Unidad III

Sociedades: La Sociedad comercial en general.

Sociedad concepto de sociedad. Evolución. Elementos

comerciales
Nuestro Código Civil se refiere a la sociedad en los siguientes términos, entendemos
por sociedad, aquella formada por dos o más personas, que creando un sujeto de
derecho, se obligan a realizar aportes para producir bienes o servicios en forma
organizada, participando de los beneficios y soportando las pérdidas.
El origen de la sociedad se remonta bastante tiempo atrás, desde la creación misma
del intercambio comercial realizada por el hombre y desde que él mismo tuvo la
necesidad de integrarse con otros para conseguir sus fines.
En el manual de derecho mercantil parte general de editorial la ley se cita a
Mascheroni, quien manifiesta que el antecedente inmediato de nuestra sociedad
comercial es la omnium bonorum, primer esbozo de sociedad en el derecho romano.
La misma se constituye por los hijos a la muerte de su padre y era una sociedad
universal, pues comprendía todo el patrimonio del causante, ya que los herederos
proseguían con la explotación de los bienes del pater aún después de su muerte,
mientras que los bienes seguían en estado de indivisión.

Posteriormente con el auge del comercio marítimo y terrestre durante la edad media
apareció la commenda marítima, la misma tenía la característica de una asociación
donde intervenían acreedores y deudores que por un lado unos aportaban el capital y
por el otro estaba el capitán del buque quien se cargaba de transportar negociar y
posteriormente rendir cuentas.

En el siglo XV ocurre algo trascendental en el avance de esta figura jurídica al aparecer

el crédito banca- rio, es decir la primera fusión bancaria que habría de convertirse más
tarde en sociedad anónima, formada por una asociación de capitales, específicamente
el banco de San Jorge de la ciudad italiana de Genova, aunque ésta entidad bancaria
dejó de operar en el año 1799 sentó las bases principales para la aparición de otras
sociedades de capital adecuadas a las realidades y a sus fines particulares.

Retornando a nuestro derecho positivo encontramos una variedad amplia de figuras

sociales legisladas: entre las que podemos destacar encontramos la sociedad de
responsabilidad limitada, de gran influencia económica debido a la preferencia de los
inversionistas en cuanto a su estructura y su operatividad.
ELEMENTOS
En cuanto a sus elementos podemos dividirla en dos grupos: tenemos en primer lugar
a aquellos que son comunes a todo contrato y son la capacidad, el consentimiento y el
objeto, llamados también elementos generales y por otro lado están los puramente
comerciales.

ELEMENTOS GENERALES
a) Capacidad: la capacidad se define como la aptitud legal de adquirir derechos y
contraer obligaciones, nuestro Código Civil otorga plena capacidad para toda persona
física que haya cumplido 18 años de edad, no obstante existe la posibilidad que un
menor pueda participar como socio en una empresa comercial siempre que esté
legalmente autorizado. Por otro lado la capacidad para constituir una sociedad
dependerá de la clase de sociedad que se quiere formar, así tenemos que los esposos
pueden constituir válidamente sociedades de responsabilidad limitada y Sociedad
anónima.

b) Consentimiento: se perfecciona con la voluntad clara y expresa de formar parte de

un acuerdo o contrato social, de más está decir que es un elemento fundamental para
la creación en este caso, de un sujeto de derecho, es decir de una sociedad.

c) Objeto: es la actividad comercial a ser desarrollada, de las más diversas formas:

como la compraventa, la actividad financiera, la industria, la importación y exportación
etc. También aquella que no tenga por objeto alguna actividad comercial sino otro tipo
de actividades como la sociedad simple, regulada en el Artículo 1013 del Código Civil
Paraguayo.

Todo objeto debe tener tres características:

a) Posible: es decir, realizable tangible desde todo punto de vista ya que estaríamos
frente a un absurdo del derecho en caso que acordemos la realización de una actividad
imposible por irrealizable.

b) Lícito: en el Artículo 963 de nuestro Código Civil se dispone claramente que serán
nulas las sociedades que tengan por objeto actividades ilícitas.

c) Determinado: toda empresa tiene en forma clara y precisa y determinada, las

actividades a ser desarrolladas con el objeto de obtener beneficios, es decir se debe
saber que es su fin, etc.

Elementos comerciales
a) Porte sabemos que para constituir una sociedad cada socio debe colaborar con
dinero, cualquier otro bien que pasará a formar parte del capital social, es decir debe
realizar aportes, esto se desprende del Artículo 959 del Código Civil Paraguayo que
determina la obligación a los socios de aportar a la sociedad, con el objeto de producir
bienes y servicios. Al hablar de aporte nos referimos no sólo a bienes útiles como el
dinero sino también a otros bienes como inmuebles, trabajo del socio, bienes muebles
e etc. claro que dependiendo siempre del tipo sociedad a constituirse.

b) Derecho de ganancias y soporte de pérdidas: el Artículo 959 del código si paraguayo

dispone que todos los socios tienen derecho a las ganancias que tenga la sociedad
pero también a enfrentar las pérdidas que tuvieron la misma. Tanto la ganancia como
las pérdidas se realizan o establecen proporcionalmente al monto del aporte de cada
socio. La importancia del principio de proporcionalidad deriva de la misma ley, ya que
en el Artículo 961 no refiere cuando la sociedad será una.

c) Afecctio Societatis: palabra de origen latino que significa la voluntad de constituir

una sociedad basada en la confianza recíproca entre los socios que la integran. La
doctrina moderna considera a la misma como la voluntad de colaboración activa
jurídicamente igualitaria e interesada.

DIFERENCIA CON INSTITUCIONES AFINES

Actualmente existe una gran variedad de asociaciones; es que el hombre cada vez
siente que para llevar adelante cualquier tipo de actividad, es mejor contar con un
grupo humano para facilitar la conclusión de sus fines. De ahí la necesidad patente de
distinguir a la sociedad propiamente dicha de otras formas sociales, ya que son
diferentes en cuanto a su formación, estructura, funciones y sus fines.

Sociedad y asociación la palabra asociación engloba la pluralidad de personas, al igual

que la sociedad, es decir entre ambos existe sólo una diferencia de especie género.
Dicho de otra manera la asociación y la sociedad son de la misma especie pero difieren
en cuanto a su género; mientras en la asociación el fin último es el bien común de sus
miembros, en la sociedad es el lucro.

El profesor Moreno Rufinelli en su obra Derecho Civil Personas cita a Louis Josserand
de la siguiente manera: las sociedades son también asociaciones en el más amplio
sentido de la palabra, pero con las características que persiguen la realización de
beneficios a repartir entre sus miembros. La idea de sociedad es inseparable a la de
ganancia, del espíritu de lucro. Por eso la mayor parte de las sociedades son
comerciales, es decir comerciantes colectivos.

FUNDACIÓN Y SOCIEDAD
La fundación puede ser creada por una sola persona, no con el fin de obtener réditos o
beneficios, sino para conseguir un fin de bien común. Por el contrario, en la sociedad
comercial deben existir dos o más personas para su creación y el fin último perseguido
es el lucro.

EMPRESA Y SOCIEDAD
El concepto de empresa es de reciente elaboración tanto en el campo económico
como jurídico, el mismo fue introducido por el código civil italiano de 1942, y se la
comprende como una organización de los factores productivos de capital, trabajo y
naturaleza, con el fin de producir bienes y servicios. Una de las diferencias de mayor
relevancia entre empresa y sociedad es que en la primera existe la posibilidad que sea
unipersonal eso según el Artículo 15 de la Ley Nº 1034 del comerciante, cosa que no
ocurre con la sociedad, ya que indefectiblemente la misma debe estar formada como
mínimo por dos personas.

SOCIEDAD Y COMUNIDAD
La sociedad tiene siempre un origen contractual es decir, se establece por un contrato
cosa que no ocurre con la comunidad salvo casos excepcionales. Dentro de la sociedad
impera el principio que el patrimonio social pertenece a ella, y no de manera indivisa a
sus miembros, como ocurre en la comunidad o condominio.

La comunidad o condominio no busca la especulación y es generalmente temporal, sin

embargo en la sociedad si existe toda una estructura bien organizada con un fin
lucrativo. En la sociedad prima el interés de la misma, antes que el interés particular de
sus miembros.

CLASIFICACIÓN DE LAS SOCIEDADES

a) Civiles y comerciales: esta clasificación tiene una importancia práctica como
veremos: -las sociedades comerciales están obligadas a llevar libros de comercio,
inscribir su contrato y a obtener matrícula del registro público de comercio, cosa que
no compete a una sociedad civil.

b) Las sociedades comerciales se forman por escritura pública y se inscriben en el

registro público de comercio, sin embargo la sociedad civil no está sujeta al régimen de
publicidad.

c) La sociedad civil no tiene por objeto la obtención de beneficios pecuniarios y se

constituye únicamente con fines culturales recreativos científicos etc.

d) De personas y de capital

Podemos decir que en las sociedades personales se tiene en cuenta la calidad personal
del socio es decir se forman intuito personae, no así en las sociedades de capital,
donde sólo se tiene en cuenta el aporte del socio, es decir se forman intuito rei. En la
sociedad de personas para trasmitir la calidad de socio y los derechos que de ella
derivan, se necesita el consentimiento de los demás asociados, mientras que en las
sociedades de capital cualquier socio puede trasmitir sus derechos sin el
consentimiento de la sociedad o de los demás socios. Ejemplo: Sociedad Anónima.

e) Sociedad simple

Nuestro Código Civil paraguayo en su Artículo 1013 se refiere a la sociedad simple en

los siguientes términos: será considerada simple la sociedad que no revistan los
caracteres de alguna de las otras arregladas por este código o en leyes especiales y que
no tenga por objeto el ejercicio de una actividad comercial.

f) Sociedad colectiva

Es aquella que forman dos o más personas y contraen responsabilidad subsidiaria,

ilimitada y solidaria, por las obligaciones sociales.

La sociedad colectiva actúa bajo una razón social, es decir, su denominación está
formada por el nombre de uno o más socios, agregando las palabras sociedad colectiva
o su abreviatura.

g) Sociedad en comandita simple

En esta sociedad existen dos clases de socios: -los socios colectivos, que responden
solidaria ilimitadamente por las obligaciones sociales, y los socios comanditarios que
responden de las mismas hasta el límite de sus aportes.

Nuestro Código Civil establece que pueden ser aplicadas a la sociedad en comandita
simple, en cuanto sean compatibles, las disposiciones relativas a la sociedad colectiva.
Otra característica resaltante es que la administración de la sociedad debe ser
conferida a los socios colectivos.

h) Sociedades en comandita por acciones

Al igual que en la sociedad en comandita simple dentro de esta sociedad existen dos
categorías de socios: a -los socios colectivos, que responden por las obligaciones
sociales en forma subsidiaria solidaria e ilimitada, y de- los socios comanditarios que
limitan su responsabilidad al capital que aportan, estos aportes está representado por
acciones. Como podemos apreciar en este tipo de sociedad se da la posibilidad que
ciertas categorías de socios representen sus derechos a través de acciones cosa que no
estaba permitida en la sociedad en comandita simple.

i) Sociedades de responsabilidad limitada

Es aquella que limita la responsabilidad de los socios al monto de sus aportes. En esta
sociedad la cantidad de socio es limitada, es decir solamente puede integrar la misma
hasta 25 socios. También podemos decir que la denominación social debe contener los
términos sociedad de responsabilidad limitada, y las siglas S.R.L.

j) Sociedad anónima

Es la llamada también sociedad de capitales, se puede afirmar que es la de mayor

trascendencia en la actualidad.

Su elemento fundamental es el aporte pecuniario además el capital de la sociedad

anónima está dividido en acciones de igual valor y que pueden ser transmitidas
libremente. Esta sociedad responde de las obligaciones sociales sólo con su
patrimonio, y su denominación cualquiera sea ésta, debe contener las siglas S.A.

k) Sociedades cooperativas

Las cooperativas desarrollan una verdadera función social, en efecto, tienen como fin
mejorar la condición de trabajadores de toda clase, profesionales, universitarios etc.
para lograr dicho fin suprimen la intermediación en todos los ámbitos, comercial o de
producción o de crédito. Por último podemos decir que tiene una gran trascendencia
en la económica en nuestros días.

l) Sociedades de capital e industria

El Artículo dos de la Ley 117, nos dice: por el contrato de sociedad de capital e
industria una parte se obliga a aportar un bien y la otra su trabajo e industria.

De lo expuesto anteriormente se desprende que por un lado existen socios que

aportan fondos para realizar alguna actividad y por otro, socios que aportan su trabajo
o industria. En esta sociedad se conjugan el trabajo y el capital dicho de otra manera
existe socios capitalistas y socios industriales.

m) Sociedad de hecho

No está basada en ningún contrato escrito, su existencia se puede demostrar

simplemente por elementos que confirmen su funcionamiento y estructura. De lo
dicho precedentemente, resulta evidente que uno de los problemas de este tipo de
sociedad es la dificultad para comprobar su constitución.

n) Sociedades accidentales

Esta figura social no está contemplada en nuestra legislación vigente. La misma

consiste en la reunión transitoria de personas para la realización de negocios
determinados, que luego de concluidos queda extinguida nuevamente el vínculo
social.
o) Sociedades regulares e irregulares

Las sociedades regulares son aquellas que cumplen con los requisitos establecidos para
su constitución, es decir se formalizan a través de escritura y se inscriben en el registro
respectivo.

Las sociedades irregulares son aquellas que no reúnen las condiciones normales para
su constitución.

p) Sociedades de economía mixta

Es aquella en donde participan como socios, el Estado y los particulares, este tipo de
sociedad está caracterizada por el intervencionismo estatal en la economía, y
generalmente están constituidas en forma de sociedad anónima.

REQUISITOS PARA SU CONSTITUCIÓN. EL CONTENIDO. LA FORMA. LA

FORMA INSTRUMENTAL
Para que una sociedad pueda constituirse válidamente debe reunir los requisitos
establecidos en el Artículo 967 del Código Civil Paraguayo que dispone: los contratos
serán formalizados por escrito. Lo será por escritura pública en los casos previstos por
este código. Del artículo mencionado podemos concluir que existen requisitos para
cada tipo de sociedad, así tenemos por ejemplo, que la sociedad anónima debe
constituirse necesariamente a través de la escritura pública. Sin embargo también
existen elementos comunes a toda sociedad, denominados elementos generales y son:

1) El nombre, edad, profesión y domicilio el socio.

2) El domicilio y la denominación o razón social de la sociedad.

3) El objeto de la sociedad.

4) El tiempo de duración de la misma.

5) La administración y organización en general así como la fiscalización.

6) Las bases para determinar las utilidades y las cargas de cada socio.

En cuanto a la forma instrumental resulta evidente que la legislación positiva da la

posibilidad que el contrato social se perfeccione por instrumento privado y en casos
específicos mediante la escritura pública.

LAS SOCIEDADES HOLDING

El profesor Velázquez Guido, en su obra Manual de Derecho Societario, cita a Halperin
de la siguiente forma: holding es el complejo económico en que una sociedad domina
a otra u otras, de tal manera que decide las deliberaciones de la asamblea y la elección
del directorio con la sola titularidad de una parte de su capital.

Como conclusión decimos que en este tipo de sociedad se constituye una nueva o
nuevas empresas, pero creada con capital de una ya existente, en donde está, tiene
como objetivo fundamental controlar a la primera.

CONSORCIOS
Consiste en la unión de varias empresas en forma temporal, para la realización de una
actividad determinada.

REPRESENTACIÓN Y ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD. ÓRGANO DE

ADMINISTRACIÓN Y REPRESENTACIÓN DE LAS DISTINTAS SOCIEDADES
Las sociedades comerciales están integradas por personas de existencia físicas, como
personas de existencia ideal, es decir, como personas jurídicas y como tales
obviamente son administradas y ejercen sus funciones a través de sus representantes.

Estos representantes o administradores pueden o no ser parte de ellas, es decir se

socios o no y serán designados y ejercerán sus funciones en base a los que determine
el contrato social constitutivo de su creación, donde además se fijarán los alcances de
sus poderes constitutivos. Esto se desprende de lo que dispone el Artículo 974 del
Código Civil y establece: salvo disposición especial en contrario, cualquiera de los
socios podrá administrar la sociedad. La facultad de administrar podrá ser conferida un
extraño.

Por otro lado es importante aseverar que en cada tipo de sociedad difiere el esquema
de administración como podemos ver por ejemplo en la sociedad de capital e
industria, donde obligatoriamente el socio capitalista debe administrar la sociedad,
igualmente en la sociedad en comandita simple, en base a lo que dispone el Artículo
1043 del Código Civil, la administración de la sociedad debe ser conferida a los socios
colectivos y no a los socios comanditarios. También en la sociedad en comandita por
acciones existen dos clases de socios, los socios colectivos y los socios comanditarios, y
en virtud de lo que dispone el Artículo 1182 del Código Civil, los socios colectivos son
los administradores de esta.

DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LA SOCIEDAD RESPECTO A TERCEROS

Terceros son aquellas personas que no forman parte de la sociedad comercial pero
que sí están vinculadas con la misma a través de negocios, contratos etc. además el
Código Civil en su Artículo 994 establece como terceros a los socios en sus relaciones
entre sí que no deriven del contrato social o de administradores de la entidad con la
misma.
El Código Civil en su Artículo 995 establece: deuda social es aquella que los
administradores hubieren contraído en esa calidad, indicando de cualquier modo dicho
título, u obligaciones por cuenta de la sociedad, o en representación de la misma. Al
analizar la primera parte de este artículo vemos que en estas circunstancias la ley
establece como deuda social a aquellas obligaciones que los administradores han
tomado a nombre de la sociedad.

Por otro lado el Artículo 999 del Código Civil establece los acreedores de la sociedad no
lo son de los socios, salvo disposición especial de frente a cada tipo social. Esto implica
que aquellas personas que tengan créditos contra la sociedad no tienen derecho
contra los socios sino solamente contra la sociedad como ente jurídico comercial.

También el código civil hace la aclaración de que ninguno de los socios tiene derecho a
cobrar los créditos de la sociedad o demandar a los deudores salvo que fuese su
representante lo que hubiere sido especialmente autorizado para ello.