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SEÑORITA JUEZA DEL VIGESIMO TERCER (23°) JUZGADO CIVIL DE LA CORTE SUPERIOR DE
JUSTICIA DE LIMA.-
DARIA ISABEL PONCE MANRIQUE, con D.N.I. N° 10221084, con domicilio real en
Calle Ernesto Plascencia N° 103-A, Departamento N° 301, San Isidro, Provincia y
Departamento de Lima, con domicilio procesal en Jirón Maximiliano N° 171, Bloque E –
2 Dpto. 103, Distrito de Santiago de Surco, Provincia y Departamento de Lima, con
domicilio procesal en Casilla Física N° 31289 de la Corte Superior de Justicia de Lima, y
con Casilla Electrónica N° 67139 del SINOE, ante usted nos presentamos y
respetuosamente decimos:
Gloria Urbina Trisollini de Durand con D.N.I. N° 07815780, y su cónyuge Felipe Filemón Durand
Araujo con D.N.I. N° 06396689, a quienes se les deberán de notificar en su domicilio ubicado en
Avenida La Republica N° 400-410, Esquina con la calle Huáscar, Distrito de San Isidro, Provincia
y Departamento de Lima, conforme al Asiento C00002 con Titulo N° 2016-00863870 del Tomo
Diario 0492, de la Pagina 12 de la Partida Registral N° 41385022 del Registro de Inmueble de
Lima.
A ellos quienes se les notificará con la presente medida cautelar, para los fines de Ley.
II.- PETITORIO:
Que, habiendo sido admitida a trámite mi demanda en el expediente principal del presente proceso,
signado con Nº 07918-2019-0-1801-JR-CI-23, interviniendo como especialista cursor el Dr. Roalcaba
Tavara, Milton, solicito a vuestro Despacho se sirva ordenar de la siguiente manera:
- Por el frente con los Aires del Local Comercial 400-410 con 9.10 m.l.;
- Por la derecha, entrando, con 5.40 m.l. colinda con Aires del Jr. Ernesto Plascencia
de la Calle Huáscar;
- Por la izquierda con 5.40 m.l. colinda con los aires del local 412;
- Por el fondo, con 9.10 m.l. colinda con el departamento 301,
III.- FUNDAMENTOS DE HECHO:
ANTECEDENTES:
Como así se estableció estuvo pendiente abrir nueva partida para los aires, donde dicho inmueble
se encuentra en el mismo piso donde reside la recurrente y más aún donde tiene la única entrada
el Departamento 301(Propiedad de la recurrente).
2. Posterior a ello, con fecha 18 de octubre de 1999, se celebró la minuta de Compra Venta donde
los mismo y únicos propietarios en ese tiempo los señores Mario Enrique Costa Fuentes y María
Esther Costa Fuentes me transfirieron la propiedad de los Aires denominado Aires N° “A”, de la
Minuta de Aclaración de Independización, de la Av. Republica 400-410, esquina con la calle
Huáscar, del distrito de San Isidro, el que tiene un área de 49.14 m2, que la compradora aclara
conocer encerrados dentro de los siguientes linderos y compradora aclara conocer encerrados
dentro de los siguientes linderos y medidas perimétricas; por el frente con Aires de local comercial
400-410, con 9.10 m.l.; por la derecha entrando con 5.40 m.l., colinda con aires de Jirón Ernesto
Plascencia de la Calle Huáscar; por la izquierda con 5.40 m.l.; colinda con los aires de local 412,
y por el fondo con 9.10 m.l., colinda con el departamento 301 estos aires corresponde el 4.70 %
de Zona Común. Por la Suma de US$. 12,000.00 (Doce Mil y 00/100 Dólares Americanos) donde
se canceló a la firma de la minuta antes señalada. Lo que en buenas cuentas es mi justo título
que sustenta mi pretensión.
Reitero que dicho inmueble enajenado se encuentra en el mismo piso donde reside la recurrente y
más aún donde tiene la única entrada el Departamento 301 (Propiedad de la recurrente) y
pendiente de ser independizado conforme a los puntos 1 y 2 antes señalados.
5. Teniendo en cuenta los antes esbozado, debo señalar que me encuentro en posesión sobre el
bien materia de Litis desde el año 1999 tal como se acreditó (en el cuaderno principal) en los
documentos antes señalados como así también me respaldan las declaraciones juradas de los
testigos que menciono a continuación:
La Sra. Claudia Mariella Tempestad Gonzales, identificada con D.N.I. N° 09335747. Que
testifica mi posesión en el inmueble desde hace 20 años.
La Sra. Rosa Zarate Días, identificada con D.N.I. N° 07868872 casada con el Sr. Carlos
Efrain Cabrera De La Torre, identificado con D.N.I. N° 10268778. Que testifican mi
posesión en el inmueble desde hace 19 años.
La Sra. Yennifer Liza Vallenas Arredondo, identificada con D.N.I. N° 40279556. Que
testifica mi posesión en el inmueble desde hace 5 años.
El Sr. Carlos Guillermo Vega Boggio, identificado con D.N.I. N° 10223008. Que testifica
mi posesión en el inmueble desde hace 15 años.
6. Que con fecha 27 de junio del 2011 la anterior co-propietaria la Sra. María Esther Costa Fuentes, dio
en anticipo de legitima (asiento C00001) de su propiedad y en conjunto con los aires (materia de
Litis) a favor de los señores Renato Tulio Alvarado y Carla Silvana Alvarado Costa, y posterior a ello
vendieron el referido inmueble (asiento C00002 de fecha 15 de junio de 2016) junto con el co-
propietario restante (Mario Enrique Costa Fuentes) a favor de la sociedad conyugal los señores Gloria
Urbina Trisollini De Durand y Felipe Filemón Durand Araujo como así lo indica la Copia Literal de la
Partida Electrónica N° 41385022. Donde hasta la fecha no se independizado los aires materia de
prescripción y fue vendido con el título que acredito y narrare más delante de fecha 1999.
Asimismo, es de menester señalar que ningún propietario ha tomado posesión de los aires materia de
Litis, siendo que desde el año 1999 he mantenido mi posesión sin ninguna contingencia legal hasta la
fecha; de manera continua, pacífica y pública.
7. Que, con fecha 12 de enero de 2018, mediante documento “Memoria Descriptiva de Regulación Obra
menor y Ampliación” de mi propiedad y en conjunto con los aires materia de prescripción,
debidamente firmado por el Arquitecto el Sr. A. Martin Meléndez Castillo con Registro C.A.P. N° 4980,
donde se procedió con regularizar la obra menor (Remodelación de los Aires), siendo así adjunto los
planos correspondientes a las obras realizadas; que verifica como he venido actuando como
propietaria del bien materia de prescripción.
8. Otra prueba de mi actual posesión en la que ejerzo sobre el inmueble materia de prescripción, es el
acta de constatación de hechos notarial del 17 de agosto de 2018 efectuado con el Dr. Carlos Martin
Luque Razuri en calidad de Abogado-Notario de Lima, por el cual se acredita de manera indubitable
el libre manejo de ingreso y salida que tenemos sobre el referido inmueble.
11. Debo indicar que, sobre mi posesión pacífica es que hasta la fecha no han existido alguna
controversia que afecte o haya afectado el presente inmueble.
12. Por otro lado, al evaluar vuestra judicatura respecto a la posesión de hecho, he ejercido mi derecho
cumpliendo con esta característica al tener una limpieza jurídica de mi persona con respecto al
inmueble materia de Litis.
15. Otra característica del presente título, es que este es meramente “VALIDO” ya que este no estuvo
afectado por ninguna causal de nulidad o ineficacia del acto jurídico. Para lo cual vuestro juzgado
analizara el presente documento a efectos de que se valore en su oportunidad más allá de que haya
trascurrido el tiempo de Usucapión tanto ordinaria como Extraordinaria (o Larga) que igual cumpliría
con el tiempo a ley.
17.1. Por la Izquierda entrando: Mi persona es propietaria del departamento interior 301 Calle
Huáscar N° 101 A, San Isidro debidamente registrado en el Asiento C00003 de la Partida
Electrónica N° 41424842 en el Registro de Propiedad Inmueble de la Zona Registral N° IX-Sede
Lima.
17.2. Hacia el frente: Se encuentra la avenida Ernesto Plascencia.
17.3. Hacia atrás: Se encuentra los aires de una panadería domiciliada en Avenida La Republica
N° 412, Distrito de San Isidro, Lima-Lima.
17.4. Hacia la derecha y debajo de los aires: Se encuentra la tienda ubicada en la Avenida La
Republica N° 400-410, Esquina con la calle Huáscar, Distrito de San Isidro, Provincia y
Departamento de Lima.
18. Cabe mencionar que, el inmueble materia de prescripción se encuentra colindando mi propiedad
horizontal, que para poder llegar a los aires “Terraza” materia de prescripción adquisitiva, la única
manera es ingresando por mi propiedad, como así lo demuestro en fotos que detallo a continuación:
CON RELACION A LAS PERSONAS QUE APARECEN COMO PROPIETARIOS:
19. En la partida electrónica No. 41385022 del Registro de Propiedad Inmueble de Lima, aparecen como
actuales propietarios la sociedad conyugal conformado por las siguientes personas:
Gloria Urbina Trisollini de Durand y Felipe Filemón Durand Araujo (Asiento C00002 con
Titulo N° 2016-00863870 del Tomo Diario 0492, de la Pagina 7 de la Partida Registral N°
41385022).
20. Asimismo, con fecha 9 de septiembre de 2019, inicie planteando la demanda de prescripción
adquisitiva de dominio cuyo expediente tiene N° 07918-2019-0-1801-JR-CI-23. Por consiguiente,
vuestra judicatura mediante Resolución N° 02 de fecha 18 de octubre de 2019, admitió nuestra
demanda de prescripción adquisitiva conforme a ley, de acuerdo a la siguiente imagen:
IV. CASO ESPECIAL DE PROCEDENCIA DE LA MEDIDA CAUTELAR:
1. Antes de desarrollar los requisitos de la medida cautelar, resulta importante remitirse al artículo 924°
del Código Civil, cuyo tenor prescribe lo siguiente:
2. Así pues, en virtud de la norma antes glosada, su despacho debe tener en cuenta que, en los casos
de defensas de posesión y sobre todo estado en un proceso de prescripción adquisitiva de domino
parcial solo de los aires, sería factible procedencia especial de las medidas cautelares, a efectos de
evitar un perjuicio irreparable; esto es, que el demandado deje de realizar sendos actos de
disposición que afectes parte de nuestros inmuebles materia de reivindicación.
2. Del mismo modo, Calamandrei3 precisa que: “(…) declarar la certeza de la existencia del derecho es
función de la providencia principal; en sede cautelar basta que la existencia del derecho aparezca
verosímil, o sea, para decirlo con mayor claridad, basta que, según un cálculo de probabilidades, se
pueda prever que la providencia principal declarará el derecho en sentido favorable a aquél que
solicita la medida cautelar (…)”.
2
MONROY PALACIOS, Juan José, “Bases para la formación de un Teoría Cautelar”, Editorial Comunidad, Lima, 2002, pág. 170.
3
CALAMANDREI, Piero, “Introducción al estudio sistemático de las Providencias cautelares”, Editorial bibliográfica Argentina,
Buenos Aires, 1945, pág. 77.
1. En el presente proceso, se encuentra acreditada la verosimilitud del derecho, en la medida que se
han cumplido con todos los requisitos establecidos por el Código Civil, doctrina y jurisprudencia, para
que se declare la PROCEDENCIA DE LA DEMANDA DE PRESCRIPCION ADQUISITVA DE
DOMINIO materia de cuestionamiento, toda vez que dicha acción declarativa por excelencia real,
viene siendo admitido e incluso actuado todos los medios probatorios ofrecidos por mi persona, y
valiendo de mi derecho y estando a puerta de que se emita sentencia ajustada a derecho, invocamos
que se cumple dicho requisito de verosimilitud en el derecho por haberse admitido la demanda y
actuado todas las pruebas que acreditan convincentemente una credibilidad de nuestra tesis
planteada en la demanda.
2. Asi mismo, constituye la manifestación procesal que se ha defendido como lo he señalado en los
antecedes, las características esenciales que se ha cumplido por mi parte en poseer el bien a
prescribir (los aires) de manera: i) publica, ii) pacífica, iii) continua, iv) actuando como propietario, v)
por mas de 20 años, vi) con junto titulo de compraventa y vii) actuando de buena fe.
3. Teniendo en cuenta que, de la presente demanda llevada ante el cuaderno principal, se ha actuado
diligentemente bajo mi legitimidad e interés para obrar la probanza y actuación de los medios
probatorios ofrecidos que garantizan cabalmente nuestra pretensión de precripcion adquisitiva de
dominio (parcial) sobre solo los aires que es mi terraza, y cuyo bien materia de litis seria parte del
inmueble inscrito en la Partida Electrónica N.° 41385022 del Registro de SUNARP, y esta a su vez
admitida por la Resolución N° 02 de fecha 18 de octubre de 2019, es válido plantear como
presupuesto de verosimilitud en el derecho sobre los argumentos antes esbozados, máxime si a la
fecha se ha realizado la audiencia de pruebas, actuándose todos los medios probatorios de nuestra
parte.
2. En ese sentido también se aplicaría correctamente este requisito de la medida cautelar de anotación
de demanda sobre el inmueble inscrito en la Partida Electrónica N.° 41385022 del Registro de
SUNARP donde se precisará exclusivamente que solo el metraje de los aires materia de juicio sea
materia de la anotación de demanda.
1. Sobre el requisito del peligro en la demora, Monroy Palacios 4 precisa que: “(…) el periculum in mora
está referido a la amenaza de que el proceso se torne ineficaz durante el tiempo transcurrido desde
el inicio de la relación procesal hasta el pronunciamiento de la sentencia definitiva. Su existencia no
está sustentada necesariamente en la posibilidad de que actos maliciosos del demandado impidan el
cumplimiento de lo pretendido por el demandante sino también en que el solo transcurso del tiempo
constituye de por sí una amenaza que merece una tutela excepcional. No se trata de proteger al
afectado del daño genérico que implica un conflicto de intereses, pues éste es tutelado,
precisamente, por un proceso judicial. El periculum in mora está destinado, específicamente, a
proteger que lo pedido al momento de demandar (petitorio) sea pasible de obtener una tutela efectiva
en caso de que la sentencia declare fundada la demanda (…)”.
2. Asimismo, Barona5 indica lo siguiente: “(…) necesidad de tutela cautelar se presenta cuando hay un
riesgo que amenaza la efectividad del proceso y de la sentencia (…)”.
4. En otras palabras, cuando la efectividad de la futura sentencia (que importa la efectividad de los
derechos sustanciales, lo que constituye el fin mayor del proceso) se encuentre en riesgo, es decir,
cuando se pueda vislumbrar la posibilidad de que se tramite el proceso sin alcanzar el resultado que
motivó su postulación, se configura el peligro en la demora.
5. El peligro es, en buena cuenta, que todo el esfuerzo desplegado en los actos pre procesales y
procesales devenga en inútil, dejando sin tutela jurisdiccional efectiva al demandante.
1. Tal como lo desarrollé en líneas precedentes (específicamente, el punto 2 del anterior acápite), y
conforme lo establece sendas jurisprudencias casatorias de la Corte Suprema como del mismo
Cogido Civil, se señala las características esenciales que vienen hacer cumplidos por mi parte en
poseer el bien a prescribir (los aires) de manera: i) publica, ii) pacífica, iii) continua, iv) actuando
como propietario, v) por más de 20 años, vi) con junto título de compraventa y vii) actuando de buena
fe.
2. Sin perjuicio de lo antes mencionado, el artículo 924° del Código Civil, resulta evidente el perjuicio
irreparable que se podría ocasionar al afectado, en caso no se concediese la medida cautelar de no
innovar solicitada.
3. Señorita Jueza, lo descrito en el anterior párrafo no es obra de la casualidad, sino que existe a la
fecha peligro alguno en que los afectados puedan aun disponer del bien materia de litis (aires)
generándome mayor contingencia a nivel personal como en el mismo proceso dilatando la búsqueda
de la declaración de mi derecho invocado.
4. Tal como lo expuse en líneas anteriores, aunado al posible actuar malicioso por parte de los
afectados en querer transferir la propiedad incluido los aires materia de litis, es justamente la
precisión de que los aires mismos (exclusivamente bajo el metraje antes indicado) sean el unico
objeto de la medida cautelar de no innovar que se solicita ya que no pretendo afectar el inmueble en
su totalidad ya que solo los aires de este están implicados en el presente proceso.
5. Así pues, lo que trata de evitar con la medida cautelar de no innovar -para el caso de autos- es aquel
escenario en el que, con la finalidad de proteger el metraje respectivo de los aires materia de
cuestión, evitando alegacioned de supuestas ventas y/o cualquier tipo de transferencia que generes
supuesta buena fe para terceros e incluso enriquecimientos ilegales a favor de los afectados. POR
LO QUE, RESULTARIA COMPLETAMENTE PERJUDICIAL PARA MI PERSONA COMO LA
AFECTACION INCLUSO DEL PROCESO MISMO DILATANDO MAS AUN LA EXPIDICION DE LA
SENTENCIA AJUSTADA A DERECHO.
6. En tal orden de ideas, resulta imperioso que su despacho conceda a mi favor la medida cautelar de
no innovar, a efectos de mantener el status quo actual e impedir que, en aras de “proteger” el bien
materia de litis (los aires) que se encuentra dentro del inmueble de los afectados, evitando que los
afectados celebren actos de disposición, venta, donación u otro análogo sobre los aires materia de
litis, a fin de que se suspenda cualquier acto de disposición que involucre específicamente los aires
bajo el metraje antes señalado.
7. Señorita Jueza, el proceso cautelar no es otra cosa que la justa respuesta a una necesidad creada
por el propio proceso como instrumento de ejercicio de la potestad jurisdiccional y del derecho de
acción.
8. Así, resulta claro que una resolución firme no puede ser obtenida sin más e inmediatamente después
de haber sido solicitada, por ello el ordenamiento jurídico impone que precedan una serie de actos a
través de los cuales y en contradicción entre las partes, se aportan los hechos, se produce la prueba
con alegaciones y se introducen argumentaciones jurídicas; proveyendo al órgano jurisdiccional de
los elementos necesarios para dictar una sentencia acertada y justa.
10. Sin embargo, esa demora es en sí misma un inconveniente, al cual se suma la posibilidad de que se
realicen actos aislados que impidan o dificulten gravemente la efectividad de una sentencia, esto es,
los mencionados y descritos en líneas anteriores. Ciertamente, se trata de algo más grave que la
satisfacción tardía, es el riesgo de una satisfacción imposible o solo alcanzable con extrema
dificultad, lo cual justamente se puede evitar con la concesión de la medida cautelar solicitada.
11. Por lo antes expuesto, y teniendo en cuenta lo antes dicho, solicitamos a su judicatura se sirva
conceder la medida cautelar de no innovar, con la finalidad de mantener el status quo compete sobre
los aires materia de litis, e impedir que la parte afecta realice actos de disposición sobre los aires
mismo que se viene discutiendo en vuestro despacho.
1. Con respecto al peligro en la demora, se tiene que, tal como lo he precisado líneas arriba y estando
que el bien (los aires) materia de juicio forma parte del inmueble de los demandados (primer y
segundo piso), estos podrían disponer de la totalidad del inmueble (inclusive los aires) a otros
terceros no demandados, lo que podría dificultar la ejecución de la sentencia.
VII. RAZONABILIDAD
i. DEFINICIÓN DE RAZONABILIDAD:
1. Con este requisito, el legislador pretende evitar que los litigantes realicen un ejercicio abusivo de su
derecho de acción o petición (tutela jurisdiccional efectiva), por lo cual se exige que la solicitud
cautelar sea razonable, esto es, que exista una adecuación real entre el pedido cautelar y la
pretensión principal garantizada con dicho pedido, es decir, en buena cuenta una idónea relación
entre fines (tutelar el derecho reconocido por la sentencia) y medios a emplear (medida cautelar).
Dicho requisito a nivel doctrinal y en sede constitucional ha sido identificado con el principio de
proporcionalidad, lo cual determina que la medida adoptada sea la que mejor tutele el derecho
reconocido y el que afecte en la menor medida la esfera jurídica del solicitante.
3. En la Exposición de Motivos de artículo 611º del Código Procesal Civil, la norma señala que la
exigencia de la razonabilidad de la medida determina que sea necesaria la adecuación real entre el
pedido cautelar y la pretensión procesal garantizada con dicho pedido precisamente con base en la
instrumentalidad de la medida cautelar. Sobre este respecto, Monroy Palacios 7 indica que: “(…) la
correlación no solo debe apreciarse en la congruencia que debe existir entre el específico pedido
cautelar y el objeto de la cautela, sino que también en el principio de mínima injerencia, que se
determina en la necesidad que ante la posibilidad de trabar diversas medidas cautelares para tutelar
una misma situación jurídica, el órgano jurisdiccional debe elegir la menos gravosa (…)”.
4. Así también, Ariano Deho8 afirma que los límites que se derivan de la adecuación al juez son: (i) no
deberá emitir una medida cautelar en donde el sujeto activo de la misma obtenga más de aquello que
le será reconocido en sede de tutela de fondo, en donde el derecho alcanza su plena y definitiva
6
RIVAS, Adolfo, “Medidas Cautelares”, Editorial Lexis Nexis, Buenos Aires, 2007, pág. 53.
7
MONROY PALACIOS, Juan, “Temas actuales en torno a la tutela cautelar”, en: Revista Peruana de Derecho Procesal, Tomo
XIV, 2009, pág. 266.
8
ARIANO DEHO, Eugenia, “Problemas del Proceso Civil”, Jurista Editores, Lima 2003, pág. 693.
realización, (ii) deberá evitar disponer medidas cautelares con un contenido y efectos objetivamente
irreversibles o que sean de difícil reversión; y, (iii) deberá tener en cuenta los intereses del sujeto
pasivo evitando que la medida cautelar le produzca efectos efectivamente dañosos.
5. En tal sentido, al momento de conceder la medida cautelar el juzgado debe además asegurar que la
medida sea proporcional con lo que se desea asegurar, para lo cual deberá realizar un ejercicio de
ponderación entre la medida cautelar solicitada y el objeto de su aseguramiento, a fin de que la
medida solicitada asegure de la mejor manera la pretensión principal del proceso tanto en el tipo de
medida como en su quantum9.
2. Ciertamente, respecto de la medida cautelar de no innovar, lo que pido es que se mantenga el status
quo que implica el metraje de los aires que puedan ser susceptibles de posibles actos disposición de
los afectados.
4. Así pues, el presente pedido cautelar resulta razonable y proporcional, porque: (i) no se está tratando
de obtener algo que no será reconocido en sede de tutela de fondo, (ii) no se está tratando de
disponer una medida cautelar con un contenido y efectos objetivamente irreversibles o que sean de
difícil reversión; y, (iii) se está considerando los intereses del recurrente, en la medida que se
prevendrá que lo que se resuelva en una futura sentencia sea útil y de posible ejecución, permitiendo
–finalmente- a los recurrentes que puedan valerse de la satisfacción sin perjudicar el bien materia de
prescripción adquisitiva de domino (los aires).
9
HURTADO REYES, Martín. “Tutela Jurisdiccional Diferenciada”, Palestra Editores, Lima, 2006, pág. 254.
estrictamente que solo el metraje de los aires es materia de litis). Al respecto, el artículo 673 del
Código Procesal Civil señala que:
“Cuando la pretensión discutida en el proceso principal está referida a
derechos inscritos, la medida cautelar puede consistir en la anotación de la
demanda en el registro respectivo. Para su ejecución, el Juez remitirá partes al
registrador, los que incluirán copia íntegra de la demanda, de la resolución que
la admite y de la cautelar. El registrador cumplirá la orden por su propio texto,
siempre que la medida resulte compatible con el derecho ya inscrito. La
certificación registral de la inscripción se agrega al expediente. La anotación de
la demanda no impide la transferencia del bien ni las afectaciones posteriores,
pero otorga prevalencia a quien ha obtenido esta medida.”
2. Es importante indicar que, como he definido en los anteriores aspectos de la presente solicitud
cautelar, la necesidad cautelar nuestro derecho reviste de manera excepcional, de allí que sólo sea
concedida en determinadas ocasiones cuando no puede ser otorgada alguna otra.
3. La mayoría de sistemas procesales faculta al juez para emitir medidas cautelares típicas (las que
incluyen todas las modalidades de embargos y secuestros, las anotaciones de demanda, asignación
anticipada en alimentos, en asuntos de familia y menores, en administración de bienes, en desalojo y
cautela posesoria), y atípicas (no previstas expresamente en el ordenamiento legal, como por
ejemplo las medidas cautelares genéricas, las medidas cautelares anticipadas y las medidas
cautelares innovativas y de no innovar, reconocidas en los artículos 629°, 674°, 682° y 687° del
Código Procesal Civil), a esto se le denomina un sistema mixto cautelar.
4. En el caso de cautelares atípicas son las medidas cautelares de innovar y de no innovar. En efecto,
estas medidas no son cautelares típicas porque en la práctica pueden tomar cualquier forma,
partiendo de la base de alterar o conservar una situación jurídica. Estas medidas, además de cumplir
con los requisitos básicos, deben dictarse solo cuando se acredite un daño irreparable (en el caso de
derechos patrimoniales se refiere a daños resarcibles, pero no totalmente; para el caso de derechos
no patrimoniales se refiere a daños irreversibles) e inminente (que ocurrirá de todas maneras, a
menos que el juez actúe) a los derechos que se buscan proteger con la sentencia; a los cuales se
debe añadir el requisito de residualidad ya mencionado.
1. Ello implica que la residualidad de la tutela cautelar innovativa o conservativa atípica prevista en los
artículos 682° y 687° encuentra serios parámetros y límites.
En el presente caso, debemos señalar que existe un posible perjuicio contra el bien materia de litis
(los aires), toda vez dicho bien puede ser materia de posible disposición de trasferencia de propiedad
que puede hacer los afectados en disponer su inmueble (primer y segundo piso) junto a los aires que
es materia de prescripción generando una posible contingencia en dilación del proceso inclusive en
su misma ejecución.
4. En el presente caso, es inminente el daño que los afectos puedan realizar actos de disposición que
implique el bien materia de juicio (los aires) el cual no tienen ninguna prohibición para que dispongan
exclusivamente los aires (bien sujeto a litis), sin embargo, estoy llana se realice la prohibición
especifica de transferencia del bien (metraje de los aires).
Lo cual solo implica el metraje de los aires materia de prescripción (estrictamente sobre este) y no lo
restante que no es materia de juicio.
VI.- FUNDAMENTOS JURÍDICOS:
- Artículos 608°, 610°, 611°, 615º y 682º del Código Procesal Civil.
Artículo 608.- Juez competente, oportunidad y finalidad
El juez competente para dictar medidas cautelares es aquel que se encuentra habilitado
para conocer de las pretensiones de la demanda. El juez puede, a pedido de parte,
dictar medida cautelar antes de iniciado el proceso o dentro de éste, salvo disposición
distinta establecida en el presente Código.
Todas las medidas cautelares fuera de proceso, destinadas a asegurar la eficacia de
una misma pretensión, deben solicitarse ante el mismo juez, bajo sanción de nulidad de
las resoluciones cautelares dictadas. El solicitante debe expresar claramente la
pretensión a demandar.
La medida cautelar tiene por finalidad garantizar el cumplimiento de la decisión
definitiva.
En ese sentido la presente solicitud cautelar también cumpliría con todos los requisitos
establecidos en el artículo antes referido.
De acuerdo al articulo antes referido, la presente solicitud también se ajustaría con los
requisitos establecidos por ley.
El registrador cumplirá la orden por su propio texto, siempre que la medida resulte
compatible con el derecho ya inscrito. La certificación registral de la inscripción se
agrega al expediente.
VII.- MEDIOS PROBATORIOS:
1. Ofrezco como medios probatorios los presentados como anexos a mi escrito postulatorio de
demanda y corren en autos del expediente principal de la causa, lo cual SOLICITO SE DESGLOSE
los medios probatorios de mi demanda de prescripción adquisitiva.
2. Ofrezco las Copia Certificada de la Partida Electrónica actualizada sobre el inmueble cuyo bien
materia de Litis (los aires) se encontrarían dentro de este.
3. Ofrezco la Resolución N° 02 de fecha 18 de octubre de 2019, la cual su judicatura admite nuestra
demanda.
VIII.- VIA PROCEDIMENTAL.-
De conformidad a lo prescrito por el Código Procesal Civil, corresponde a la presente acción ser tramitada
en vía de PROCESO CAUTELAR.
X.- CONTRACAUTELA.-
Solicitamos se cursen los partes a los Registros Públicos, sobre la medida cautelar que sea aceptada a
su mejor juicio por vuestro juzgado al Registro de Predio de la Partida Electrónica N.° 41385022 del
Registro de Inmueble de Lima.
XII.- ANEXOS.-
POR TANTO:
Pido a usted Señorita Magistrada se conceda la medida cautelar que tenga mayor pertinencia y se ajuste
a derecho a fin de darle el trámite correspondiente conforme a su naturaleza.
.
Lima, 20 de abril de 2023.