públicos o circulares)
- Art. 292 Ccom: no obligan a su principal sino en las operaciones propias del ramo que
les estuviere encomendado.

COLABORADORES INDEPENDIENTES:

Los colaboradores independientes duraderos:

Agentes comerciales:
- Son personas que se obligan de manera estable a promover actos u operaciones de
comercio por cuenta ajena, o a promover y concluir dichos actos por cuenta y en nombre
ajeno. Son colaboradores que a la vez son empresarios, tienen por objeto la promoción
de los bienes y servicios del empresario principal. Se diferencian de los representantes
de comercio en la nota de independencia.
- Su función depende de lo que disponga el contrato: normalmente en captar clientes
para que el empresario contrate con ellos o bien para buscar clientes para contratar con
ellos en nombre del empresario representado, aumentar la clientela y tienen asignada
una zona geográfica.
- Se unen con el empresario a través de un contrato de agencia (Ley 12/1992), que es un
contrato mercantil (no laboral).
- Su retribución suele consistir en una comisión, aunque también cabe pactar una
cantidad fija. Cuando el cliente solicita al empresario principal el bien o el servicio a
través del colaborador.
Los colaboradores independientes esporádicos
Comisionistas (con poder de representación) y corredores (sin poder de representación):
Un ejemplo es el agente de la propiedad inmobiliaria que se encarga de establecer contacto
entre dos personas:
- Su relación jurídica con el empresario depende del contrato
- Contrato mercantil
- Contrato para negocios jurídicos concretos

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4.5.- La responsabilidad civil del empresario mercantil
El principio de responsabilidad patrimonial universal
- El empresario, sea persona física o jurídica, está sometido al principio de
responsabilidad patrimonial universal (art. 1911 Código civil):
a. El empresario individual: responde con todo su patrimonio, sin que se genere
un patrimonio separado.
b. El empresario social: responde con el entero patrimonio social.
● Sociedades colectivas y en las comanditarias, se añade la
responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios colectivos.
● SA y SL los socios no responden de las deudas sociales
- El acreedor puede atacar no solo los bienes que se tienen en el momento en que se
contrajo la obligación sino también contra todos los que con posterioridad entren a
formar parte de ese patrimonio. Siempre le podrán exigir las deudas que ha causado y
no podrá reconducir su empresa ni su vida y aquí aparece la figura de la “segunda
oportunidad”.
- Se ha introducido un régimen especial de insolvencia: segunda oportunidad. Permite
que el juez de lo mercantil exonere del pasivo insatisfecho a una persona física lo cual
permite romper la regla general del art. 1911 cc. Esos bienes futuros no responderán de
las deudas.
Técnicas indirectas de limitar la responsabilidad
- Empresario individual casado en gananciales: si el cónyuge no comerciante se opone
formalmente (escritura pública + Registro Mercantil) al ejercicio de la actividad
mercantil sólo responderán los bienes privativos del comerciante y los gananciales que
provengan de la actividad mercantil.
- Sociedad unipersonal: cualquier persona puede constituir una SA o una SL unipersonal,
por lo que del cumplimiento de esas obligaciones responde solo el patrimonio de esa
persona jurídica.
- Emprendedor de responsabilidad limitada: puede limitar la responsabilidad
excluyendo de las deudas de su actividad a su vivienda habitual, si esta no alcanza
determinados valores. Es necesario que él se inscriba en el Registro mercantil y el bien
inmueble en el Registro de la propiedad.

Responsabilidad contractual
Art. 1101 CC. Los empresarios responden del incumplimiento de las obligaciones contractuales
que le sean imputable.
Supuestos de responsabilidad extracontractual
El empresario industrial responde:
- Por los daños causados por el proceso de producción (art. 1908 Código civil) y, en
especial, por los daños al medio ambiente

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 - Por los productos causados con un defecto: Ley General Defensa Consumidores y
Usuarios
El empresario comercial responde:
- Por los daños que sufran las personas que acudan a tiendas y almacenes abiertos al
público
- El importador que introduce un producto en la UE responde por el defecto como si
fuera el fabricante (Ley General Defensa Consumidores y Usuarios)

5.- Concepto de empresa y aspectos jurídicos de su organización.

Concepto
La legislación no proporciona un concepto de empresa.
Económico: organización de capital y trabajo destinada a la producción o a la mediación de
bienes o de servicios para el mercado, planificada con arreglo a un criterio de economicidad.
Diferentes aspectos desde un punto de vista jurídico:
- Aspecto subjetivo: aunque en el lenguaje se hable de empresa como sujeto, la empresa
carece de personalidad jurídica; el titular de los derechos y obligaciones es el empresario
- Aspecto funcional: actividad organizadora del empresario; es una actividad
permanente, especializada y frecuentemente acotada a una determinada actividad;
relacionada con el art. 38 CE donde se reconoce la libertad de empresa (= libre iniciativa
del individuo para realizar una actividad económica
- Aspecto objetivo: conjunto de bienes que son un medio para obtener una finalidad
económica; son un conjunto de bienes pero con un carácter dinámico; puede ser objeto
de negocios jurídicos
- Aspecto laboral: organización de personas; regulada por el Derecho del trabajo
Elementos
La empresa es un conjunto de elementos de variada condición y naturaleza que, debidamente
organizados, posee como finalidad la explotación de una determinada actividad económica:
- Relaciones laborales
- Bienes materiales muebles e inmuebles
- Derechos de propiedad industrial
- Ciertas relaciones jurídicas de naturaleza contractual que permiten una disponibilidad
de elementos esenciales de la empresa (p. ej. arrendamiento del local de negocio)
- Organización productiva de los anteriores (fondo de comercio), que condensa dos
situaciones de hecho propias de la empresa en funcionamiento: la clientela y las
expectativas de ganancias
Características de los elementos integrantes de la empresa:
- Son autónomos
- Se renuevan sin que la empresa pierda su unidad
Transmisión:

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- La empresa puede transmitirse en un solo negocio jurídico, pero hay que respetar los
diversos regímenes de transmisión de los elementos que la componen (unidad de título,
pluralidad de modos)
- Nuestro derecho no establece ningún sistema de publicidad legal de transmisión de la
empresa

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