Unidad Nº 1 - “Funciones del Estado Moderno”

 
A)División de funciones. Función administrativa, legislativa, judicial y de control. Criterios
de distinción.
 
B)Régimen jurídico aplicable. Esquema orgánico constitucional. Actividad administrativa y
gubernativa.
 
C)Principio de juridicidad. Contenido y caracteres.
 
D)Actividad reglada, discrecional y técnica en la Administración Pública. Elementos y
caracteres.
 
E)Función notarial. Ejercicio y regulación del notario. (Ley 404 y Ley 6071).
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PODER, FUNCIONES Y ÓRGANOS

Montesquieu no distinguía entre poder, funciones y órganos. El poder es:

a) la capacidad cualitativa y moral del Estado que se presenta como un medio para lograr
un fin.
b) b) Implica: imperium juridico (dictar normas) El poder es uno Los órganos y
funciones son múltiples

Bidart Campos dice: “el poder lo ejercen hombres” Así es como tenemos la TEORÍA DEL
ÓRGANO que explica La actuación de personas humanas y la imputabilidad de sus acciones
al Estado.

El poder necesita para realizarse de:

 una voluntad,
 de una fuerza y que lo concrete y
 que lo hagan efectivo los órganos.

FUNCIONES:

✓Doctrina tradicional: legislativa, ejecutiva, judicial.

✓Doctrina más moderna: ejecutiva, legislativa, judicial, constituyente, pre

constituyente, de gobierno, de control.

FUNCIONES DE CONFORMIDAD CON DISTINTOS CRITERIOS:

 a) formal
 b) material
 c) Orgánica

Funciones:
 a) Criterio orgánico: función del órgano que la cumple, (ej. La legislativa: congreso).
b) Criterio formal: la forma de que reviste el acto, (ej: será ley siempre que tenga una
determinada forma).
c) Criterio material: sustancia del acto (ej: un acto será legislativo por su esencia).

Adherimos al criterio orgánico- sustancial.

Criterio mixto:

a) Función gubernativa:

1) criterio sustancial; (ejecuta directamente una norma constitucional).

2) orgánico; (órganos especializados: legislativo y ejecutivo).

b) Función legislativa:

1) sustancial; (normas generales, abstracta e impersonales).

2) orgánico; (órganos especializados, el parlamento).

c) Función judicial:

1) sustancial: (norma individual, personal, concreta).

2) orgánico: (órgano especializado, independiente ).

FUNCIÓN GUBERNATIVA

Es la alta dirección administrativa y política que hace marchar todos los negocios del Estado
para satisfacer el interés general.

Nos marca el rumbo que sigue el Estado, (según las distintas ideologías: democráticas,
liberales, proteccionistas).

La brinda:

a) Órgano legislativo: (nos orienta económica, política y socialmente).

b) Órgano ejecutivo: (actúa como un centro de comando, rápido, informado y eficaz).
c) Órgano judicial: (favorece la viabilidad de la política por medio de sus sentencias).

FUNCION GUBERNATIVA ACTOS POLITICOS ACTOS INSTITUCIONALES

ACTOS DE GOBIERNO
Actos institucionales: actos de mayor transcendencia, se vincula a la propia subsistencia del
Estado.

a) Ejecutan directamente una norma constitucional.

b) Se vinculan a la propia organización y subsistencia del Estado.
c) No inciden directamente en la esfera jurídica del ciudadano.
d) Son unilaterales en su estructura y alcance.
e) No son revisables judicialmente (no es pacifico).

• Ejemplos:

 Declaración de guerra,
 intervención federal,
 tratado internacionales de paz y alianzas,
 nombramiento y remoción de ciertos funcionarios elegidos constitucionalmente,
 declaración del estado de sitio.

Actos de gobierno: Tienen su órbita dentro del funcionamiento normal del Estado.

a) Ejecutan directa e inmediatamente una norma constitucional.

b) Son actos jurídicos y producen efectos respecto de tercero.
c) Tienen el mismo régimen jurídico que los actos administrativos.
d) Son revisables judicialmente.
e) Son unilaterales y de alcance individual.

Ejemplos:

 indulto,
 expulsión de extranjeros,
 prohibición de entrada de extranjeros,
 tratados internacionales que pueden incidir en la esfera jurídica de los particulares
(normas relativas al comercio).

Teorías de la judiciabilidad y no judiciabilidad de los actos institucionales

A) No judiciabilidad de los actos gubernamentales (Dromi, Manienhof, Casagne)

1) Son cuestiones criticas del Estado.

2) Hay prevalencia de la función gubernativa sobre La administrativa.
3) Preponderancia de las decisiones internas del Estado a las relaciones internacionales e
intra poderes.
4) No son judiciables en los actos dictados en consecuencia de actos institucionales.
B) Judiciabilidad de los actos gubernamentales (Bidart Campos,Gordillo).

Fundamentos:

1) art. 18 CN : Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado
en ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de
los jueces designados por la ley antesdel hecho de la causa.…
2) Articulo 31 CN: Esta Constitución, las leyes de la Nación que en su consecuencia se
dicten por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema
de la Nación;...
3) Articulo 116 CN: Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la
Nación, el conocimiento y decisión de todas las causas que versen sobre puntos
regidos por la Constitución,…

FUNCIÓN LEGISLATIVA

Es aquella mediante la cual se tiene la capacidad de dictar normas generales, impersonales y

abstractas, de carácter imperativo y permanente en el tiempo, y estas normas son dictadas
por un órgano especializado mediante un procedimiento constitucional.

FUNCIÓN JUDICIAL

a) Perspectiva material: la función judicial se pone en ejercicio cuando existe una

controversia en materia jurídica, se resuelve por medio de una decisión que se impone a las
partes y tiene la fuerza de verdad legal.

b) Perspectiva orgánica: la decisión judicial debe ser realizada por un órgano encargado
constitucionalmente de ejercer la función judicial.

c) Medios y fines de la jurisdicción: se manifiesta en una norma concreta, particular y

personal que es la sentencia.

FUNCIÓN ADMINISTRATIVA

Dromi:

“Es la actividad desplegada por los órganos públicos en relación jerárquica (Aspecto
orgánico) para la ejecución concreta y practica de los contenidos estatales (aspecto
sustancial) que se hace efectivo (aspecto procesal) mediante actos y hechos jurídicos
públicos.” Órganos legislativos

Órganos ejecutivos

La actividad administrativa la realizan: órganos judiciales

Diez: “es la actividad realizada por el órgano ejecutivo y los órganos que dependen de este.”

PRINCIPIO DE LA JURIDICIDAD:

SIGNIFICA QUE LA ADMINISTRACION NO DEBE ACTUAR BAJO LA LETRA FRIA

DE LA LEY.

La administración debe decidir conforme:

1) Principios generales del derecho (igualdad, equidad, etc…).

2) C N.
3) Leyes vigentes.
4) Diagrama piramidal de la administración pública.
5) Control judicial de los actos.

CONTENIDO DE LA ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA

1) ACTIVIDAD REGLADA.
2) ACTIVIDAD DISCRECIONAL.
3) ACTIVIDAD DISCRECIONAL TECNICA.

ACTIVIDAD REGLADA

Hay una norma Describe una conducta que debe seguir la administración La administración
la aplica.

Gordillo dice: “existe una norma que contiene una situación de hecho que esa norma
soluciona.”

En la actividad reglada tenemos distintos aspectos:

a) Actividad reglada directa: la norma impone a la administración cierta conducta. (ej.

Vacaciones depende de la antigüedad).
b) Actividad reglada indirecta: la norma no se refiere a la administración sino que a los
particulares, a quienes se les reconoce un derecho (debido proceso).
c) Actividad reglada residual: no hay norma (se resuelve conforme al análisis de
oportunidad, merito, conveniencia).(conforme al principio de la juridicidad).

ACTIVIDAD DISCRECIONAL

¿En la actividad discrecional hay posibilidad de control judicial?

 A veces la administración toma decisiones y no hay norma que lo establezca: ej: el

concepto de idóneo, proporcionalidad, epidemia.
 Cuando hablamos de oportunidad, merito y conveniencia hablamos de
discrecionalidad.
Para determinar si hay discrecionalidad debemos verificar:

1) La discrecionalidad es derivación del orden jurídico. (CN leyes, etc).

2) La discrecionalidad puede implicar valoración de circunstancias (requerir el auxilio de
la autoridad publica).
3) La discrecionalidad es una elección de una alternativa entre varias iguales, (concurso
elección entre los 5 primeros).
4) La discrecionalidad puede implicar ponderación de intereses ( ej: cubrir cargo en base
la idoneidad: antigüedad en el cargo o títulos del postulante).

En esa ponderación de intereses puede surgir:

1) que el legislador haya determinado el interés público a satisfacer y concretamente los

medíos. (preservar a la población de la epidemia gripe: vacunación).
2) que el legislador haya determinado el interés publico a satisfacer y no los medíos.
(preservar a la población de la epidemia gripe).
3) Que genéricamente haya establecido el interés y no los medios. (preserva la salud
publica de la población).
4) Que no determine el interés publico ni los medios. (se soluciona conforme a la
hermenéutica interpretativa).
5) La discrecionalidad es una apreciación subjetiva que completa el cuadro normativo
(edificio en ruinas: se reconstruye o se lo constituye monumento publico).
6) El ejercicio discrecional significa una unidad conceptual relacionada con materias
diversas: económica, política, técnica etc..).
7) El ejercicio discrecional es un modo de ejercicio de la función administrativa. (Como
lo es la reglada).
8) El ejercicio discrecional es una forma de libertad.

No absoluta: libertad reducida por la existencia de la actividad.

reglada. libertad condicionada: por el interés publico.

libertad autorizada por el ordenamiento jurídico.

9.- El ejercicio discrecional puede implicar apreciación de oportunidad, (¿en que momento
se toma la decisión?).

10.- Modalidad de ejercicio. Esto significa que se pueden modificar ciertos elementos:

a) La competencia: no, excepto cuando el ordenamiento jurídico lo determine.

(avocamiento).
b) El procedimiento: no, excepto un plazo para la licitación.
c) La finalidad: no, la finalidad esta determinada por el interés publico que lo establece la
ley.
Hay posibilidad de control judicial cuando:

a) desviación de poder.
b) Irracionabilidad.
c) Arbitrariedad

ACTIVIDAD DISCRECIONAL TÉCNICA

Se pueden presentar distintas situaciones:

1.- Hay reglas de universal consenso. (ej. 2 mas 2 : 4).

2.- Hay otras situaciones que pueden ser opinables, tasa interés B N A (tasa pasiva o
operaciones de descuento ).

3.- Hay situaciones oscuras: hermenéutica interpretativa.

Jurisprudencia

• CSJN. Galeno c/ Administración Nacional de puertos:

La administración aplico cesantía a dos empleados por perdida de confianza por tener una
causa penal abierta. Los imputados fueron sobreseídos y pidieron ser reincorporados en sus
puesto. La administración dijo nose los reincorpora (motivo: pérdida de confianza) y la Corte
también dijo no (que la administración tenía razón).

• CSJN. Panamericana c/ Nación argentina:

La estación de servicio le requería a Vialidad Nacional la construcción de un camino hasta la

ruta nueva, (antes de la construcción de la nueva ruta la estación estaba a metros del
camino). La administración dijo que no que era facultativo hacer o no un camino. La CSJN
dijo que tenía razón la administración.

ACTIVIDADES unidad 1

1) Funciones de conformidad con los distintos criterios.

2) Establezca un concepto de cada una de las funciones.
3) Que es la función gubernativa?
4) ¿Como se ejerce?
5) Que son los actos institucionales y los de gobierno?
6) Explique las Teorías de la judiciabilidad y no judiciabilidad de los actos
institucionales
7) Menciones el CONTENIDO DE LA ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA
8) Establezca un concepto de actividad discrecional.
9) Que es actividad reglada?
10) Explique los 10 caracteres de la actividad discrecional.