UNIVERSIDAD DE HUÁNUCO

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS

POLÍTICAS
PROGRAMA DE ESTUDIOS DE DERECHO
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MÓDULO EDUCACIONAL

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INSTITUCIONES JURÍDICAS DEL

DERECHO ROMANO

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DOCENTE AUTOR DEL MÓDULO

PROF. PEDRO ALFREDO MARTÍNEZ FRANCO
2020

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 INSTITUCIONES JURÍDICAS DEL DERECHO ROMANO

UNIDAD DE APRENDIZAJE I
VISIÓN GENÉRICA DEL CONTEXTO HISTÓRICO SOCIAL
EN QUE SE GENERÓ EL DERECHO ROMANO

Roma, está ubicada en la península itálica en el mar mediterráneo, hay varias teorías
que tratan de explicar el origen o la fundación de Roma, sin embargo, la más aceptada es la
teoría de Plutarco, basada en la leyenda de Rómulo y Remo.
Roma fue fundada por Rómulo el 21 de abril del año 754 a. C.
Roma se fundó sobre la base de 3 tribus: Latinos, Sabinos y Etruscos.
Actividad socio-económica. - Inicialmente se dedicaron a la agricultura y a la crianza de
animales, más adelante se dedicaron a la industria marítima y al transporte; pero lo más
rentable para ellos fue la industria de la guerra, por ello invertían ingentes recursos en la
preparación de las Legiones romanas que arrasaban con sus enemigos, de los cuales
obtenían el botín de guerra, y les imponían el pago de tributos.
Clases sociales, existían 2 clase sociales: La clase Dominante, conformada por los patricios,
que eran la clase privilegiada que gozaba de todas las ventajas y detentaban el poder
económico y el poder político, y La clase Dominada conformada por los Plebeyos, eran la
clase desposeída, conformada por los pobres, carentes de privilegios, no tenían acceso ni al
poder económico, ni al poder político, el único medio que tenían para sobrevivir era el trabajo
físico.
Los esclavos no constituían una clase social, estaban considerados como cosas, por lo
tanto, pasaban a conformar el patrimonio de los pudientes, eran considerados como bestias
de carga, sin ningún tipo de consideraciones, podían ser vendidos, servir de alimento a las
fieras, o a cualquier capricho venal de los abusivos emperadores. También se dio
fuertemente la discriminación de género, la mujer tenía limitados derechos, frente a los
derechos excesivos que se consideraban al Paterfamilia.
Concepto de Derecho, conjunto de reglas o normas impuestas por una fuerza exterior (El
Estado), que rigen las relaciones de los hombres que viven en sociedad. Dentro de ellas
cada uno puede desarrollar libremente su personalidad, debiendo respetar a los demás en el
ejercicio de esa misma libertad.
Los romanos llamaron Jurisprudencia al Derecho, y Ulpiano lo define diciendo que es el
conocimiento de las cosas divinas y humanas, la ciencia de lo justo y de lo injusto. Visto así
el Derecho forma parte de la Moral, disciplina que estudia las normas a las que deben
sujetarse los seres humanos. La Moral persigue la bondad en su más amplio significado,
ahora bien, la bondad comprende muchas virtudes, una de las cuales es la justicia que es el
objeto de estudio del Derecho.
Diferencias entre derecho y moral. - Hay dos características que distinguen a las normas
jurídicas de las normas morales y estas son: la exterioridad y la coactividad. La
exterioridad, se refiere a que las normas jurídicas son establecidas por el Estado, que es una
persona jurídica externa respecto a quienes están obligados a su cumplimiento; y la
coactividad se refiere al poder que tiene el Estado, llamado ius imperium para exigir el
cumplimiento de las normas jurídicas. Las normas morales son internas, de cada persona, y
su incumplimiento no implica una sanción por alguna autoridad estatal.
Utilidad del Derecho Romano:
1) La lógica que distingue las leyes romanas y el espíritu de análisis y de deducción
que caracterizan la aplicación que de ella hicieron los jurisconsultos.
2) El Derecho Romano contiene la fuente de todas las legislaciones civiles modernas
y el origen de las instituciones jurídicas de la actualidad.
Importancia del estudio del Derecho Romano.-
Su estudio se justifica por las siguientes razones:
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 a) Porque el arte de los jurisconsultos romanos conserva elevado valor y aún no hemos
dejado de aprender lecciones de ellos.
b) Por la utilidad histórica del Derecho Romano, pues nuestro derecho actual tiene por
orígenes el Derecho Romano; títulos enteros de nuestro Código Civil han sido
tomados de las normas romanas, especialmente la teoría de las Obligaciones.
c) No se encuentran ejemplos más perfectos de interpretación jurídica que los que
figuran en las obras de los tratadistas romanos, pues ellos tuvieron una aptitud
especial para el derecho.
d) Bajo la escuela del Derecho Romano la inteligencia jurídica se forma y se desarrolla,
el espíritu adquiere cualidades de precisión y de claridad que facilitan singularmente
el estudio de las legislaciones modernas.
e) Para el caso de nuestros estudiantes de Derecho, esta materia les proporciona una
visión general del derecho, los conduce a las fuentes de las principales instituciones
políticas y civiles del Estado peruano y les da la explicación y justificación de la
existencia actual de las normas.

Nociones del Derecho Romano

En toda sociedad humana, la pacifica y ordenada convivencia es
posible mediante la ley y el derecho, que es la ciencia que nos enseña a distinguir lo que es
justo de lo que no lo es, porque en nuestras relaciones nos comportamos respetando la
normas jurídicas y éticas.
El Derecho Romano estudia las instituciones jurídicas que rigieron la sociedad romana
desde la fundación de Roma (21 de abril del año 754 a.C.) hasta la muerte del Emperador
Justiniano ocurrida el año 565 d.C.

Los principios básicos del derecho romano, según Ulpiano son:

1. Vivir honestamente (honeste vivere)
2. No hacer daño a nadie (Alterum non laedere)
3. Dar a cada uno lo suyo (Suum cuique tribúere)
Derecho o ius como lo llamaban los romanos, es palabra de incierta etimología. Puede
ser que derive del verbo “Iubeo” que significa ordeno, mando; sin embargo, derecho es el
conjunto de normas jurídicas que se refiere a los asuntos públicos y privados que el Estado
tutela y protege. Su finalidad es una justa e igual protección de los intereses de todos y una
limitación de la actividad del individuo a favor de la colectividad. Los romanos identificaban al
derecho con la palabra “Utilitas” que significa utilidad, interés. En efecto el hombre tiene una
serie de intereses que tutelar y garantizar; y para conseguir ese fin no hay medio mejor que
el derecho. La propiedad, la honra, la vida, la libertad, etc. tienen garantizadas su existencia.
Para poder cumplir con su específica función de garantizar el orden y la pacífica convivencia
humana, el derecho debe tener los caracteres de exactitud, precisión y rigor; debe fijar
términos improrrogables y obligaciones precisas, formulando sus principios abstractamente
de modo genérico.
La equidad, es la justicia del singular caso y es necesario recurrir a la equidad, al
momento de aplicar la Ley general al uso particular y consiste en tener en debida cuenta,
determinadas circunstancias en la aplicación de principios abstractos del derecho. Este
sentido de equidad es uno de los elementos más característicos del derecho romano y lo
que más eficazmente contribuyó a su progreso y a su perfeccionamiento.
La palabra derecho es polisensa, puede tener varios significados o acepciones: normas,
leyes, disposiciones, ordenamientos, etc., de manera que a veces es causa y a veces efecto.
El derecho en un momento determinado tenía tres objetivos: Personas, Cosas, Acciones; el
derecho es creación del hombre para el hombre; el derecho se refiere a las cosas, a los
bienes del hombre, tal como la propiedad, la vida, la salud, la libertad, etc., y a todo lo que

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produce utilidad al hombre; las Acciones, son las formas o medios que la ley proporciona
para pedir, reconocer, garantizar o defender un derecho.
Para el jurista Celso, derecho es el arte de lo que es bueno y de lo equitativo, definición
que tiende a confundir el derecho con la moral. Como lo afirma Eugene Petit, la misión del
legislador no es consagrar como reglas de derecho todo lo que es bueno. En él hay
preceptos de moral que escapan a la sanción de la ley positiva. Para los romanos la
Jurisprudencia era un conocimiento universal del Derecho y al mismo tiempo que hundía sus
raíces en las normas jurídicas, comprendía también la interpretación de los magistrados y
los conceptos de los juristas. Hoy podemos decir que la Jurisprudencia es un hábito práctico
de interpretar rectamente las leyes, y aplicarlas con acierto a todos los casos que pueden
ocurrir. Interpretación, es saber el espíritu y fuerza de las leyes, más bien que atenerse a lo
literal de ellas

Clasificación del Derecho Romano. - De acuerdo a las Institutas de Gayo, los romanos
clasifican al Derecho en dos grandes ramas: Derecho privado y Derecho público.
El Derecho Privado es el conjunto de normas jurídicas que protegen y regulan las
actividades de los individuos entre sí; mientras que
El Derecho Público, es el conjunto de normas jurídicas que se refieren a la organización y
funciones del Estado, al culto, a los sacerdotes y a los magistrados de modo especial, a las
relaciones con los particulares y las que pueda mantener con otros Estados.
Divisiones del Derecho Privado. -
 Derecho Natural – Ius naturale
 Derecho de gentes – Ius gentium
 Derecho civil – Ius civilis.
Derecho Natural, para los romanos, es el conjunto de normas provenientes de la voluntad
divina en relación con la naturaleza del hombre; son inmutables por su procedencia y
absolutamente acordes con la idea de lo justo.
Según Ulpiano, este derecho natural está integrado por todas las leyes que la
naturaleza impone a los seres animados, por ejemplo, la unión de los sexos, la procreación,
la germinación, etc.
Derecho de Gentes, es el conjunto de reglas aplicables a todos los pueblos sin distinción de
nacionalidad.
Derecho Civil, es el derecho que cada pueblo se ha dado a sí mismo, le es propio, es decir,
derecho propio de la ciudad (civitas).
De la adquisición y pérdida de los derechos, los romanos conocieron dos formas de
adquisición de derechos:
a) Adquisición originaria, se da cuando el derecho se adquiere independientemente de
toda otra relación con persona alguna. Ejemplo: apropiación de la “res nullius” (cosa
de nadie) cuando uno hace suyas cosas sin dueño o que están en abandono,
adquiere la propiedad, que es la relación de persona a cosa.
b) Adquisición derivativa, es cuando el derecho se obtiene por una relación con otra
persona. Ejemplo: la compra venta, el contrato, la relación es de persona a persona.
Pérdida de un derecho, es la separación del derecho, de su actual titular. Hay que
diferenciarla de la extinción de derecho, por la cual el derecho deja de existir tanto para el
titular, cuanto para una 3ra. persona como es el caso de la destrucción de la cosa.

EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL DERECHO ROMANO

Para mejor comprensión del Derecho Romano es necesario estudiar las diferentes
manifestaciones culturales, artísticas, políticas y sociales producidas en la historia del pueblo
romano. En tal virtud es menester analizar los tipos de instituciones políticas que rigieron al
pueblo romano.

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Fases o Etapas de desarrollo del Derecho Romano

I.- La Monarquía
Es el período de la ciudad patriciana, abarca desde la fundación de Roma el 21 de
abril del año 753 a. C. hasta el año 510 a. C. Roma fue fundada por Rómulo sobre la base
de tres tribus: Latinos, Sabinos y Etruscos. Los primeros romanos viven de la agricultura y
de la crianza del ganado. Desde sus inicios la sociedad romana estuvo dividida en dos
clases sociales, una clase superior y dominante, integrada por los patricios, que ostentan el
poder económico y político, y ejercen las principales funciones; una clase inferior o
dominada, integrada por los plebeyos, están excluidos de la función pública, pero que
gozan de la protección de la ley. Los esclavos, no constituían una clase social, porque eran
considerados como cosas que se puede adquirir o transferir, no tenían ningún tipo de
derechos. También caracterizó a esta etapa la existencia de un régimen patriarcal, en el que
el paterfamilia, cuya autoridad es general y absoluta, era el jefe de la casa, es propietario,
juez y sacerdote con triple poder. Dominica potestas (sobre las cosas), patria potestas
(sobre los hijos), y manus sobre la mujer. Su población estaba agrupada en 30 Curias, esto
es, diez curias por cada una de las tribus.
Características de la Monarquía:
1. El Rey es la máxima autoridad clerical, la deidad principal fue el dios Júpiter.
2. El Rey ejerce el poder absoluto sobre las diferentes funciones públicas del Estado
romano recurriendo para ello al empleo de los medios coercitivos para asegurar el
cumplimiento de sus órdenes y mandatos, pudiendo expedir sanciones desde una
simple multa hasta la aplicación de la pena de muerte.
3. El Rey era la máxima autoridad financiera, significa que el Rey era la autoridad
principal para dirigir y controlar los ingresos y egresos del “erarius” o “thesaurus
publicus”.
4. El Rey tenía amplios poderes jurisdiccionales, significa poder y autoridad para
administrar justicia en la Roma antigua mediante los siguientes actos:
 Podían expedir sentencias ejecutoriales, es decir aquellos fallos judiciales que
ya no pueden ser impugnados, por haber caído en autoridad de cosa juzgada.
 Amplia decisión sobre la vida de los procesados. El Rey podía perdonar,
modificar o conmutar la pena a quien haya sido sentenciado a la pena de
muerte.
 Podía disponer la interdicción civil de un ciudadano romano en los casos
permitidos. Por ello un homine servi (un siervo) podía convertirse en homine
libertus (hombre libre) o viceversa.
 Podía también convocar al pueblo al servicio de la guerra por ser obligatoria.

Órganos de gobierno durante la Monarquía. -

Los órganos de gobierno durante el régimen monárquico fueron 3:
1.- El Reinado. - Fue de carácter teocrático, absolutista, vertical, representado y
presidido por el Rey, quien se consideraba un enviado del dios Júpiter en la tierra; sin
embargo, la transmisión del poder en el trono no fue de carácter hereditario, sino por
dinastías.
El período monárquico tuvo una duración de 250 años aproximadamente y fue
gobernado por siete reyes:
Rómulo… crea el Senado como órgano consultivo de apoyo al Rey.
Numa Pompilio...introduce la práctica religiosa en Roma.
Tulio Hostilio y Anco Marcio, ambos fueron reyes guerreros que consolidaron el poder
militar
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Tarquino el Antiguo, concede mayores facultades al senado e incrementa su número de
integrantes, de 180 a 300.
Servio Tulio, lleva a cabo una reforma político-administrativa conocida como la reforma
serviana, y se crean los comicios por centurias.
Tarquino el Soberbio... implanta un gobierno despótico, absolutista, dictatorial por lo que
termina siendo destituido por el pueblo, dando fin al período monárquico.
2.- Los Comicios. - Son el segundo órgano de gobierno de la monarquía que
constituían la asamblea de los ciudadanos romanos de carácter político legislativo. Estos
comicios podían ser:
Comicios por curias, Llamado también comitia curiata o asamblea de los curias, era la
asamblea de los ciudadanos romanos, conformado por un tipo de organización antigua
de carácter político vecinal llamado ad populum, el pueblo, que albergaba a los plebeyos,
clanes y curias según su condición social y estatus jurídico al que pertenecían, estuvo
conformado por la clase trabajadora. La leyenda cuenta que en este tipo de comicios 10
familias constituían una gens, y 10 gens constituían una curia y 10 curias constituían un
cantón o comunidad. En estos comicios, la votación se llevaba a cabo de una forma
indirecta; es decir el voto se efectuaba por curia y en cada una de ellas, por individuo con
el cual si del total de 30 curias, 16 votaban en un mismo sentido, la propuesta sería
aprobada independientemente del número de integrantes de cada una de ellas.
Comicios por centurias, debido el crecimiento de Roma se llevó a cabo una reforma
administrativa bajo el reinado de Servio Tulio y se basaba en el censo económico de la
población dando origen a los comicios por centurias que se establecieron de la siguiente
manera:
 Las personas que poseían más de 100 mil ases se agruparon en 80 centurias y se
denominaron de primera clase.
 Los que tenían más de 75 mil ases pero menos de 100 mil, se unieron en 20
centurias, y se denominaron de segunda clase.
 Los que disponían de más de 50 mil ases pero menos de 75 mil, se congregaron
en otras 20 centurias formando la tercera clase.
 Los que poseían más de 25 mil ases pero menos de 50 mil integraron a su vez
otras 20 centurias, las de cuarta clase.
 La quinta clase estaba compuesta por las personas que tenían más de 10 mil ases
pero menos de 25 mil, agrupados en 30 centurias.
Existía además 18 centurias formadas por caballeros independientemente de la fortuna
que tuviesen y que ocupaban la posición más alta del estrato social.
Estos comicios centuriados se reunían en el Campo de Marte y la unidad de voto era la
centuria. La votación seguía realizándose como en los comicios por curias de forma
indirecta, pero en primer término se tomaba el voto de las centurias correspondiente a los
caballeros y a la primera clase, con lo cual dicha votación podía ser ganada por los
grupos señalados, puesto que constituyen la mayoría y, por lo tanto, no se toma en
cuenta la opinión del resto de la población,
3.- El Senado. - Llamado también senatus o senex, era el cuerpo consultivo y de apoyo
al Rey, cuyos consejos senatus consultus cobraban cada vez mayor ascendiente.
Inicialmente estuvo conformado por 180 miembros mayores de 60 años de edad,
escogidos por el propio monarca como asesores de confianza, llamado también el
consejo de ancianos, con el correr del tiempo se convirtió en un órgano con poder
político de control de los demás órganos de gobierno del Estado.

Fuentes del derecho durante la Monarquía. -

Bajo la monarquía las fuentes del derecho fueron: la costumbre y la Ley.
La costumbre (mores maiorum) o ius non scriptum, determinaban las normas que se
volvían obligatorias por el uso.
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 La costumbre ha sido la primera y más antigua fuente del Derecho. Las mores maiorum o
reglas de los antepasados, formaron para los romanos el núcleo de las normas.
La Ley (lex), para el derecho romano la ley era concebida como el mandato emanado
del pueblo o de la plebe a petición de un magistrado; por esto las leyes podían ser:
curiadas, originadas en las curias; centuriadas, procedentes de las centurias;
originadas en los plebiscitos o procedentes de las tribus; originadas en el senado o
decretadas por el príncipe.
El origen de las leyes se encuentra en las leges regiae, o sea, reglas primitivas dictadas
por los primeros reyes, entre ellas tenemos:
a) La Ley de Rómulo: contra la nuera que faltare el respeto a su suegro
b) La Ley de Numa: contra el homicidio de un hombre libre
c) La Ley de Tulio Hostilio: contra los hijos que maltratan a sus padres.

II.- La República
Llamado también período pre-clásico, surge como consecuencia del
descontento popular contra el régimen monárquico, y abarca desde el año 509 a.C. hasta el
año 27 a.C. Al inicio de este período persiste una gran pugna entre patricios y plebeyos,
situación que provoca que éstos últimos decidan abandonar la ciudad de Roma para fundar
una nueva, lo cual, según la leyenda, no se lleva a cabo merced al famoso discurso de
Menenio Agripa que les hace desistir.
A partir de ese momento, los plebeyos obtienen el derecho de ser representados por
dos magistrados especiales llamados tribunos de la plebe (tribuni plebis), cuya persona era
inviolable. Asimismo, tenía facultades para convocar a la asamblea de la plebe (concilium
plebis) que dio origen a los plebiscitos.
Interiormente se suscitan una serie de guerras civiles, motines y levantamientos como
el encabezado por los hermanos Tiberio y Cayo Graco, o los movimientos de Espartaco, que
van erosionando el sistema republicano.
El poder político del Rey es transferido a los Cónsules que constituyen
la primera magistratura del Estado Romano, el poder de administrar justicia lo asumen los
Pretores que nace como nuevo órgano conformado por magistrados que también son
ordinarios, el Senado como órgano constitucional sigue teniendo vigencia y adquiere mayor
importancia, el poder clerical o religioso lo asumen los pontífices. El consulado romano
estuvo conformado por 2 cónsules (el buró político y el buró militar), es decir el jefe civil y el
jefe militar del estado romano, que ejercían el cargo simultáneamente elegidos por un año
en los comicios tribales que votaban en el fórum (provocatio ad populum) y que era ratificado
por el senado.
Características del Consulado. - La dirección del poder político fue ejercida
simultáneamente por dos Cónsules con atribuciones y responsabilidades políticas y
militares.
Electividad, el cargo de Cónsul era asumido y adquirido previa elección popular en los
comicios tribales por el pueblo.
La vigencia del mandato era de un año a año y medio, al término de su
mandato entregaban el cargo al sucesor, pudiendo ser reelegidos por igual período como
norma excepcional.
Al término de su mandato los cónsules daban cuenta de su labor al Senado. Si se
encontraba alguna responsabilidad, eran enjuiciados y pasibles de las diferentes sanciones
que imponía el derecho penal romano, las penas podían ser desde una simple multa hasta la
aplicación de la pena capital.

División del Poder en el período Republicano. -

1.- El Consulado, estuvo conformado por los dos primeros magistrados llamados Cónsules,
que estaban encargados del Estado Romano.
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2.- El Senado, tenía a su cargo la labor legislativa, y estaba también encargado del control
político de los demás órganos constitucionales del Estado Romano.
3.- Los Comicios, durante la República los comicios curiados pierden importancia e
intervienen sólo en determinados actos religiosos y de derecho privado, tales como las
adrogaciones y la confección de los testamentos.
En esta etapa aparecen los Comicios por tribus, en la que los ciudadanos se agrupan de
acuerdo a un criterio territorial basado en el domicilio. La ciudad de Roma se divide en 4
tribus en el sector urbano y 31 tribus en la zona rural. También en estas asambleas la
votación se decide por mayoría, correspondiendo casi siempre a las tribus rurales a las que
pertenecían los ciudadanos acaudalados, los grandes terratenientes que, aunque inferiores
en número, gozaban de mayor ascendiente en la organización cívica. Las funciones político-
legislativas se distribuían entre esta nueva asamblea y el comicio centuriado.
Los Magistrados, llegaron a tener un poder muy amplio; algunos de ellos tenían el ius
imperium o facultad discrecional de mando, que incluía la coercitio o poder disciplinario, la
iuris dictio o facultad de administrar justicia y el ius agendi cum populo o cum senatu, o
derecho a convocar y presidir las asambleas cívicas o el senado.
Los cargos eran de elección popular y se desempeñaban en forma gratuita. Las
magistraturas podían ser patricias o plebeyas
La Pretura, estaban a cargo de la administración de justicia.
En el derecho romano la pretura urbana se crea aproximadamente en el año 367 a. C. el
Pretor para administrar justicia se basaba en el derecho civil (ius civile) contenido en la Ley
de las XII Tablas, que regía para los ciudadanos romanos y el Derecho de Gentes (ius
gentium) regía para los extranjeros o peregrinos que residían en el territorio romano. El
Pretor se basaba en el Procedimiento Formulario, llamado así porque era a base de
fórmulas que el Pretor entregaba a los litigantes para que estos pudiesen proponer en ellas
sus pretensiones y llevar adelante la litis desde la demanda o “intentio” hasta la ejecución de
la sentencia o “executio”.

Características de la Pretura Urbana. -

Los pretores eran elegidos en los comicios centuriados y tribiados, para cada provincia
romana se destinaba determinado número de pretores. En cada provincia romana la pretura
estaba a cargo de tres miembros encargados de administrar justicia en forma colegiada. El
mandato del Pretor duraba un año, pudiendo ser reelectos como norma de excepción.
4.- Otros funcionarios de carácter administrativo
Los Censores, eran funcionarios encargados de administrar el Thesaurus publicus (tesoro
público) o erarius (erario), patrimonio económico del Estado romano, y se encargaban
también de la estadística demográfica de la población.
Los Cuestores, eran una especie de tesoreros, que estaban a cargo de las finanzas.
Los Ediles Curules, estaban encargados exclusivamente de la función municipal, referidos
a la limpieza, al ornato, al abastecimiento de productos, habilitación de vías de acceso,
zonificación urbana, conocían de los litigios en los mercados.
Los Tribunos de la plebe, su función era de protección a los plebeyos frente al imperium de
los supremos magistrados, ese era el poder de la intercessio.
La Dictadura, una Magistratura extraordinaria fue creada para casos de excepción, en
momentos de peligro para la República, con acuerdo del Senado cualquiera de los cónsules
podía nombrar a un dictador, funcionario que ejercía entonces el poder de forma
unipersonal, en tanto que desaparecían las demás magistraturas. El dictador se mantenía en
el cargo mientras se mantuviera el problema y como máximo durante seis meses su gestión
5.- Problema social entre patricios y plebeyos y sus consecuencias.-
Durante el período republicano se agudizan las pugnas sociales entre patricios y plebeyos,
debido a que los patricios se hallaban en la cúspide de la estratificación social romana, y que
detentaban los más altos cargos públicos. En cambio los plebeyos se ubicaban en un
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segundo lugar, no obstante que constituían el estamento productivo que era el soporte
económico de Roma.
Los patricios y los plebeyos sin embargo integraban la asamblea de los ciudadanos romanos
(los comicios), pero la hegemonía correspondía siempre a los patricios. La clase patricia
detentaba el poder económico especialmente en el campo agrario, los que trabajaban eran
los plebeyos, siendo el patricio una especie de señor feudal. La tierra del Estado (ager
publicus) podía ser entregada a los patricios previo pago de un derecho llamado canon y los
plazos de alquiler eran en un promedio de 100 años incluso transmisible por herencia. Este
sistema de alquiler se llamaba enfiteusis, y a los arrendatarios se les llamaba enfiteutas, la
discriminación radicaba en que sólo los patricios tenían derecho prioritario para ser
beneficiados por la enfiteusis.
Este trato discriminatorio dio lugar a las pugnas entre ambas clases sociales, las que se
prolongaron hasta un siglo y medio del período republicano, al final del cual los plebeyos
consiguieron algunas reivindicaciones que mejoraron su status jurídico y social, el que se
tradujo en:
1. Los plebeyos consiguieron el derecho de participar en los altos cargos de la
administración pública y el senado.
2. Los plebeyos llegaron a participar en los comicios sectoriales con voz y voto,
consiguieron hasta 10 curules en el senado.
3. Consiguieron a favor de su tribuno el derecho de veto o vetus, asimismo
consiguieron el acceso a la magistratura o función de pretor o iudex.
4. Consiguieron la institución de la “Concilia plebis” o sea el reconocimiento oficial
de las asambleas de los ciudadanos plebeyos, cuyos acuerdos se denominaban
“Plebiscitos” y tenían fuerza de ley.
5. Consiguieron el acceso al cargo de Consulado y de las jerarquías militares, el
derecho a la mancipatio, es decir a la emancipación de los hijos mayores de
edad no obstante estar vivo el Paterfamilia.
6. Consiguieron el derecho a la “manus” (poder doméstico amplio e incluso
arbitrario que ejercía el Paterfamilia sobre sus hijos y miembros de la casa
habitación incluso nietos, bisnietos, esclavos, etc.). Mediante la manus el
Paterfamilia podía disponer de la vida de las personas, así como privarlos de su
libertad (alieni iuris) o pasarlo de esclavos a hombres libres o libertos a través del
procedimiento de la “manumission”.
7. Se legaliza el matrimonio civil entre los patricios y los plebeyos mediante la Ley
Canuleya, porque anteriormente, la unión de pareja entre patricios y plebeyos
no tenía validez jurídica por considerarse una relación ilícita llamada
“contubernio”.
La Ley, constaba de 3 partes:
1. Praescriptio, en la que se indica el nombre del magistrado que la propuso con su
nombre en género femenino y el día en que fue votada.
2. Rogatio, viene a ser el texto propiamente de la ley, y por tanto la parte más
importante.
3. Sanctio, es la parte donde se señalan las disposiciones relativas a su
observancia, así como la sanción a aplicarse en caso de incumplimiento o
infracción.
La Ley de las XII Tablas. -
Su origen. - Llamada también Ley Decenviral o lex decenviralis, Leges duodecim tabularum,
surge como resultado de las luchas entre los plebeyos y patricios, que fue votada y
sancionada en las centurias. En el año 461 a.C. una Comisión conformada por tres
senadores patricios fueron a Grecia con la finalidad de indagar e investigar el desarrollo y el
nivel de su legislación, en efecto, tomaron conocimiento de la legislación de Solón y de
Licurgo que eran los máximos representantes del sistema jurídico en Grecia, cuyas normas
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regían en la sociedad ateniense. Dicha Comisión da poder a los Decenviros en número de
10 para que redacten una ley, este grupo de decenviros, elaboró las X primeras Tablas; pero
como su trabajo pareció incompleto se nombraron nuevos Decenviros por 3 años, quienes
redactaron las Tablas XI y XII, las que complementaron a las 10 ya existentes, las mismas
que se promulgaron el año 452 a.C. en el Fórum.
Su contenido. - La Ley de las XII Tablas constituyeron la fuente más importante del derecho
romano, que sirvió para resolver cualquier controversia jurídica, su texto original con el
transcurso del tiempo ha sufrido diversas modificaciones, sin embargo, siguiendo a Gayo
diremos que su contenido era el siguiente:
I Tabla, se refiere al derecho procesal, a la comparecencia al proceso
II Tabla, está relacionada a la organización del procedimiento judicial romano, organización
de la magistratura, la competencia y ejecución de los juicios, asimismo contiene
disposiciones sobre los procedimientos a seguir, especialmente los de carácter civil.
III Tabla, Trata sobre las deudas, proceso a los deudores insolventes.
Se consideraba deudor insolvente al que no tenía capacidad de pago, o también es aquel
que, teniendo capacidad de pago, no afronta sus obligaciones.
IV Tabla. - Trata sobre el derecho de familia, la patria potestad, el matrimonio, la adopción.
V Tabla. - Trata sobre la sucesión patrimonial, la tutela y la curatela. El derecho sucesorio
romano tenía que ver con la transmisión de los bienes patrimoniales por causa de la muerte
de su titular. - Aparecen instituciones jurídicas como la legítima, que viene a ser la porción
de la herencia que la ley asigna obligatoriamente a los herederos forzosos.
VI Tabla. - Se refiere a la propiedad y a la posesión la propiedad era un derecho real por
excelencia, sin embargo, en la antigüedad el derecho de propiedad fue usado en forma
absoluta, perpetua, vertical e inalienable, imprescriptible, inmutable e intangible, estuvo
considerada la propiedad como una cosa sagrada.
VII Tabla. - Trata sobre la servidumbre, ámbitos y linderos, la servidumbre viene a ser el
derecho real sobre cosa ajena Las servidumbres podían ser: prediales o rústicas y
personales. Las Prediales podían ser: urbanas y rurales. Las servidumbres personales eran:
el uso, el usufructo y la habitación.
VIII Tabla. - Se refiere a delitos y penas, y a las obligaciones provenientes de la comisión de
actos delictivos que generaban responsabilidad civil y penal en sus autores, e incluso eran
transmisibles a sus herederos forzosos.
IX Tabla. - Se refiere al derecho público y a las relaciones con el enemigo, era una especie
de derecho constitucional, conformado por un conjunto de disposiciones que regulaba el
Estado romano, eran indicios de lo que posteriormente llegó a constituir el derecho
administrativo.
X Tabla. - Se refiere al derecho sagrado, era un conjunto de disposiciones de carácter
religioso, destinadas a regular el culto eclesiástico, prohíbe enterrar y quemar a los muertos
en la ciudad
XI Tabla. - Contiene disposiciones complementarias de las cinco primeras Tablas.
XII Tabla. - Constituyen el complemento de las cinco últimas Tablas.

Otras leyes importantes fueron:

Ley Atilia, para nombrar tutor en Roma a los menores impúberes y a las mujeres que no
tenían tutor legítimo o testamentario.
Ley Canuleya, autorizaba el matrimonio entre patricios y plebeyos
Ley Cincia, restringía la libertad de donar. Con la finalidad de proteger a los pobres frente a
los ricos, y a los clientes ante sus patrones prohibía las donaciones que excedía de cierta
tasa, también vedaba que los abogados recibieran regalos o dinero por sus informes.
Ley Claudia, prohibía al hijo de familia aceptar préstamos reembolsables luego de la muerte
del paterfamilias.

10
Ley Comissoria, consistía en una cláusula en el contrato de compra-venta, por la cual el
vendedor se reservaba el derecho de resolver el contrato si el vendedor no cancelaba el
precio en el plazo convenido.
Ley Falcidia, establecía la cuarta falcidia que consistía en una parte intangible de la cual no
podía disponer el testador que tenía herederos forzosos.
Ley Fuffia canina, limitaba las manumisiones testamentarias a una cantidad proporcional de
los esclavos que el amo poseyera.
Ley Julia de adulteris, imponía a la mujer la pena de relegación en el caso de adulterio.
Ley Julia de cessione bonorum, concedía a los deudores insolventes, el beneficio
permanente de la cesión de bienes, para que con ello se hiciera pago, hasta donde
alcanzasen, los acreedores.
Ley Papia Poppaea, era una ley caducaria disponía que los viudos y las casadas carentes
de hijos tenían un plazo para poder recibir los legados o donaciones extendidos a su favor.
Ley Poetelia papiria, Prohibía que el deudor insolvente fuera encadenado, a menos que la
deuda proviniera del delito, abolió la esclavitud por deudas.
Ley Rodhia de Iactu, reglamentaba la responsabilidad del dueño de la embarcación y del
dueño de la carga en los casos de contingencia en el comercio marítimo.
Ley Voconia, prohibía instituir por heredera a la mujer, e impedía que se hicieran legados
mayores que lo dejado al heredero testamentario.

Fuentes formales del derecho en el período Republicano (5). -

En este período de la historia jurídica romana aparecen verdaderas fuentes del derecho que
se sumaron a las ya existentes, así tenemos: La Ley de las XII Tablas, los Plebiscitos, los
Senadoconsultos, los Edictos de los Magistrados y las Contestaciones de los prudentes.
Las Leyes, podían ser curiadas o centuriadas según que fuesen emitidas por los comicios
por curias o por los comicios por centurias.
LOS PLEBISCITOS. - Eran resoluciones tribales de los plebeyos votadas en los comicios a
propuesta de un magistrado del orden de los plebeyos, tenían fuerza de ley y su aplicación
tenía que ver con la regulación de las diferentes relaciones jurídicas de la sociedad romana.
En los primeros tiempos sólo tenían vigencia dentro de la misma plebe, a propuesta de un
Tribuno. A partir de la lex Hortensia el año 287 a.C., rigieron lo mismo para los patricios que
para los plebeyos.
LOS EDICTOS DE LOS MAGISTRADOS. - Nos referimos a los magistrados cuya labor era
administrar justicia; esto es a los pretores, y ediles curules en la ciudad de Roma, y a los
gobernadores en las provincias. Cuando estos magistrados entraban en funciones,
generalmente por un año, lo usual era que publicasen un Edicto, que era una especie de
programa en el que exponía la forma como iba a desarrollar su magistratura, el cual se
publicaba en las calendas de enero, lo dispuesto en él permanecía obligatorio durante todo
el año que duraba la pretura. De esta manera, al aplicar el derecho de acuerdo a las
situaciones que se iban presentando, los magistrados creaban derecho al administrar
justicia, ya sea aplicando el derecho civil (ius civilis adiuvandi), pero también completaban el
derecho civil cuando se requería (ius supplendi), y en ocasiones que fuera necesario
corregían el derecho civil (iuris civilis corrigend causa). La recopilación de estos Edictos
constituyó el derecho honorario o Ius Honorario o magistratura de honor, derecho de honor
creado para fortalecer, completar o corregir el derecho civil. También se le conoce como el
derecho pretoriano.
LOS SENADO-CONSULTOS, son resoluciones establecidas por el Senado y tenían fuerza
de ley. Fueron de naturaleza administrativa o de derecho público. Ejem: S-c Macedonio, S-c
Neroniano, etc.
LAS CONTESTACIONES DE LOS PRUDENTES (Jurisprudencia). - Son las sentencias y
consultas de aquellos a quienes se ha concedido crear el derecho (los Prudentes). Si sus
opiniones concuerdan, su sentencia tiene fuerza de ley; en caso contrario el Juez es libre de
11
seguir la sentencia que quiera. Eran las opiniones emitidas por los Jurisconsultos más
destacados sobre las diversas cuestiones que se planteaban, ya sea por parte de los
particulares o de los propios magistrados. Los Jurisconsultos eran quienes interpretaban el
derecho con carácter doctrinal. Tenían varias funciones:
1. Respondere, consistía en absolver consultas verbales sobre casos prácticos de
derecho
2. Cavetre, saber redactar todo tipo de instrumentos jurídicos,
3. Agüere, consistía en saber defender o patrocinar a los clientes en los estrados
judiciales.
4. Scribere, saber redactar las obras doctrinales de derecho. Además, desempeñaban
labor docente en la enseñanza.
Los primeros jurisconsultos fueron los sacerdotes y de ellos los Pontífices quienes, además
de tener el monopolio de las fórmulas procesales, se dedicaron a interpretar el derecho,
fijando el contenido y alcance de la Ley de las XII Tablas. Progresivamente la función
jurisprudencial se fue secularizando; esto es de religiosa se convirtió en laica. En este
proceso podemos señalar 3 momentos: 1° cuando Cneo Flavio, secretario del pontífice Apio
Claudio, dio a conocer los días fastos y publicó las fórmulas procesales (Ius Flavianum) el
año 304 a.C., 2° Cuando el primer pontífice plebeyo Tiberio Coruncanio comenzó a dar
consultas públicas sobre materia de derecho; y 3° Cuando Sexto Elio Peto publicó su
Tripertia , obra de tres libros que constituye el primer tratado sistemático de derecho referido
a la Ley de las XII Tablas, su interpretación y las fórmulas procesales

III. Período Imperial

Comprende: el Alto Imperio, que se inicia con el gobierno de Augusto (27 a.C.)
y termina con la muerte de Alejandro Severo (284 d.C.). Durante ésta época el poder
supremo es compartido por el Senado y el Príncipe o Emperador, la labor de los Comicios se
vuelve nulo. Con Augusto el Imperio alcanza su máximo esplendor en todos los aspectos,
pero al mismo tiempo, se inicia su decadencia.
Las fuentes del derecho junto con las arriba indicadas son: las Constituciones Imperiales y la
Jurisprudencia.
Las Constituciones Imperiales, eran medidas administrativas dictadas por el Emperador.
Existen cuatro clases:
1. Los Edictos, eran proposiciones del Emperador de orden general, de carácter
administrativo para el pueblo, desde su publicación adquiere fuerza de ley.
2. Los Rescriptos, eran las consultas absueltas por el Emperador a solicitud de
magistrados inferiores o particulares sobre la solución de algún punto oscuro de
derecho.
3. Los Decretos, eran decisiones dadas por el Emperador en ciertos asuntos
jurisdiccionales. El Emperador en algunos juicios actuaba como juez de hecho o juez
de derecho y sus sentencias se llamaban decretos.
4. Mandatos, eran instrucciones administrativas dirigidas a los gobernadores o
funcionarios de provincias que algunas veces contenían reglas de derecho privado.
La Jurisprudencia, los primeros tres siglos del Alto Imperio representan el período en que
la jurisprudencia romana denominada clásica llega a su máximo esplendor. En esta época
adquiere mayor importancia el “respondere”, es decir opinar sobre un caso práctico
presentado al jurisconsulto por las partes, dictaban “responsa” y opinaban en cuestiones
de derecho. Al iniciar su principado, Augusto, concedió a algunos jurisconsultos de mayor
valor y doctrina, el “Ius respondi ex autoritate principis”, lo que aumentó el prestigio de los
jurisconsultos. El año 462 d.C. se publicó una colección de jurisprudencia, la famosa Ley de
Citas que contiene las opiniones de: Papiniano, Ulpiano, Paulo, Gayo y Modestino.
El Magistrado era vinculado sólo por los “responsa” u opiniones emitidas en su debida forma
por los “privilegiados”, referente a las causas que tenían que examinar. Además, las partes
12
presentaban al debate los responsa y opiniones de estos jurisconsultos en apoyo a su propia
defensa, para sostener con más validez sus razones.
El jurista más notable del inicio del período Imperial es Marco Aristeo Libeo, nació el año 43
a. C y falleció el año 22 d. C.

LA JURISPRUDENCIA. - LOS JURISCONSULTOS DEL PERIODO CLÁSICO

A esta actividad práctica la mayoría de los jurisconsultos unían la enseñanza que se

iniciaba con las “instituciones” o exposición elemental de los Principios Fundamentales del
Derecho Privado.
Los profesores de derecho gozaban de una posición privilegiada y de gran
consideración frente al Estado, pero no recibían ninguna retribución económica.
A la difusión de la cultura jurídica contribuyeron también las escuelas de los retóricos
de donde salían gran parte de los abogados y notarios de provincia.
En el primer período del Imperio, los juristas se dividían en dos escuelas:
Proculeyanos y Sabinianos.
Los Proculeyanos eran partidarios de la interpretación extensiva según la equidad, eran
innovadores.
Los Sabinianos sostenían la interpretación estricta, literal, más bien tradicionalista.
El jurista más notable del período imperial es Marco Aristeo Libeo, que nació el año 43 a. C.
y falleció el año 22 d. C.
El Bajo Imperio
Se inicia con Diocleciano (284 d.C.) hasta la caída de la ciudad de Roma el año 476 d.C.,
por lo que toca al Imperio Romano de Occidente, y hasta 1453 d. C. fecha en que cae la
ciudad de Constantinopla y termina así el Imperio Romano de Oriente.
Todos los Poderes se concentran en el Emperador. En esta época denominada post-clásica,
las Constituciones Imperiales, poco a poco se constituyen como única fuente del derecho, y
comprenden los actos, las ordenanzas y las disposiciones por medio de las cuales el
Emperador dicta las normas de conducta para los magistrados y para los ciudadanos. Los
decretos del príncipe junto a las leyes, son considerados como la única fuente del derecho.
Durante todo el período se dieron innumerables levantamientos y guerras civiles, así como la
invasión de los pueblos bárbaros. El año 330 d.C. el Emperador Constantino traslada la
capital del Imperio a la ciudad de Bizancio a la que da el nombre de Constantinopla, este
Emperador se convierte al cristianismo y lo reconoce como la religión oficial de Estado. El
año 395 d.C. el Emperador Teodosio I divide el Imperio entre sus dos hijos: adjudica a
Honorio el Imperio de Occidente con su capital en Ravena, mientras que el Imperio de
Oriente con su capital Constantinopla queda con su hijo Arcadio. El año 410 d.C. Roma es
saqueada por el rey bárbaro Alarico y el año 476 d.C. llega a su fin el Imperio Romano de
Occidente. El Imperio Romano de Oriente dura algo más, pero finalmente el año 1453 d.C.
cae en manos de los turcos.

LA LEGISLACIÓN DE JUSTINIANO

En el año 527 asume el trono el emperador Justiniano, cargo que desempeñó

hasta el día de su muerte ocurrida el año 565 d.C.
Su obra como gobernante destaca tanto en el ámbito político-militar, como en
el religioso y jurídico. Trató de restaurar el antiguo Imperio romano, logrando reconquistar
algunos de los territorios invadidos por los bárbaros como: África, Córcega, Cerdeña, Sicilia,
Italia y parte de la península ibérica.
En el aspecto religioso trató de unificar las creencias e imponer el cristianismo
ortodoxo como religión oficial del Imperio.

13
 Su labor más importante se dio en el campo jurídico, pues llevó a cabo una
gran labor legislativa, asimismo conformó una Comisión con el propósito de compilar todo el
derecho jurisprudencial y teórico, de las costumbres, tradiciones y la doctrina de los juristas
clásicos. La enorme labor legislativa de Justiniano tiene que contemplarse desde 2
perspectivas:
Primero, como una tarea de codificación, o sea de reunión y clasificación de todo el material
jurídico que había integrado el derecho de los romanos hasta su época;
En segundo lugar, como una labor creativa no solo en el sentido que adaptó las normas
jurídicas anteriores a las necesidades de su época, y también debido a la producción de
diversa legislación dictada durante su reinado.
El Corpus Iuris Civilis, es la obra más completa de codificación que abarca
todas las ramas del Derecho, de inestimable valor histórico y jurídico y representa el más
grandioso monumento a la sabiduría de la humanidad y demuestra todavía al mundo que el
derecho es romano. Comprende las siguientes partes:
1. El Codex, código de Justiniano, tomó como referencia al código gregoriano,
hermogeniano y teodosiano. La Comisión que lo elaboró estuvo presidida por el
jurista y prefecto del pretorio Juan de Capadocia. Se publicó el año 529 d.C. y no se
ha tenido mayor conocimiento de él.
2. El Novus Justinianus Codex, más conocido como código vetus se divide en 12
libros divididos en títulos, capítulos y leyes, tratando diversas materias que incluyó al
Derecho Eclesiástico, a las fuentes del derecho y a los Derechos civil, penal y
administrativo. La comisión que lo elaboró estuvo presidida por Triboniano con el
apoyo de los jurisconsultos Teófilo, Doroteo, Isidoro y otros.
3. El Digesto o Pandectas, es un fragmento de las obras de los jurisconsultos y está
dividido en 50 libros que resultaron de resumir dos mil libros consultados. Fue
promulgado por Justiniano el año 533 d.C.
4. Las Instituciones o Institutas, constituyen un tratado elemental de Derecho
destinado a quienes se inician en el estudio de dicha doctrina. En el preámbulo de
esta obra el Emperador da una serie de consejos a la juventud que desea estudiar
leyes. Las instituciones se dividen en 4 libros que se refieren: El Libro I trata de las
personas, el libro II y III y los cinco primeros títulos del libro IV se refieren a las cosas,
el libro IV está dedicado a las acciones se publicaron el año 533 d.C.
5. Las Novelas, son una colección de 152 nuevas constituciones posteriores al segundo
código, están redactadas en griego y se refieren a: 64 al derecho privado, 58 al
derecho público y 30 a los asuntos eclesiásticos.
Destino del derecho romano después de Justiniano
La legislación de Justiniano siguió rigiendo oficialmente en el Imperio de Oriente hasta su
caída en poder de los turcos en 1453. Sin embargo, toda la obra de Justiniano fue objeto de
comentarios y diversas traducciones al griego, debido a que en esta época el Imperio de
Oriente o Imperio Bizantino era más greco oriental que romano.
En el Imperio romano de Occidente, siguió dominando el Derecho romano vulgar, llamado
así, por su falta de originalidad, ya no hay creación jurídica sino sólo el afán de adaptar el
derecho anterior al tiempo presente, simplificándolo la mayoría de las veces y perdiendo con
ello el rigor científico que caracterizara al derecho clásico.
Segunda vida del derecho romano
Se inició en la Universidad de Bolonia a fines del siglo XI se percibe una gran inquietud por
el estudio del derecho. Los juristas boloñenses al estudiar en su conjunto la codificación de
Justiniano, lograron un importante resurgimiento del derecho romano.
Esta Escuela comienza con Irnerio que se dedicó a hacer comentarios y anotaciones
marginales, que se denominaron glosas al Corpus Iuris Civilis, motivo por el cual a esta
escuela se le llamó la Escuela de los Glosadores.

14
LOS HECHOS Y LOS ACTOS JURÍDICOS
Concepto de hecho jurídico, hecho jurídico es cualquier evento susceptible de
consecuencias jurídicas. Los hechos jurídicos pueden ser consecuencia de la actividad del
hombre o producirse por motivos independientes y ajenos a la voluntad. Ejemplo: el
nacimiento de una persona, el matrimonio, una enfermedad, un terremoto, un incendio, etc.
Los hechos jurídicos pueden ser: lícitos e ilícitos. Lícitos, si están dentro del marco legal, e
ilícitos si son contrarios a la ley.
Para que se determine la figura del acto ilícito deben darse estos requisitos:
a) Culpa del sujeto (culpa)
b) Lesión de un derecho (iniuria)
c) El determinarse un daño (damnum).
La culpa puede ser contractual o extracontractual, la contractual obviamente surge por el
incumplimiento de lo convenido en el contrato, la culpa extracontractual se extiende tanto al
daño, como consecuencia de una negligencia o impericia, cuanto al caso de daño por mala
fe o intención consciente de ocasionar un daño. La culpa extracontractual es graduable y
puede ser: leve o grave.
El acto ilícito, engendra siempre la obligación de resarcir el daño, respondiendo con una
pena pecuniaria o privativa de la libertad, en cuanto al responsable podía ser llamado a
responsabilizarse: civil o penalmente.
Concepto de acto jurídico, son también hechos jurídicos, pero en ellos interviene la voluntad
del individuo, y es necesariamente dirigida a una finalidad práctica protegida por el
ordenamiento jurídico: destinada a crear, extinguir o modificar relaciones jurídicas.
Elementos esenciales del acto jurídico: Sujeto, Objeto, Voluntad, Forma; son esenciales
porque si faltara uno de ellos no sería válido.
Sujeto, es la persona o las personas libres y capaces de obrar o de obligarse. Los locos, los
infantes, los esclavos no podían realizar legalmente ningún acto jurídico. Los pupilos sólo
con autorización y por medio del tutor. En el derecho romano las mujeres tenían limitada
capacidad para contratar.
Objeto, es la RES, cosa, propiedad, etc. El objeto debería ser determinado o determinable,
si no el acto carecería de valor, debía referirse a cosas en el comercio y hallarse disponibles.
Voluntad, según la manifestación de la voluntad los actos jurídicos son:
a) Unilaterales, cuando un solo sujeto da vida al acto (ejemplo: testamento, el
reconocimiento de un hijo natural)
b) Bilaterales, cuando la voluntad se manifiesta por acuerdo de dos o más sujetos
(ejemplo: la compraventa)
Forma, según la forma los actos jurídicos son:
1) Solemnes o formales, aquellos que están sujetos a determinada formalidad,
ejemplo: transcripción en los registros públicos, o por escrito, como la compraventa de
inmuebles o por acto público como la donación.
2) No formales, los que no requieren formalidad alguna.
Según su naturaleza, pueden ser:
1) Mortis causa, son los negocios cuya finalidad es regular el destino del patrimonio al
momento de la muerte. Ejemplo: testamento, legado.
2) Intervivos (entre vivos), todos los negocios o acuerdos entre personas naturales y/o
jurídicas.
Según su esencia, pueden ser: Onerosos, si implican un costo, ejemplo: una
compraventa; gratuitos, si están exentos de pago alguno, ejemplo: una donación, un
regalo.
Asignación Nª 1
1.- Anote un concepto de Derecho en el que se resalte las características de Exterioridad
y coercitividad.
2.- Mediante ejemplos establezca la diferencia entre Coactividad y Coercibilidad.
15
 3.- En un cuadro de doble entrada anote las fechas aproximadas de las etapas de la
evolución del derecho romano, órganos de gobierno y fuentes del derecho.
4.- Establezca las diferencias entre pretores y jurisconsultos.
5.- Anote 2 ejemplos de adquisición y pérdida de derechos.
6.- Explique en qué se diferenciaban los comicios por curias de los comicios por centurias
7.- Refiera las principales desigualdades que se daban entre patricios y plebeyos
8.- Redacte un ejemplo de aplicación de cada una de las XII Tablas.
9.- Cite las diferencias sustanciales entre la Escuela de los Sabinianos con la de los
Proculeyanos
10.- A qué se refreían las Novellas
11.- Anote 3 ejemplo de adquisición de derechos y 3 ejemplos de pérdida de derechos
12.- Explique las diferencias más significativas entre hecho jurídico y acto jurídico y anote
ejemplos en cada caso.
ANALISIS DE CASOS. - Pompeyo era un plebeyo romano que vivió en el año 470 a. C. y
no podía casarse con Josefina, porque ella era hija del rey Numa Pompilio, sin embargo
tuvieron 4 hijos uno de los cuales murió a consecuencia de un rayo, y otro de los hijos fue
raptado por unos sicarios. Ciro Brutus era un patricio que debía 500 ases a Pompeyo y
se negaba hacer la devolución del dinero. Pompeyo falleció a los 85 años de edad,
dejando sus bienes el 50% para la cónyuge supérstite y el otro 50% para sus hijos.
Responda estas preguntas:
1.- En qué etapa de la evolución de Roma vivió Pompeyo?
2.- por qué no podían casarse Pompeyo y Josefina?
3.- La muerte de uno de los hijos a causa del rayo, fue un acto o hecho jurídico. Explique
4.- El otro hijo que fue raptado por unos sicarios, constituye un hecho o un acto jurídico.
Explique.
5.- A qué tabla se podía acudir para exigir el pago de 500 ases a Ciro Brutus?
6.- En qué año falleció Pompeyo?
7.- Qué Tabla tenía relación con los bienes del fallecido Pompeyo.

Busque en el Glosario de términos que aparece al final del módulo su equivalente

en latín de las palabras:

No hay crimen sin previa ley

Cuentan los hechos no las palabras
Lo clandestino se presume injusto
En el mismo expediente
El común asentimiento hace la ley
En fraude de la ley
Juzgar erróneamente
Palabras claras
Amparo contra la desgracia
Compromiso de comparecencia

UNIDAD DE APRENDIZAJE II : INSTITUCIONES JURÍDICAS EN PERSONAS Y FAMILIA

En derecho se designa como persona a todo ser capaz de tener derechos y
obligaciones. La palabra persona proviene del verbo personare que en latín significa
producir sonidos; persona, se denominaba a la máscara complementada con una especie
de bocina de la cual se servían en escena los actores griegos y romanos para dar amplitud a
su voz. Por extensión el término se utilizó para designar al actor y también al personaje que
representaba.

16
En el lenguaje jurídico sirvió para nombrar al sujeto de derecho, al titular de derechos y
obligaciones; de aquí se empleó en sentido figurado para expresar el papel que un individuo
pueda representar en la sociedad, por ejemplo, la persona del jefe de familia, la persona del
tutor, pero esas personas solo interesan a los jurisconsultos en el sentido de los derechos
que puedan tener y obligaciones que les sean impuestas.
Concepto de sujeto de derecho. - Sujeto de derecho, es la persona que puede tener
derechos y obligaciones. En el Derecho Romano no todo hombre es persona, porque los
esclavos, por ejemplo, no son personas, no gozan de este status, aún cuando el Derecho
Natural si les reconoce el estado de hombres.
Requisitos para que el hombre fuera considerado existente legalmente. -
a) Que hubiera nacido, esto es que estuviera separado del cuerpo de la madre.
b) nacer vivo (respirar siquiera un instante)
c) tener forma humana, es decir que no tuviera formas monstruosas
d) que la gestación hubiera alcanzado por lo menos el 7° mes.
Personalidad jurídica, es la aptitud de ser sujeto de derechos y de deberes legales, es decir,
poder desempeñar un rol activo y pasivo en la vida jurídica.
La personalidad completa es el caput, o sea la reunión de estos tres atributos:
a) status libertatis, ser libre
b) status civitatis, ser ciudadano romano
c) status familiae, ser jefe de familia.
La pérdida de cualquiera de estos atributos traía como consecuencia una disminución en la
personalidad, la cual se llamó capitis deminutio, y ésta podía ser:
a. Máxima, cuando se perdía la libertad
b. Media, resultaba de las condenas privativas de la libertad
c. Mínima, para el individuo que había perdido los derechos que gozaba en su
familia.
Clases de Personas:
1.- Personas Naturales, son las personas físicas, seres corpóreos, tangibles, visibles,
nacidos de mujer, dotados de inteligencia, libre albedrío y de existencia individual, capaces
de tener derechos y deberes.
Las personas naturales sólo podían estar en estas dos condiciones:
 Libres, o
 Esclavos.
Las personas libres a su vez podían ser:
- ingenuos, quienes habían nacido libres, y
- libertos o libertinos, los que habiendo sido esclavos obtenían su libertad
En relación a la familia, las personas podían ser:
- sui iuris los que no dependían de nadie (El Paterfamilia)
- alieni iuris, estaban sujetos a la autoridad de otra persona, podían estar
sujetos a la patria potestad, sería el caso de los hijos (fili familias), o estar
sujetos a la manus en el caso de la esposa.
La personalidad comienza con el nacimiento y termina con la muerte, pero se llegó a
considerar que, al concebido, pero al no nacido (nasciturus) debería considerársele ciertos
derechos a condición de que naciese vivo.
La esclavitud, es la institución jurídica por la cual un individuo se encontraba en calidad de
una cosa perteneciente a otro, quien podía disponer libremente de él como si se tratara de
cualquier objeto de su patrimonio.
El esclavo no podía ser parte de ninguna relación jurídica, ni tener patrimonio activamente,
no podía contraer matrimonio y establecer un verdadero vínculo familiar, ni puede
comparecer ante los tribunales como demandante o demandado, todo proceso en su contra
era nulo. La Ley Petronia prohibió que se envíe a los esclavos a luchar en el circo, a menos

17
que se trate de una condena. La Ley Cornelia de sicarios condenaba a deportación o pena
de muerte a quien matase a un esclavo propio o ajeno.
Las personas libres, podían hallarse en condición de ciudadanos o no ciudadanos, los no
ciudadanos estaban constituidos por:
 Latinos, ocupaban un puesto intermedio entre los romanos y los peregrinos. Se
diferenciaban en: Latinos veteres, que tuvieron gran participación en los derechos de
ciudadanía, los derechos privados, y entre los derechos públicos el ius sufragii; los
Latinos colonos, no tenían en Roma ni los derechos políticos, ni el ius connubio, sólo
disfrutaban del ius in commercium.
 Peregrinos, eran los extranjeros que se vinculaban a Roma como súbditos
(provincialis) o como aliado independiente (socius), y que no había recibido el título de
ciudadano romano.
 Ingenuos o ingénitos, el que desde su nacimiento es libre, y que haya nacido del
matrimonio de dos ingenuos.
 Libertinos o libertos o manumitidos, eran ex esclavos que habían obtenido su
libertad.
Condiciones que limitaban la capacidad jurídica de las personas. - Para ser sujeto de
derecho era necesario gozar de la libertad (libertas) y de la ciudadanía (civitatis), pero había
algunas situaciones que limitaban o disminuían su capacidad: éstas eran: el sexo, la falta de
honor (infamia) y la religión.
Cómo se llegaba a la esclavitud. - Se llegaba a la esclavitud en virtud de causas que se
referían al derecho de Gentes o al Derecho Civil.
Modos del Derecho de Gentes:
a) La cautividad, requería dos condiciones:
 El cautivo debía caer prisionero en una guerra de nación a nación, y no en
lucha con piratas o bandidos.
 Se requería de una guerra legalmente declarada.
b) Por nacimiento, se nacía libre o esclavo.
Modos del Derecho Civil: Llegaban a ser esclavos:
a) los que rehusaban inscribirse en el censo.
b) Los que se sustraían al servicio militar
c) El deudor que 90 días después de su condena no había pagado a su acreedor
d) El ladrón cogido in fraganti.
Condición jurídica de los esclavos. - De acuerdo a la Ley de las XII Tablas, el esclavo era la
cosa del dueño, quien podía disponer de él como quería. La Ley Petronia prohibió entregar
al esclavo a los juegos del circo, sin autorización de los magistrados.
Cómo terminaba la esclavitud. - El esclavo dejaba de serlo:
a) por disposición de la Ley
b) por voluntad del dueño o manumissio, que era una disposición del Ius Gentium y podía
ser:
 manumissio Testamento,
 manumissio Vindicta,
 manumissio Censu y
 manumissio Eclessia.
El colonato, aparece probablemente con los primeros emperadores cristianos y consiste en
un estado intermedio entre la esclavitud y la libertad.
El colono es aquella persona, libre que cultiva una tierra que no le pertenece, aunque
está ligado a ella y no puede abandonarla. Por el hecho de cultivarla paga una cantidad
anual, ya sea en dinero o en especie. La persona del colono no estaba sometida al dueño de
la tierra, podía casarse, y adquirir bienes, pero para enajenarlos requería el consentimiento
del propietario, ya que con ese producto se garantizaba el pago anual que debía efectuar.
Cuando el propietario vendía el terreno, éste era transferido con todo lo que en él hubiese
18
incluyendo a los colonos que allí habitaran. La condición del colono era hereditaria y sólo
podía finalizar mediante una autorización del propio terrateniente o por una orden superior.

Adquisición de la ciudadanía romana, la ciudadanía romana se adquiría por:

1. Nacimiento
2. Por la concesión del derecho de ciudadanía otorgada por el pueblo, por el Magistrado
o el Emperador, en reconocimiento de extraordinarios servicios prestados a favor del
Estado en este caso, dicha ciudadanía debía ser confirmada por los comicios, por un
senadoconsulto o ratificada por el Emperador expresamente.
Pérdida de la ciudadanía romana, la ciudadanía romana se perdía por:
a) caer en condición de esclavo
b) por capitis deminutio máxima, es decir cuando se perdía la libertad y cesaba su
condición de miembro de una familia.
c) Por efectos de una condena grave, o por deportación
d) Por renuncia a la ciudadanía romana, haciéndose ciudadano de otra nación.
La infamia,
Todo ciudadano podía ser acusado de infamia a causa de haber cometido un acto indebido.
La infamia procedía de una decisión del censor, de una disposición legal o de un edicto del
pretor. La persona que sufría de infamia estaba restringida para realizar determinados actos
jurídicos como: ser procurador en un juicio, testigo en actos públicos y desempeñar cargos
en el gobierno.
Podían ser acusados de infamia: la persona condenada por bigamia, por mala fe en
un juicio o por dedicarse a actividades que no eran bien vistas como ser comediante o
gladiador. La infamia que resultaba de una ley o de un edicto del pretor duraba toda la vida,
aunque no era transmisible a sus herederos. También podía suprimirse por una decisión del
senado o del emperador.
Ius postliminii
Cuando una persona libre caía como prisionero, resultaba ser esclavo, pero si logra
escapar y vuelve a su hogar, goza del ius postliminii, es decir, que, mediante una ficción, su
situación de hombre cautivo desaparece retroactivamente desde un punto de vista jurídico,
de manera que su situación será la que tenía antes de su cautiverio

2.- Personas Jurídicas o Morales, no tienen existencia material y sólo son ficciones
jurídicas, abstracciones que existen por creación del derecho y que lo mismo que las
personas individuales, pueden ser sujeto activo o pasivo de los derechos.
La persona jurídica aparte del nombre tiene un patrimonio propio, es decir
bienes, créditos y deudas las cuales son independientes de los miembros que la integran.
Clases. - Los romanos distinguían cuatro clases de personas jurídicas:
 Corporaciones o Asociaciones de personas que persiguen una finalidad
determinada y reconocida por la ley.
 El Estado o Fisco es el patrimonio considerado como persona jurídica sujeto de
relaciones patrimoniales. Antiguamente el fisco era el patrimonio del emperador y el
aerarium (erario) era el patrimonio del pueblo.
 Las Fundaciones, eran entidades civiles o religiosas que tenían la finalidad de la
beneficencia pública o del culto.
 La herencia Yacente, era el patrimonio de una persona fallecida no aceptado todavía
por su heredero.

DERECHO DE FAMILIA

Nociones Generales. - Para los romanos la familia, es el conjunto de personas y de bienes

sujetos a la autoridad de uno sólo: el Paterfamilia. La familia romana no se basaba
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exclusivamente en el vínculo de sangre o en el vínculo producido por el matrimonio, sino se
basaba también en el vínculo social. El Paterfamilia era la única persona sui iuris, es decir,
tenía derecho propio, no sujeto a la autoridad de nadie.
Las otras personas eran alieni iuris, es decir, que no tenían derecho propio, estaban sujetas
a la autoridad del Paterfamilia.
Eran alieni iuris:
1. La esposa (materfamilia)
2. La mujer que se casaba con el hijo que estaba bajo la patria potestad.
3. Los hijos y las hijas y los descendientes de sus hijos varones
4. Toda persona que el Paterfamilia acogía en su familia, cualquiera fuera su
procedencia.
Lazos de unión familiar. - Los historiadores romanos observaron que el fundamento de la
familia no se hallaba en el orden de nacimiento, ni en el afecto natural, ni en la autoridad
paterna o marital; sino que ésta es un efecto derivado de la religión por haber sido
establecido por ella y no la autoridad basada en la superioridad de la fuerza del marido sobre
la mujer y del padre sobre los hijos. Es la religión del hogar y de los antepasados la que
hace que la familia forme un núcleo compacto en esta vida y en la otra, constituyendo una
asociación religiosa más que natural.

El Parentesco. - son los lazos que unen a los distintos miembros de una familia. Estos lazos
podían ser de carácter natural o civil, siendo diferentes las consecuencias en uno y otro
caso.
La Agnación, es un vínculo civil, puramente jurídico entre personas que conviven bajo una
misma patria potestad. Este vínculo no reposa en el vínculo de sangre sino en la entidad de
poder. Parientes Agnáticos, son todos aquellos que están bajo la patria potestad de un
mismo jefe de familia, son los adoptados.
La Cognación, es el parentesco natural, basado en la comunidad de sangre de personas que
dependen de un tronco común.

La Patria Potestad. - Es la institución creada para proteger los intereses familiares en todos
los sentidos y a través de un jefe, el Paterfamilias con amplios poderes para salvaguardar
los intereses del grupo. Todos los derechos estaban de su lado y todas las obligaciones del
lado de las personas sometidas a él, y éste sometimiento no cambiaba por razón de la edad
ni por la circunstancia de contraer matrimonio. En sus inicios la autoridad paternal fue
semejante a la autoridad del amo sobre el esclavo. Se ejercía de forma total tanto sobre las
personas como sobre los bienes, posteriormente esto fue cambiando.
Fuentes de la Patria Potestad, son:
1. El matrimonio
2. La adopción
3. La adrogación
4. La legitimación.
Extinción de la patria potestad, la patria potestad puede extinguirse de dos formas:
 Por causas fortuitas, en caso de muerte, por caer en esclavitud, pérdida de la
ciudadanía.
 Por actos solemnes, como son la emancipación, o la adopción.
El Matrimonio. - La palabra matrimonio deriva del latín matris munium, que significa oficio de
madre. Porque a la mujer le toca la parte más pesada de él. Se denominaba también
conjuguium porque implicaba un yugo o carga común; consortium porque ambos esposos
corren la misma suerte, y connubium nuptiae por el velo con que se cubría a la mujer al
entregarla al marido.
Modestino lo define como la “unión del hombre y la mujer de por vida,
con igual participación de derechos divinos y humanos”.
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Elementos esenciales del legítimo matrimonio:
 La convivencia entre dos personas honorables
 El afecto conyugal (affectio maritalis) que consiste en la intención de ser marido y
mujer, y que se exteriorizaba por el honor matrimonii, esto es por el trato que los
esposos se dispensan en público, lo que implica que el marido comparte con la mujer
el rango social de él y recíprocamente el varón gozaba de la dignidad de la esposa.
Los esponsales, era costumbre hacer preceder el matrimonio por los esponsales, que venía
a ser un acuerdo entre los futuros cónyuges o sus padres, mediante el cual se
comprometían a la celebración del matrimonio. Esta promesa de futuras nupcias no daba
lugar a acción alguna para exigir su cumplimiento.
Con el tiempo en Roma se introdujo la costumbre de origen oriental, de entregar una
cantidad de dinero – arras esponsalicias – para garantizar la celebración del matrimonio. En
caso de que éste no se llevara a cabo por culpa de alguno de los contrayentes, el culpable
perdía las arras entregadas.
Requisitos del matrimonio
- Pubertad de los futuros esposos, el Emperador Justiniano dispuso 14 años cumplidos
para el varón y 12 para la mujer.
- Consentimiento de los contrayentes, no estaba regulado por el derecho positivo;
además de la declaración verbal podía consistir en la ceremonia de los festejos o en
el acompañamiento de la esposa a la casa del esposo.
- Consentimiento del paterfamilias, en el caso de que los contrayentes fuesen alieni
iuris, si los contrayentes eran sui iuris no lo necesitaban.
- Tener el ius connubio, o sea la aptitud legal para contraer legítimo matrimonio.
Impedimentos del matrimonio
Eran impedimentos absolutos:
1) Estar casado, o sea la existencia de un matrimonio anterior
2) El voto de castidad, o las órdenes religiosas
3) Padecer enfermedad mental grave
Eran impedimentos relativos:
a) Tener parentesco cercano
b) El tutor no podía casarse con su protegida
c) Estar desempeñando un cargo público
d) El raptor no podía casarse con la raptada
e) El adúltero no podía casarse con la casada infiel
f) La viuda no podía casarse antes del año de viudez
g) El curador ni sus hijos podían casarse con la persona que estuvo sujeta a curatela.
h) Las diferencias de religión (en la era cristiana).
La dote, consistía en un conjunto de bienes que la mujer u otras personas por ella aportan al
marido, para contribuir a las necesidades y gastos de la vida matrimonial. Para los romanos
era indecoroso que la mujer se casara sin dote, y el dotarla era un deber moral del padre o
del hermano. Era la dote la que confería a la mujer una posición digna en la casa.
Generalmente la dote se entregaba antes del matrimonio, y al no realizarse los esponsales
la dote era nula.
Clases de dote:
Profecticia, si era constituida por el padre o un ascendiente paternal.
Adventicia, si la dote la ofrecían terceras personas, amigos o vecinos
Otras formas de unión matrimonial fueron:
Coëmptio, que consistía en una venta ficticia de la mujer, pues como las justas nupcias
(iustiae nuptiae) era solo para los romanos, los extranjeros y los plebeyos tenían que recurrir
a este método para que la mujer quedara bajo el poder marital o manus.
Usus, consistía en que la mujer se daba en matrimonio o en uso a su marido, pues así se
establecía la manus a través del contrato de uso (como se consideraba al matrimonio) que
21
consagraba, si la mujer no se retiraba del lecho conyugal durante tres noches consecutivas
en el año (trinoctium).
Concubinato, era la unión permanente entre personas solteras que no podían contraer
matrimonio legítimo.
Contubernio, era la unión regular y continua entre dos esclavos o dos personas una de las
cuales era esclava. Esta unión no producía efectos legales, era una unión fortuita y pasajera.
El matrimonio putativo, era el matrimonio que, siendo nulo por causa de algún impedimento
dirimente, esto es, por existir alguna causal de nulidad, es tenido no obstante como
verdadero matrimonio, en razón de haberse contraído de buena fe y con justa causa de
error, por lo menos respecto de uno de los contrayentes, y de haberse celebrado con las
solemnidades que la ley requiere.
Disolución del matrimonio, el matrimonio se podía disolver por diversas razones:
- Por muerte de uno de los cónyuges
- Por declaración unilateral de uno de los cónyuges de no querer continuar unido
en matrimonio.
- Por mutuo consentimiento
- Por bona gratia, es decir aquella separación que se daba en circunstancias que
hiciesen inútil la continuidad del vínculo. Tal sería el caso de impotencia,
cautiverio, voto de castidad o ingreso a órdenes religiosas.

La Legitimación. - Concepto, es un instituto jurídico del derecho pretoriano por medio del
cual se colocaba al hijo natural en la misma condición jurídica del hijo legítimo.
Ser hijo legítimo implicaba para los romanos una serie de derechos y ventajas que eran
denegadas a los ilegítimos. A esta situación injusta puso término el derecho pretoriano por
medio de la legitimación o legitimatio.
Formas de legitimación. - En el derecho romano se conocieron 3 formas de legitimación:
a) Por subsecuente matrimonio, esta forma exigía que el hijo naciera de personas
entre las cuales no hubiera impedimento para el matrimonio. No podían ser
legitimados: los hijos adulterinos e incestuosos, y los hijos de padres o madres
imposibilitados de contraer matrimonio. Para ser válido este tipo de legitimación,
exigía la constitución de una dote por acto escrito con el fin de comprobar claramente
la intención de realizar “iustiae nuptiae”. Esta legitimación fue creada por Constantino
y sancionada como institución regular por Justiniano.
b) Por oblación a la curia. - Fue instituida por Teodosio II el año 410 d. C., el padre
podía pedir la legitimación del hijo inscribiéndolo como “curiata” en la provincia. Sus
efectos no eran tan amplios como la forma anterior. El legitimado no pasaba como
agnado en la familia.
c) Por rescripto del Príncipe, fue instituida por el emperador Justiniano, el padre tenía
facultad de legitimar al hijo natural dirigiéndose al emperador. Esta legitimación se
podía solicitar cuando el cónyuge había fallecido, o se había casado con otro. El
Príncipe después de comprobar que el padre no tenía hijos legítimos, concedía la
legitimación con todos sus efectos.
d) Por testamento, era un modo indirecto de legitimación por mandato del de cujus,
quien ordenaba a sus herederos tramitar la legitimación de un hijo habido fuera del
matrimonio.
En todos los casos para que la legitimación tuviera efecto se necesitaba el
consentimiento del hijo natural.
Adopción, se origina en Roma, donde un padre podía aún adoptar a sus propios hijos. La
adopción era un acto solemne que creaba el vínculo civil de la patria potestad, entre dos
personas ciudadanas romanas, una de las cuales no se hallaba actualmente bajo la potestad
de otra. La adopción se fundaba en intereses públicos, políticos y religiosos, tenía por objeto

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conservar la grandeza de un nombre que iba a extinguirse y el culto de los antepasados,
perpetuar la personalidad civil del adoptante.
Clases de adopción, existían varias clases de adopción:
a) Por rescripto del príncipe
b) Por autoridad del magistrado
c) Por adrogación, que viene a ser la adopción de una persona sui iuris
d) Por datio in adoptione (adopción simple).
La Adrogación, era la forma más antigua de adoptar, por medio de ella se permitía que un
paterfamilia adquiriera el derecho de ejercer la patria potestad sobre otro paterfamilia. Para
la validez de este procedimiento tenía que notificarse al Pontífice para que la aprobase, y
también se daba cuenta a los comicios para que pronunciase en favor o en contra de la
adrogación.

La Capacidad de hecho. - la capacidad de hecho es el estado de una persona con

voluntad susceptible de comprender las consecuencias y el alcance de sus actos.
Incapacidad de hecho. - se origina por estas causales: Por
a) La minoría de edad (minoris) 7 años
b) La locura
c) La prodigalidad
d) El sexo.
Surgió entonces para asesorar, guiar y defender a los incapaces la figura del Tutor, que
deriva del verboTutor tutaris que significa: velar, defender, tutelar.

Tutela, Concepto, es el poder dado y permitido por el derecho civil, a un tercero que actúa a
favor de los impúberes y de las mujeres sui iuris. La tutela supone un incapaz que es sui
iuris o que se convierte en sui iuris.
Clases de Tutela, por la forma de nombrar al Tutor se clasifica en:
a) T. Testamentaria, el tutor venía declarado por testamento del padre del menor.
b) T. Legítima, el tutor es nombrado por la ley en atención al grado e parentesco civil
que lo une al pupilo. Justiniano modificó el sistema de sucesión ab intestato, llamando
también a la sucesión legítima a los cuñados.
c) T. Dativa, era aquella en la que el tutor era designado por el Magistrado al no existir
tutor testamentario ni legítimo. La Ley Atilia del año 186 d.C. disponía que, en caso de
faltar un tutor al púber, éste tenía que ser elegido por el pretor urbano en Roma, y por
el presidente de la provincia, en las provincias.
d) T. Fiduciaria, es la que tiene el padre natural sobre su hijo emancipado, delegando a
favor de sus agnados la tutela, en el momento de fallecer.
Tutela perpetua de las mujeres. - Inicialmente la mujer estaba siempre bajo la tutela de
una persona, puesto que su capacidad estaba limitada para llevar a cabo determinados
actos que pudieran comprometer su patrimonio. La tutela perpetua de las mujeres podía
pertenecer a cualquiera de los 4 tipos de tutela mencionados.
Funciones del Tutor. -
Administración de los bienes del pupilo, el tutor se desempeñaba por:
- La autorictas interpósito, mediante la cual el tutor sólo asesora y perfecciona
la deficiente capacidad de obrar del pupilo.
- La negotiorum gestio, consistía en la intervención y cooperación del tutor en
todos los negocios jurídicos y actos realizados por el pupilo. El tutor era
representante del impúber, adquiría sus créditos, asumía sus obligaciones,
administraba su patrimonio con amplios poderes.

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La tutela mulierum, era la tutela de la mujer, fue instituida en razón de la debilidad del sexo
y de la inexperiencia en los negocios, en realidad se instituyó para salvaguardar la fortuna,
en interés de los presuntos herederos.
Terminaba por muerte o por matrimonio. Progresivamente este instituto fue perdiendo vigor.
El emperador Augusto, dispensó de la tutela a la mujer “ingenua” que tuviera 3 hijos y a la
“liberta” con 4 hijos.
De la incapacidad para ejercer la tutela. –
Fueron declarados absolutamente incapaces para ejercer la tutela: los mudos, los ciegos, los
locos, los religiosos. Eran motivo de excepción la edad de 70 años, la mala salud, la
pobreza, la ignorancia, el desempeño de cargos públicos y el ejercicio de otra tutela.
Término de la tutela. - Las causa que ponían término a la tutela eran:
a) La llegada a la pubertad del pupilo
b) Muerte del pupilo
c) Capitis deminutio del pupilo
d) Muerte del tutor
e) Destitución del tutor
f) Dimisión del tutor por excusa (abdicatio).
Al finalizar su función el tutor tenía la obligación de rendir cuentas de su administración, a tal
fin devolvía el patrimonio al pupilo, entregando todos los bienes adquiridos y el dinero
cobrado por cuenta de él. En caso de perjuicio o mala gestión el tutor se responsabilizaba y
debía indemnizarlo.

La Curatela, es un instituto menos unitario que la tutela que consiste en la medida legal de
protección a los patrimonios de ciertos incapaces: locos, pródigos, menores de 25 años y
mayores de 14, los menticapti –mentecatos- (idiotas, bobos, cretinos), los sordo-mudos.
Clases de Curatela. -
a) Legítima, se basaba en la Ley de las XII Tablas
b) Honoraria, provenía a elección del Magistrado
c) Curatela de los “furiosi”, la ley de las XII Tablas instituyó para los locos furiosos en
caso faltara la protección del Paterfamilia. La tarea del curador era velar sobre la
persona y los bienes, velar no sólo por la salud sino también administrar su
patrimonio.
d) Curatela de los pródigos, en tratándose de pródigos que dilapidaban o disipaban los
bienes paternos, del abuelo o propios. A pedido de los parientes el Pretor declaraba
al pródigo en estado de interdicción civil y lo privaba de la administración de sus
bienes que pasaban a manos del curador nombrado entre uno de sus parientes.
El curador tiene el cargo de administrador del patrimonio del pródigo y lo representa en
los actos los cuales está incapacitado. Al término de su mandato está obligado a rendir
cuentas de su gestión
e) Curatela de los menores de 25 años, el nombramiento no tenía carácter general, sino
que se le designaba sólo para ciertos negocios jurídicos. La función del curador se
daba a pedido del menor, no siendo su elección obligatoria. Su misión se limitaba
más a aconsejar al menor que a administrar su patrimonio. En el período post-
clásico, el nombramiento del curador era obligatorio para los menores de ambos
sexos, sólo en casos especiales.
Los Peculios. -
Deriva de la palabra pecus que significa rebaño, consistía en un conjunto de bienes
otorgado por el paterfamilias a los hijos o a los esclavos, con la finalidad de que adquiriesen
habilidades en los negocios. Los peculios implicaban una cierta independencia de los hijos
con respecto al patrimonio de los padres.
Clases de peculios:

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 1) Peculio profecticio, eran las utilidades o ganancias que obtenía el hijo o el esclavo
debido a su habilidad en los negocios, a partir de los bienes otorgados por el
paterfamilias.
2) Peculio castrense, estaban constituidos por el botín de guerra, los bienes y
emolumentos por la misma causa, de los cuales solo tenía derecho el filius, su
finalidad era estimular a los jóvenes para ingresar al servicio militar.
3) Peculio cuasi-castrense, se conformaban por los bienes adquiridos por quienes
ejercían una profesión liberal como el derecho, la medicina o la retórica, de ellos
disfrutaba solamente el filius, su finalidad era estimularlos para el estudio.
4) Peculio adventicio, estaba conformado por los bienes que ingresaban al patrimonio
del hijo de familia con motivo de la herencia y donaciones, y de los cuales el
paterfamilias, por administrarlos, podía disfrutar de las ganancias solamente.

Asignación Nª 2
1.- Explique cómo se generó el vocablo persona.
2.- Diga en qué consistía el caput
3.- Qué disponía la Ley Petronia y la Ley Cornelia de sicarios respecto de los esclavos?
4.- Explique qué condiciones limitaban la capacidad jurídica de las personas.
5.- Defina las siguientes palabras: colono, cliente, nasciturus,
6.- Anote el concepto de persona jurídica, diga por qué son importantes y cite 3 ejemplos
7.- Explique cómo intervenía la religión en los lazos de unión familiar,
8.- Diga cómo era el parentesco en Roma y cómo es actualmente.
9.- Haga un mapa conceptual de la patria potestad en Roma y cómo es actualmente
10.- Explique cómo ha evolucionado la familia como institución jurídica, y diga que relación
tiene con el tipo de sociedad imperante.
11.- A qué atribuye la no exigencia de la dote en el matrimonio en la actualidad?
12.- Diga si la legitimación tiene alguna implicancia en la actualidad.
13.- Qué diferencias sustanciales puede establecer entre Tutela y Curatela?
14.- Formule un ejemplo para cada una de las clases de peculio.
15.- Explique cuál era la finalidad de la “curatela del quebrado”?
ANÁLISIS DE CASOS.- Tértulo nació en el año 500 a. C., a los 28 años de edad se unió en
concubinato con Filomena y tuvieron 3 hijos: Perciles, Heraclio y Anacleto; siendo estos
menores de edad falleció doña Filomena. Perciles estudió Retórica y percibía buena
remuneración. Tértulo decide legitimar a sus hijos, tenía 4 formas para hacerlo. Heraclio fue
designado como Pretor en el año 440 a. C. y decidió casarse con Cleopatra, pero no se le
permitió. Anacleto cayó en prodigalidad y fue necesario designarle un curador.
Responda las siguientes preguntas:
1) En qué etapa de la evolución de Roma nació Tértulo; y en qué año se casó?
2) ¿A qué forma de legitimación no podía acceder Tértulo?
3) ¿Qué impedimento tenía Heraclio para casarse con Cleopatra?
4) ¿Qué clase de peculio recibió Perciles?
5) ¿En qué clase de curatela estaba inmerso Anacleto?

Busque en el Glosario de términos que aparece al final del módulo su equivalente

en latín de las palabras:

En sentido contrario
Cauce abandonado
Juicio previo
Aplazar la comparecencia
El silencio se asemeja a la confesión
Persona con derecho propio
Los pactos deben cumplirse
25
El error de derecho no supone la mala fe
Gratuito, sin remuneración
La sentencia define todo pleito

UNIDAD DE APRENDIZAJE III: LAS SUCESIONES POR CAUSA DE MUERTE

Nociones. - El derecho hereditario es tanto el conjunto de normas que regulan los bienes de
la persona que muere, como el conjunto de nuevas relaciones jurídicas que se originan a
consecuencia de dicha muerte.
EVOLUCIÓN DEL DERECHO DE SUCESIONES EN ROMA. -
1. Primitivamente eran normadas por la Ley de las XII Tablas, regidas por el “ius civilis”,
basado sobre la propiedad quiritaria y la autoridad de la patria potestad. La Ley de
las XII Tablas consignó la libertad absoluta de disponer de los bienes y de otros
derechos por testamento declarando: “lo que el testador manda en su testamento
acerca de sus bienes que se cumpla”.
2. Durante la época clásica, el derecho hereditario se reguló por el Edicto Pretoriano y
el Ius Honorario, menos rígido y más equitativo que reconocía el derecho a la
sucesión de las personas unidas al de cujus por vínculo de consanguinidad, aún
cuando no formara parte de la familia civil. Del derecho Honorario surgió la legítima
por la cual se dispuso que por lo menos una parte de la herencia tenía que ser
reservada a los descendientes o a los ascendientes. Mediante la querella inofficiosi
testamenti los Pretores anulaban los testamentos en que eran omitidos algunos de los
parientes más próximos que no habían sido, justamente considerados. Asimismo,
surgió la bonorum possessio.
3. La tercera etapa está representada por el Derecho de Justiniano, que regula la
materia de la sucesión en forma más completa, concibiendo la herencia como una
universitas, es decir, un conjunto de derechos y deberes, de modo que el heredero
tiene que responsabilizarse de las deudas y de los créditos del de cujus, por el hecho
de adquirir un patrimonio y no por constituirse en la posición jurídica del de cujus.
De la Sucesión. - Cuando una persona dotada de capacidad jurídica muere, fenece
también su personalidad jurídica, pero no perece todo con él, ya que en lo que se refiere
a su patrimonio, otras personas están llamadas a sucederle.
Dicha sucesión puede presentar dos formas:
1. A título Universal mortis causa, da lugar a la herencia en la que el sucesor asume la
totalidad de las relaciones jurídicas del de cujus, con excepción de algunos derechos
que por su naturaleza son intransferibles. Incluye el activo y pasivo.
2. A título particular mortis causa, da lugar a los legados, a los fideicomisos y
donaciones, sin participar de los pasivos.
La Sucesión Universal mortis causa presenta las siguientes características:
1. El heredero recibía su herencia con su activo y pasivo con sus beneficios y sus
cargas.
2. Para el cumplimiento de las obligaciones dejadas por el de cujus, el heredero se
responsabilizaba no sólo con el patrimonio heredado, sino también “ultra vires
hereditatis”, es decir con su propio patrimonio.
3. Las relaciones jurídicas de las cuales el de cujus era titular continuaban con los
sucesores. Ejem. Un derecho de paso, una posesión de buena o mala fe,
continuaban con el heredero.
4. Sólo se podía heredar de persona difunta, porque no se admitía la herencia de
una persona viva.
5. El heredero tenía que ser ciudadano romano y persona sui iuris; los esclavos, los
peregrinos y los condenados por capitis deminutio gravísima no podían ser
herederos.

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Capacidad de heredar. - No todas las relaciones jurídicas eran objeto de herencia, los
honores, los cargos, las funciones, la tutela, la curatela no eran transferibles. Pero eran
transmisibles las obligaciones del contratista, de locutio, de conductio operarum del
empresario y en general las obligaciones nacidas de la estipulación.
Para el derecho romano, son absolutamente incapaces de suceder, los condenados a la
pena capital, los condenados a destierro perpetuo, los peregrinos, los culpables de traición a
la patria, la viuda que se casa durante el año de duelo.
Para ser instituido heredero además debía tener la testamenti factio, activa para hacer un
testamento y pasiva para ser instituido heredero. La testamenti factio activa sólo la poseían
los ciudadanos romanos sui iuris, que gozaban de plena capacidad jurídica, no así los
impúberes, ni los pródigos, los locos solo la tenían en momentos de lucidez. La mujer sui
iuris necesitaba autorización de su tutor para hacer testamento. La testamenti factio activa
debería existir desde el momento en que se otorga el testamento hasta aquel en que ocurría
la muerte. La testamenti factio pasiva la tenían todos los ciudadanos romanos, sin embargo,
la Ley Voconia limitó la capacidad de las mujeres, al prohibir que fueran instituidas
herederas por los ciudadanos de la primera clase del censo, que eran los más ricos.
No se permitió la institución de personas inciertas como herederos. Ejem: el primero que
pase por mi casa. Tampoco se permitió la institución de personas jurídicas, salvo el Estado
romano, y posteriormente al triunfo del cristianismo se permitió la constitución de la iglesia
de los pobres, de comunidades religiosas, de fundaciones pías y de municipios
La testamenti factio pasiva debería existir en tres momentos distintos: al otorgarse el
testamento, cuando ocurría la muerte y al aceptarse la herencia.

Llamamiento a la herencia. - (delatio hereditatis), la persona llamada a heredar podía

aceptar o rehusar la herencia. El plazo para tomar una decisión al respecto era:
1. En el derecho antiguo, no había plazo para el sucesor, por motivo de que
se consideraba el derecho sucesorio como un derecho personal e
intransferible, usualmente esta situación rara vez se presentaba porque al
no pronunciarse sobre la aceptación o no de la sucesión, se corría el
peligro de perderla por usucapio.
2. En el derecho Honorario, se establecía que el heredero tenía un plazo de
100 días para aceptar la sucesión, en caso de no aceptación, la herencia
pasaba ipso facto a los que seguían por orden, como herederos del de
cujus.
3. El derecho Justiniano, estableció un plazo de 9 meses por disposición del
Magistrado, o de un año, por disposición del Emperador; si transcurrido
dicho plazo el heredero no se pronunciaba, era declarado aceptante,
interpretándose el silencio como asentimiento.

Clases de Sucesión Hereditaria:

Existían dos modos de transmitir la herencia:
 Por voluntad del difunto o sucesión testamentaria.
 Por disposición de la ley o ab intestato o intestada, y

Sucesión Testamentaria. - Cuando la herencia se recibe en un testamento.

Concepto de testamento, Ulpiano lo define como: manifestación legítima de nuestra
voluntad, hecha solemnemente para valer después de nuestra muerte. Modestino nos da
una definición análoga: Etimológicamente testamentum deriva de “testatio mentis”, es decir
manifestación de la voluntad.
En consecuencia, para los romanos, testamento era el acto unilateral, voluntario y solemne
con el cual una persona nombraba al heredero de sus bienes para que disponga de ellos

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después de su muerte. La finalidad principal del acto era designar al heredero. Para la
validez del testamento se exigía los siguientes requisitos:
1. Capacidad del testador
2. Observancia de la forma prescrita
3. Designación del heredero.

Contenido del testamento. - El testamento contiene: en primer término la designación de

los herederos. Todos los bienes del testador que deja a su heredero para que este disfrute y
lo administre después de su muerte, y se puedan hacer otras disposiciones de carácter
patrimonial personal, donaciones o dádivas a favor de diversas personas, contiene también
la voluntad del testador y por ello es un acto unilateral. El testamento contiene, en virtud de
las XII Tablas, la libertad del jefe de familia de disponer de sus bienes de la manera que
mejor le plazca, debe contener también el nombre del heredero o de los herederos, los
bienes y la disposición de cada uno de ellos.
Por su contenido el testamento podía incluir diversas disposiciones como la
liberación de un esclavo, o el nombramiento de un tutor, pero su función principal era la de
nombrar un heredero que recogiera todos los bienes del testador.
El testador podía además desheredar a las personas que usualmente hubiesen
heredado, como nombrar además del heredero a personas que sustituirían a éste en su
herencia.
Podía, además, dejar ciertos bienes legados, a ciertos beneficiarios
(legatarios). En ciertos casos el testador podía preferir nombrar a un fideicomisario en lugar
de instituir a un heredero, y así evitar para el nombrado las obligaciones de heredero: el
fideicomisario debía distribuir los bienes a los beneficiarios designados

Sucesión Testamentaria en el Derecho Antiguo. - Clases de testamento:

1. Testamento calatis comitis, es el más antiguo, se otorga ante los comicios curiados
en presencia del pontífice, el testador dictaba ante los ciudadanos quienes eran sus
herederos y la distribución de sus bienes.
2. Testamento In Procinctu, reservado para los militares en tiempo de guerra, se
presume que sirvió a los plebeyos que estuvieron excluidos de los comicios.
Desapareció en la República.
3. El testamento comicial se otorgaba en tiempo de paz.
4. El testamento Per aes et libram o testamento por el cobre y la balanza, es el más
completo, por medio del cual el pater hace una especie de venta ficticia a un tercero
llamado emptor, y daba instrucciones al familiae emptor sobre la forma en que se
debía repartir la herencia. El familiae emptor, de modo similar a la del actual albacea,
recibía los bienes en calidad de custodio, para disponer de ellos conforme a la
voluntad del testador.
Sucesión Testamentaria en el Derecho Honorario, el Pretor redujo las formalidades
exigidas por el Derecho Civil y así apareció el
5. testamento pretoriano (5), que debía constar en un documento escrito que
debía llevar la firma del testador y la de siete testigos, junto con sus sellos, debía realizarse
en un solo acto y en el mismo día.
Sucesión Testamentaria en el Derecho Imperial y en el Derecho de Justiniano. - En el
derecho Imperial se dio:
6.-Testamento Oral, nuncupativo consistía en una manifestación hecha en alta voz
indicando el nombre de los herederos y su última voluntad, delante de siete testigos.
7.-Testamento escrito, ológrafo, es envuelto y lacrado con los sellos de cinco
testigos.

28
 8.- Testamento tripartito es escrito y en presencia de siete testigos, recibe este
nombre porque sus reglas fueron tomadas de tres legislaciones (D° antiguo, D°
pretoriano y D° Imperial).
Testamentos Públicos, el derecho post clásico reconoció también el testamento público
bajo dos formas distintas:
9.- el testamento apud acta condictium, era oral y se hacía frente a la autoridad, y
10.- el testamento principi oblatum que era escrito y se depositaba en los archivos
imperiales.
Testamentos especiales:
11.- Testamento in tempore pestis, en tiempo de epidemia con la presencia de cinco
testigos.
12.- Testamento ruri conditium, testamento rural o del campesino que se reconocía válido
con sólo cinco testigos, no importando el hecho de que no supieran leer, los testigos
tenían que prestar juramento a la muerte del testador, antes de darse cumplimiento al
testamento.
13.- Testamentum militis, no se le aplicaban las normas fundamentales que regían la
sucesión romana, debido a la poca experiencia y conocimiento de los militares y también a la
real dificultad de poder cumplir en campaña con los requisitos y la finalidad prescrita por el
testamento civil. Este testamento no tenía validez después de un año de licenciado el
testador.
14.- Testamento del analfabeto y del ciego, se requería de siete testigos, y debía dictar su
testamento a un oficial llamado tabularius.
Sustituciones y sus clases: Vulgar, Pupilar y Cuasi-pupilar
Se entiende por sustitución a la institución de herederos subordinados, es decir, el
nombramiento de un segundo heredero en lugar del primero, instituido en el caso que éste
no acepte o no pueda aceptar la herencia.
El derecho romano conoció tres clases de sustituciones:
 Sustitución Vulgar, tenía lugar cuando el testador nombraba un segundo heredero,
en caso que el instituido rehusara a la herencia. La sustitución vulgar tenía la finalidad
de evitar que el testador muriese “ab intestato”, era una forma muy usada en Roma
desde el derecho más antiguo.
 Sustitución Pupilar, el Paterfamilias nombraba un sustitutus, al hijo impúber sujeto a
la patria potestad para el caso que éste no llegase a la mayoría de edad, y por
consiguiente, en un momento en que no puede testar.
 Sustitución Cuasi pupilar, Justiniano permitió a los ascendientes paternos y
maternos de un loco o furiosi, después que el padre había testado, de nombrarle un
heredero para el caso de que el hijo muriese en estado de locura. Si el incapaz
recobraba el uso de sus facultades mentales, la sustitución era ipso nula y
consecuentemente el sustituto decaía.

CAUSAS DE NULIDAD O INVALIDEZ DEL TESTAMENTO

Nulidad, el testamento era nulo (injustum) desde el principio, cuando carecía de algún
elemento esencial: capacidad, solemnidad, institución del heredero, etc.
Rescindible, cuando llevaba un vicio congénito como el error, la violencia o el dolo
Irritum, cuando habiendo nacido válido y sin vicio, el testador sufría una capitis deminutio
que lo invalidaba.
Desierto, cuando quedaba sin herederos por falta de los instituidos.
Testamento ruptum, cuando se revocaba por el testador o se revocaba o invalidaba por el
advenimiento de un agnado póstumo.
Testamento Inoficioso, cuando desconocía en todo o en parte la porción de los legítimos.

29
Revocación del testamento, sólo procede mediante el otorgamiento de un nuevo
testamento dotado de validez, sin que interese si hay o no otro heredero por razón de este
último, sino tan solo si pudo haberlo.
Apertura y Publicación del Testamento. - Esta se hace con observancia de ciertas
formalidades. De ordinario el testamento debe abrirse en un plazo de tres a cinco días a
contar desde la muerte del testador. Tienen facultad de intervenir en la operación, que se
efectúa ante la autoridad pública, la Oficina recaudadora de impuestos sobre la herencia.
Están obligados a comparecer los testigos que lo suscribieron, en su totalidad o en mayoría.
Este procedimiento estuvo regulado por la Lex Julia de vicésima hereditatum.

SUCESIÓN AB INTESTATO, LEGÍTIMA Ó INTESTADA. - Tenía lugar cuando no había

testamento, o cuando habiéndolo no era válido, o el heredero testamentario no aceptara la
herencia, o muriese antes que el testador.
La sucesión legítima se regía por lo estipulado en la Ley de las XII Tablas.
Sucesión legítima en el Derecho Antiguo
La Ley de las XII Tablas disponía que, si el causante moría intestado, el orden para sucer
era el siguiente:
1. Primero los heredes sui, o sea los descendientes que estuvieran bajo su potestad,
incluyendo a los hijos póstumos
2. En segundo lugar, se llamaba a los próximos agnados
3. En tercer lugar, se llamaba a las gens
Sucesión legítima en el Derecho Honorario
La sucesión legítima ordenada por el pretor seguía el siguiente orden:
1. Primero los descendientes del difunto
2. En segundo lugar, el Pretor llamaba a los legítimi que eran los agnados
3. En tercer lugar, a los cognados
4. En cuarto lugar, al cónyuge supérstite.
Sucesión Legítima en el Derecho de Justiniano, el año 543 d. C. se reglamentó todo lo
relativo a esta materia en las Novelas 118 y 127, sustituyendo de modo definitivo la agnación
por la cognación, se equiparó a los hombres y mujeres tomando en cuenta el parentesco en
ambas líneas.
Se establecieron cuatro órdenes de herederos:
 primero, los descendientes
 en segundo lugar, los ascendientes o hermanos carnales,
 en tercer lugar, podían suceder los medio hermanos, y
 en cuarto lugar, los parientes colaterales.
Bonorum Possessio, mientras que la herencia es la institución jurídica creada por el
derecho civil, la bonorum possessio es la institución del derecho sucesorio pretoriano u
honorario, regulado por una serie de disposiciones edictales, por medio de las cuales el
pretor desenvolvía, más ampliamente su función.
La bonorum possessio, en primer lugar, respondía a la necesidad de establecer quien era el
demandante y quien era el demandado en un litigio por una herencia; y en segundo lugar,
designar al que ha de poseer la herencia, desempeñando el más cómodo papel de
demandado. Por el hecho de que el bonorum posesor no tenía la calidad de heredero, a
veces podía perder la herencia por intervención del heredero del derecho civil, en ese caso
se trataba de la bonorum possessio sine re. Cuando el heredero del derecho civil no podía
rechazar al bonorum posesor se trataba de la bonorum posesor cum re.
La evolución del derecho pretoriano extendió el campo de aplicación de aquel estatuto
procesal, llegando a reconocerse la bonorum possessio como una situación jurídica
definitiva frente a una sucesión testada o intestada. Si en la sucesión testada se daba el
bonorum possessio de conformidad con las disposiciones del testador se llamaba bonorum
possessio secundum tabulas, si se concedía contra las disposiciones testamentarias, por
30
ejemplo: a favor de un heredero injustamente excluido por el testador, se denominaba
bornorum possessio contra tabulas.

Herencia yacente. - Es el patrimonio de un difunto aún no aceptado por la persona llamada

a entrar en él como heredero.
Entre la muerte del testador y el momento en que el heredero aceptaba la sucesión, hay un
intervalo durante el cual la herencia queda sin dueño, se dice entonces que está yacente.
En el derecho romano la delación de la herencia tiene lugar cuando a la muerte del testador,
la institución del heredero es pura y simple, o, a la realización de la condición, momento en
el cual puede rechazar o aceptar la herencia, sin que su manifestación tenga ningún efecto
retroactivo.

Acrecimiento de los coherederos. - El derecho de acrecer o acrecimiento, era el derecho

a la porción vacante de un heredero que no podía o no quería adquirir la herencia en tal
caso la porción del coheredero que rehusaba o renunciaba a la herencia se repartía entre los
coherederos subsistentes.

De la Desheredación. - Según la Ley de las XII Tablas, la voluntad del jefe de familia
expresada en el testamento, era ley. Posteriormente, los jurisconsultos, mitigaron el rigor de
este poder absoluto, ilimitado y dieron vida a una reforma más humana y favorable para los
hijos. En principio, el paterfamilia, para dar validez al testamento, estaba obligado a instituir
herederos o a desheredar a los “herederos suyos”. No podía omitirlos, es decir no
mencionarlos en el testamento. Los “herederos suyos”, que debían forzosamente so pena de
nulidad del acto, instituir herederos o desheredarlos, eran: los hijos y descendientes que
estaban bajo su potestad: toda persona alieni iuris que a su muerte se hará sui iuris.
La omisión de un hijo, daba lugar a la nulidad del testamento. En tal caso el acto era nulo
desde el principio y mantenía su nulidad también, si el hijo omitido en el testamento,
premoría al padre.
Donaciones mortis causa
Donación es el acto de liberalidad por el cual una persona, disminuye voluntariamente el
propio patrimonio, para favorecer y aumentar el patrimonio de otra. Las características de la
donación “mortis causa” eran:
1. caducidad por premorencia del donatario
2. era revocable en cualquier momento, a voluntad del donante
3. tenía efecto, sólo después de la muerte del donante.
De los Legados
Concepto, legado es toda disposición “mortis causa” que atribuye a una persona algún
derecho sobre determinada porción de la sucesión, pero sin contar con el título de heredero,
el legado estaba contenido en el testamento o en codicilos.
Los sujetos que intervienen en el legado son:
1. el causante o testador, que es la persona que dispone el legado
2. el heredero gravado o heredero de la testamentaria que tiene que cumplir con el
legado
3. el legatario o persona beneficiaria del legado.
Tanto el heredero del testamento al cual correspondía la carga de cumplir con el legado,
cuanto el legatario, que se beneficiaba del acto de liberalidad se les reconoce el “beneficium
inventarii”.
Clases de Legados
Según la forma y los efectos deseados, había estas clases de legados:
1) Legado per vindicationem, se redactaba en la forma “doy y lego”, transfería la
propiedad quiritaria del objeto al legatario. Las acciones para pedir el legado podían
ser la reivindicatoria o la confesoria.
31
 2) Legado per damnationem, se redactaba en la forma “que mi heredero esté obligado a
transmitir” obligaba al legatario frente al legatario dando lugar a un derecho de crédito.
3) Legado sinendi modo se redactaba bajo la forma “que mi heredero quede obligado a
permitir” también otorgaba un derecho de crédito al legatario, y el heredero tenía la
obligación de permitir que el legatario dispusiera de la cosa legada.
4) Legado per Praeceptionem cuya forma era “apoderarse con preferencia” autorizaba al
legatario que era uno de los herederos, a tomar algo de la herencia antes de su
división y con preferencia a los demás.

Reforma de Justiniano. - Justiniano en sus “Instituciones” ordenó se suprimiese toda

solemnidad verborum, y que el legado tuviera eficacia cualquiera fuese la forma usada por el
testador. Fusionó los 4 tipos de legados en uno solo, libre de toda fórmula solemne. El
legatario disponía de 3 acciones en defensa de sus derechos:
1. acción real
2. acción personal, y
3. acción hipotecaria.

La acción real, se ejecutaba contra quien arbitrariamente retenía el objeto o la cosa legada,
era la reivindicatio o la “acción confesoria” la misma que tutelaba los derechos del legítimo
propietario y con las mismas consecuencias y efectos.
La acción personal, tenía lugar contra el heredero gravado que había destruido la cosa o
los bienes del legado, responsabilizándolo de dicha pérdida o destrucción. Para asegurar el
cumplimiento de las obligaciones del heredero hacia el legatario, Justiniano instituyó una
hipoteca tácita sobre la parte de la herencia del heredero gravado por el legado.
La acción hipotecaria, ofrecía al legatario la ventaja de ser pagado con preferencia sobre
los acreedores personales del heredero, pero no antes de los acreedores del “de cuius”,
porque los legados sólo se entregaban después de satisfechas las deudas de la sucesión.
El Legado y el derecho de Acrecencia. - El ius acrecendi se daba cuando uno de los
herederos instituidos premoría al testador o era incapaz de heredar o renunciaba, su cuota
aumentaba proporcionalmente la porción de los otros.
Desarrollo histórico de los legados. -
1. En el Derecho Antiguo, regía el principio que decía: en el caso de que el legatario no
recoge la liberalidad, se beneficia el heredero gravado por el legado; pero si el legado
es a favor de varias personas y uno de los legatarios renunciaba a su parte, procedía
el “ius acrecendi” y automáticamente su porción acrecienta a la parte de los otros. Se
exceptuaba de esta regla el legado per damnationem, que no permitía acrecencia y
sólo beneficiaba al heredero.
2. Las leyes caducarias, tenían como finalidad regentar las costumbres, poner freno a
la disminución de la población y reforzar las finanzas del Estado. Las leyes caducarias
fomentaban el matrimonio y la procreación de los hijos legítimos y con tal finalidad se
concedían privilegios a los casados con prole y a los padres de familia numerosa,
gravándose con ciertas cargas a los célibes, de ambos sexos, privándolos
completamente de la liberalidad que recibían por testamento o por legado. Lo que
venía dejado a los célibes por testamento era declarado caducum y se devolvía al
erario si dentro de 100 días de la acción de la herencia no contraían matrimonio.
También caducaba la mitad de los bienes heredados por los “orbi”, es decir las
personas casadas sin hijos.
3. Bajo Justiniano, anuló por completo la legislación de las leyes caducarias y
reglamentó la materia de acrecencia de esta forma:
 En los legados y fideicomisos la acrecencia tenía lugar, cuando una misma
cosa había sido legada tanto conjuntamente como individualmente.

32
  Si se trataba de un mismo legado que beneficia varias personas la acrecencia
se denomina “cum onere”. Si está hecho por separado o individualmente la
acrecencia es forzosa.

La Ley Falcidia, En el derecho antiguo el testador tenía facultades para distribuir su

patrimonio en legados, los que dejaban prácticamente al heredero instituido sólo de nombre,
lo que daba lugar a que el heredero rehúse recibir la herencia porque le acarrea más
desventajas que provecho.
Para remediar este inconveniente se dieron algunas leyes:
 A mitad del siglo II a.C. la Ley Furia Testamentaria, dispuso que a excepción de los
cuñados hasta el 6° grado y los sobrinos natos hasta el 7° grado nadie podía recibir a
título de legado más de 1,000 ases.
 El año 169 a.C. la Ley Voconia prohibía instituir herederos de conspicuos
patrimonios a las mujeres, prohibía dar más de lo que se dejaba al heredero.
 El año 40 a.C. la Ley Falcidia, ordenaba que no se podía dejar un legado mayor a las
¾ partes de la herencia y que al heredero le quedara al menos ¼ parte de la sucesión
llamada “cuarta falcidia”.
Esta ley Falcidia tenía las siguientes ventajas:
1. Evitaba que el testador muriese ab intestato por repudio de la sucesión por
parte de los herederos nombrados.
2. Reconocía una justa compensación a heredero instituido.
3. Garantizaba derechos del legatario que corría el riesgo de perder los beneficios
de liberalidad si el testamento devenía en “destitutum desertum”.

De los Fideicomisos. - Noción. - era el ruego que el “de cuius” dirigía al heredero o a otra
persona de confianza para que hiciera una determinada prestación, entregara una
determinada cosa o diera un determinado destino a ciertos bienes de la herencia. El
cumplimiento de la ejecución de la voluntad del difunto era confiado a la honradez, a la
buena fe y a la voluntad del “Fiduciario”, porque el acto carecía de toda protección jurídica, el
beneficiario no disponía de ningún medio coactivo para obligar al fiduciario a dar
cumplimiento al deseo del otorgante.
En ocasiones se recurría al Fideicomiso, cuando el beneficiario carecía de la “testamenti
factio”, o por ser incapaz en sentido estricto.
Generalmente el Fideicomiso se hacía por testamento o podía ser dirigido por un simple
escrito (codicilo) no requiriendo ninguna forma solemne.
Codicilo, era un documento menos solemne que el testamento que también se usó en
Roma para hacer disposiciones por causa de muerte, para su emisión también se requería
tener la testamenti factio. El codicilo se hacía por escrito, muchas veces en forma de carta,
su nombre deriva de codicillo que eran tablillas utilizadas para escribir cartas, contenía la
última voluntad del causante pero sin mayor formalidad, podía ser oral o escrito, a veces se
insertaba en el testamento como “cláusulas codiciales”, podían darse en una sucesión
intestada o ab intestato, si iba anexo al testamento podía contener legados, manumisiones,
fideicomisos y nombramiento de tutores y curadores; si el codicilo iba solo únicamente podía
contener fideicomisos.

Asignación Nª 3
1.- Mencione en qué Tablas se basaba primitivamente el Derecho sucesorio en Roma
2.- Explique cómo surgió la bonorum possessio
3.- Diga con qué expresiones se designaba a la persona que fallecía
4.- ¿Explique qué era la testamenti factio, de qué clases podía ser y qué consecuencias
acarreaba?
5.- Anote un concepto de testamento y diga qué podía contener?
33
6.- Cite los testamentos especiales y explique en qué circunstancias se facultaban?
7.- En qué difiere la nulidad de testamento de testamento rescindible?
8.- Anote un ejemplo de cada una de las sustituciones hereditarias.
9.- Explique con cuál de las teorías sobre la herencia concuerda
10.- Formule un ejemplo de acrecimiento de coherederos.
11.- Anote 3 diferencias entre la bonorum sine re y cum re
12.- Qué eran los legados, de qué clase podían ser; ¿y qué acciones de defensa había?
13.- Explique la finalidad de las leyes caducarias.
14.- Aplique la Ley Falcidia en los siguientes casos:
a) 20,000 hectáreas de terreno, 100,000 vacunos y 40,000 caballos
b) 600 vacunos, 12,000 hectáreas de terreno y 800 quintales de trigo
15.- Mencione qué cosas podía contener el Codicilo cuando se anexaba al Testamento?
ANÁLISIS DE CASOS. - Celedonio Bertoni era un Paterfamilia que vivió en Roma el año 240
a. C. tenía 4 hijos: Gerónimo, Marcelino, Celestino y Graciano, tenía 400 hectáreas de
terreno, 300 cabezas de ganado vacuno, 600 ovinos, 900 caprinos y 1200 equinos, además
tenía 450 esclavos. Marcelino era célibe y Celestino no tenía la testamenti factio pasiva. En
su testamento indicó que dejaba como donación al Asilo Santa Sofía la porción de bienes
que permitía la Ley Falcidia, quedando los bienes restantes para sus 4 hijos. Además, el
testamento contenía una cláusula codicial como anexo en la que otorgaba la manumissio
para los 10 esclavos de mayor edad, nombró tutor para uno de sus nietos huérfanos y un
curador para uno de sus nietos que era pródigo.
Responda las siguientes preguntas:
a) ¿En qué etapa de la evolución de Roma vivió Celedonio Bertoni?
b) ¿Qué porción de los bienes hereditarios correspondió al Asilo Santa Sofía?
c) ¿Qué podía hacer Marcelino para recibir la herencia?
d) ¿Cuál era la situación de Celestino?
e) ¿Qué clase de manumissio recibieron los 10 esclavos?
f) ¿Qué clase de tutoría recibió uno de los nietos?
g) ¿Qué clase de curatela recibió el otro nieto?
h) ¿Qué porción de la herencia recibió cada uno de los hijos?
i) ¿Qué tipo de Codicilo dejó como Anexo don Celedonio Bertoni?

Busque en el Glosario de términos que aparece al final del módulo su equivalente

en latín de las palabras:

Literalmente
Voluntad delictiva
Caución por amenaza de daño
Intención de hurtar
Promesa de no litigar por la misma causa
De aquí en adelante
La excepción confirma la regla
Que admite prueba en contrario
La obligación una vez extinguida no revive
Carga de la prueba

UNIDAD DE APRENDIZAJE IV : RÉGIMEN DE LOS BIENES Y DE LOS DERECHOS REALES

I.- Las cosas, Concepto, el término res equivale a cosa, que es todo objeto del mundo
exterior que puede brindar alguna utilidad a las personas.
Con el término res los romanos determinaban:
Entidades materiales, res corporales, cosas que podían ser captadas por los sentidos.
Ejemplo: un fundo, un animal.
34
Entidades jurídicas, res incorporales, las que no podían percibirse por los sentidos. Ejemplo:
la herencia, las obligaciones.

Clasificación de las cosas, atendiendo a diversos criterios las cosas pueden ser:
 Res corporale, las que se pueden tocar;
 Res Incorporale las otras ejem: Las servidumbres
 Res In commercium, dan lugar a relaciones jurídicas patrimoniales
 Res extra commercium, las que están fuera del comercio (cosas sagradas)).
 Res mancipi, las cosas que se pueden mancipar. Los fundos y las edificaciones en
suelo itálico, los esclavos, las herramientas de trabajo, los animales de tiro y de carga,
las servidumbres de paso.
 Res nec mancipi, las cosas que no se podían mancipar. Ejem.: El pequeño ganado, el
menaje de cocina, los enseres, el dinero.
 Divisibles e Indivisibles, divisibles aquellas que sin detrimento de su valor pueden
fraccionarse en otras de igual naturaleza, como una pieza e tela. Indivisibles, las que
no pueden fraccionarse si sufrir menoscabo. Ejem: una obra de arte.
 Muebles e Inmuebles, inmuebles son los terrenos y edificios, muebles son los demás
bienes.
 Principales y Accesorios. Principales aquellos cuya naturaleza está determinada por
sí sola y sirven de inmediato a las necesidades del hombre. Ejem: un terreno,
accesorias, son aquellas cuya naturaleza y existencia está determinada por otra cosa
de la cual dependen. Ejem: Los frutos son accesorios al árbol.
 Fungibles y No fungibles. Fungibles, eran las cosas que podían sustituirse por otras
del mismo género, podían medirse, contarse o pesarse. No fungibles, las cosas que
no podían sustituirse, porque están dotadas de individualidad propia. Ejem. un cuadro
pictórico.
 Consumibles e Inconsumibles. Consumibles las que se acaban con el primer uso,
como los comestibles; e inconsumibles, las que podían usarse repetidamente, como
los muebles.
 Res divini iuris: sacrae: iglesia (dioses mayores)
 Religiosae: sepulcros (dioses menores)
 Sanctae: muros y puertas.
 Res comunes: comunes ómnium, son las cosas comunes a todos y cuya propiedad
no pertenece a nadie. Ejem: el aire, el agua corriente, el mar territorial.
 Res publicae: las cosas de uso común para el pueblo romano, excluyendo las otras
naciones, como vías pretorianas o consulares, las plazas, los caminos.
 Res universitatis, las cosas pertenecientes a los habitantes de una comunidad o
persona moral como una ciudad, las corporaciones y asociaciones.
 Res privatae o singularum bona; son el patrimonio de los particulares, se llama bona o
sea el bienestar o la riqueza.
Concepto de frutos, implica un concepto bien amplio, porque “Fructus” era tanto el
producto de las plantas, de los animales, de las minas, etc., así como también la renta del
capital. Los frutos se dividían en:
1) Frutos civiles, el rédito o el beneficio que proporcionaba la cosa. Ejem.: el alquiler de
una casa.
2) Frutos naturales, el producto de las plantas, de los animales, o de las minas o
canteras.
Derechos Reales y de Crédito, los derechos que se encuentran en el patrimonio de una
persona son reales, y los derechos de crédito son obligaciones personales.
Derecho real, es la relación directa de la persona con una cosa determinada de la cual la
persona obtiene determinado beneficio, con exclusión de todas las demás.
35
Derecho de crédito, es la relación de persona a persona y que permite a una de ellas,
llamada acreedor, exigir de la otra, llamada deudor, determinadas prestaciones.

Diferencias entre Derecho real y el derecho de crédito:

Derecho real Derecho de crédito

Se adquirían a tiempo indefinido
Podían cederse en cualquier momento
Mantenían su carácter de verdadero
derecho
Se hacen valer sobre la cosa
Se defienden con una acción directa obre la
cosa (Actio in Rem)
Tienen su fuente en la ley
Se constituyen por mancipatio e in jure
cesio
Está constituido por una cosa
Tienen un tiempo determinado
Eran intransferibles
Mas que derechos eran relaciones jurídicas
o motivos de derecho
Se hacen valer sobre la persona
Se tutelan por acciones personales (Actio in
Personam).
Tienen su fuente en el contrato y el delito
Se constituyen por la sponcio y la stipulatio
Está constituido por una actividad de la
persona: dar, hacer, o no hacer.

El Patrimonio, es el conjunto de derechos reales y de crédito: activos y pasivos que

pertenecen a una persona. Estos tienen un valor económico. En el derecho romano no todas
las personas eran capaces de tener un patrimonio, solo correspondía al Paterfamilia.
Clases de derechos reales. Para el derecho romano, los derechos reales se dividían en:
a) Derechos reales civiles, instituidos por el ius civilis como la propiedad, las
servidumbres reales o prediales y personales.
b) Los derechos reales pretorianos, instituidos y protegidos por los pretores como: el uso
o habitación, el usufructo, la superficie, la enfiteusis, el ius in agro vectigalis.
c) Derechos de garantía; la prenda y la hipoteca
Los Hermanos Graco.- Eran plebeyos que tuvieron importante participación en la
distribución de las tierras del Estado (ager publicus) a favor de los pobres, lo que acarreó el
odio de los patricios y su posterior asesinato. Tiberio y Cayo Graco eran nietos de Scipión el
africano, por parte de su madre Cornelia, quien los educó esmeradamente, habiéndoles
dado los mejores maestros de Grecia. Tiberio fue nombrado Tribuno del pueblo en el año
152, propuso la Ley Agraria que consistía en repartir entre los pobres de Roma las tierras de
dominio público, que los ricos no cesaban de usurpar y de explotar en provecho propio. Los
ricos se opusieron a la adopción de esta ley y procuraron su muerte. Diez años después su
hermano Cayo, habiendo sido designado como Tribuno quiso continuar con la adopción de
la ley agraria, por lo que también mereció el repudio de los patricios, que lo mandaron matar.
La Propiedad. - Concepto, La propiedad es el derecho real por excelencia, el más
importante de esta clase de derechos, por ser el más extenso respecto a su contenido y
también porque es el derecho real originario y conceptualmente fundante de los otros
derechos que autorizan actuar a actuar sobre las cosas.
a jurisprudencia clásica la define como el señorío o dominio absoluto sobre la cosa.
Justiniano la define como Ius Utendi, Ius Fruendi y Ius Abutendi o Ius Alienandi.
Distribución de las tierras en Roma. - Según la propiedad romana las tierras se dividieron
en: Fundos itálicos y Fundos provinciales.
Los fundos itálicos, estaban constituidos por las tierras ubicada en Roma y las conquistadas
al enemigo en toda la península itálica, estas tierras pasaron al poder del Estado, que hizo
después la distribución conforme a su naturaleza.

36
Los fundos provinciales, eran las tierras ubicadas fuera de Italia y que habían caído en
manos de los ejércitos romanos, fueron de propiedad del Estado, salvo las que algunas
ciudades, por privilegio, podían darse a los particulares a título de precario y mediante una
remuneración llamada canon.
Clases de propiedad. - La propiedad romana pasó por diversas fases, dependiendo de los
diversos aspectos políticos y económicos por los que hubo de atravesar el Estado. Así
tenemos:
1. Propiedad quiritaria
2. Propiedad bonitaria o pretoriana
3. Propiedad provincial
4. Propiedad peregrina
Propiedad Quiritaria, era la que se hallaba reconocida y garantizada con acciones
judiciales y con excepciones correspondientes por las normas del Ius Civile. Esta propiedad
era de los quirites o ciudadanos romanos. En cuanto al objeto de la propiedad se requería lo
siguiente:
 Si se trataba de un bien mueble tenía que estar en el comercio, en tratándose
de un fundo debían ser tierras itálicas.
 El propietario debía ser ciudadano romano, y
 El modo de transmisión debía ser una formalidad del Derecho Civil: mancipatio
o in jure cesio.
La protección procesal de la propiedad quiritaria se lograba a través de la
acción reivindicatoria.
Propiedad Bonitaria o pretoriana, era una propiedad imperfecta, carecía del amparo del
Derecho Civil. Esta propiedad bonitaria podía transformarse en propiedad quiritaria por la
usucapio previos los requisitos legales del transcurso del tiempo, justo título y buena fe.
Se protegía la propiedad bonitaria mediante la Acción Publiciana.
Propiedad Provincial, (pro-vincere), eran los fundos ubicados en las provincias, o sea fuera
de los confines de Italia y a los cuales no se había extendido los privilegios y fueros
comprendidos en el Ius Italicum.
Propiedad Peregrina, era la que hacía relación con los bienes de los extranjeros, regidas
por el Derecho de Gentes.
Limitaciones de la Propiedad. - El dominio o señorío sobre la propiedad en el Derecho
Antiguo no reconocía limitación alguna. Más adelante por la división del patrimonio del
Paterfamilia, por el incremento de las relaciones comerciales y económicas, se establecieron
limitaciones a favor de los intereses públicos y privados.

Limitaciones de utilidad pública, se determinaba por razones de necesidad o utilidad

pública y por causas religiosas. La expropiación, se permitía si el interés de la sociedad así
lo exigía, pero siempre había que pagar una justa compensación al ex propietario.
 El dueño de un fundo, a lo largo de un río debía consentir el uso de las playas,
para los fines de la navegación y de la pesca.
 En caso de inundación que malograba la carretera provincial, los propietarios
de los fundos adyacentes debían permitir el paso por sus terrenos.
 Se dispuso que entre uno y otro fundo debía haber 5 píes, el Emperador
Augusto fijó como máximo de altura para los edificios en 60 píes, que en el
Imperio subió a 70 píes.
Limitaciones de utilidad privada, estas limitaciones de derecho privado eran: árboles de
los linderos, frutos u objetos caídos en fundo ajeno, regulación de las aguas, caución por
daño eventual de obra ruinosa, denuncio de obra nueva.
 si un árbol extendía sus ramas en el fundo del vecino, éste podía exigir que se
cortara; si el árbol amenazaba con sus raíces la estabilidad de la construcción del
vecino, se podía obligar al dueño a sacarlo.
37
  Regulación de las aguas, consistía en que un propietario de un fundo podía obligar al
dueño del fundo vecino, a destruir diques o canales que impedían el desagüe natural.
 Acción por daño eventual o “cautio damni infecti”, era la promesa hecha delante del
Pretor por la cual el propietario de un edificio o construcción en ruina se comprometía
a indemnizar por el daño que eventualmente podía causar.
 La demolición de obra nueva, el propietario de un edificio o de un fundo no podía
sobre-elevar una construcción si la obra perjudicaba al vecino, sacándole por ejemplo
la visual o la luz. En tal caso el dueño del fundo perjudicado, enviaba un mensajero al
vecino para que suspendiera la obra.
Condominio, una misma cosa podía ser propiedad de diferentes personas, en el sentido de
que cada una de ellas tenía sobre la res un derecho de propiedad. Esta relación jurídica se
denominaba “communis” (cosa o bien en común), lo que hoy se denomina condominio.
Antiguamente el condominio se originaba con la muerte del Paterfamilia. Así se podía
originarse condominio entre los herederos de una misma persona hasta la repartición de la
herencia, podía también originarse entre personas que habían recibido una donación o
comprado juntos una cosa.
Cualquier condómino o “socius” podía disponer de su porción, del derecho de venderlo,
donarlo o hipotecarlo. Para evitar que un socio enajenara el fundo o el bien, los demás
condóminos disponían del “Ius acrecendi”, es decir que, si uno de ellos abandonaba o
renunciaba a la cosa, esta no iba a constituir “res nullius” sino aumentaba la porción de los
otros.
MODOS DE ADQUISICIÓN DE LA PROPIEDAD. - En la época antigua, no existía
adquisición derivativa porque la propiedad se adquiría por “Iure quiritum”. Gayo y Justiniano
distinguen entre la propiedad adquirida por derecho natural o por “Ius gentium”.
Posteriormente, se distinguieron dos modos de adquisición:
1. Modos derivativos, y
2. Modos originarios.

1.- Derivativos, cuando el dominio sobre la cosa y sus correspondientes derechos se

adquieren mediante una relación o negocio jurídico con el anterior propietario. Los modos
derivativos son: La mancipatio, la In jure cesio, la traditio, la usucapio y la longi temporis
praescriptio.
La mancipatio, era un negocio jurídico por el cual, se podía hacer la transferencia de la res
mancipi, es decir los fundos itálicos, los esclavos, los animales y los instrumentos de trabajo.
Era un negocio jurídico solemne y requería la presencia de, al menos, cinco testigos. Se
llevaba una balanza en la cual simbólicamente se pesaba la res objeto del contrato y en el
otro plato se ponía el dinero o un pedazo de cobre, símbolo del pago. Se tenía que
pronunciar una fórmula solemne para la adquisición de la cosa que se enajenaba.
La In jure cesio, era también una forma de transmisión de la propiedad hecha delante del
Pretor, pero sin fórmula solemne.
La Traditio, era la forma de enajenar la propiedad de las cosas “nec mancipi”. Consistía en
la entrega de la cosa, por una justa causa idónea o justificar la tradición del dominio.
Bastaba que se indicara al comprador, el lugar donde la cosa se encontraba o se le
entregaba un objeto que la representaba.
Prescripción adquisitiva. -
a) Usucapio
b) Longi temporis praescriptio.
La Usucapio o usucapión, era la manera de adquisición de la propiedad, determinada por
el hecho de la posesión continua y de buena fe. Según la Ley de las XII Tablas, una persona
que tenía la posesión de un fundo por dos años o de otra cosa por un año, usucapía la
propiedad, es decir, que adquiría legítimamente el poseso de la propiedad. Por esto, la
usucapión era una forma de adquisición de la propiedad, porque decían los romanos “quien
38
deja transcurrir a favor de una 3ra. persona el período de tiempo legal para su posesión, se
puede concluir que enajena”. Para reclamar la usucapión se requerían dos requisitos
fundamentales:
a) justa causa, y
b) buena fe.
Se adquirían por “usucapio”, las “res mancipi” y las propiedades itálicas. Se excluían de la
usucapio las cosas robadas, y las obtenidas en base a la violencia.
La usucapio no era aplicable a los fundos provinciales, porque era una forma de adquisición
de la propiedad quiritaria.
La Longi temporis praescriptio, se dio en la segunda mitad del siglo II d.C. para los fundos
provinciales. Por ella se adquiría la propiedad de la cosa por el poseso continuo por 10 años,
si el dueño se encontraba en la misma ciudad, y de 20 años si el dueño estaba ausente.
También requería: justo título y buena fe.
2.- Originario, es el modo por el cual se origina primitivamente la propiedad y se aumenta
en su calidad y cantidad. Eran modos originarios:
a) ocupación
b) accesión
c) tesoro
d) confusión
e) especificación,
f) adquisición de los frutos
a.- Ocupación, es la toma de posesión de una cosa que no pertenece a nadie (res nullius) o
que ha sido abandonada (res derelicta), con la intención de retenerla por haberla
encontrado. Se consideraba res nullius a los animales selváticos, y los domésticos que han
perdido la costumbre de regresar a su dueño, las islas surgidas del mar, las cosas
abandonadas, los peces, el botín de guerra, etc.
b.- Accesión, es la conjunción de la cosa de un propietario con la de otro propietario, de tal
manera que constituyen una unidad nueva. De lo que se deduce, que la res o cosa ha
perdido su originaria naturaleza y que una viene a ser parte de la otra. El Derecho Romano,
consideraba cosa principal, a la que determinaba la función o naturaleza del todo, accesoria
a la otra. La accesión podía ser: entre muebles (ferruminatio, plumatio, textura, scriptura,
pictura). Entre mueble e inmueble, ellas son: satio (siembra), implantatio (plantación de
árboles), inaedificatio (construcción en suelo ajeno), tignum iunctum. Entre inmuebles, eran:
la avulsión, aluvión, ínsula de flumine (isla nacida en el río), alveus derelictus (cauce
abandonado).
c.- Tesoro, era algo de valor que el dueño había escondido o enterrado y del cual había
perdido el recuerdo. Para determinar esta figura se requería:
a) que se tratara de una cosa de la que se ha perdido la memoria,
b) que la cosa esté abandonada.
En la época de Adriano, el tesoro pertenecía al dueño del terreno, si el buscador de tesoro
no era dueño del terreno el tesoro se dividía entre el descubridor y el dueño del fundo.
d.- Confusión, consistía en la mezcla de cosas de la misma especie de manera que ninguna
de las partes mezcladas podía considerarse principal o accesoria. Ejem. Mezcla de trigo con
trigo.
e.- Especificación, ocurría cuando una cosa se transformaba, de tal manera que se
convertía en otro objeto, con nuevas características. Ejem: Si una persona transformaba un
mármol ajeno en una estatua, se daba la figura de especificación. Los Sabinianos opinaban
que la estatua pertenecía al dueño del material; los Proculeyanos sostenían que el escultor,
creador de la nueva especie, era el propietario.
f.- Adquisición de los frutos, Los frutos adquieren individualidad al desprenderse de la
cosa matriz, momento a partir del cual son considerados como cosas independientes. Su

39
propiedad puede corresponder al dueño de la cosa fructífera o a la persona que tenga otro
derecho sobre la misma.
LAS SERVIDUMBRES. - Concepto, son derechos reales establecidos sobre la cosa ajena
(jure in re aliena). La servidumbre predial es un derecho establecido sobre un inmueble en
provecho de otro inmueble. Supone, por tanto, dos fundos vecinos pertenecientes a
propietarios diferentes; uno es el fundo llamado dominante, que tiene la ventaja sobre el
inmueble en el cual está establecido; el otro, denominado el fundo sirviente, que es el que
está sufriendo el gravamen. Las servidumbres eran: indivisibles, no podían adquirirse,
perderse ni ejercerse parcialmente.

P Fundo Dominante
a
s
a
d
i Fundo sirviente
z
o

Camino de Entrada

Clasificación de las servidumbres. - Las servidumbres podían ser:

a) Servidumbres prediales, estas a su vez podían ser: rústicas y urbanas.
b) Servidumbres personales.
Las servidumbres prediales o rústicas pueden ser:
- de paso,
- de acueducto,
- de pastoreo.
La servidumbre predial urbana, era servidumbre de desagüe (cloaca).
Servidumbres Personales, son limitaciones al derecho de propiedad a favor de una
determinada persona.
Caracteres de las Servidumbres. - Se extinguen con la muerte del beneficiario, podían
constituirse sobre bienes muebles o inmuebles. Las principales son: Uso, Usufructo y
habitación.
Uso, es el derecho de usar la cosa para necesidades personales propias y de la familia.
Usufructo, es el derecho de usar la cosa ajena y de hacer propios los frutos, sin destruirla.
Habitación, era el derecho de usar la cosa ajena por la propia familia.
Protección de las servidumbres, mediante la acción de reivindicar o “rei vindicatio” y la
acción confesoria, protegía los derechos del fundo dominante. La acción negativa (actio
negatoria) es la que dispone el propietario del fundo sirviente la tutela de su propiedad.
Había además la protección interdictal para la defensa y conservación de la servidumbre.
Extinción de las servidumbres. Las servidumbres se extinguían por renuncia, por
confusión, por no uso, por deterioro y por pérdida de la cosa.

LA POSESIÓN. - La posesión es el poder de hecho que una persona ejerce sobre una cosa
con la intención de retenerla y disponer de ella como si fuera propietario.
Elementos de la posesión. - La posesión se constituye por la reunión de dos elementos:
a) el primero de carácter objetivo, se llama corpus y es precisamente el control o poder
físico que la persona ejerce sobre la cosa.

40
b) el segundo elemento tiene carácter subjetivo, se denomina “animus possidenti” o
simplemente animus y consiste en intención o voluntad del sujeto de poseer la cosa,
reteniéndola para sí, con exclusión de los demás.
La posesión, es el goce de la persona que ejerce un dominio o señorío sobre la cosa, no
interesando que dicho señorío sea en calidad de usufructo, de uso, de enfiteusis o
propiedad. La posesión se originó en Roma con la conquista de los territorios provinciales
que Roma hizo suyos y los cedió en arrendamiento, surgió así la posesión del “ager
publicus”.
Los juristas romanos consideraban la posesión como figura análoga a la propiedad: pero la
diferenciaban de la propiedad, en cuanto la posesión era un señorío de hecho y la propiedad
un señorío de derecho.
Clases de posesión, podía ser: justa, de buena o de mala fe, y viciosa.

Pérdida de la posesión, se perdía por:

a) Por pérdida de capacidad jurídica del objeto
b) Por confiscación del Estado
c) Por caer en manos del enemigo
d) Por razones de utilidad pública
e) Por ser cosa robada o conseguida por la violencia.
Defensa de la posesión. - Para tutelar la posesión provenían los Interdictos pretorios,
“interdictum”, era la orden que emitía el Pretor a instancia de una de las partes en contra de
la otra, ordenando hacer o abstenerse de hacer algo. El Pretor por medio de los interdictos,
o intervenía en la posesión u ordenaba la devolución.
Clases de Interdictos. -
a) Interdictos de retener, para tutelar la posesión de la cosa
b) Interdictos de recobrar, para recuperar la posesión cuando se había sido despojado
de la misma. El procedimiento era Extraordinario.
Los interdictos de retener eran:Uti et possidetis y Utrubi.
El uti et possidetis se refería a la posesión de los fundos y de los inmuebles, protegía el
estado posesorio actual, no viciado por la violencia, clandestinidad o precario.
El Utrubi protegía el poseso de la cosa mueble no viciada, y ya no del poseedor actual, sino
el poseedor que tuvo el bien el año anterior o por más tiempo. El interdicto de precario, era
para tutelar a quien se veía perturbado por la violencia en el ejercicio de su derecho de
usufructo de una finca o de un fundo.
Los interdictos para recuperar la posesión eran: el interdicto unde vi, el interdicto de
precario y el interdicto de clandestina possessione.
El interdicto unde vi, servía en los casos en que se era desposeído por la fuerza de un
inmueble, si se era despojado con intervención de hombres armados el interdicto se
denominaba unde vi armata.
El interdicto de precario, era otorgado por el pretor para restituir la restitución de una cosa
mueble o inmueble – que se había dado a título de precario – cuando el precarista se
negaba a devolverla.
El interdicto de clandestina possessione, se daba contra la desposesión oculta y
maliciosa de un inmueble.

LOS DERECHOS REALES DE GARANTIA. -

Concepto, son los que tienen en común la función de asegurar el cumplimiento de un
crédito.
Los derechos de garantía son:
a) La prenda
b) La hipoteca.

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 Estos derechos reales de garantía tienen como origen la fiducia, es decir, la entrega en
propiedad al acreedor de una cosa perteneciente al deudor o a un tercero, mediante la
mancipatio o la in jure cessio. Se consideraba que los bienes entregados para garantizar
una obligación no entraban a formar parte del patrimonio del acreedor de una manera
definitiva sino únicamente de modo transitorio, por ser el titular de un crédito a su favor
La Prenda (pignus), es un derecho real que otorga a su titular, el acreedor prendario o
pignoraticio, la facultad de retener una cosa que se le ha entregado en garantía del pago de
una deuda. El acreedor debía devolver la prenda al recibir el pago, no teniendo más facultad
que la de retenerla mientras tanto.
La Hipoteca, tenía la misma función que la prenda, pero no requería la trasferencia de la
posesión al acreedor, en cuanto éste sólo tenía un derecho de prelación sobre la cosa a
garantía de su crédito.
Con la hipoteca se concedía también un derecho real sobre a cosa. La hipoteca se constituía
por pacto tácito, cuando el arrendatario de un fundo traía animales e instrumentos de trabajo
para ocuparlo y trabajarlo.
Clases de Hipotecas: generales, tácitas, legales, pluralidad de hipotecas.
Era general cuando se constituía sobre el íntegro del patrimonio, y sobre “universitas rerum”.
Tácitas, eran las que tenían lugar, por el pago del alquiler con garantía, sobre inmuebles y
muebles que el inquilino introducía en la casa e igualmente, se creaba hipoteca tácita en el
caso de arrendamiento de un fundo o de una finca sobre los animales y los instrumentos de
trabajo y los frutos, sin necesidad de pacto. Las hipotecas privilegiadas, correspondían al
fisco por los impuestos: a los pupilos o a los menores, sobre los bienes del tutor o curador; a
la esposa, sobre los bienes del marido a garantía de su dote; a las iglesias sobre los bienes
de sus arrendatarios y enfiteutas.

Extinción de los derechos de prenda y de hipoteca. - La hipoteca y la prenda, como

todos los derechos reales sobre la cosa ajena se extinguían por:
 Confusión
 Cancelación
 Venta de la cosa
 Destrucción
 Renuncia
 Usucapión.
 Prescripción extintiva de cuarenta años

Asignación Nª 4

1.- Anote el concepto de derecho real

2.- Mencione un ejemplo de cada una de las cosas: res in commercium, res extra
commercium, res mancipi, res nec mancipi, res fungible, res inconsumible, res principale y
res accesoria.
3.- Cite los derechos reales creados y protegidos por el Pretor.
4.- Comente brevemente la labor de los hermanos Graco respecto a la Ley Agraria, y opine
cómo es la ley agraria en el país actualmente.
5.- Comente las características de la propiedad quiritaria.
6.- Le parece que las autoridades edilicias deberían limitar la propiedad de los predios
ubicados en zonas de riesgo por acción del agua?
7.- Formule un ejemplo de cada uno de los modos derivativos de adquisición de la
propiedad.
8.- En un mapa conceptual refiérase a los aspectos más importantes de las servidumbres.
9.- Anote un concepto de posesión y explique cómo se podían defender
10.- Señale 3 diferencias esenciales entre prenda e hipoteca.
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11.- aplique el derecho de acrecencia en los siguientes casos:
a) P, Q, R y S son copropietarios de 4104 metros cuadrados de terreno, si uno de
ellos se retira, ¿en cuánto acrece la porción de los restantes?
b) A, B, C, D y E son condóminos de 5500 metros cuadrados, si uno de ellos se retira,
en cuánto acrece la porción de los demás.
12.- Anote un ejemplo de los modos de adquisición derivativos de la propiedad: ocupación,
accesión y especificación.
ANÁLISIS DE CASOS. - Anatolio Caradura era un ciudadano romano que vivió en el año 15
d. C., tenía terrenos en Cartago y en la península itálica. Tenía 4 hijos: Jacobo, Aniceto,
Cabrini y Néstor. Jacobo tenía un predio en Roma, Aniceto recibió un predio otorgado por el
Pretor, Cabrini había nacido en el extranjero y tenía predios en la península itálica y Néstor
tenía predios ubicados fuera de la península de Italia. Jacobo quería hacer una edificación
de 75 pies en su predio; el predio de Aniceto estaba ubicado a lo largo del río; Cabrini tenía
plantaciones de árboles cuyas ramas afectaban a un fundo vecino; y Néstor fue notificado
para indemnizar al vecino por daños ocasionados por una obra ruinosa. Además, Anatolio
Caradura era posesionario de unos predios en Egipto, en uno del predios fue despojado de
la posesión y en otro predio sufría amenazas para ser desalojado por unos piratas.
Responda las siguientes preguntas:
a) ¿En qué etapa de la evolución de Roma vivió Anatolio Caradura?
b) ¿A qué clase de propiedad correspondía el predio de Jacobo?
c) ¿A qué clase de propiedad correspondía el predio de Aniceto?
d) ¿De qué tipo de propiedad era el predio de Cabrini?
e) ¿A qué clase de propiedad correspondía el predio de Néstor
f) ¿Qué tipo de limitación tenía la edificación de Jacobo
g) ¿Qué clase de limitación tenía el predio de Aniceto?
h) ¿Qué clase de limitaciones tenía el predio de Cabrini?
i) ¿Cuál era la limitación del predio de Néstor?
j) ¿Qué clase de interdictos podía interponer don Celedonio Caradura para defnder la
posesión de sus predios amenazados por los piratas?

Busque en el Glosario de términos que aparece al final del módulo su equivalente

en latín de las palabras:

Resultado no esperado por el que delinque

La costumbre es la mejor intérprete de la ley
Buena fe, con buena intención
Razón oculta, dificultad
Por impulso propio, voluntariamente
Quien actúa por sí mismo
Perteneciente a la clase desposeída en Roma
Donde encuentre mi cosa allí la reivindico
Modo de hacer o de operar
Civilia oficia

UNIDAD DE APRENDIZAJE V: TEORÍA GENERAL DE LAS OBLIGACIONES

Obligación, la palabra obligatio se compone de dos

términos a saber: ligatio que es acción de ligar, deriva de ligare; y ob que es una partícula
que indica la expresión “en torno” de (el cuerpo).
Noción. - Es un lazo de derecho existente entre 2 personas, en virtud del cual una el
Deudor, debe proporcionarle a la otra, el Acreedor, una prestación determinada consistente

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en la transferencia de la propiedad, la posesión o la mera detentación de una cosa, o
también en el cumplimiento de un hecho o el respeto de una abstención.

Elementos. -
1. Sujeto activo................es el Acreedor o Creditor, reus crescendi, reus stipulandi. El
Acreedor puede ser uno o varios. A este pertenece el derecho de exigir al deudor la
prestación que es objeto de la obligación. El derecho civil le da como sanción de su
crédito una acción personal, es decir la facultad de dirigirse a la autoridad judicial para
exigir al deudor el pago de lo que se le debe.
2. Sujeto pasivo................es el Deudor o Debitor, es la persona que está obligada a dar
al acreedor el objeto de la obligación. Puede haber uno o varios deudores.
3. Objeto de la obligación, consiste siempre en un acto que el deudor debe ejecutar en
provecho del acreedor, estas pueden consistir en un Dar, un Hacer o No Hacer.
4. Vínculo jurídico, es el lazo que une al Acreedor con el Deudor mediante el cual el
acreedor puede exigir al deudor el cumplimiento de la obligación.
5. Acción, es el procedimiento por el cual el acreedor puede hacer efectivo sus
derechos.
ORIGEN Y EVOLUCION DE LAS OBLIGACIONES. - Según Levy Bruhl, se admitía que el
origen de las obligaciones se debía buscar en el Derecho Penal a propósito de la represión
de los crímenes y delitos.
Originariamente todos los delitos y crímenes se sancionaban por la justicia privada. La
víctima o sus parientes se hacían justicia impulsados por un sentimiento de venganza.
En determinada época el sentimiento de venganza fue reemplazado por el equivalente de
una pena corporal que puede recaer en el patrimonio: es el régimen de las composiciones
pecuniarias. Este régimen tuvo 2 fases:
1. En la 1ra. La composición es Convencional, es decir se fija mediante negociaciones
entre el culpable y la víctima o entre el grupo familiar de ambas.
2. En la 2da. La composición la efectúa el Estado, quien impone una tarifa legal de
composiciones.
De esta pena delictuosa habría nacido la noción de Obligación; aún la obligación civil habría
tenido por origen esta primera aplicación en el Derecho Penal.
En conclusión, podría afirmarse: que en su origen la obligación tiene un campo de aplicación
amplio y se da en circunstancias muy variadas.
Cada vez que hay ruptura del equilibrio entre 2 bienes, se origina una obligación, ya sea que
provenga de una ruptura lícita o ilícita, ya sea que nazca de una distribución de riquezas
exigida por la costumbre o bien de una lesión a la personalidad, resultante de un delito.
DE LA RESPONSABILIDAD DEL DEUDOR. - En la época antigua el Deudor respondía del
cumplimiento de sus obligaciones también con su persona y podía ser vendido como esclavo
u obligado a trabajar para el Acreedor hasta la cancelación de la deuda.
Posteriormente la “Ley Poetelia papiria” prohibió la esclavitud por deuda, estableciendo que
el Acreedor tenía que resarcirse de su crédito sólo con los bienes del Deudor. Así se creó el
principio de la afirmación de la naturaleza patrimonial de la obligación.
Hacia fines de la República la responsabilidad pasó a ser patrimonial, teniendo que
responderse con el íntegro del patrimonio.
DIVISIÓN DE LAS OBLIGACIONES. -
I.- Según la legislación que las sanciona. - Pueden ser:
o Obligaciones Civiles, cuando derivan del viejo Derecho Civil y están reservadas a los
ciudadanos romanos, Ejemplo: El Nexum, las obligaciones verbales “sponcio”, y el
contrato litteris.

44
 o Obligaciones Honorarias o del Ius Gentium, son las que tienen una acción acordada
por los Magistrados, mayormente por los Pretores. Se aplican a todas las
obligaciones y son formalistas.
II.- Según sus efectos, Pueden ser:
 Obligaciones propiamente dichas, tienen protección jurídica
 Obligaciones Naturales, son las que carecen de protección jurídica.
III.- Según la naturaleza del vínculo obligatorio. - Pueden ser:
o 1.- Obligaciones Unilaterales, son las que generan una prestación a cargo de
uno solo de los contratantes. Aquí hay un solo Acreedor y un solo Deudor.
Ejemplo: Donaciones, el Mutuo, la estipulación, el enriquecimiento sin causa.
o 2.- Obligaciones Bilaterales o Sinalagmáticas, son aquellas en que las partes
intervinientes son Acreedores y Deudores a la vez. Ejemplo: La compra-venta
IV.- Según la fuente que las origina. - Pueden ser:
1.- Los Contratos, que implican una voluntad, una promesa, un acuerdo que deben
cumplirse en el campo jurídico.
2.- Los Cuasi-contratos, se caracterizan porque en ellas falta el consentimiento o el
acuerdo de las partes, pero crean de todos modos un vínculo obligatorio
Ejemplo: La gestión de negocios
La comunidad de bienes
El enriquecimiento ilícito
El pago indebido.
3.- Los Delitos, no implican ninguna promesa; son las consecuencias del principio
que “no se debe causar daño o perjuicio a otro”, son actos dañosos, ilícitos que
obligan a su autor a pagar una compensación pecuniaria para reparar el perjuicio
causado.
4.- Los Cuasi-delitos, se reputan cuasi delitos a varias hipótesis que entrañan una
responsabilidad sin falta, siendo la idea de falta un elemento esencial constitutivo del
delito.
Ejemplo: Si un Juez hacía un proceso y faltaba en algo, aunque solo lo hiciera por
ignorancia, estaba obligado a responder por cuasi-delito.
Otras fuentes de las obligaciones, Justiniano también reconoce como fuentes de las
obligaciones a:
- Los pactos
- La ley
- La sentencia
- Declaración unilateral
Clasificación de las obligaciones atendiendo a los sujetos:
1.- Obligaciones ambulatorias, cuando el deudor o el acreedor no están individualizados,
ejemplos:
- la obligación de pagar el daño causado por un animal, esclavo, o un hijo.
- La obligación que tiene el propietario, el enfiteuta o el superficiario de pagar los
impuestos vencidos.
- La obligación de restituir lo adquirido con violencia.
- La obligación de reparar el muro a cargo de quien sea dueño del inmueble
sirviente en el momento de ser pedida la reparación.
2.- Obligaciones parciarias, mancomunadas o a prorrata, en estas obligaciones cada uno
de los sujetos tiene derecho solamente a una parte del crédito, en el caso de que existan
varios acreedores; cada uno de ellos solo deberá pagar una parte de la deuda, si es que
existen varios deudores.
3.- Obligaciones correales o solidarias, son obligaciones con sujetos múltiples. Si hay
varios acreedores, se trata de correalidad o solidaridad activa; si hay varios deudores se
trata de una correalidad o solidaridad pasiva.
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Clasificación de las obligaciones atendiendo al objeto
a) Divisibles e indivisibles, generalmente son divisibles las obligaciones de dar, (dar
dinero); mientras que las obligaciones de hacer son indivisibles (hacer una operación
quirúrgica.
b) Genéricas y específicas, son genéricas aquellas que el deudor está obligado a
entregar un objeto indicado sólo por el género. Ejem: entregar un libro, un esclavo;
específicas, cuando el objeto está individualizado, ejem: entregar el libro de
Sucesiones, entregar al esclavo Pánfilo, etc.
c) Obligaciones alternativas y facultativas, en las obligaciones alternativas hay dos o
más prestaciones de las cuales el deudor solo debe cumplir con una; en las
obligaciones facultativas, sólo se establece una prestación, pero en algunos casos
el deudor tendrá la posibilidad de liberarse cumpliendo con otra. Ejem. El caso del
abandono noxal.
Término – plazo
El término (dies), es el espacio de tiempo en que debe cumplirse la obligación.
El plazo, hasta cuándo es un acontecimiento futuro, cierto del cual depende la
exigibilidad o la extinción de la obligación.
Clases de términos:
a) Término suspensivo o dies a quo, en el que se señala el día con la facultad de exigir
el cumplimiento de la obligación. Son efectos del término suspensivo:
- El acreedor no puede demandar el cumplimiento de la obligación antes de la
llegada del término suspensivo.
- Se fija el término en beneficio del deudor
- Si por error el deudor paga antes, no puede pedir la devolución de lo pagado
por medio de la conditio indebiti.
- El acreedor sólo puede demandar, después de transcurrdio el último día del
término sin que el deudor hubiese transferido la obligación.
a) Término extintivo o diez adquem (desde-hasta), estaba dirigida a finalizar la existencia
de la obligación, una vez que el término se cumpliera, las partes limitaban la duración
de la obligación.

LUGAR DE CUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES

El lugar de cumplimiento de las obligaciones es el sitio donde el deudor es obligado a
realizar la prestación y el acreedor a recibirla.
Por lo general, el lugar se indicaba, en caso contrario se inducía de la naturaleza de la
obligación, como por ejemplo: Tratándose de una casa o de una construcción si no venía
determinado el lugar, se entendía el lugar donde se encontraba la cosa o había sido
contraída la obligación.
En caso de iniciarse el juicio, la ley favorecía al deudor, y el lugar para el cumplimiento, era
el domicilio del deudor.
TIEMPO DEL PAGO DE LA OBLIGACIÓN
 El pago tenía que hacerse al acreedor o a otra persona autorizada por él
 Se tenía que cumplir con la obligación estipulada y no podía obligarse al deudor a
recibir el pago parcial de la obligación. Justiniano estableció que el acreedor en caso
de que aceptara el pago en parte, podía después en juicio, pedir el pago de lo
restante.
 Si el deudor no podía pagar por carecer de dinero, estaba facultado a pagar su
obligación de dinero con la entrega de sus bienes, no pudiendo el acreedor
rehusarse.
 El deudor tenía la facultad de cumplir su obligación antes de su vencimiento, pero el
acreedor no estaba facultado a pedirla con anterioridad al vencimiento.

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  El pago se comprobaba con un recibo de parte del deudor, o con la presencia al
menos de cinco testigos.
Mora del deudor (Mora debitorum)
Mora, era el atraso voluntario en el cumplimiento de una obligación o pago de parte del
deudor.
Requisitos de la mora:
 Que el retraso fuese debido a culpa o negligencia del deudor. No se determinaba
mora, si el deudor no cumplía debido a justo motivo. Ejemplo: Por tratarse de
prestación imposible, contra las buenas costumbres o la moral.
 Si la mora era determinada por pérdida o deterioro del objeto de la prestación, el
deudor era responsable y se determinaba su grado de culpabilidad. La mora cesaba
con el ofrecimiento íntegro del pago al acreedor, a lo que este no podía oponerse.
Mora del Acreedor (Mora Accipiendi)
El acreedor incurría en mora, cuando rehusaba aceptar la prestación en el tiempo en que el
deudor tenía derecho a ofrecerla.
Para que se determinara la mora del Acreedor era necesario:
 Que el deudor ofreciera el pago de la prestación en su debido tiempo
 Que el acreedor rehusara recibir la prestación sin causa justificada.
La mora cesaba tan pronto al acreedor se mostraba dispuesto a aceptar el pago. En este
lapso de tiempo el deudor no quedaba librado de su obligación, pero su responsabilidad
disminuía por varios motivos:
1. El deudor respondía sólo del “dolus” si la cosa se perdía por culpa de él
2. Si la cosa se perdía por causa no imputable al deudor, este se libraba de su
obligación
3. El deudor podía exigir al acreedor el resarcimiento por gastos y perjuicios
ocurridos por la mora del acreedor.
4. Si el objeto de la obligación era una cantidad de dinero, el deudor podía
negarse a corresponder los intereses.
Dolo, existe dolo cuando voluntariamente el deudor no cumple la obligación con la intención
de dañar al acreedor.
Son elementos del dolo:
 Primero: un acto o una omisión del deudor
 Segundo: la intención de llevar a cabo dicho acto
 Tercero: que este acto traiga un perjuicio económico a la otra parte.
El dolo no se presume, sino que debe ser probado por el acreedor.
Culpa, se da cuando el deudor ocasiona un daño al acreedor, por su falta de cuidado o
negligencia. La culpa puede ser grave o leve.
Caso fortuito o fuerza mayor, el caso fortuito es un acontecimiento no imputable al deudor
que hace imposible el cumplimiento de una obligación, puede consistir en un hecho natural
como un terremoto o una inundación, también se considera como caso fortuito a la fuerza
irresistible, como sería el caso de la guerra.
En estos casos el deudor quedaba librado a menos que se hubiera convenido lo contrario, o
estuviera en mora.
Transmisión de las obligaciones, en este apartado debe distinguirse por un lado la
transmisión del derecho de crédito que tiene el acreedor y, por el otro la transmisión de la
deuda o deber de pagar a cargo del deudor,
1.- Cesión de créditos, aquí tenemos la sustitución del acreedor por otra persona a quien
se transmiten los derechos nacidos del vínculo obligacional. El acreedor original que
transmite el crédito recibe el nombre de cedente; el nuevo acreedor que adquiere el crédito,
se llama cesionario, el deudor que es el mismo se denomina el cedido.
2.- Asunción de deudas, viene a ser la sustitución del deudor por otra persona que asume
la deuda, es decir, que se compromete a pagar la deuda del primero. El deudor original
47
recibe el nombre de delegante, el nuevo deudor se denomina delegado, y el acreedor que es
el mismo se denomina delegatario.
Extinción de las Obligaciones
En el derecho Justiniano las obligaciones se extinguían:
A.- Modos extintivos que operan ipso jure:
1. Por solutio, es decir pago de la obligación
2. Por novación, era la sustitución de una obligación por otra. Tenía que hacerse por
contrato verbal solemne
3. Por confusión
4. Pérdida de la cosa debida
5. Mutuo disentimiento
6. Concurso de causas lucrativas
B.- Modos extintivos que operan ope exceptionis:
1. compensación
2. pacto de non petendo
Responsabilidad por daños y perjuicios
Daño, es el menoscabo que una persona recibe y sufre en su patrimonio o en sus bienes
jurídicos ideales.
Resarcimiento de daños, es la reparación por el mal recibido y podría ser pecuniaria, moral
o penal, según el daño sufrido.
En el daño de naturaleza patrimonial, el resarcimiento era pecuniario
Si el daño sufrido era de bienes ideales (ofensas, injurias, etc.) y no era totalmente reparable
con sanción pecuniaria, entonces se imponía una pena al causante.
Antiguamente, el incumplimiento de una obligación o de un negocio jurídico era considerado
un acto delictivo y se imponía una pena pecuniaria.
Posteriormente en la Época Imperial se determinó la diferencia entre la responsabilidad
delictual y la contractual.
La responsabilidad delictual originaba una acción penal, y la responsabilidad contractual
producía la obligación del resarcimiento patrimonial.
En caso de incumplimiento de una obligación se dictaba que la sanción patrimonial fuera el
doble del valor de la prestación debida.
La Culpabilidad como requisito de responsabilidad por daños, en el derecho quiritario
para que se determine la responsabilidad por daños causados a otros se requería:
 Que el sujeto al que se le imputa el daño lo haya
 Que sea culpable del daño.
Este nexo de causalidad puede ser mediato o inmediato, es inmediato cuando no se
interpone ninguna circunstancia entre el acto y el resultado. Ejemplo: el pistoletazo de “A” es
inmediatamente causal de la muerte de “B”; el nexo es mediato, cuando el acto del autor
produce resultado posteriormente. Ejemplo: Es el caso de “A” que saca la baranda de un
precipicio y después por la noche pasa “B” y cae al precipicio.
Culpabilidad, se llama así al nexo subjetivo entre el actor y el resultado de su acción. Se
distinguen 2 clases de culpabilidad: dolosa y culposa.
Dolosa, cuando el daño se ocasiona teniendo conciencia del resultado dañoso de su acción,
la ejecuta voluntariamente.
Es Culposa, cuando no prevé las consecuencias, pudiendo haberlo hecho sin intención.
Responsabilidad Por Delitos y Responsabilidad Contractual en el Derecho Clásico En
el Derecho Clásico, la culpabilidad no se daba sólo por el hecho doloso “dolus malus” sino
también había culpabilidad por los hechos debidos a culpa y negligencia. Mientras la
causación por fuerza mayor o por caso fortuito quedaba fuera de la responsabilidad se
exigía un daño directo causado sobre la cosa. Después la responsabilidad se extendió
también a los daños causados por omisión y a los daños causados por acto indirecto sobre
la cosa.
48
En cuanto a la responsabilidad contractual en el Derecho Clásico había 2 diferentes
sistemas de Responsabilidad:
1. En las relaciones jurídicas en las que el acreedor tenía la cosa del deudor había la
obligación de la custodia de la cosa. De modo que si la cosa se perdía tenía que
responder por ella, a menos que la pérdida se debiera a fuerza mayor (incendio,
naufragio, saqueo, revolución) El simple robo no exoneraba la obligación a la
custodia, tampoco exoneraba la fuga del esclavo.
2. La responsabilidad era atenuada por caso fortuito (custodia), otro de
responsabilidad por culpa y dolo.
Garantía de las Obligaciones
El cumplimiento de las obligaciones podía ser asegurado o reforzado por medio de una
garantía real (prenda, hipoteca) o por medio de una garantía personal, de parte de una
3ra.persona, que se comprometía a pagar en lugar del deudor. Así se tenía:
1. La Fianza, generalmente se constituía por contrato verbal. Un 3ro, aseguraba el
cumplimiento de la obligación.
2. La Sponcio y la Fideipromissio, garantizaba sólo las obligaciones contraídas en
forma verbal solemne. Las obligaciones del sponsor y del fideipromissor eran
intransferibles a sus herederos excepto cuando se trataba de extranjeros y su
derecho nacional lo permitiera.
3. La Fideiussio, servía para garantizar cualquier clase de obligación. El Fiador no
podía obligarse a una prestación diferente de la principal, pero podía obligarse a una
prestación menor. El Fideiussor no podía exigir al deudor principal el reembolso de lo
pagado en lugar de él.
4. La Poena Convencional, era un acuerdo de la parte de hacer pagar una multa al
deudor en caso de incumplimiento. Equivalía a lo que hoy se define como “Cláusula
Penal” y era la obligación accesoria de entregar una suma de dinero u otra cosa en
caso de incumplimiento de la obligación principal. La estipulación de la pena tenía la
finalidad de presionar al deudor y determinar el grado de responsabilidad por
incumplimiento.
5. La Arra, era de origen griego, consistía en dinero u otra cosa entregada por el
comprador al vendedor como garantía del cumplimiento de un crédito, generalmente
la compra-venta. La Arra daba fuerza de contrato, pero no era compromiso de
cumplimiento. Si el incumplimiento era del vendedor, debía devolver por lo general el
arra duplicada, si el incumplimiento partía del comprador, perdía el arra y el contrato
podía anularse.

Estipulación de los Intereses. - Los intereses (usura) representan una cantidad de dinero o
de otra especie que el deudor tenía que entregar periódicamente en compensación de
mayor cantidad de dinero o de otra cosa debida.
La obligación de corresponder los intereses surgía o por negocio jurídico o por ley. La
cuantía de los intereses se regulaba por el importe del capital y el tiempo de duración de la
deuda. Los romanos calculaban los intereses por meses no por años. En la Época Imperial,
el interés más alto era de 1 % mensual, es decir 12 % anual. El tipo de interés era convenido
por las partes, o según las costumbres del lugar.

El Senado-Consulto Veleiano y la Intercesión. - El Senado-consulto Veleiano se refería a

la prohibición hecha a la mujer de afianzar préstamos u obligaciones a favor de 3ros. La
finalidad era proteger a las mujeres no expertas en los negocios que imponían obligaciones
en beneficio de 3ros. Y salvaguardar su dote. El Pretor tutelaba los derechos de la mujer por
medio de este senado-consulto del año 46 D.C.
La intercesión o intercessio, era cualquier clase de asunción de una obligación jurídica ajena
en lugar de 3ra.persona, o asumir la obligación del deudor mediante novación (intercesión
49
privativa). Sobre esta materia Justiniano dispuso que la intercesión de las mujeres se hiciera
constar, en un documento público suscrito por 3 testigos, sólo con este requisito tenía
validez
El término intercessio, es usado en las fuentes de las obligaciones, para expresar una fianza
a favor de un 3ro.; pero el senado-consulto Veleiano lo usa en el sentido negativo, es decir
de prohibición a las mujeres de prestar dicha fianza y constituirse en fiador de una obligación
ajena. Justiniano declaró ineficaz toda intervención de la mujer en un vínculo jurídico u
obligación que tuviera por finalidad obligarla en lugar de 3ra. persona, excepción hecha por
la intervención realizada por “instrumentum publicum”, con acto público suscrito por tres
testigos.
Asignación Nª 5

1.- ¿Qué origina la ruptura del equilibrio entre dos bienes? Explique
2.- ¿Cómo ha evolucionado la responsabilidad del deudor?
3.- Anote dos ejemplos de obligaciones naturales
4.- Formule 3 ejemplos de obligaciones ambulatorias
5.- Haga dos ejemplos de obligaciones parciarias, mancomunadas o a prorrata
6.- ¿A cuál de los sujetos favorecía la ley al iniciarse un proceso, si no ce indicaba el lugar
de cumplimiento de la obligación?
7.- Cómo se comprobaba el cumplimiento de la obligación?
8.- ¿En qué casos disminuía la responsabilidad del deudor, en caso de mora accipiendi?
9.- Haga un ejemplo de cesión de crédito y un ejemplo de asunción de deuda.
10.- Cuál es la diferencia entre responsabilidad delictual y responsabilidad contractual?
11.-Formule un ejemplo de responsabilidad contractual y otro de responsabilidad extra
contractual.
12.- Obtener el porcentaje de las siguientes cantidades: 8% de 100, 30% de 400.
13.- De qué manera se podía garantizar el cumplimiento de la obligación?
14.- ¿A qué se refría el senado-consulto Veleiano? Explique
ANALISIS DE CASOS. - Serapio Monteluisa vivió en Roma el año 280 d. C., se había
casado con Enedina Cabrera y tuvieron 4 hijos: Sergio, Alejandro, Cornelio y Gabriel. El
Pater Serapio Monteluisa había prestado 500 soles, para ser devueltos en 60 días, a
Gertrudes al 5% mensual. Sergio conducía su vehículo y fue chocado por negligencia por
Polifemo. Alejandro sacó un préstamo de mil dólares y fue garantizado por su padrino Oscar
Avilés. Cornelio dio en arra 1200 soles por un artefacto en una Casa Comercial, y no cumplió
con su obligación en la fecha convenida. Gabriel se comprometió a cortar 10 árboles de
moena en Llullapichis, para lo cual recibió un adelanto de dinero; pero no cumplió la
obligación.
Responder las siguientes preguntas:
1.- ¿En qué etapa de la evolución de Roma vivió Serapio Monteluisa?
2.- ¿Qué obligaciones tenía Serapio Monteluisa con Enedina Cabrera?
3.- ¿Cuánto de dinero tenía que devolver Gertrudes a Separio Monteluisa?
4.- ¿Por qué tipo de obligación tenía que responder Polifemo?
5.- ¿Qué tipo de garantía ofreció Alejandro por el préstamo de mil dólares?
6.- ¿Qué penalidad recibió Cornelio al incumplir su obligación?
7.- Ante su incumplimiento de obligación dónde debería ser demandado Gabriel?

Busque en el Glosario de términos que aparece al final del módulo su equivalente

en latín de las palabras:

La renuncia no se presume
Petición, súplica
La parte está en el todo
Nadie puede dar lo que no tiene
50
Falta de energía de los Magistrados
El desconocimiento de la ley no excusa
Delinque dos veces quien niega su delito
El abuso no es uso sino corruptela
Cesando la causa cesa el efecto
En la duda se ha de exigir lo más favorable
UNIDAD DE APRENDIZAJE VI: ORIGEN Y ESTUDIO DE LAS PRINCIPALES FIGURAS
CONTRACTUALES

Concepto de Fuente de Obligaciones. - Se llama fuente de las obligaciones a los hechos o

actos jurídicos que generan una obligación. Las Obligaciones nacen de un acto del hombre o
de una disposición de la ley. El acto puede ser Lícito e Ilícito.
Actos lícitos, son los contratos y los cuasi-contratos.
Actos Ilícitos, son los delitos y los cuasi-delitos.
Contrato, es el acuerdo de voluntades encaminadas a crear obligaciones o a producir
consecuencias jurídicas.
Se distingue de la convención, porque ésta crea, modifica, transmite o extingue obligaciones.
La convención es el género y el contrato es la especie. Todo contrato es una convención,
pero no toda convención es un contrato.
Elementos esenciales del contrato.
Son elementos esenciales del contrato:
1. Sujetos, partes que intervienen en el negocio jurídico con capacidad de ejercicio
2. Consentimiento, es el acuerdo de dos o varias personas que se entienden.
3. Objeto, debe ser lícito y jurídicamente posible, y que fuese apreciable en dinero.
4. Causa lícita, aquello que motivaba el contrato.
5. Forma, consiste en aquellos requisitos a que debe sujetarse la relación contractual.
1.- Sujetos, se refiere a las partes que intervienen en el negocio jurídico que por regla
general coinciden con los sujetos de la obligación. Este elemento podía estar viciado por
determinado motivo, en relación directa con la capacidad o incapacidad de la persona para
poder realizar el negocio jurídico. Las circunstancias que pueden limitar la capacidad de las
personas tienen que ver con la edad, el sexo, la enfermedad mental y la prodigalidad.
2.- Consentimiento, viene a ser la congruencia existente entre las voluntades declaradas
por los sujetos debiendo existir una clara y lógica relación entre la voluntad de los sujetos y
la declaración expresa de la misma. El consentimiento puede estar viciado por distintas
causas como:
a. error
b. dolo
c. intimidación
d. lesión
Objeto, es la realización de determinada conducta por parte de uno de los sujetos,
consistente en un Dar, un Hacer o un No Hacer. El objeto deberá ser lícito, posible,
determinado y apreciable en dinero.
Causa, viene a ser la motivación que tiene la persona para realizar un negocio jurídico.
Forma, consistía en la observancia de los requisitos a que debía sujetarse la relación
contractual, en caso de incumplimiento de las partes surgían los medios probatorios para
ellas.
Elementos complementarios del contrato
Podían presentarse o no en el contrato, pero tendrá validez sin su existencia, aunque en la
práctica siempre se dan:
 Condición
 Término
 Modo o carga
51
Nulidad y Anulabilidad. - Se daba la nulidad del contrato cuando faltaba un elemento
esencial, por lo que no producía efecto jurídico de ninguna naturaleza. Anulabilidad, se
produce cuando existiendo todos os elementos del contrato, alguno de ellos se encuentra
afectado por un vicio determinado.
La nulidad podía pedirla la parte afectada o bien un tercero, que no siendo parte en el
negocio jurídico se viera afectado por alguna razón. La anulabilidad podía subsanarse
mediante una convalidación, o sea una confirmación de un acto ya realizado.
Clasificación de los Contratos. - La clasificación de los contratos puede hacerse siguiendo
determinados criterios, Así tenemos:
A.- De acuerdo al nombre específico, pueden ser:
a. Contratos nominados, aquellos que tienen un nombre específico y particular.
Ejemplo: mutuo, depósito, compraventa, etc.
b. Contrato Innominado, se refería a cualquier convención, se pueden agrupar en
cuatro clases:
- Doy para que des (do ut des)
- Doy para que hagas (do ut facias)
- Hago para que des (factio ut des)
- Hago para que hagas (factio ut facias).
B.- De acuerdo a la forma en que se perfeccionan pueden ser:
1. Contratos Verbales
2. Contratos escritos o litteris
3. Contratos Reales
4. Contratos Consensuales
5. Contratos Innominados
1.- Contratos Verbales, son los que se originaban con determinadas palabras solemnes, se
formaban con una interrogación y su correspondiente contestación oral.
Antiguamente existían 3 formas de contratos verbales:
1. La dotis dictio (forma de constitución de la dote)
2. Promissio operum (la promesa del liberto de prestar servicios al patrono)
3. Stipulatio, es el contrato verbal más importante, su objeto era una suma de dinero o
una determinada prestación.
2.- Contratos Escritos (contratos litteris), los más importantes son:
a) NOMINA TRANSCRIPTICIA, se denominaba así a los contratos que surgían de la
inscripción en un libro de Contabilidad doméstica en la que el jefe de familia registraba a
diario las entradas y salidas y los créditos. Para obligarse era suficiente, que el acreedor
inscribiera en su codex, el nombre del deudor con la anotación de la cosa entregada.
b) LOS QUIROGRAFOS, eran declaraciones escritas de deber tal cosa o de deber entregar
una cosa o dinero. Cuando se hacían 2 copias del documento se denominaban c)
SINGRAFOS.

3.- CONTRATOS REALES, son aquellos que se constituyen con la entrega de una cosa
(res) la entrega o la tradición de la cosa es el elemento principal, porque sin la entrega, el
contrato no es válido.
En el Derecho Romano eran contratos Reales:
1. El mutuo
2. El comodato
3. El depósito
4. La prenda.
3.1.- El mutuo, es el contrato por el cual, una persona (mutuante) transfiere la propiedad de
una determinada cantidad de cosas fungibles a otra (mutuatario) que queda obligada, al
cabo de cierto tiempo, a devolverlas en la misma cantidad y especie. Cosas fungibles son

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aquellas que se pueden reemplazar, medir, pesar, sumar, etc. Como plata, aceite, vino, trigo,
dinero, etc.
Consecuencias
 El mutuo es un contrato esencialmente gratuito
 La contratación de los intereses, por el préstamo, eran objetos de una estipulación
expresa (stipulatio usurarum) de manera que el mutuante o acreedor se veía obligado
a pedir por acciones separadas, la devolución del mutuo y el pago de los intereses.
 Por el senado-consulto Macedonio, en la época del Emperador Claudio, eran nulos
los contratos de mutuo celebrados con el hijo de familia, en cuanto no producían
obligación o efecto alguno, a menos que el padre lo consintiese o facultara.
 Justiniano no permitió el interés compuesto: interés de intereses. También se prohibió
la acumulación de intereses al capital.

3.2.- El Comodato, (commodatum), era el contrato real por el cual una persona (comodante)
entregaba a otra por un determinado tiempo, una cosa mueble o inmueble para que la usara
a título gratuito. Elemento esencial del comodato era la gratuidad, porque si faltaba este
elemento, el contrato era nulo. El comodato se originaba con la simple transferencia de la
cosa y no se requería, como en el mutuo, que el tradens fuera legítimo propietario. El
comodato se establecía sobre cosas no consumibles, por cuanto había la obligación de
devolver la misma cosa recibida; por eso se decía que era un préstamo de uso.
El comodatario debía hacer uso de la cosa conforme a lo pactado y en caso de
uso diferente de lo convenido tenía que responder por hurto de uso “ Furtum usus”.
El comodante podía exigir la devolución de lo prestado mediante la Acción
Commodati, mientras que el comodatario disponía de la Acción “Retentionis” o Acción de
retener para ser resarcido de los gastos extraordinarios de conservación. Ejemplo: los
gastos de curación de un esclavo enfermo.

3.3.- El Depósito (depositum), era el contrato por el cual una persona (depositante)
entregaba una cosa mueble a otra (depositario) para que la custodiara gratuitamente y la
devolviera al primer requerimiento. El depósito era un contrato de buena fe y a título gratuito,
porque si se pactaba una merced, se desvirtuaba en contrato de arrendamiento.
Sólo eran objeto del depósito, las cosas muebles y la razón estaba en el hecho
que el depósito surgía exclusivamente de la necesidad de guardarla y protegerla.
Obligaciones del Depositario:
1. Devolver la misma cosa recibida, al primer requerimiento
2. No utilizar el depósito bajo pena de incurrir en culpa de hurto de uso, “Furtum usus”
Obligaciones del Depositante:
1. Corresponde al depositante los gastos hechos por la conservación del depósito
2. Garantizar el buen estado de la cosa dada en depósito.
OTRAS CLASES DE DEPÓSITO:
3.3.1.- Depósito Necesario, en caso de incendio, saqueo, guerra, naufragio, es decir
cuando faltaba la posibilidad de escoger la persona. Por eso también se llamaba depósito
forzoso.
3.3.2.- Depósito Secuestro, ocurría cuando diversas personas entregaban una cosa a una
3ra. Persona, para que la devolviera a una de ellas al momento de producirse un
determinado hecho. Por ejemplo, a quien triunfara en un proceso. Este depósito se
diferenciaba de los otros por 2 razones:
a) Porque confería al secuestrador la protección posesoria de la cosa.
b) Porque la devolución estaba subordinada a la realización de determinada
contingencia o evento o a la resolución de una controversia.

53
3.3.3.- Depósito Irregular, esta forma de depósito tenía por objeto dinero u otras cosas
fungibles para que el depositario la custodie, con la obligación de devolver, no las mismas
cosas, sino otras de la misma especie.
Este depósito irregular, implicaba la facultad de uso de la cosa por parte del
depositario, y en el Derecho Clásico era considerado idéntico al mutuo.

3.4.- La Prenda (pignus), es un contrato real por el cual el deudor transfiere la posesión de
una cosa al Acreedor en garantía de su crédito y con la obligación de conservarla y
devolverla una vez satisfecha la deuda. La prenda constituía una forma de garantía muy
eficiente en cuanto originaba una obligación inmediata y aseguraba el pago de una deuda
con derecho de retención “Ius retinendi” a favor del acreedor y con la “Acción Pignoratitia
directa”.
Este contrato determinaba las siguientes obligaciones:
a) El acreedor prendario no utilizará la cosa, bajo pena de incurrir en hurto de uso
b) Deberá velar por su conservación y se responsabilizará por culpa leve y por culpa
grave, pero no por caso fortuito o de fuerza mayor.
c) Restituir la cosa con sus frutos al momento de la cancelación de la deuda, o la
diferencia entre el crédito y el precio en que se hubiese vendido.

4.- LOS CONTRATOS INNOMINADOS. -

Concepto. - Se denominan así aquellas convenciones que no tenían protección jurídica, pero
que daban a la parte que había cumplido con la prestación, el derecho de exigir a la otra,
una contraprestación.
La convención se volvía obligatoria para los contratantes, después que una de las partes
había realizado la prestación prometida.
Son contratos Innominados:
1. la permuta
2. el estimatorio o consignación
3. de precario
4. de transacción
Clases de contratos Innominados respecto a la prestación. -
4.1.- La Permuta. - (permutatio) era un negocio jurídico por el cual una de las partes
transfería la propiedad de una cosa, a otra persona que se obligaba a su vez, a transferir la
propiedad de otra cosa. Acerca de permuta habían diferentes teorías. Los Sabinianos
sostenía que se identificaba con la compra-venta. Los Proculeyanos al contrario sostenían
que, no se trataba de compra-venta en cuanto faltaba el elemento principal, de ese negocio
jurídico, que era el precio (pretium).

4.2.- El Contrato Estimatorio. - o (Consignación), consistía en la entrega de una cosa a

una persona para que la vendiese o negociase, beneficiándose del sobreprecio, si el negocio
o la venta se realizaba; en caso contrario, la devolvía.
4.3.- El Contrato Precario. - Por este contrato una persona concedía gratuitamente el uso
de una cosa o un derecho a otra que se comprometía a devolverla o a renunciar al uso del
derecho al primer requerimiento.
4.4.- El Contrato de Transacción. - (Transactio), es un acuerdo por el cual las partes
haciendo recíprocas concesiones ponen término al pleito empezado o por empezar.
El Derecho Justiniano reconoció válidas las transacciones hechas antes del juicio, hasta el
momento de apelación de la sentencia.
Los Contratos Innominados, otorgaban las Acciones “condictio ex poenitentia” a favor de la
parte que había iniciado la convención, la “Acción praescriptis verbis” que tenía por finalidad
el cumplimiento de la contraprestación por parte de quien había ya recibido la suya. En este

54
caso la demora o atraso voluntario en el cumplimiento de la prestación, se disponía de la
“Actio doli” acción por dolo, para pedir daños y perjuicios ocasionados por el atraso.
5.- LOS CONTRATOS CONSENSUALES
Concepto. - Son aquellos que se originan por el acuerdo de voluntades de las partes.
Mientras los contratos reales requieren el elemento de acuerdo y se perfeccionan con la
entrega de la cosa (traditio), los contratos consensuales se perfeccionan con el sólo
consentimiento de las partes que lo han constituido. Son Contratos Consensuales:
1. El mandato (mandatum)
2. La sociedad (societas)
3. El arrendamiento (locatio-conductio)
4. La compra-venta (Emptio-venditio)

5.1.- El Mandato. - Era el contrato consensual por el cual una persona gestiona
gratuitamente los negocios de otros por encargo. Mandato deriva de “manus do” (dar la
mano), es decir tener confianza, conferir poder. El Mandante encarga a otra llamada
Mandatario hacer gratuitamente un determinado servicio o gestión.
El Mandato tenía estos requisitos:
1. Gratuidad
2. Interés en el desempeño de parte del Mandatario
3. Confianza en la persona investida del cargo o mandato
4. Observancia de los límites del poder conferido por el Mandante
El Mandato podía ser de varias clases:
 General
 Especial
 Simple
 Expreso
 Tácito (gestión de negocios)
Del mandato surgían las obligaciones de corresponder los gastos que el desempeño hubiera
podido ocasionar al Mandatario.
Extinción del mandato. - el mandato se extinguía por las mismas causas generales de
extinción de los contratos:
1. Por revocación notificada
2. Por muerte del Mandante o del Mandatario
3. Por renuncia del mandatario (si se acepta)
4. Por conclusión de la gestión
5. Por vencimiento del plazo o condición
6. Por mutuo disenso
7. Por imposibilidad de cumplir con el encargo.

5.2.- El Contrato de Sociedad. - (societas) por este contrato dos o mas personas se
obligaban recíprocamente a poner en común un bien o servicio, con la finalidad de conseguir
un fin lícito o una utilidad para todos. Para que existiera válidamente un contrato de sociedad
se requería:
 Un aporte común (muebles, inmuebles, trabajo, crédito)
 Un fin lícito o económico
 La intención de formar una sociedad (afectus societatis)
Clasificación de las Sociedades. - Basándose en los principios de la finalidad, de la
calidad del aporte y de la amplitud patrimonial, las sociedades se clasificaban en:
1. Sociedades Generales (societates omnium bonorum)
2. Sociedades Universales de adquisición (societate universorum)
3. Sociedades Particulares (societas unicus negotiationis)

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Las Sociedades Generales, este tipo de sociedad se basaba en los vínculos familiares y fue
la más antigua sociedad. Tuvo su origen en el antiguo consortium entre los familiares que
quedaban unidos después de la muerte del Paterfamilias.
Las Sociedades Universales, se formaban entre los libertos o ex esclavos liberados. En ella,
los socios ponían en común, las ganancias fruto de sus actividades, y se excluían las
propiedades y los bienes recibidos a título gratuito, anteriores al contrato de sociedad.
Las Sociedades Particulares. - eran aquellas constituidas para un asunto determinado o para
la explotación de una determinada rama de negocios (societas anium negotiationis).
Tuvieron en Roma mucha importancia; eran de este tipo, las sociedades de Banqueros, la
Sociedad de Adquisición de esclavos, de Transportes, de Abastecimiento, de Recaudación
de los Impuestos). Las ganancias y pérdida se repartían proporcionalmente al aporte de
cada uno.
En el Derecho Romano el Contrato de Sociedad no daba lugar a un nuevo sujeto de derecho
o “persona jurídica”. Faltaba la responsabilidad solidaria, la responsabilidad afectaba sólo la
cuota social. Había una excepción cuando se trataba de “Sociedades Particulares” que
tenían por finalidad la recaudación de los impuestos, la explotación de las minas y de las
salinas, porque constituían personas jurídicas por la razón que necesitaban la autorización
de la ley.
EXTINCIÓN DE LAS SOCIEDADES. - Las sociedades se extinguían por:
1. Ex personis (por lo que concierne a la persona) por muerte del socio, o por capitis
deminutio “media” o “máxima”, por venta de todos los bienes de uno de los socios, por
confiscación, por insolvencia.
2. Ex robus, (refiriéndose a las cosas) por pérdida o destrucción de la cosa en común,
por imposibilidad de negociar con la cosa común, por haberse realizado el fin social.
3. Ex actione, es decir en cuanto se iniciaba la acción disolutoria, de rendición de
cuentas y regulación de deuda, por acción divisoria de “comunidad dividendo” para
obtener la división de los bienes y liquidar la sociedad.

5.3.- Contrato de Locación-conducción (Arrendamiento), era el contrato consensual por

el cual una persona se obligaba a procurar el disfrute temporal de una cosa o prestar
servicios a otra persona a cambio de una remuneración en dinero. Sus elementos son :
1. el locator (el que se obliga a proporcionar la cosa)
2. el conductor (inquilino, colono), el que debe el alquiler, el precio (merced, reditus,
canon, pensio, pretium)
Clases de Arrendamiento. - El arrendamiento podía ser:
1. De cosas
2. De servicios, la locación de servicios podía ser:
- Locatio operarum (de servicios)
- Locatio operis fasciendi (de obra)
5.3.1.- El Arrendamiento de cosas. - (locatio rerum), o locación-conducción podía tener por
objeto cualquier cosa que fuera inconsumible e in commercium.
Eran excluidas las servidumbres prediales y las cosas consumibles. El locador estaba
obligado a entregar la cosa sin vicios de evicción y a procurar al conductor el disfrute de la
cosa arrendada en buenas condiciones, haciendo los gastos necesarios con tal fin. El
conductor estaba obligado a pagar la merced, precio o alquiler usando convenientemente la
cosa y de manera prudencial y cuidadosa. En el caso de inmuebles (casas o terrenos
urbanos) se llamaba Inquilino y en caso de fundos rústicos se denominaban “colonos”.
Si el conductor vencido el plazo seguía alquilando la cosa y el locador no intervenía
requiriendo la anulación del contrato, se producía automáticamente una reconducción tácita
(relocatio tácita).
Tratándose de fundos municipales (ager vectigali) el arrendamiento podía ser perpetuum o a
larguísimo plazo.
56
5.3.2.- Arrendamiento de Servicios:
Locatio Operum, sólo se refería a los servicios más humildes e inferiores, obreros o
domésticos y el pago se denominaba salarium.
Locatio Operis fasciendi, se refería a las obras que realizaban personas que ejercían artes
liberales y su remuneración se denominaba honorarium.
La acción que correspondía al locador en caso de pleito era, la “actio ex locatio” y la que
correspondía al que tutelaba los derechos del conductor, colono o inquilino era la Actio ex
conductio.
Por lo que correspondía al transporte marítimo, se conocía la Lex Rodhia de Iactu, cuando
una parte de la mercadería se arrojaba al mar para salvar la nave, la pérdida tenía que ser
sufrida proporcionalmente por los dueños de la mercadería salvada. El dueño de la
mercadería sacrificada disponía de la Actio Locati contra el propietario del navío, y este a su
vez disponía de la Actio conducti contra los propietarios de la mercadería salvada, para
obtener que el daño fuera repartido en proporción a ellos. En caso de naufragio, lo que
equivalía a causa de fuerza mayor (vis mayor) toda responsabilidad de parte del navío
cesaba.
5.4.- EL CONTRATO DE COMPRA-VENTA. - Es un contrato consensual por el cual una de
las partes, venditor, se obliga a consignar una cosa a otra persona emptor, y ésta se obliga a
pagarle en correspondencia una suma de dinero, pretium. Es un contrato sinalagmático
perfecto, de buena fe. Quien entregaba la cosa se denominaba “venditor” (vendedor) quien
recibía la cosa a cambio del precio se llamaba “emptor” (comprador).
Objeto de venta podía ser toda clase de cosas corporales presentes o futuras; también se
podían vender cosas incorporales como un usufructo, una herencia, un crédito, etc.
El precio tenía que ser determinado: “certum”. El antiguo derecho no exigía que el precio
fuera justo, pero el derecho post-clásico se decretó que el precio debía ser justo (iustum
pretium) y, en caso de precio inferior a la mitad del justo valor, se podía rescindir el contrato.
Antiguamente, la venta era concluida una vez llegado a un acuerdo sobre el precio, a pesar
que no se había pagado ni dado una arra. Pero en la época post-clásica, en la que se
acostumbraba recurrir a la escritura, el contrato se consideraba concluido una vez redactado
por escrito el acta.
Si el comprador no cumplía con su obligación, al vendedor le quedaba expedito el camino
para invocar el interdicto de precario (que era de rápida actuación) o también la reivindicatio
que era menos expeditiva por ser de juicio ordinario.
La “cláusula commisoria” consistía en una estipulación (stipulatio) especial hecha al
momento de redactar el instrumento, por el cual el vendedor se reservaba el derecho de
anular el contrato si el comprador no cumplía con el pago en el plazo establecido o
estipulado.
En la época avanzada del derecho, el contrato de compra-venta era un contrato bilateral
porque engendraba obligaciones recíprocas de ambas partes: de éste contrato nacían 2
acciones: “Actio empti” para tutelar los derechos del comprador y la “Actio venditi” para
tutelar al vendedor. Las dos se denominaban acciones “bona fidei” o de buena fe.
Por medio de la acción “Empti” o de compra, el comprador exigía al vendedor el
cumplimiento de todos los actos necesarios para la transferencia de la posesión y de la
propiedad de la cosa comprada. Al contrario, la acción “Venditi” concedida al vendedor, tenía
la finalidad de obtener al precio estipulado y de exigir el reembolso de los intereses de ley.
La acción “Venditi”, no ofrecía suficiente garantía frente a un comprador insolvente y para
remediar este inconveniente de perder a la vez, la cosa y el precio, el derecho romano
ofrecía los siguientes remedios:
1. el derecho de retención (ius retentionis)
2. el derecho de revindicar (reivindicatio)

57
 3. el derecho de gravar con hipoteca la cosa vendida (cláusula commissoria) por la cual
el vendedor se reservaba el derecho de anular el contrato si el comprador no cumplía
con el pago en el plazo convenido.
El contrato de compraventa tenía la finalidad de transferir al comprador la propiedad.
Responsabilidad del vendedor por vicios jurídicos de la cosa.- Por esta razón al
vendedor correspondía cumplir con los actos y formalidades necesarios a la transferencia de
la propiedad, dicha responsabilidad no se limitaba al caso de pérdida de la cosa, sino que se
extendía al caso de que un 3ro.alegara su derecho sobre la cosa. Para asegurarse contra el
peligro de evicción o pérdida de la propiedad de parte del comprador en pleito, al contrato se
agregaban apósitas estipulaciones para que en el caso que un 3ro. reivindicara la propiedad
de la cosa permitiera al comprador, proceder judicialmente en contra del vendedor. Por éstas
cláusulas el vendedor se obligaba en caso de evicción a corresponder el doble el valor
recibido o resarcir los daños y perjuicios sufridos por el comprador.
Responsabilidad del vendedor por vicios materiales, el vendedor se responsabilizaba de
los vicios ocultos de la cosa si al momento de redacción del contrato lo hubiera ocultado a
sabiendas. En caso de ocultar los vicios conocidos con el fin de engañar al comprador, la ley
concedía a éste la Actio Empti (Acción de compra) por la cual podía reclamar los gastos y
los perjuicios que le había ocasionado el contrato por las falsas indicaciones del vendedor.
El vendedor podía garantizar la inexistencia de vicios materiales por Estipulación (stipulatio)
en tal caso, la amplitud de su responsabilidad era determinada por el contenido de la
estipulación.
Los Ediles Curules determinaban la responsabilidad del vendedor en caso de verificarse los
vicios; el adquiriente podía exigir la devolución del precio, en el plazo de seis meses de la
adquisición, o la reducción del precio dentro del año.
El Pacto de retro vendendo o pacto de retroventa, el vendedor establece un cierto plazo
o condición reservándose el derecho de readquirir el bien del comprador, mediante el pago
de una indemnización. Si esto se produce se tiene una acción personal, una actio in factum
o, actio prescriptis verbis.

I.- LOS CUASI-CONTRATOS

Concepto. - Se caracterizaban porque en ellos faltaba el consentimiento o el acuerdo de las
partes, pero crean de todos modos un vínculo jurídico obligatorio.
Los Cuasi-contratos más importantes son:
- La gestión de negocios
- La comunidad de bienes
- El enriquecimiento ilícito
- El pago indebido.

I.1.- La gestión de negocios, consistía en la ejecución de negocios sin autorización, el

elemento de hecho es un acto de gestión material. Ejemplo: Reparar una pared ajena o un
acto jurídico como defender en un proceso los intereses de otro. Un caso característico de
gestión de negocios era el de quien sin haber recibido el encargo proveía un entierro, con la
intención de realizar una buena acción en lugar de otra persona obligada para tal oficio.
I.2.- La comunidad de bienes, se determina cuando la misma cosa venía a ser propiedad
de varias personas sin que mediara entre ellas la sociedad. Ejemplo: Por haberlo recibido
juntos en donación, en herencia, o por un legado. La utilidad y los gastos tenían que
repartirse entre los socios. Usualmente se daba en bienes indivisos o copropiedad, podían
darse estos casos:
i. entre coherederos de una misma sucesión
ii.entre copropietarios de un mismo bien particular
iii. entre dos vecinos cuyos terrenos contiguos no han sido
delimitados.
58
Como el estado de indivisión generaba conflictos se dieron acciones para resolver tales
casos:
 la actio familiae erciscundae, en caso de indivisión hereditaria
 la actio comuni dividundo, en caso de indivisión ordinaria
 la actio finium regundorum, entre vecinos.
I.3.- El enriquecimiento ilícito o injusto, se determina enriquecimiento injusto cuando una
persona recibe algo de patrimonio de otra sin que medie causa jurídica; es decir, cunado
dicha ganancia proviniera de una relación jurídica injustificada.
En el Derecho Clásico se consideraron varias acciones para defenderse:
a) Condictio indebiti solutio, se concedía a la persona que había pagado o
entregado algo a otra pensando que le debía (pago indebido)
b) Condictio ob turpem causam, para exigir la devolución de algún valor
entregado en vista de una causa deshonrosa para quien lo recibió.
c) Condictio causa data causa non secuta, para reclamar la devolución de una
cosa entregada en virtud de un contrato innominado.
d) Condictio sine causa, para reclamar la devolución de algo que se dio
condicionado a la realización de un evento que posteriormente no se realizó.
I.4.- Pago Indebido, se determina por el hecho que una persona realizaba un pago o una
prestación que no debía, con la convicción que debía efectuarla, de donde nacía en la
persona que recibía el pago, la obligación de la devolución.
El caso de pago indebido tenía que suponer la buena fe del recibidor, sino se daba lugar a la
Actio furti con consecuente responsabilidad por hurto.
Obligaciones que nacen del estado de indivisión o de vecindad. - La vecindad, la
contigüidad de los fundos o inmuebles, puede crear relaciones reales personales. Las
relaciones reales son las servidumbres, las servidumbres personales, son muy diversas. Por
ejemplo, el vecino debe permitir que el árbol de un fundo colindante sobrepase su propio
fundo, siempre y cuando esté a determinada altura, otra era la referida a la caída anormal de
las aguas en los terrenos vecinos.
Obligaciones nacidas de la indivisión. - la indivisión es el estado de hecho en que se
encuentran varias personas copropietarias de una cosa que no ha sido dividida. Sin
existencia previa de un contrato de sociedad, un bien es de varios sujetos. Puede
presentarse:
1. entre coherederos de una misma sucesión
2. entre copropietarios de un mismo bien particular, y
3. entre dos vecinos cuyos terrenos contiguos no han sido delimitados.
La indivisión es un estado que genera conflictos y divisiones, por eso en nuestro derecho
como en el romano es una situación transitoria. Se conocieron 3 acciones distintas:
a. la actio familia erciscundae, en caso de indivisión hereditaria,
b. la actio comuni dividundo, en caso de indivisión ordinaria, y
c. la actio finium regundorum, entre vecinos.

Los PACTOS. - Son el acuerdo entre dos o más personas respecto a una cosa o a un
asunto determinado desprovistos de forma, por sí mismo no tiene fuerza ejecutoria: es
necesario revestirlo de cierta formalidad o que se concluye en ciertas circunstancias. Hay
pactos en los que hay cierta eficacia jurídica no solamente para deducir una excepción, sino,
también para producir una acción judicial.
Hay 2 categorías de pactos con efectos jurídicos: Los Pactos Accesorios; y los Pactos que
por ellos mismos producen una acción y que son de 2 clases:
Pactos Pretorianos con acción reconocida por el pretor
Pactos Legítimos, con acción reconocida por el Derecho Civil.
Pactos Accesorios, consistían en convenciones anexadas a un contrato para modificarlo en
su estructura y efectos normales. Se presentaban independientemente del acuerdo principal.
59
Las partes podían convenir sobre la fecha de entrega, modo de pago, o la reserva de ciertos
derechos en el caso de la venta.
Pactos Pretorianos, son aquellos sancionados por el Pretor mediante una acción in factum.
Los principales son: el receptum, el Constituto, y Pacto de Juramento. Pactos de Constituto,
venía a ser una promesa hecha, empleando determinadas formas de pagar en cierta fecha
una deuda pre-existente, supone conceder un plazo de gracia al constituyente.
Pacto de Juramento, es una institución religiosa parcialmente adoptada por el derecho, se
trata de un convenio extrajudicial con ocasión de un litigio y a propósito de cualquier acción
que podría invocarse para validar un derecho. En mérito al Pacto de Juramento, el Acreedor
promete no perseguir al demandado si este presta juramento de cumplir con la devolución o
de afirmar que efectuará el préstamo solicitado.
Pacto Legítimo, son verdaderos contratos consensuales que fueron sancionados en el Bajo
Imperio por las Constituciones Imperiales. Fueron de 3 clases:
 El compromiso,
 la promesa de dotar y
 la convención de donación.
La Ley Cincia, fue votada a propuesta del tribuno de la plebe, para poner freno legal a las
donaciones que se hacían: A los Abogados, a los Magistrados y entre esposos. La sanción
era la acción de restitución que podía condenar al cuádruple.

OBLIGACIONES NACIDAS DE ACTOS ILÍCITOS

Los Delitos del Derecho Civil

Eran Obligaciones por delito (Ex delicto) las que nacían del:
1. hurto
2. de la rapiña
3. del daño a la cosa
4. de la injuria
Por delito, se entendía el acto ilícito capaz de engendrar consecuencias jurídicas o también
el acto ilícito o una infracción castigada por la ley de la cual el derecho positivo, hace surgir
una obligación. Los actos ilícitos se dividían en:
 Crimina, los que ofendían al Estado o eran lesivos a los intereses públicos, o los
organismos políticos.
 Delicta, los actos lesivos a la persona
En principio, la Ley de las XII Tablas preveían y sancionaban genéricamente los delitos
civiles; después el derecho pretorio, y la Jurisprudencia desarrollaron poco a poco un
sistema más perfeccionado. El derecho de perseguir al responsable de un hecho delictivo
pertenecía solamente al lesionado y para esto se consideraban delitos de acción civil. Este
derecho consistía en ejercer una acción de condena a favor del perjudicado u ofendido, y la
pena consistía en un resarcimiento pecuniario, proporcional al daño ocasionado.
Las Acciones surgidas por delictum se extinguían con la muerte del autor y no se extendía a
los herederos, siempre y cuando, para ello no significara un enriquecimiento o un beneficio.
Los infantes, los impúberes, los locos no respondían por delito, por no tener responsabilidad
de sus actos.
Si el delito era cometido por el hijo de familia o por el esclavo la Acción era Noxal contra el
Paterfamilias que podía librarse de toda responsabilidad entregando el culpable al ofendido
o responsabilizándose personalmente, pagando una pena pecuniaria al perjudicado. Esto
sólo sucedía en el derecho antiguo. Posteriormente, la responsabilidad por delito se extendía
a todo aquel que debía responder personalmente del acto delictivo.
Hurto o “furtum”, Gayo dice: comete hurto no solamente quien se apodera de la cosa ajena
fraudulentamente, sino, también, quien usa la cosa ajena como propia, en contra de la
voluntad de su legítimo propietario. Los elementos del hurto son:
60
 1. Sustracción de la cosa
2. El uso de la cosa en nuestro beneficio en contra de la voluntad del propietario
3. Usar de la cosa contrariamente a las indicaciones del dueño.
Justiniano clasificó el hurto,
Según el objeto del hurto:
a) furtum rei, sustracción de la cosa ajena
b) furtum usus, cuando se usaba sin tener derecho a ello, o dando uso distinto
c) furtum possessionis, se identifica con la apropiación ilícita.
Por su actuación el hurto se diferenciaba en:
a) Furtum manifestum, era el robo in fraganti: si el ladrón es sorprendido en el
acto del robo
b) Furtum nec manifestum, si se detectaba con posterioridad al autor del robo.

De los daños en general: al patrimonio y a la persona

Daño a las cosas ajenas (Damnum iniuria datum) se daba en los siguientes casos:
 El causante de incendio de una cosa
 Quien cortaba un árbol ajeno
 El que pastaba su animal en un fundo ajeno.

Requisitos del delito de daño en el patrimonio ajeno. -

 que la cosa haya sido lesionada
 que se produzca el daño directamente del agente a la cosa
 que el daño sea causado injustamente por dolo o por culpa.
La Ley Aquilia, reglamentó la sanción de los delitos dañosos. Reprime tres clases de
hechos:
- Se sancionan la muerte del esclavo,
- el daño al ganado ajeno y
- la destrucción de bienes muebles e inmuebles con una multa calculada sobre el más alto
valor de la cosa durante el año o el mes anterior a la comisión del delito.

La Rapiña (Vi bona rapta) era el hurto caracterizado por el agravante del uso de la violencia.
Por esto quien rapiñaba era calificado de “improbus fur” o ladrón malvado. El Pretor Mucilo el
año 76 a. C. fijó una acción especial “Actio vi bonorum raptorum”, acción infamante que
condenaba al pago del cuádruplo durante el año del hecho delictivo o el pago de una
cantidad de dinero “in simplum” o de igual valor de lo robado, si la acción se ejercitaba
después del año.

La Injuria, era el daño ocasionado a la persona, la ofensa física, o moral a la persona. La

Ley de las XII Tablas trataban este delito limitándolo a algunos casos de violencia física:
b) la mutilación de un miembro (membrum ruptum)
c) La fractura de huesos “Os fractum”.
En el derecho antiquísimo la pena por mutilación era la del talión, o el pago de una cantidad
convenida entre las partes. Como este sistema no podía sobrevivir al progreso de la cultura
y la civilización, fue necesario ampliar el concepto tan restringido de la Ley de las XII Tablas.
El Pretor intervino con el “Edictum generale” y concedió una nueva acción “Actio iniuria
aestimatoria”, por la cual el magistrado tenía facultades más amplias de evaluación.
Los casos de delito de iniuria a la persona tutelada por el derecho pretoriano eran:
e) las palabras o actos que desprestigian a la persona y crean mala fama
f) las ofensas al buen nombre y al honor de una matrona
g) los golpes y lesiones causados a una persona (iniuria grave).

61
La ley Cornelia de iniuria del año 81 a. C. estableció en el caso de iniuria grave, una acción
pública y afirmó el principio que el ofendido podía proceder, tanto por la vía penal cuanto por
la vía civil.

Sanciones del Robo en la época clásica. - Al lado de las sanciones penales privadas hay
las acciones penales de derecho público y, conjuntamente con éstas, las de indemnización o
reipersecutorias.-
Acciones privadas (Actio furti), es una acción penal, cuya pena es un múltiplo del valor de la
cosa; representa un enriquecimiento para la víctima y un empobrecimiento para el culpable. -
Acciones Públicas, aparecieron en época posterior, una acción pública (extraordinem),
consistente en penas corporales muy frecuentes en el período de Justiniano. Sin embargo,
cuando el ladrón era solvente, se prefirió la acción privada del doble o cuádruple.
Acciones Reipersecutorias.- En materia de robo se daba el concurso acumulativo de la
acción penal y de las acciones reipersecutorias de simple indemnización, tendientes
únicamente a recuperar la cosa robada o pagar su valor. Las acciones reipersecutorias
pueden darse contra el ladrón o su heredero y son: la acción ad exhibendum, para obtener la
exhibición de la cosa; la interdit utrubi, para entrar en posesión del objeto robado; y otras
más, como la reivindicatio y la condictio furti.

Delitos del Derecho Pretoriano

Además de los delitos civiles, existía en Roma una categoría especial de delitos que no eran
penados por las leyes civiles, sino que eran sancionados por el Pretor en su Edicto y se
denominaban: delitos de derecho pretoriano o de derecho honorario. Ellos eran:
1. Violencia
2. Intimidación
3. Fraude
4. Dolo

Violencia e intimidación, el Edicto del Pretor Octavio del año 80 a.C. estableció una acción
para pedir la devolución de lo que se había obtenido por violencia física o por violencia moral
(intimidación). Estas acciones eran:
- la Actio restitutio in integrum, obligaba a la devolución de la cosa en el mismo estado
jurídico que tenía antes de la perturbación.
- La Actio quod metus causa, ejercida dentro del año, obligaba al autor de la violencia al
pago del cuádruplo del valor obtenido con la intimidación.
- La Exceptio metus, era la acción concedida a la víctima de la intimidación que no
habiendo cumplido con el contrato, se veía llamada a juicio para darle cumplimiento. En
tal caso invocaba en su defensa la exceptio metus.
Para invocar la tutela pretoria, era necesario que la coacción sufrida, fuera injusta. Violencia
o coacción injustas no eran, por ejemplo, las amenazas o amonestaciones al deudor para
presionarlo al pago de la deuda.
El Fraude, como se ha visto, la ejecución forzosa contra el deudor insolvente era dirigida en
contra de su patrimonio íntegro y el derecho honorario intervenía para impedir que los
acreedores fueran perjudicados por actos fraudulentos de parte del deudor.
El Edicto pretorio proveía de dos maneras: o con la Restitutio in integrum concedida al
acreedor contra las enajenaciones fraudulentas del deudor, o con el Interdictum
fraudatorium concedido al acreedor, para obligar a terceros, que habían recibido parte del
patrimonio del deudor o devolverlo. Estos procedimientos tomaron el nombre de Actio
Pauliana del pretor Paulus. La acción pauliana caducaba al año.
La palabra fraude tuvo muchos significados y usos en el Derecho Romano, en sentido
técnico, designa:

62
 a) el fraude que comete el esclavo liberto en perjuicio de los derechos sucesorios
de su amo;
b) el fraude realizado por un deudor insolvente en perjuicio de sus acreedores.

Condiciones de ejercicio de la Acción Pauliana, puede ejercerse individualmente por

cada acreedor, también existía el procedimiento de la missio in possessionem, tendiente a la
venta en globo de los bienes del deudor, comerciante o particular. ¿contra quién se dirige?
Contra el deudor fraudulento y también contra el 3ro. adquiriente beneficiado. En la práctica,
raramente, se intenta contra el mismo deudor, pues su estado de insolvencia no permite la
reparación económica, pero puede conducir a su prisión.

Requisitos de la acción pauliana, se requiere que

c) exista daño (eventus damni) para los acreedores;
d) que el deudor tenga conciencia de su estado de insolvencia y del daño que
hace; esto último siempre se presume;
e) el concilium fraudis, la intención de defraudar, o sea la mala fe.

El Dolo, dolus es todo engaño o acto desleal, para sorprender la buena fe ajena y percibir
ilícitos beneficios.
Dolo y error, puede confundirse el dolo con el error: pero el error puede ser fortuito y no la
causa de un dolo. Aún si el error proviene del dolo, hay que distinguir la naturaleza o
intensidad de éste
El dolus malus, trae a la persona a error. Si el error por su naturaleza determina la nulidad
del negocio jurídico, la persona engañada puede defenderse invocando el hecho mismo del
error sin necesidad de remontar sus causales. Pero cuando el engaño no originaba un error
de dicha naturaleza, el engañado no podía defenderse de sus consecuencias.
Para remediar este inconveniente el derecho pretoriano proveyó con la Actio doli, o la Actio
exceptio doli, acción por dolo. La víctima del dolo, que ya había cumplido con sus
obligaciones contractuales, tenía a su disposición la Actio doli o acción de dolo, para poder
pedir la devolución y el resarcimiento de daños y perjuicios.
La segunda acción: Exceptio doli, era a favor de la víctima del dolo para rehusarse a
cumplir las obligaciones contraídas, que la otra parte le exigía en juicio. El demandado podía
alegar que el contrato padecía de vicio de dolo, por haber inducido al demandante a
estipularlo valiéndose del engaño y por lo tanto era nulo.
Acciones Noxales, se dan en contra del paterfamilia en razón de los actos ilícitos cometidos
por los alieni iuris bajo su dependencia o los animales de su propiedad. El Paterfamilia debe
pagar la multa o rescate, o abandonar al culpable a título de satisfacción a la víctima por el
delito cometido.
Condiciones para el ejercicio de la acción noxal. -
a) se requiere la comisión de un delito privado,
b) la acción se dirige contra el Paterfamilia que tenga bajo su potestad al
delincuente en el momento de la litis contestatio,
c) es necesario que la víctima no haya tenido nunca al culpable después del
delito bajo su cuidado, pues entonces, se reputaba haberlo perdonado.

CUASI DELITOS
Las obligaciones que nacían por cuasi delito, eran las siguientes:
1. Si un juez hacía un proceso y faltaba en algo, aunque sólo lo hiciera por ignorancia,
estaba obligado a responder por cuasi delito. Para esta obligación había una acción
pretoriana. La Ley de las XII Tablas decretaban la pena capital para el juez venal.
Después el pretor estableció una acción contra el magistrado que dolosamente

63
 faltaba a los deberes de su oficio o condenaba injustamente a una pena superior a lo
establecido; lo condenaba a resarcir la parte lesionada en el juicio.
2. Si alguien arrojaba desde un edificio a la calle objetos que causaban daño al
transeúnte, el pretor reconocía a favor del perjudicado una “acción in duplum”. Si del
hecho resultaban la muerte de un hombre libre, cualquier ciudadano podía en el año,
iniciar la acción en contra del responsable y se imponía una multa de 50 mil
sestercios.
3. “Posita et suspensa”, se reconocía una acción pretoria contra el inquilino de un
departamento que había colocado en la ventana alguna cosa que, al caer, podía
causar daño. La acción posita et suspensa correspondía a cualquier ciudadano y la
multa al responsable se fijaba en 10 mil sestercios. Además, la persona que no había
colocado la cosa, pero la había tolerado, era igualmente responsable (el propietario
del edificio).
4. Los dueños de navíos y los hoteleros, por el Edicto pretorio, eran responsables de las
pérdidas o los daños sufridos a las cosas recibidas en custodia, excepto el caso de
fuerza mayor. En el caso de robos, el resarcimiento era el doble de lo sustraído. En
los hechos cuasi-delitos, a veces se respondía por imprudencia o negligencia propia y
a veces por “culpa in eligendo”.
Asignación Nª 6
1.- ¿Cuáles son las dos consecuencias que generan los contratos?
2.- ¿Qué circunstancias pueden limitar la capacidad de los sujetos en el contrato?
3.- ¿Quién puede solicitar la nulidad de un contrato? Explique
4.- Anote 3 diferencias esenciales entre mutuo y comodato
5.- Mencione qué obligaciones generaba la prenda en el acreedor prendario
6.- El contrato innominado propiamente era una convención, ¿en qué caso se volvía
obligatoria para los contratantes? Explique
7.- ¿Qué se requería para que el contrato de sociedad tuviese validez?
8.- ¿En qué casos el contrato de sociedad daba lugar a una “persona jurídica”?
9.- ¿Cuál era la finalidad de la Ley Rodhia de Iactu? Explique con un ejemplo
10.- En el caso de vicios jurídicos en la compraventa que responsabilidad asumía el
vendedor? Explique
11.- ¿Qué remedios ofrecía el derecho romano en el caso de un comprador insolvente?
12.- ¿Cuál era la finalidad de la Ley Cincia?
13.- Cómo define Gayo el hurto, y cuáles son sus elementos
14.- Refiérase a las acciones privadas, acciones públicas y acciones reipersecutorias, para
sancionar el robo en la época clásica.
15.- ¿Qué maneras concedía el Edicto pretoriano en el caso de fraude, ¿cuáles eran las
condiciones para ejercer la Acción Pauliana y cuáles eran los requisitos?
16.- En qué consistían las acciones noxales?
ANÁLISIS DE CASOS. - Pánfilo era un Paterfamilia que vivó en el año 543 d. C. tenía como
alieni iursis a los siguientes: su mujer, 3 hijos varones (Tulio, Marcio y Tarquino), 3 hijas
mujeres y 80 esclavos. Era propietario de 2 fundos agrícolas de 600 hectáreas cada uno,
240 cabezas de ganado vacuno, 600 ovinos y 12 yuntas de bueyes. Pánfilo dio 2 yuntas de
bueyes a su hijo Tulio por una semana para hacer labores de labranza. Prestó 10 arrobas de
semilla a su hijo Marcio y entregó 4 yuntas de bueyes a su hijo Tarquino para que las
custodiase. El esclavo Nilo había solicitado algunos bienes y figuraba en la Nómina
transcripticia. Pánfilo dio poder a su sobrino Sempronio para que vendiese en el Camal 100
cabezas de ganado vacuno. El vecino Marcelo recibió prestadas unas herramientas, pero les
dio un uso distinto al que correspondía. El vecino Santiago propuso una compra fraudulenta
al alieni iuris Marcio.
Responder las siguientes preguntas:
a. ¿En qué etapa de la evolución de Roma vivió el Paterfamiia Pánfilo?
64
 b. ¿Qué clase de contrato hizo Pánfilo con su hijo Tulio?
c. ¿Qué clase de contrato hizo Pánfilo con su hijo Marcio?
d. ¿Qué clase de contrato hizo Pánfilo con su hijo Tarquino?
e. ¿Qué clase de contrato realizo el esclavo Nilo?
f. ¿Qué clase de contrato se realizó con el sobrino Sempronio?
g. ¿En qué delito incurrió el vecino Marcelo?
h. ¿En qué delito incurrió el vecino Santiago?

Busque en el Glosario de términos que aparece al final del módulo su equivalente

en latín de las palabras:

Libre albedrío
Al pie de la letra
Bienes sin dueño
Contra las buenas costumbres
Ganar un pleito
El juez condena según la equidad y buena fe
En fraude de la ley
La ignorancia del derecho perjudica
Lo notorio no necesita ser probado
Sobornar a un testigo falso

UNIDAD DE APRENDIZAJE VII: NOCIONES DEL DERECHO PROCESAL CIVIL

ROMANO
Las normas jurídicas se diferencian de todas las otras normas que regulan la actividad
humana, por la fuerza coercitiva y por la tutela de parte del Estado que es el creador de la
ley. Para cumplir su finalidad de tutela de la ley el Estado prescribe las formas de
desenvolvimiento de las actividades necesarias para el reconocimiento del derecho del
individuo. Y precisamente el desarrollo y el desenvolvimiento de dichas actividades se
denomina “proceso” que deriva de la palabra processus que significa proceder, actuar, en
cuanto deriva de procedere.
Los romanos denominaron ACTIO a la acción, la cual viene a ser el medio por el cual se
da inicio a un proceso. En el sentido formal, acción es la iniciación del proceso. En el
sentido material es el reclamo o la queja con que se invoca la intervención del Estado para
tutelar el reconocimiento de un derecho.
Procedimiento, en sentido amplio lo constituyen la serie de formalismos que se realizan
de modo sucesivo para alcanzar el resultado deseado. En sentido restringido viene a ser
el conjunto de reglas que deben observarse recíprocamente por las partes y por el
organismo de justicia, para obtener la comprobación o el respeto de un derecho
desconocido o violado, o bien el reconocimiento de un nuevo derecho.
Los procedimientos pueden ser de varias clases, según la naturaleza de la
jurisdicción: civil, penal, comercial, administrativo, privativo, tributario, etc.
EVOLUCIÓN DE LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA EN ROMA. - El proceso ha
evolucionado según las siguientes fases:
e) regulación de la justicia privada
f) arbitraje facultativo
g) arbitraje obligatorio
h) prohibición de la justicia privada e implantación de la justicia pública.
Partes en el proceso y representantes. -
Actor o demandante, era el que exigía se declare o se reconozca un derecho.
65
Reus o demandado, era quien desconoce ese derecho o no ha cumplido con su deber.
Ambos podían ser representados por un cognitor o por un procurador, el primero era un
representante nombrado solemnemente frente a la otra parte y ante el Tribunal; mientras
que el procurador era un representante común y corriente.
La representación no fue muy aceptada en Roma, inicialmente se consideró que sólo las
partes podían intervenir en el proceso, pero por razones prácticas se aceptaron
excepciones, y se permitían en los siguientes casos:
1. cuando el tutor actúa en nombre del pupilo
2. cuando un ciudadano ejerce una acción popular
3. cuando una persona intervenía en nombre de un esclavo para pedir su libertad
(adsertor libertatis)
4. cuando se actúa en nombre de un ausente en misión oficial.

ORGANIZACIÓN JUDICIAL
Durante la República y el Alto Imperio el proceso estuvo dividido en dos instancias:
a) Primera Instancia o In Jure. - se realizaba ante el Magistrado, cuya función
conocida como la iurisdictio, consistía en otorgar o denegar la acción, organiza el
proceso, determina el objeto del mismo, establece los debates, fija los términos del
proceso y, más tarde pasa el caso al juez.
b) Segunda Instancia o In Iudicio.- se realizaba ante el juez, en mérito a la función
conocida como la iudicatio, el juez desarrollaba la fórmula que le había alcanzado
el Magistrado, podía solicitar o actuar pruebas adicionales y finalmente dictaba
sentencia.
En el Bajo Imperio el proceso se desarrollaba en una sola fase, ante el Magistrado,
en esta Etapa el procedimiento era íntegramente estatal.
Magistrados y Jueces, en la Monarquía los magistrados era los Reyes, luego los Cónsules,
el Pretor Urbano y Peregrino, los Ediles Curules y los Emperadores durante el Imperio.
Los Jueces, no eran funcionarios públicos sino ciudadanos particulares,
generalmente de la Orden Ecuestre, podía haber un juez único seleccionado de una lista. De
acuerdo a la función que realizaban los jueces podían ser:
a) Iudex, para solucionar un solo caso cuyo derecho estuviera bien determinado.
b) Arbiter, para resolver situaciones ambiguas y pretensiones recíprocas cuya
conciliación debía buscar.
c) Recuperatores, generalmente dirimían conflictos entre ciudadanos romanos y
peregrinos.
Los magistrados jurisdiccionales más importantes fueron los Pretores: Urbano, para
los ciudadanos romanos, y Peregrino, para los extranjeros. Se establecieron también los
Ediles Curules, con una jurisdicción más limitada, pues administraban justicia solamente en
los Mercados. Tanto los Pretores como los Ediles Curules ejercían sus funciones en la
ciudad de Roma, en las provincias la función judicial fue desarrollada por los Gobernadores
de provincia y los funcionarios municipales.
Potestad e Imperium, era la facultad que tenían los Magistrados para hacer cumplir sus
decisiones, aun coactivamente y de sancionar a los infractores o renuentes.
Sistemas Procesales en el Derecho Romano, se conocieron tres clases de sistemas:
a) Sistema de Acciones de la Ley, o Legis Actionis, se aplicó desde el siglo VII de
Roma y el comienzo de la República hasta el año 150 a. C., se caracterizó por ser
oral y formalista.
b) Sistema Formulario, se denominó así por el empleo de fórmulas procesales
escritas, tuvo vigencia desde el año 150 a.C. hasta el inicio del Imperio el año 27.
a.C.

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 c) Sistema Extraordinario o Cognitorio, se aplicó durante el Alto y Bajo Imperio,
difiere de los anteriores por su carácter general y por las reglas que precisan el
desarrollo del proceso. Es un sistema íntegramente estatal.

PROCEDIMIENTO DE ACCIONES DE LA LEY o Legis Actionis. -

Fue el primero en aparecer, presumiblemente se usó en la Monarquía y lo hallamos
reglamentado en la Ley de las XII Tablas, eran declaraciones solemnes que, acompañadas
de gestos rituales, por regla general los particulares tenían que pronunciar frente al
magistrado, para pedir se les reconociera un derecho que se les discute, o bien para solicitar
que se les ejecutara un derecho previamente reconocido.
Las Acciones de la Ley fueron 5, tres declarativas y dos ejecutivas.
Las acciones declarativas eran:

 ACTIO PER SACRAMENTUM, o acción de la ley por apuesta.

 JUDICIS POSTULATIO, o acción por petición de un juez o árbitro.
 CONDICTIO, o acción de la ley por requerimiento
Las acciones ejecutivas eran:

- MANUS INJECTIO, o acción de aprehensión corporal, y

- PIGNORIS CAPIONEM, o la toma de prenda o embargo.

ACTIO PER SACRAMENTUM, o por Apuesta

Se utilizaba para pedir el reconocimiento tanto de un derecho real como uno personal.
Las partes primero acudían a los Pontífices, quienes les indicaban la declaración
que habrían de repetir; después el demandante debía hacerse acompañar por el
Demandado y, ya ante el Magistrado, recitaban la fórmula verbal de carácter solemne.
Si la acción era real, como pedir el reconocimiento del derecho de propiedad, el
demandado afirmaba también ser propietario del objeto litigioso. A continuación, se simulaba
una lucha entre ambos y en ese momento el Magistrado intervenía indicándoles que hicieran
una apuesta, cuya cantidad debía quedar depositada hasta que el juez decidiera quien era el
ganador. Su decisión recaía en primer lugar sobre la apuesta, pero indirectamente
solucionaba la cuestión de fondo. El importe de tal apuesta sacramental era de 500 ases si
el valor del litigio era superior a 1000, y de 50 si era inferior.
Si la acción era personal y el actor pedía que le paguen algo que le debían, el
demandado en este caso no opondría una pretensión paralela, sino que solamente negaría
lo pretendido por aquél. Por lo demás el trámite era el mismo; los litigantes simulaban un
pleito, y se efectuaba la apuesta sobre la cual más tarde deduciría el juez. Una
vez realizado lo anterior, el magistrado citaba a las partes para que comparecieran ante el
Tribunal 30 días después, momento en el cual se designaría al juez y quedaría terminada la
primera fase del proceso que se denominaba LITIS CONTESTATIO. La fase In Iudicio se
realizaba ante el juez, quien podía dictar sentencia en base a lo ocurrido en la fase anterior,
además examinaría las pruebas aportadas por los litigantes, oiría los alegatos y pondría fin
al proceso al decir quien ganaba o perdía la apuesta. La cantidad depositada era recuperada
por el ganador y se perdía para el vencido, quien debía entregar su apuesta a favor del
templo. En épocas posteriores se entregó al Fisco.

IUDICIS POSTULATIO o Acción por petición de un juez o árbitro

Era una acción especial que procedía sólo en dos casos:
1. En el caso de acciones divisorias, para pedir la división de la herencia indivisa, o de la
cosa común en la copropiedad o en el deslinde de terrenos. Se trata de llevar a cabo
la partición de forma tal que cada uno reciba lo que le corresponde. En realidad, no

67
 existe una verdadera controversia; la persona que resuelve el litigio recibe el nombre
de Árbitro.
2. En el caso de créditos resultantes de una estipulación que es un contrato verbal,
solemne en virtud del cual una persona se podía obligar a cualquier prestación como,
por ejemplo, a pagar una cantidad de dinero o a transferir la propiedad de una cosa.
La acción sirve para verificar la celebración del contrato y, en caso afirmativo, para
saber en qué términos.

CONDICTIO o Acción de la Ley por requerimiento,

Fue creada para la recuperación de aquellos créditos referentes a una determinada
suma de dinero o una cosa determinada, o sea una cosa individualmente designada: por
ejemplo 30 medidas de trigo egipcio de primera calidad.
El procedimiento, es similar a las dos anteriores acciones; si el deudor negaba la
deuda, el actor lo requería a comparecer al nombramiento del juez. Este requerimiento da
nombre a todo el procedimiento.

MANUS INJECTIO o Acción de la Ley por aprehensión corporal,

Esta es una acción ejecutiva que se realiza en contra de la persona sentenciada, al
pago de una cantidad de dinero, tenía 30 días de plazo para hacer efectivo el pago bajo
pena de aplicársele la sanción de la manus.
Producida la manus, el deudor tiene que pagar o esperar un Vindex iure (3ra.persona)
que tomara su lugar, pues él en adelante no podrá defenderse, es un judicatus (condenado).
La suerte del judicatus implicaba 3 etapas:
a) Treinta días después de la sentencia el acreedor coge al deudor y lo encierra en su
cárcel particular o doméstica.
b) Durante los 60 días siguientes, lo conduce por 3 veces al Mercado para que alguien lo
libere pagando sus deudas.
c) Si transcurridos los plazos, sin que aparezca un Vindex, el acreedor puede vender o
matar al deudor. La ley Poetelia papiria prohibió la esclavitud por deudas, disponiendo
que el deudor trabaje para el acreedor hasta la cancelación de su deuda.

PIGNORIS CAPIO o Acción de la Ley de toma de prenda o embargo

Esta acción ejecutiva la utilizaban ciertos acreedores que, al no obtener lo debido,
podían tomar alguna cosa perteneciente al deudor. Sólo funcionaba en Roma para los
ciudadanos romanos y se aplicaba específicamente en estos 3 casos:
a) A los militares (por su sueldo u otras prestaciones)
b) A los publicanos (cobradores de impuestos)
c) En los casos que se relacionaban con la compra de ciertas especies como una hostia
o un animal para sacrificio, y que no se pagaban).
La acción se realizaba fuera del Tribunal, frente a testigos y no se requería la presencia del
demandado u obligado.
Características de las acciones de la ley:
a. eran procedimientos legales establecidos por una ley positiva
b. eran procedimientos judiciales
c. eran procesos contradictorios, requerían la presencia de ambas partes
d. eran esencialmente formalistas.

EL PROCEDIMIENTO FORMULARIO
Por disposición de la ley Aebutia del año 150 a.C. se dejaba a los litigantes en libertad
de elegir entre el procedimiento de las Acciones de la ley o el Procedimiento Formulario
hasta que, finalmente la ley Julia iudiciaria, de la época de Augusto, abolió el derecho de
opción e impuso como único el procedimiento formulario. Se cree que las fórmulas escritas
68
nacieron como consecuencia de los litigios entre peregrinos y ciudadanos romanos, ante lo
cual el Pretor peregrino se veía en la necesidad de dar instrucciones precisas a los jueces
mediante escritos. Estas instrucciones escritas reciben el nombre de fórmulas y en ellas se
fijan los términos de la cuestión litigiosa. En la fórmula las partes convenían en que el juez
condenara o absolviera, tenía el carácter de una proposición condicional.
Este nuevo procedimiento seguía estando dividido en 2 fases, In jure en la cual se redactaba
y aceptaba la fórmula, y la fase In Iudicio, que se desarrollaba en presencia del juez.
A.- Instancia In Jure
a) La fórmula, es mediante la aceptación de este documento redactado por las partes
que se le confiere al juez la facultad de poder condenar o absolver al demandado.
La fórmula constaba de 4 partes:
- La Demostratio, estaba al inicio de la fórmula y a continuación del nombre del
juez, en ella se hacía una exposición de los hechos y se señalaba la causa por
la cual se llevaba a cabo el litigio.
- La Intentio, indicaba la pretensión del demandante o actor, esto es, la cuestión
misma en que se basaba el proceso, la intentio podía ser certa o incerta, según
que la determinación del objeto del litigio esté perfectamente determinada o no,
en cuyo caso se dejaba a criterio del juez.
- La Adjudicatio, faculta al juez a adjudicar total o parcialmente el objeto del
litigio, esta parte de la fórmula sólo existía en aquellos casos en que se ejerce
una acción divisoria.
- La Condemnatio, daba al juez el imperio de absolver o de condenar al
demandado según la Intentio se verifique o no.
Independientemente de las partes señaladas, toda fórmula podía contener una
serie de objeciones o aclaraciones que permitan al magistrado adaptar los
términos de aquella a las exigencias del actor y del demandado entre ellas se
distinguen:
- las excepciones y
- las prescripciones.
Las Excepciones, por regla general se consignaban al lado de la Intentio, como una
condición negativa, es decir, una condición impuesta al juez.
Había dos tipos de excepciones: Perentorias y Dilatorias.
Perentorias, podían ser opuestas en cualquier momento, ejemplo, excepción de dolo. Estas
excepciones destruyen totalmente la acción.
Las Dilatorias, sólo podían oponerse en cierto momento y bajo determinadas circunstancias.
Estas excepciones sólo paralizan temporalmente la acción, es decir solo posponen sus
efectos.
Las excepciones pueden ser objetadas por una réplica del actor, a la cual puede oponer el
demandado una dúplica.
b) La litis Contestatio, era el último acto llevado a cabo ante el magistrado, con el
que se ponía fin a la primera fase, a partir de este momento el proceso estaba
completamente entablado. La Litis Contestatio podía producir los siguientes efectos:
- Efecto regulador, una vez fijadas y aceptadas las pretensiones de ambas
partes, éstas no podían ser variadas ante el juez.
- Efecto consuntivo, la litis contestatio extingue la acción de tal modo que no
puede intentarse por segunda vez otra demanda por la misma causa.
- Efecto creador, la litis contestatio implicaba una especie de contrato entre las
partes, una especie de novación, ya que la obligación anterior a la fórmula era
reemplazada por el acuerdo que las partes establecían en la litis contestatio.
B.- Instancia In Iudicio.-

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 Se desarrollaba ante el juez, quien se basaba primeramente en la fórmula, en las
pruebas y en los alegatos de las partes, el empleo de la escritura permitía la aportación de
documentos como medios probatorios.
A diferencia de las Acciones de la Ley, en la que el juez tenía que emitir sentencia
antes de la puesta del sol, en este procedimiento el plazo era mayor. La sentencia
pecuniaria sólo puede contener la absolución o la condena del demandado. La sentencia
ponía fin a esta Fase, y el juez debía dictarla públicamente y en voz alta, para su ejecución
había que dirigirse nuevamente ante el magistrado que era el único que gozaba del ius
imperium.
La sentencia forzosamente pecuniaria, solo puede contener la absolución o la
condena del demandado; en ningún caso el juez tiene derecho a corregir el error cometido
por las partes al exponer sus pretensiones en la fórmula, y debe dictar sentencia de acuerdo
con lo establecido en ella. Por tal motivo, el error cometido por el demandante que hubiese
ejercido una acción por otra, ocasiona que pierda el juicio, pero puede intentar de nuevo el
proceso porque su derecho ha sido resuelto en justicia. No ocurre así si el error cometido
implica un plus petitio, o sea pedir de más, o una minius petitio, pedir de menos.
Hasta fines de la República la sentencia tenía fuerza de cosa juzgada, y no podía
obtenerse una nueva decisión, ya que las partes habían elegido libremente al juez; sin
embargo, había dos excepciones:
 La revocatio in duplum, y
 La in integrum restitutio
En el primer caso el afectado por la sentencia podía pedir la nulidad de la misma, pero
una reclamación mal fundada acarreaba una condena equivalente al doble de lo debido.
La in integrum restitutio era un recurso extraordinario con carácter rescisorio, que
también se aplicaba en relación con otros actos jurídicos como, por ejemplo, un contrato,
siempre y cuando se encontrase comprendido en los casos expresamente señalados en
el edicto del magistrado.
A partir de la etapa Imperial se permitió formular recursos de Apelación en contra de la
sentencia.
C.- EJECUCIÓN DE SENTENCIA
El deudor tenía un plazo de 60 días para cumplir con la sentencia, en caso de no
hacerlo el acreedor podía ejercer la actio iudicate, acción que reemplaza a la manus injectio
de las Acciones de la Ley, y se ejerce sobre los bienes del deudor a través de cualquiera de
las siguientes medidas:
 Bonorum venditio
 Bonorum dustractio, o
 La toma de prenda.
La bonorum venditio, consistía en la venta en bloque del patrimonio del deudor, lo cual
acarreaba para él una nota de infamia, lo que podía evitarse a través de una cesión
voluntaria (bonorum cesio).
La bonorum distractio, consistía en una venta al menudeo de los bienes del deudor la cual
era efectuada por un curador nombrado para el efecto.
La toma en prenda consistía en que el acreedor tomaba en prenda diversos bienes del
deudor por un período de 2 meses, después de los cuales podía vender dichos bienes para
cobrarse lo adeudado, entregando el sobrante al deudor.

D.- PROTECCIÓN JURÍDICA EXTRAJUDICIAL

Los magistrados también efectuaban otras medidas dirigidas a proteger situaciones
especiales no contempladas en la fórmula o que ameritaban una solución más rápida. Estas
medidas extrajudiciales eran:
 Las estipulaciones pretorias, eran una especie de contrato por el cual el pretor creaba
una obligación jurídica para las situaciones que él en su edicto consideraba dignas de
70
 ser protegidas, de modo tal que al aceptarse la estipulación se aceptaba
implícitamente la posibilidad de que, si la circunstancia prevista se realizaba, se podía
intentar una acción para su reposición.
 La in integrum restitutio (restitución completa), consistía en la decisión de anular una
situación que por determinadas circunstancias, no se había realizado conforme a
derecho, es decir, que tiene efectos rescisorios.
 Los intedictos, son órdenes dadas por el pretor a petición de un particular, cuya
finalidad era conseguir una rápida solución jurídica. Así tenemos el intedicto
exhibitorio, para ordenar la exhibición de algo, puede ser un testamento. Interdicto
restitutorio, para ordenar la devolución de algo. Interdicto prohibitorio, para prohibir
una actividad determinada.

PROCEDIMIENTO EXTRAORDINARIO o COGNITORIO

A partir del Emperador Diocleciano el año 342 d.C. se derogó el procedimiento
Formulario, entre otras razones por los abusos de los juristas en las innecesarias e
infundadas apelaciones, de modo que se estableció que un sólo magistrado conociera todo
el proceso, evitando así que las sentencias perdieran su firmeza y los jueces su credibilidad.
1.- Principales características del procedimiento Extraordinario. -
 El proceso es monofásico, ya no contamos con la división de dos fases: In Jure e In
Iudicio, sino que la persona que conoce la acción es la misma que conoce de todo el
procedimiento y dicta la sentencia. Esta persona es el juez, funcionario en quien se
reúnen las funciones que antes estaban distribuidas entre el magistrado y el juez
privado. Se suprime la doble instancia.
 Se produce un viraje de la justicia privada a la justicia pública, la jurisdicción pasa a
ser un a función exclusiva del Estado, y las partes en el proceso están supeditadas a
la autoridad del juez. Los jueces ya no son privados, actúan a nombre del Estado.
 El procedimiento es escrito pero la fórmula desaparece.
 Desaparecen también los efectos de la litis contestatio, que surgía de la aceptación
de la fórmula.
 Se admite la contrademanda o reconvención, en virtud a la cual la sentencia puede
contener también la condena para el actor.
 La condena ya no es forzosamente pecuniaria, pudiendo recaer sobre una cosa
determinada.
 Surge la Apelación como un recurso en contra de la sentencia, en ella un juez
superior conoce del asunto y puede revocar, confirmar o modificar la sentencia
primigenia.
2.- Desarrollo del proceso. -
1. Notificación (litis denuntiatio), hecha a petición del demandante, por un empleado del
juzgado, quien le presentaba la demanda (libellus conventionis) al demandado.
2 Contestación de la demanda (libellus contradictionis) también efectuada a través del
empleado judicial.
3 Litis contestatio, en la que las partes exponían sus argumentos
4 Procedimiento probatorio, en el que se ofrecían y valoraban las pruebas; entre éstas
las más importantes eran: la testimonial, la documental y la pericial.
5 Sentencia, ponía fin al proceso en 1ra. instancia, pero podía ser impugnada, y el
recurso por excelencia fue la Apelación, también se conservó la restitutio in integrum
como un recurso extraordinario.
La Apelación se formulaba ante el juez que hubiera dictado la sentencia, en un plazo
de diez días, verbalmente o por escrito. Pasado el plazo sin que se hubiera apelado,
la sentencia era firme y podía ser ejecutada.
La parte ganadora tenía la actio iudicate para pedir la ejecución que recaía sobre los
bienes del vencido.
71
 Asignación Nª 7

1.- Mencione las diferencias esenciales entre proceso y procedimiento

2.- De las fases de la evolución de la justicia, diga cuales corresponden a la justicia,
privada, justicia mixta y justicia pública.
3.- Cuál es la diferencia entre Magistrados y Jueces y señale que denominaciones
recibían los jueces de acuerdo a la función que realizaban.
4.- Cite los magistrados jurisdiccionales más importantes
5.- Formule 2 ejemplos de petición utilizando la acción de la ley Per sacramentum
6.- En qué casos se acudía a la acción Judicis postulatio
7.- Con qué finalidad se creó la acción Condictio
8.- En qué se diferenciaban las acciones ejecutivas: Manus injectio, y Pignoris capio
9.- En qué consistían las excepciones? Mencione las diferencias entre las Perentorias
y Dilatorias.
10.- Mencione los efectos de la Litis contestatio.
11.- Refiérase a las excepciones en caso de Apelación de la sentencia
12.- Mencione las diferencias entre el procedimiento extraordinario y el procedimiento
formulario
13.- Explique cómo era el procedimiento para la ejecución de sentencia.

ANÁLISIS DE CASOS. - Paolo Maldini acude ante el Magistrado el año 150 a.C.
reclamando la devolución de un préstamo de 200 ases y 3 yuntas de bueyes que hizo
a Angello Del Acqua. Pese a que el Magistrado trató de conciliar a las partes, no hubo
acuerdo, por lo que les provocó el juramento a ambos y les dijo que escogieran al
Juez que celebraría la 2da. Instancia. Ellos eligieron al juez Bertoldo Pavarotti, quien
actuó todas las pruebas y finalmente dictó sentencia condenatoria contra Angello Del
Acqua ordenando el pago de 300 ases, en los que se incluía las costas del proceso, y
la devolución de las 3 yuntas de bueyes. Preguntas:
1.- En qué sistema procesal se ventiló el proceso contra Angello Del Acqua?
2.- En qué instancias se desarrolló el proceso?
3.- En qué etapa del proceso se aseguraban las costas del proceso?
4.- Hubo o no litis contestatio
5.- Que acción podía interponer la parte ganadora para ejecutar la sentencia?
B.- El paterfamilia Cayo Vizcaíno fallece el año 181 d.C. sin dejar testamento; en vida fue
dueño de 450 hectáreas de terreno, 501 ovinos, 702 porcinos y 732 arrobas de trigo. Ante
esta situación los herederos: Arístides, Marcio y Antonioni solicitaron la designación de un
juez ante el Magistrado, para que haga la división y partición de los bienes. Fue designado
Luciano Carusso quien adjudicó los bienes hereditarios a cada uno de los herederos.
Preguntas:
1.- ¿En qué sistema se ventiló el caso, y con qué parte de la formula tiene relación?
2.- Hubo litis contestatio, y en ¿qué instancias se desarrolló el proceso?
3.- Qué porción de los bienes le tocó a cada heredero?
4.- Precise qué etapas del proceso se llevaron a cabo?
C.- Breton fue despojado de un fundo de 50 hectáreas que tenía en Nápoles por parte de
Eligio Celedonio el año 600 d.C. Acudió al Magistrado en busca de tutela de su derecho de
propiedad. Preguntas:
1.- En qué sistema procesal se ventiló el caso?
2.- Cuántas etapas hubo?
3.- De qué manera se corrió traslado al demandado Eligio Celedonio?

72
 Busque en el Glosario de términos que aparece al final del módulo su equivalente
en latín de las palabras:

Libre albedrío
Al pie de la letra
Bienes sin dueño
Contra las buenas costumbres
Ganar un pleito
El juez condena según la equidad y buena fe
En fraude de la ley
La ignorancia del derecho perjudica
Lo notorio no necesita ser probado
Sobornar a un testigo falso

GLOSARIO DE LOCUCIONES LATINAS

ACTIO AD EXHIBENDUM, acción exhibitoria ARGUMENTUN AD VERITATEM, demostración
objetiva
A CONTRARIO SENSU, en sentido contrario ADVOCATUS DE SECANO, Abogado que no ejerce
ARGUMENTUM EX CONTRARIO, demostración AD HUC SUB JUDICE LIS EST, la causa está en el
por el contrario. poder del Juez.
AD IMPOSIBILIA MEMO TENETUR, nadie está ACTORRI INCUMBIT PROBATIO, la prueba incumbe
obligado a lo imposible. al demandante o al denunciante.
ABOSQUE NULLA CONDITIONE, inexistencia de ACCESORIUM SEQUITUR PRINCIPALE, lo
cualquier condición. accesorio sigue a lo principal, lo accesorio corre la
suerte del principal.
ARGUMENTA PONDERATUR NON APUD ACTA, con el mismo expediente del Acta, con
NUMERATUR, lo que determina la fuerza de los el mismo expediente o Instrucción.
argumentos es su solidez, no su cantidad.
ARREBATIO CAUSAE, resultado no esperado por ANIMUS DELICTI, ánimo delictivo, intención delictiva,
el que delinque. voluntad delictiva.
ALVEUS DERELICTUS, cauce abandonado AB FORTIORI, con fuerza, con rudeza
AD HOC, lo que se emplea para un caso AD HONOREM, sin remuneración, gratuito
específico, o en caso particular
AB IRATO, arrebatadamente, a impulso de ira, sin AB INITIO, desde el primer momento, desde el inicio
reflexión. de las acciones.
ABERRATIO ICTUS, error accidental ABUSUS JURIS, abuso del derecho
ARBITRIUM LIBERUM, libre albedrío AD LITERAM, al píe de la letra
AFECTUS MARITALIS, afecto y voluntad entre AB ORIGINE, desde su origen, desde el inicio
esposos
A POSTERIORI, después A PRIORI, anterior
AD PROBATIONEM, acto probatorio, modo AUTORITATIS INTERPOSITO, concesión de
probatorio autorización
AD QUEM, el Tribunal que conoce la causa ARGUMENTA CRIMINIS, las pruebas del delito
AD REFERENDUM, a condición de ser aprobado AD SOLEMNITATEM, forma de transacción judicial y
por autoridad competente. extrajudicial de modo solemne.
AD VALOREM, según el valor ADVOCATUS, Abogado
AGER, campo, predio, finca, tierra laborable AGERE, intervenir en un juicio, realizar un acto
jurídico
ALIAS, apodo, llamado por otro nombre ALIENUS, ajeno
ANIMUS, intención, voluntad, ánimo APPELLARE, apelación
ARBITER, Arbitro ARBITRIUM, facultad discrecional de los Jueces
AGER PUBLICUS, tierras del Estado AD PROBATIONEM, hecho posible de probanza
ACTA NON VERBA, cuentan los hechos no las AB INTESTATO, sin dejar testamento
palabras
ADVOCATUS NON ACUSAT, el Abogado no A PRIMO, desde el comienzo
acusa
73
AD LITTERAM, al píe de la letra
ARGUMENTUM EX CONTRARIO, demostración
por el contrario
AB ANNIS, según la edad
AD LIBITUM, a elección
AD SUMMAN, en una palabra
AEQUIA SENTENTIA, sentencia justa
ANIMUS, voluntad, propósito, ánimo
ANIMUS DELINQUENDI, intención de delinquir
ANIMUS INJURIANDI, intención de injuriar
A VERO DOMINO, por el propietario
ABSENTEM AGGREDIOR, acusar a otro en
ausencia
ACERBOS FUNUS, muerte prematura
AD DOMUN, a domicilio
AD JUDICIA, para el juicio
AD POPULUM, ante el pueblo
ADVERSUM LEGEM, contra la ley
AFFECTU CARERE, carecer de voluntad
ANIMUS CORRIGENDI, intención de corregir
ANIMUS FALSANDI, intención de mentir
ANIMUS NECANDI, intención de matar
ANIMUS PREVARICANDI, intención de prevaricar
ABSENS DAMNATUR, es condenado en rebeldía
BELLUM CONSCISCO, declarar la guerra
BONA FISCALIA, los bienes del fisco
BONORUM DISTRACTIO, venta al menudeo de
los bienes del deudor.
CADACA POSSESSIO, bienes sin dueño
CAUSAM AMITTERE, perder un pleito
CAUSA TURPIS, fundamento deshonesto
CIVIS OPTIMO IURE, ciudadano de pleno derecho
CULPA LATA, falta grave
CAUSAM COMMENTOR, preparar una defensa
judicial
CIVILIA MUNERA, cargos políticos
CIVITATEM AMITTERE, perder los derechos
ciudadanos
CONTRA LEGEM, contrario a la ley
CAUTIO AMPLIUS NON AGI, promesa de no
litigar por la misma causa
CEDANT ARMA TOGAE, las armas tenían que
ceder ante la toga
DIES CERTUS, día cierto o determinado
DIRECTA RATIO, la recta razón
DAMNUM EMERGENS, daño sufrido
DEFENSORES PLEBIS, defensores del pueblo
DELICTUM IMPUTATUR UBI DOLO NON EST, no
se imputa delito cuando no hay mala intención
DIES AD QUO, el día que se extingue un derecho
EX ABRUPTO, bruscamente
EX NUNC, de aquí en adelante
EX ACCIDENTE, accidentalmente
EX LEGE, según la ley
AUTORITAS TUTORIS, autorización del tutor
AD QUO, el Juez que conoce la causa
AD INTERIN, por el momento
AD NUTUM, a voluntad, a capricho
AD VERBUM, literalmente
AETAS AUREA, la edad de oro
ANIMUS CONFIDENTI, intención de confesar
ANIMUS DOMINI, la intención del propietario
ANIMUS OBLIGANDI, intención de obligar
AB ABDITIO, de origen secreto, oculto
ACTA JUDICIORUM, acto de los jueces
AD DIEM, hasta el día
AD IUDICEM, ante el Juez
AD NATUREM, conforme a la naturaleza
AD VALOREM, según el valor
AEQUUM BONUM, la equidad y el bien
ANIMUS ABUTENDI, intención de abusar
ANIMUS DIFAMANDI, intención de difamar
ANIMUS FURANDI, intención de hurtar
ANIMUS NOCENDI, intención de hacer mal
ANIMUS VIOLANDI, intención de violar
ARBITRIO BONI VIRI, arbitraje del hombre bueno y
competente
BONA FIDES, buena fe, con buena intención.
BELLUM SOSCIALIS, guerra contra los aliados
BONA VACANTIA, bienes vacantes
COGITO ERGO SUM, pienso, luego existo.
CADUCAE HEREDITATIS, herencias vacantes
CAUSAM OBTINERE, ganar un pleito
CAUTIO JUDICATUM SOLVI, caución, garantía para
pagar gastos del proceso
CIVITATIS LARGITIO, concesión del derecho de
ciudadanía
CASTIGATIO DOMESTICA, castigo familiar o
doméstico
CAUSA DONANDI, motivo de donación
CIIVILIA OFICIA, deberes cívicos
CONTRA BONOS MORES, contra las buenas
costumbres.
CONFESIO EST REGINA PROBATIONIS, la
confesión es la reina de las pruebas
CAUTIO JUDICATUM INFECTI, caución por amenaza
de daño
CONDICTIO CERTAE PECUNIARI, acción por
determinada cantidad de dinero
DIES FESTI, días inhábiles o de fiesta
DIVULGATIO LEGIS, la promulgación de la ley
DE MERITIS, del amerecimiento
DIES TERMINE, día que vence el plazo
DIES AD QUEM, el día que surge el derecho
DIRECTA VERBA, palabras claras
ERROR IN CORPORE, error sobre la cosa
EX JURE, según el derecho o la justicia
EX TESTAMENTO, según lo dispone el testamento
EX AEQUO, con igual título
EX PROFESSO, de intento, a propósito
74
EXCUSATIO NON PETITA ACUSATIO
MANIFESTA, quien sin motivo se excusa, se
acusa
EX TUNC, desde entonces
FORTUNAE SUBSIDIUM, amparo contra la
desgracia
FIDEM ADHIBEO, dar crédito
GUARENTIGIATA, garantizados
HIC ET NUNC, aquí y ahora
HEREDITATIS SOCIUS, coheredero
HIC SITUS EST, aquí yace
HABEAS CORPUS, que tengas el cuerpo
HOC VOS TESTOR, os pongo por testigo de esto
ICTUS INTENTARE, procurar herir
IN DUBIO PRO OPERARIO, en la duda se debe
estar a favor del trabajador.
IGNORANTIA IURIS NON EXCUSAT, el
desconocimiento de la ley, no excusa
IN DUBIO PRO REO, en la duda se debe estar a
favor del reo
INTRA VIRES HEREDITATIS, en el interior de los
bienes de la herencia
IN FRAUDUM LEGIS, en fraude de la ley
IN STATUS NASCENDI, en estado de formación
ITER CRIMINIS, itinerario del crimen o curso de la
premeditación.
IN EXTREMIS, en los últimos instantes de la
existencia
IN FRAGANTI, en el acto de delinquir, en el acto
IPSO JURE, por el mismo derecho, por pleno
derecho
IN OBLIGGATIONE, en la obligación.
INTERPOSITA PERSONA, el que actúa en
nombre y representación de otro.
IN SITU, en el mismo sitio, en el lugar de los
hechos
INTEGRUM, en su integridad
INTERDICTIO, interdicto
INTRO, dentro, introspección
IUS CONNUBIO, derecho al matrimonio
IUS GENTIUM, derecho de gentes
IUS REIVINDICANDI, derecho de reivindicar
IUS SANGUINIS, derecho de sangre
IUS NATURA, derecho natural
IUS PUNIENDI, derecho penal punitivo
IUS VOCATIO, facultad jurisdiccional
IDONEI HOMINES, hombres dignos
IN ABDITIO, en secreto
IN FRAGANTI, en el momento que suceden los
EX LEGE, por ley
FALSUM INDICARE, juzgar erróneamente
FACTIO TESTAMENTI, capacidad legal para testar
GROSSO MODO, someramente
GRAVE EST FIDEM FALLERE, es grave faltar a la
confianza
HOMO SAPIENS, el hombre como ser racional
HIC ET NUNC, enseguida, aquí y ahora
HOMO FORENSIS, el Abogado
HIC EST ILLE SITUS, aquí está el sepultado
HOSPES, huésped, hospital
INTERDICTUM DE LIBERO HOMINE EXHIBENDO,
interdicto que favorece al hombre libre
IN DUBIO PRO POSSESORE, en la duda es el
derecho del poseedor o del que se encuentra en
posesión.
IURIS VINCULUM, vínculo jurídico
IN DUBIO PRO SOCIETATIS, en la duda se debe
estar a favor de la sociedad.
IN ARTICULO MORTIS, en el último trance de la vida.
IN FACULTATE SOLUTIONS, en la obligación
facultativa
IN ABSENTIA, en ausencia, en rebeldía, en su
ausencia.
IGNORATIO ELENCHI, ignorancia del argumento
para refutar al contrario
IN FINE, al final de
IPSO JURE, por el hecho mismo
INSPECTIO MENSORES, inspección ocular
INTER PARS, entre las partes
IN PROCEDENDO, de procedimiento
IMPERIUM, poder, dominación
INTELLIGERE, inteligencia
INTRÍNGULIS, razón oculta, dificultad
IN DUBIO JUDEX NON DOLO SED PER
IMPERITIAM MALE JUDICASSE PRAESUMITUR, en
la duda se presume que el Juez juzgó mal por
ignorancia no por dolo.
IUS CIVITATIS, derecho de los ciudadanos
IUS EDICENDI, derecho de publicar edictos
IUS PREFERENDI, derecho de preferencia
IUS RETENTIONIS, derecho de retención
IUS SOLI, derecho de suelo
IUS UTENDI, derecho de usar
IUS VENDENDI, derecho de venta judicial
IUS NON SCRIPTUM, derecho no escrito, derecho
consuetudinario
IURA NOVIT CURIA, el Juez conoce el derecho
IUS CIVILIS, derecho civil
IMMOTUS PAX, paz interrumpida
IN DIEM, para el día
IMBECILLITAS MAGISTRATUUM, falta de energía de
75
hechos
ID EST, esto es así
IN FIERI, haciéndose
IN FRAUDE LEGIS, en fraude de ley
IN ITINERE, en el camino
IN MENTE, en la mente
IN PRAEFIXO TERMINO, en el plazo fijado
IUS PRIVATUM, derecho privado
IUS VITAE NECIHSQUE, derecho de vida y
muerte
IN EXTREMIS, en el último momento
IN FORO CONSCIENTIA, en el Tribunal de la
conciencia
IN INTEGRUM, por entero, completo
IN MEMORIAM, en recuerdo
IN PERSONAM, en persona
IUS ONERI FERENDI, derecho de soportar la
carga
IPSO FACTO, de hecho, automáticamente
JURIS DICTIO, acción de decir el derecho
JURIS TANTUM, que admite prueba en contrario
JURIS ET DE JURE, de pleno y absoluto derecho
LEX REI SITAE, se debe aplicar la ley del lugar
LAPSUS LINGUAE, error al hablar
LEX FAMILIAE, ley de la familia
LEX LIGI, ley de leyes
LITIS EXPENSAS, costas y gastos, costas y
costos
LEX, ley
LICERE, lícito, licencia
LITERA, letra
LITIGIO, juicio o controversia judicial
LOCUS REGIS ACTUS, el lugar rige el acto
LEGEM HABEMOS, tenemos ley
LATO SENSU, en sentido amplio
LEX LATA, ley hecha
LEGIS LATIO, propuesta de ley
LEGES IUDICIARIAE, formalidades judiciales
LEX NATURAE, leyes de la naturaleza
LONGI TEMPORIS PRAESCRIPTIO, prescripción
adquisitiva por tiempo prolongado.
MODUS FASCIENDI u OPERANDI, modo de
hacer o de obrar
MANUS INJECTIO, poner la mano encima
MANU MILITARI, por la fuerza militar
MODUS PROBANDI, procedimiento
demostración
MORTIS CAUSA, a causa de la muerte
MUTATIS MUTANDIS, cambiando lo que debe
cambiarse
MAGISTRON, magistrado
MORES, costumbres
MOVERE, movilizar, mover
MEA VITA, vida mía
MORES SINISTRI, costumbres viciosas
MORES SUBVERTO, corromper las costumbres
NIHIL EST IN INTELLECTU, QUOD NON PRIUS
FUERIT IN SENSU, nada hay en el intelecto que
no haya existido antes en las sensaciones
los magistrados
IN EXTENSO, con todos los pormenores
IN FORMA PAUPERIS, a manera de persona pobre
IN ILLO TEMPORE, en aquella época
IN LOCO, en el mismo lugar
IN PERPETUUM, para siempre
IUS IN BELLO, derecho en la guerra
IUS PUNIENDI, derecho de castigar
IUSTA CAUSA, causa justa
IN FINE, al final
IN GENERE, en general
IN LIMINE, en el umbral
IN MORA, en retraso
IUS DISPOSITIVUM, derecho dispositivo
IUS PUBLICUM, derecho público
IN JURE, delante del magistrado, en juicio
JUSTIFICARE, libre de culpa, inocente
JUS IN RE, derecho que se tiene sobre una cosa
JURE IN RE ALIENA, derecho sobre cosa ajena.
LAPSUS CALAMI, error al escribir
LATO SENSU, en sentido amplio o dilatado
LEX LATA, la ley vigente
LITIS CONTESTATIO, contestación de la demanda
LIBER JUDICIORUM, libro de los Jueces
LIBELO, petición o memorial
LIGARE/LIGATIO, atar, amarrar
LITIS, litigio, juicio
LITEM, en proceso
LEGE FERENDA
LEX DOMICILI, ley del domicilio
LEGIBUS SALVIS, dejando a salvo las leyes
LEX FORI, del tribunal
LEGE UTI, invocar la ley
LEX MANCIPI, contrato de compraventa
LEGE SOLUTUS, exento de ley
MIT ET NUNC, inmediatamente, aquí y ahora
MANU LONGA, traditio, tradición
MINIUS PETITIO, petición inferior a lo pertinente
de MODUS VIVENDI, modo de vida
MUNDUS INTELLIGIBILIS, mundo del entendimiento
MAGISTER, maestro
MANDATARIUS, mandatario
MORTIS, muerte deceso
MOTU PROPRIO, por iniciativa propia, de oficio
MALUM VENENUM FACERE, preparar una droga
nociva
MOTU PROPIO, por impulso propio, voluntariamente
NON EST VIRTUS SUPERBA, la virtud no es
desdeñosa
NULLUM CRIMEN SINE PREVIA LEGE, no hay
crimen sin previa ley.
76
NEMO DAT QUOD NON HABET, nadie puede dar
lo que no tiene
NEMO CENSETUR IGNORARE LEGEM, la
ignorancia de la ley no exime de su cumplimiento
NULLUM POENA SINE JUDICE, no hay pena sin
previo juicio
NON BIS IN IDEM, nadie puede ser juzgado 2
veces por el mismo delito
NATURA NATURANS, naturaleza creadora,
actuante
NEGOTIORUN GESTIO, gestión de negocios
NOTITIA CRIMINIS, noticia del delito
NASCITURUS, que ha de nacer, que está por
nacer
NIHIL, nada, inexistente
NUDA DATIO NON FACIT ALIQUIEM
DEBITOREM, la simple anotación no convierte a
otro en deudor
NOMEN, nombre, denominación
OMNE VERUM OMNI VERO CONSONAT, todas
las verdades concuerdan entre si
OB, alrededor
ONUS PROBANDI, carga de la prueba
ÓMNIBUS SENTIIS ABSOLVI, ser absuelto por
unanimidad
ODIUM SINGULARIS, odio personal
PACTA EXUERE, romper los tratados
PATER CERTO NASCI, nacer de padre conocido
POENAM CONSTITUTERE, fijar la indemnización
PUBLICA BONA, bienes del Estado
PER LEGEM NON LICET, la ley no permite
POENAS ALICUI DARE, dar satisfacciones a uno
PRO RATA, proporcionalmente
PROGENIES VITIOSIOR, generación más
corrompida
PATER IS EST QUEM NUPTIAE DEMOSTRANT,
se presume que es el padre el que el matrimonio
indica
PACTA SUNT SERVANDA, los pactos deben
cumplirse
PRINCIPALIS ACTUS REGIS, el principal acto de
legislar
PRO ET CONTRA, a favor y en contra
PATERFAMILIAE, padre de familia
PARS NOVA, parte nueva
PENDENTE CONDITIONE, pendiente la condición
PIA CAUSAE, obras piadosas
POSSESSOR JURIS, poseedor de un derecho
PRIMA NOCTIS, primera noche, noche de bodas
PETITIUM, petición, súplica
PRAEJUDICIUM, juicio previo
PROBATIO EST DEMOSTRATIONIS VERITAS,
prueba es la demostración de la verdad
PRAESUMPTIO JURIS TANTUM, presunción legal
que admite prueba en contrario
PLUS PETITIO o ULTRA PETITA, reclamar más
NATURA NON FACIT SALTUS, la naturaleza no da
saltos
NEMO LIBERALIS NISI LIBERATUS, nadie puede
realizar actos de liberalidad mientras tenga deudas
pendientes.
NULLUN POENA SIN PREVIA LEGE, no hay crimen
sin previa ley.
NOSTE TE IPSUM, conócete a ti mismo
NEMINE DISCREPANTE, por unanimidad
NIHIL OBSTAT, nada obsta
NATURA, natural, originario
NECARE, matar ahogar
NOCERE, dañar, nocivo
NON OMNE QUOD LICET HONESTE EST, no todo lo
que está permitido es conforme al derecho
NOVUS, nuevo, novicio, nobel
OPTIO TUTORIS, elección de tutor
ORATIO, discurso, arenga
OMNIS OBLIGATIO VEL EX CONTRACTU
NASCITURUS VEL EX DELICTU, toda obligación
nace de un contrato o de un delito.
OBLITERATA DOMINA, los créditos olvidados
PACTA SERVARE, respetar los acuerdos
PACTIS, PACTO STARE, cumplir lo acordado
POENAM DISSOLVO, cumplir la condena
PRO INDIVISO, por o para la indivisión
PECORE, SIGNUM IMPRIMERE, marcar el ganado
PATER NULLU NATUS, hijo de padre desconocido
PRINCIPIUM URBIS, origen de la ciudad
PUBLICAE LARGITIONIS, liberalidades a cargo del
tesoro público
PROCURATOR IN REM SUAM, procurador en causa
propia
POSSESSOR PRO EMPTORE, el poseedor a título
de comprador.
PRO DOMO SUA, a favor de la propia causa
PERSONAE NON GRATA, representante diplomático
inaceptable para el Estado receptor.
PANE LUCRANDO, ganarse el pan
PECUNIA NUMERATA, dinero contado
PER SE, quien actúa por sí mismo
PLUS PETITIO, petición adicional o exagerada
PRIMA FACIE, a primera vista
PAUPERE, pobre, de condición humilde
POPULO, pueblo
PRETIUM, precio, valor
PROLETARIUS, perteneciente a la clase desposeída
en la antigua Roma.
PRAESUMPTIO JURIS ET DE JURE, presunción
legal que no admite prueba en contrario.
POSTULATIO, postulación o demanda
77
de lo debido
POSTULATIO JUDICE, petición del Juez para
resolver el litigio
QUOTA LITIS, pacto prohibido de Abogado que
cobra porcentaje a sus clientes.
QUOTIDIANUS SUMPTUS, el gasto diario
RES DIVINI IURIS, cosas del derecho divino
REBUSSIESTANTIBUS, manteniéndose las cosas
como estaban antes de celebrarse el contrato.
RATIO PERSONAE, por la índole de la persona
RES MANCIPI, cosas que se podían enajenar
RES SAGRAE, cosas sagradas
RATIONALIS, racional
REX, rey
RATIO LEGIS, la razón de la ley
REI CAPITALIS REUS, acusado de un crimen
capital
SOLVE ET REPETE, paga y reclama
SINE DIE, sin día determinado
SOLUTIO INDEBITI, pago de lo indebido
STIPULATIO POENAE, estipulación de pena o
cláusula penal.
SUB JUDICE, en estado de instrucción o
juzgamiento
SACRAMENTATUM, juramento
SENIORE, señor
SERVITUM/SERVITUR, servir
SINECURA, sin cuidado
STATUS, estado o situación jurídica de las
personas
SUB, debajo
SUBLATA CAUSA TOLLITUR EFFECTUS,
suprimida la causa desaparece el efecto
SUI IURIS, persona con derecho propio,
independiente
SANCIO LEGEM, consagrar los derechos
SECUNDUM PRAESENTEM IUDICARE, fallar a
favor de la parte presente
SEDITIONEM CONCITARE, excitar a la rebelión
SUB SIGNIS, bajo las banderas
SINGULARIS NEQUITIA, maldad sin igual
SINE FINE, infinito
SOLIDUS UTILITAS, ventaja real
SUBORNO FALSUM TESTEM, sobornar a un
testigo falso
SIGNA CANERE, dar la señal de ataque
SINCERUS FAMA, reputación intachable
SOCIUS CULPAE, cómplice de la culpa
TESTIS UNUS TESTIS NULLUS, un solo testigo
es como ninguno.
TRADENS, el vendedor
TESTAMENTO SUSCRIBO, firmar un testamento
TENIUS DAMNUM, daño insignificante
UT SINGULI, considerados aisladamente
UT SUPRA, más arriba
QUI NIMIUM, NIHIL PROBAT, quien quiere demostrar
demasiadas cosas, no demuestra nada.
QUAESTIO, consulta formulada a un jurisconsulto.
RES HUMANI IURIS, cosas del derecho humano
RATIO JURIS, razón legal
RES JURIDICATA, cosa juzgada, problema resuelto
RES NULLIUS, cosa de nadie o sin dueño
RATIO, la razón o justificación, fundamento,
entendimiento
REATRAHERE, retracto
REFERENDUM, votación del pueblo por la que se
aprueba o rechaza algo.
SERVIDUMBRE DE NON ALTIUS TOLLEDI,
obligación de no edificar más allá de cierta altura
RECTA IUDEX, juez justiciero
SIC ET NON, así y no así
SINE QUANOM, elemento indispensable
STATU QUO, mantener las cosas como están
STRICTU SENSU, en sentido estricto, riguroso
SUI GENERIS, de género peculiar
SENEX, viejo, senil, señorío
SENSUS, sentido, sensación
SIMILIS, semejante, similitud
SPONDERE, prometer
STIPULATIO, estipulación
SUB JUDICE, pendiente de resolución judicial
SEMPER NECESSITAS PROBANDI INCUMBIT,
ILLI,SUI, AGIT, la necesidad de probar incumbe
siempre al que ejercita la acción
SUUM CUIQUE TRIBUERE, dar a cada uno lo suyo
SCELERIS COGITATIO, la idea del crimen
SILENT LEGES INTER ARMA, enmudecen las leyes
en medio de las armas
SEDITIOSA ORATIO, discurso sedicioso
SIMILIS METUENTI, parecido al que tiene miedo
SINGULARIS VIR, hombre extraordinario
SOCIALIS TORUS, el tálamo nupcial
SUB POENA MORTIS, bajo pena de muerte
SUFFRAGIUM FERRE, votar
SINGULARIS CUPIDITA, codicia inconcebible
SOCIALIA CARMINA, epitalamio, cantos nupciales
SUB HASTA VENDERE, vender en pública subasta
TANTUM, tocar, tacto, contagiar
TESTEM QUEM PRODUCTO, REPROBARE NOM
POSSUM, la parte que presenta el testigo no puede
tacharlo
TABELLAE DOTIS, escritura de la dote
UT UNIVERSI, considerados en general
VIS MAYOR, fuerza mayor
UBI MAJUS PERICULUM IBI CAUTRUS AGENDUM
78

VERBA VOLANT,SCRIPTA MANENT, las palabras
vuelan los escritos quedan.
VERBI GRATIA, por ejemplo
VANUS, vacío, vano, vanidoso
VERBUM, palabra, verbosidad
VINDICATIO, reivindicación
VOCARE, llamar, convocar
VADIMONIUM CONSTITUTUM, compromiso
comparecencia
VERBA RERIRE, estropear las palabras
VITIOSUS NOMEN, término peyorativo
EST, donde existe mayor peligro debe haber mayor
cautela.
VOX POPULI, VOX DEI, la voz del pueblo es la voz
de Dios.
VIA CRUCIS, camino de la cruz
VENDITIO, venta
VIS, expresar fuerza o vigor
VITALIS, vida
VORARE, tragar, devorar
de VADIMONIUM DIFFERRE, aplazar la comparecencia
VITIOSUS VIDA, vida depravada.
VERBA CANINA, pueblo tributario

MANDAMIENTOS DEL ABOGADO

De J. Eduardo Couture
1° ESTUDIA, el Derecho se transforma constantemente. Si no sigues sus
pasos, serás cada día un poco menos Abogado

2°. PIENSA, el Derecho se aprende estudiando, pero se ejerce pensando.

3°. TRABAJA, la Abogacía es una ardua fatiga puesta al servicio de la justicia.

4°. LUCHA, tu deber es luchar por el Derecho; pero el día que encuentres en
conflicto el Derecho con la Justicia, lucha por la Justicia.

5°. SE LEAL, leal para tu cliente al que no debes abandonar hasta que
comprendas que es indigno de ti. Leal para con el adversario, aunque él sea
desleal contigo. Leal para con el Juez, que ignora los hechos, y debe confiar en
lo que tu dices; y que, en cuanto al Derecho alguna que otra vez debe confiar
en el que tu le invocas.

6°. TOLERA, Tolera la verdad ajena en la misma medida en que quieres que
sea tolerada la tuya.

7°. TEN PACIENCIA, el tiempo se venga de las cosas que se hacen sin su
colaboración.

8°. TEN FE, Ten fe en el derecho como el mejor instrumento para la

convivencia humana; en la justicia como el destino normal del Derecho;
en la Paz como el sustituto bondadoso de la Justicia, y, sobre todo ten fe en la
Libertad, sin la cual no hay Derecho, ni Justicia, ni Paz.

9°. OLVIDA, la Abogacía es una lucha de pasiones. Si en cada batalla fueras

cargando tu alma de rencor, llegará un día en que la vida será imposible para ti.
Concluido el combate, olvida tan pronto tu victoria como tu derrota.

79
10°. AMA TU PROFESIÓN, Trata de considerar la Abogacía de tal manera que
el día que tu hijo te pida un consejo sobre su destino, consideres un honor para
ti proponerle que se haga Abogado.

ooo0ooo

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