Tema 4

Tema 4
Derecho Mercantil y de Sociedades
Las sociedades de capital

(I). Aspectos básicos. La
fundación de las
sociedades capitalistas
Índice
Esquema 3
Ideas clave 4
© Universidad Internacional de La Rioja (UNIR)
4.1. Introducción y objetivos 4

4.2. La sociedad capitalista: ideas básicas 4
4.3. La fundación de las sociedades capitalistas 15
4.4. Referencias bibliográficas 23
A fondo 25
Test 27
Esquema

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Tema 4. Esquema
Ideas clave
4.1. Introducción y objetivos
Al contrario de lo que sucede con las sociedades personalistas, en las sociedades

capitalistas, la importancia del empresario está en su fortaleza económica, y no
tanto en las calidades personales de los socios.
En esta primera aproximación veremos las ideas básicas de las sociedades

capitalistas, comunes a todas ellas, y su proceso de fundación.
Los objetivos de este tema son:
 Saber qué es una sociedad capitalista.

 Conocer los tipos de sociedades de capital.
 Conocer la fundación, su constitución y sus formas: simultánea y sucesiva.
4.2. La sociedad capitalista: ideas básicas
En aras de una mejor comprensión de su concepto, esquematizaremos a

continuación los rasgos principales de las sociedades capitalistas y, a continuación,
los más característicos de cada una de ellas.
De las sociedades de capital en general
Como ya se ha dicho, las sociedades capitalistas se caracterizan por la existencia de

un capital social formado por las aportaciones de los socios y que constituye,
además, el límite de su responsabilidad. Es decir, los socios de este tipo de

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Tema 4. Ideas clave
organizaciones no responden de las deudas sociales más que hasta la cuantía de
su aportación, dato este que las diferencia sustancialmente de las personalistas, en
las cuales los socios responden con su patrimonio una vez que el de la sociedad
resulte insuficiente para hacer frente a sus obligaciones.
Es preciso señalar que el capital social no se corresponde con el patrimonio social. El

capital social es, sobre todo una cifra que sirve de garantía y está compuesto por las
aportaciones que realizan los socios en el momento en que entran a formar parte
de la sociedad. Por su parte, el patrimonio social es el conjunto de derechos y
obligaciones – activo y pasivo – de carácter económico que tiene la sociedad.
Por ello, el capital es esencialmente inamovible, pues queda establecido en el

momento de la constitución (aunque podrá variarse por decisión de los socios a
través de una modificación de estatutos)y el patrimonio, esencialmente movible,
pues a lo largo de la vida jurídica de la sociedad aumentará o disminuirá en función
de la buena marcha de su actividad.
En todo caso, uno y otro están en constante relación. Así,

una sociedad cuyo patrimonio esté por debajo del capital
social deberá llevar a cabo una serie de acciones para
igualarlo, so pena de resultar modificada o incluso
disuelta.
Como consecuencia de su condición de inamovible, que es esencial, podemos decir

que el capital de las sociedades de este tipo está dividido en una serie de partes
alícuotas -todas tienen el mismo valor –, que además ostentan un valor facial
determinado y cuya suma arroja la unidad, es decir, el importe total, y exacto, del
capital social. En función de tipo social, estas partes se denominarán acciones – S.A.,
Comanditaria por acciones – o participaciones – S.L. –

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Tema 4. Ideas clave
Aunque ya se expuso en el tema anterior, no sobra recordar que todas las
sociedades de capital son sociedades mercantiles por expreso mandato de la LSC..
Es obvio que las sociedades mercantiles tienen personalidad jurídica, que se

adquiere por medio de su constitución en escritura pública y la posterior inscripción
en el Registro Mercantil (cfr. art. 20 LSC). Este régimen es compatible con una
situación de provisionalidad, que se estudiará en su lugar oportuno.
En su calidad de empresario social, la sociedad capitalista, como la personalista,

tiene un nombre o razón social. Cabe cualquier nombre, pero se exige que se
acompañe de las siglas correspondientes (S. A., S. L., etc.). Obviamente, no se
permiten sociedades con denominación idéntica o que puedan provocar confusión,
por lo que lo primero que se hace en el proceso de constitución es solicitar nombre
ante el Registro Mercantil correspondiente (cfr. arts. 407 y 408 del Reglamento del
Registro Mercantil).
También tienen una nacionalidad y un domicilio, como consta, respecto de lo

primero, en el artículo 8 (Nacionalidad): «Serán españolas y se regirán por la
presente ley todas las sociedades de capital que tengan su domicilio en territorio
español, cualquiera que sea el lugar en que se hubieran constituido».
Y, respecto del domicilio, en el artículo 9: «1. Las sociedades de capital fijarán su

domicilio dentro del territorio español en el lugar en que se halle el centro de su
efectiva administración y dirección, o en el que radique su principal establecimiento
o explotación. 2. Las sociedades de capital cuyo principal establecimiento o
explotación radique dentro del territorio español deberán tener su domicilio en
España».
A esto le sigue el artículo 10, sobre discordancia entre domicilio registral y domicilio
real y según el cual: «En caso de discordancia entre el domicilio registral y el que

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Tema 4. Ideas clave
correspondería según el artículo anterior, los terceros podrán considerar como
domicilio cualquiera de ellos».
Sin perjuicio de esto, debe tenerse en cuenta que, en el ámbito de la UE, se

reconoce a las sociedades constituidas con arreglo a una legislación extranjera
que llevan a cabo su actividad en el territorio nacional.
Puede también consultarse la Ley 3/2009 para los supuestos de sociedades

españolas que deseen cambiar su domicilio al extranjero (cfr. art. 92 y ss.).
Se distinguen tres tipos de sociedad capitalista:
 La sociedad anónima (S. A.), a la que el legislador le ha añadido una variante: la

S. A. europea.
 La sociedad de responsabilidad limitada (S. R. L., o S. L.), que tiene también la
variable denominada S. R. L. Nueva Empresa.
 La sociedad comanditaria por acciones (S. C. A.).
Todas ellas están reguladas en la Ley de Sociedades de Capital (LSC), aprobada

por Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio. Esta norma, en vigor desde el
2010, ha sufrido importantes cambios a lo largo de su vida, por lo que se
aconseja encarecidamente consultar siempre una versión actualizada,
preferentemente la del BOE.
Además de esta norma general, y como se verá en su momento, es aplicable la Ley

3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades
mercantiles.
En todo caso, la LSC está sometida a todas aquellas otras que, por ser posteriores a
ella o de naturaleza especial (Ley Concursal, Ley del Mercado de Valores, etc.),
tengan prioridad en su aplicación.

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Tema 4. Ideas clave
A continuación, accede al vídeo de la Ley de sociedades de capital:
De cada una de las sociedades capitalistas
La sociedad anónima
El capital social mínimo de la S. A. es de 60 000 euros y, según establece el artículo

1.3 LSC «En la sociedad anónima, el capital, que estará dividido en acciones, se
integrará por las aportaciones de todos los socios, quienes no responderán
personalmente de las deudas sociales».
De este artículo debemos destacar que los títulos en los que se divide el capital de
la S. A. se denominan acciones y tienen la naturaleza de títulos mobiliarios y
esencialmente transmisibles (cfr. arts. 92 LSC).
Con base en sus características, es posible concluir que el legislador ha dotado

a la S. A. un carácter abierto, en la que se diluye la personalidad del socio
puesto que, no solo se limita su responsabilidad, sino que permite su entrada y
salida de la sociedad de forma sencilla y sin mayores requisitos, a través de la
transmisión de las acciones.
La sociedad de responsabilidad limitada

Se conceptúa en el artículo 1.2 de la LSC: «En la sociedad de responsabilidad

limitada, el capital, que estará dividido en participaciones sociales, se integrará por
las aportaciones de todos los socios, quienes no responderán personalmente de las
deudas sociales». Cabe señalar que el capital social mínimo exigido para este tipo
societario es de 3000 euros.

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Tema 4. Ideas clave
Es decir, los títulos de la S. L. se llaman participaciones y, como se verá, ni son
valores mobiliarios ni se pueden transmitir con la facilidad con la que sí se pueden
transmitir en la anónima (cfr. art. 92.2 LSC). Por último, es preciso recalcar que las
S. L. nunca cotizan en mercados de valores.
La sociedad comanditaria por acciones
Se trata de una sociedad residual, un tipo híbrido entre la sociedad comanditaria,

de carácter personalista, y la anónima. Según el artículo 1.4 LSC: «En la sociedad
comanditaria por acciones, el capital, que estará dividido en acciones, se integrará
por las aportaciones de todos los socios, uno de los cuales, al menos, responderá
personalmente de las deudas sociales como socio colectivo».
Debido a este carácter híbrido, las sociedades comanditarias por acciones se

regularán, en lo no previsto expresamente para ellas, por las normas aplicables a la
S.A. (art. 3.2 LSC)
La sociedad unipersonal
La sociedad unipersonal es un oxímoron legal, ya que solo con un esfuerzo

conceptual se puede concebir una sociedad con un solo socio. Sin embargo, es una
figura que ya existía en las antiguas leyes societarias, si bien estas solo
contemplaban la unipersonalidad sobrevenida, y que se aceptó con normalidad
tras la entrada de España en la actual UE.
Su finalidad, evidentemente, es permitir que los empresarios individuales

desarrollen su actividad bajo la cobertura societaria, limitando así su

responsabilidad.
Tanto la S.A. como la S.L. pueden adoptar la forma de sociedad unipersonal y

además la LSC prevé tanto la unipersonalidad originaria como la sobrevenida. Y en

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Tema 4. Ideas clave
esa línea de aceptación de esta situación, apenas establece modificaciones al
régimen natural de las sociedades, y todas ellas derivadas de su especial
conformación:
 La obligatoriedad de hacer constar en escritura pública, y posteriormente

inscribir, las vicisitudes por las que atraviese la sociedad en relación con el socio
único:
«Artículo 13. Publicidad de la unipersonalidad.

»1. La constitución de una sociedad unipersonal, la declaración de tal
situación como consecuencia de haber pasado un único socio a ser
propietario de todas las participaciones sociales o de todas las acciones, la
pérdida de tal situación o el cambio del socio único como consecuencia de
haberse transmitido alguna o todas las participaciones o todas las acciones,
se harán constar en escritura pública que se inscribirá en el Registro
Mercantil. En la inscripción se expresará necesariamente la identidad del
socio único.
»2. En tanto subsista la situación de unipersonalidad, la sociedad hará

constar expresamente su condición de unipersonal en toda su
documentación, correspondencia, notas de pedido y facturas, así como
en todos los anuncios que haya de publicar por disposición legal o
estatutaria».
 El mantenimiento de la junta general como órgano, aunque integrado por el

único socio:
«Artículo 15. Decisiones del socio único.
»1. En la sociedad unipersonal el socio único ejercerá las competencias de

la junta general.
»2. Las decisiones del socio único se consignarán en acta, bajo su firma o la
de su representante, pudiendo ser ejecutadas y formalizadas por el propio
socio o por los administradores de la sociedad».
 Las posibles relaciones laborales entre el socio único y la sociedad y sus efectos:
«Artículo 16. Contratación del socio único con la sociedad unipersonal.

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Tema 4. Ideas clave
»1. Los contratos celebrados entre el socio único y la sociedad deberán
constar por escrito o en la forma documental que exija la ley de acuerdo
con su naturaleza, y se transcribirán a un libro-registro de la sociedad
que habrá de ser legalizado conforme a lo dispuesto para los libros de
actas de las sociedades. En la memoria anual se hará referencia expresa
e individualizada a estos contratos, con indicación de su naturaleza y
condiciones.
»2. En caso de concurso del socio único o de la sociedad, no serán

oponibles a la masa aquellos contratos comprendidos en el apartado
anterior que no hayan sido transcritos al libro-registro y no se hallen
referenciados en la memoria anual o lo hayan sido en memoria no
depositada con arreglo a la ley.
»3. Durante el plazo de dos años a contar desde la fecha de celebración

de los contratos a que se refiere el apartado primero, el socio único
responderá frente a la sociedad de las ventajas que directa o
indirectamente haya obtenido en perjuicio de esta como consecuencia
de dichos contratos».
Nótese la relación entre esta norma y los problemas que se pueden suscitar en una
situación de concurso. Y también que este artículo está en sintonía con los intentos
de llevar a la empresa las llamadas buenas prácticas y la trasparencia contractual.
En el apartado A fondo tienes a tu disposición un recurso sobre la sociedad

unipersonal y las deudas sociales.

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Tema 4. Ideas clave
Grupos de sociedades
GRUPOS DE SOCIEDADES
Varias sociedades con personalidad jurídica propia.
Una de las sociedades es dominante por mayor participación.
Las demás quedan sometidas al interés económico de la dominante.
Son frecuentes, pero no hay un derecho sustantivo de grupos.
No hay política unitaria del grupo, pero sí dirección unitaria y unidad de aspectos
financieros.
Tabla 1. Aspectos clave de los grupos de sociedades.

Fuente: elaboración propia.
La LSC y, en general, la normativa española no contemplan a los grupos de

sociedades de manera unitaria. Solo el Código de Comercio los regula en algunos
aspectos.
Se habla de grupo cuando existen varias sociedades, cada una con personalidad
jurídica propia, pero una de ellas (la dominante) participa a las demás de forma
mayoritaria —esto es, es propietaria de la mayoría del capital social—, de manera
que todas están sometidas al interés económico de la dominante. Pero debe
señalarse que las sociedades del grupo siguen existiendo con su misma
personalidad jurídica y con sus atributos en lo que se refiere a la titularidad del
patrimonio.
Lo que sí pierden es autonomía o independencia económica, por eso se dice que las
sociedades agrupadas se someten a una unidad de dirección. Esta se consigue, o
bien porque una sociedad asume el poder de decisión que unas u otras deban
secundar, o bien porque todas las sociedades agrupadas se sujeten a la decisión que
se adopte por el sujeto dominante, que incluso puede ser una persona física.

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Tema 4. Ideas clave
A pesar de su importancia y de su frecuencia, en nuestro ordenamiento no existe
una noción de grupo, sino apenas menciones dispersas. Y, cosa ciertamente curiosa,
las de más importancia se describe en el Código de Comercio, cuyo artículo 42, que
se reproduce a continuación, regula el balance consolidado de estos grupos, y da
una idea casuística de lo que sea un grupo de sociedades:
«1. Toda sociedad dominante de un grupo de sociedades estará obligada a

formular las cuentas anuales y el informe de gestión consolidados en la
forma prevista en esta sección.
»Existe un grupo cuando una sociedad ostente o pueda ostentar, directa o

indirectamente, el control de otra u otras. En particular, se presumirá que
existe control cuando una sociedad, que se calificará como dominante, se
encuentre en relación con otra sociedad, que se calificará como
dependiente, en alguna de las siguientes situaciones:
»a) Posea la mayoría de los derechos de voto.
»b) Tenga la facultad de nombrar o destituir a la mayoría de los miembros

del órgano de administración.
»c) Pueda disponer, en virtud de acuerdos celebrados con terceros, de la

mayoría de los derechos de voto.
»d) Haya designado con sus votos a la mayoría de los miembros del órgano
de administración, que desempeñen su cargo en el momento en que deban
formularse las cuentas consolidadas y durante los dos ejercicios
inmediatamente anteriores. En particular, se presumirá esta circunstancia
cuando la mayoría de los miembros del órgano de administración de la
sociedad dominada sean miembros del órgano de administración o altos
directivos de la sociedad dominante o de otra dominada por esta. Este
supuesto no dará lugar a la consolidación si la sociedad cuyos
administradores han sido nombrados, está vinculada a otra en alguno de
los casos previstos en las dos primeras letras de este apartado».
A los efectos de este apartado, a los derechos de voto de la entidad dominante se

añadirán los que posea a través de otras sociedades dependientes o a través de

personas que actúen en su propio nombre, pero por cuenta de la entidad
dominante o de otras dependientes o aquellos de los que disponga
concertadamente con cualquier otra persona.

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Tema 4. Ideas clave
Sobre lo dispuesto en este artículo, hay que precisar, siguiendo al profesor De la
Cuesta Rute (2013), que el hecho de disponer del control no supone que este se
traduzca efectivamente en el establecimiento de una política unitaria del grupo. La
tenencia del control es, en realidad, solo una vía por las que puede establecerse la
dirección unitaria, que es el dato verdaderamente definitorio.
Conviene señalar que la unidad de dirección, elemento definidor de la noción del

grupo, ha de proyectarse necesariamente y en todo caso sobre los aspectos de
financiación. También la unidad de dirección puede referirse a aspectos técnicos o
comerciales de las empresas del grupo. Sin embargo, en ningún caso puede faltar la
unidad sobre los aspectos financieros. Solo de este modo la noción de grupo puede
acoger a los conglomerados que, por reunir a empresas pertenecientes a distintos
sectores, no presentan facetas comerciales y técnicas semejantes.
El artículo 42 del Código de Comercio, por otra parte, solo se refiere a los grupos en
los que existe una situación de control de la sociedad dominante. Junto con ellos
existen en la práctica los grupos por coordinación o grupos horizontales, en los que
no existe un control de una sociedad sobre las otras, pero sí una actuación unitaria
en lo financiero, que normalmente es una consecuencia de acuerdos entre las
sociedades agrupadas.
El artículo no excluye, en cambio, ni al grupo que puede formarse ex novo a partir

de una sociedad ya existente y de otra de nueva constitución ni tampoco al grupo
que integra a sociedades que ya existen. Por otra parte, el grupo puede responder
simplemente a una situación fáctica, y se habla entonces de grupos de hecho como
distintos de los grupos contractuales.

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Tema 4. Ideas clave
4.3. La fundación de las sociedades capitalistas
Ya sabemos que la fundación de una sociedad, del tipo que sea, exige un pacto —el
contrato de constitución— y es preciso constituirla en escritura pública e inscribirla
en el Registro Mercantil, según el artículo 20 LSC.
Lo anterior no significa que si se incumplen estas formalidades la sociedad no

exista. En realidad, la sociedad existe por la voluntad de los socios. Pero los
requisitos del artículo 20 LSC son necesarios para que la sociedad gire con
normalidad en el tráfico mercantil o, en otras palabras, para que el acto fundacional
se complete y sus estipulaciones surtan efectos frente a terceros.
Dejando esta cuestión para más adelante, analizaremos ahora las dos formas que
reconoce la LSC para constituir una sociedad capitalista y que se recogen en el
artículo 19:
«Artículo 19. La constitución de las sociedades.
»1. Las sociedades de capital se constituyen por contrato entre dos o más
personas o, en caso de sociedades unipersonales, por acto unilateral.
»2. Las sociedades anónimas podrán constituirse también en forma

sucesiva por suscripción pública de acciones».
El primero de los sistemas se denomina fundación simultánea y consiste en que los

socios constituyen la sociedad en un solo acto, que incluye la firma del contrato y la
suscripción de acciones —o la asunción de participaciones, si es una S. L. El segundo
—muy extraño en la práctica societaria de nuestro país— se denomina fundación
sucesiva, que solo se admite para las S. A. y consiste en que los socios fundadores
emiten acciones, que pueden suscribirse públicamente por quien quiera adquirir la
condición de socio.
Debido a que esta segunda modalidad apenas sí es utilizada, abordaremos

únicamente el estudio de la fundación simultánea de sociedades.

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Tema 4. Ideas clave
Fundación simultánea
Tabla 2. Fases en la fundación simultánea.

En la fundación simultánea (arts. 21 a 40 LSC), el eje está formado por el

otorgamiento de la escritura, en la que se incluyen los estatutos sociales, que
pueden definirse como la norma interna de funcionamiento de la sociedad.
Se redactan por los socios —en realidad, el notario adapta unos generales al caso
concreto— y tienen la capacidad de regular aquellos aspectos de la sociedad en los
cuales la LSC actúa solo de manera supletoria (cfr. art. 28 LSC).
De acuerdo con el artículo 21 LSC, todos los socios deben otorgar la escritura
pública, sean personas físicas o jurídicas, y en ese momento deben suscribirse todas
las acciones o participaciones en que se divide el capital social -todas deben estar
atribuidas a alguno de los socios-.

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Tema 4. Ideas clave
La escritura debe contener, al menos, los siguientes elementos (art. 22 LSC):
»a) La identidad del socio o socios.
»b) La voluntad de constituir una sociedad de capital, con elección de un

tipo social determinado.
»c) Las aportaciones que cada socio realice o, en el caso de las anónimas,
se haya obligado a realizar, y la numeración de las participaciones o de las
acciones atribuidas a cambio.
»d) Los estatutos de la sociedad.
»e) La identidad de la persona o personas que se encarguen inicialmente

de la administración y de la representación de la sociedad.
»2. Si la sociedad fuera de responsabilidad limitada, la escritura de

constitución determinará el modo concreto en que inicialmente se
organice la administración, si los estatutos prevén diferentes alternativas.
»3. Si la sociedad fuera anónima, la escritura de constitución expresará,

además, la cuantía total, al menos aproximada, de los gastos de
constitución, tanto de los ya satisfechos como de los meramente previstos
hasta la inscripción».
Por su parte, en los estatutos debe hacerse constar (art. 23 LSC):
«Artículo 23. Estatutos sociales.
»En los estatutos que han de regir el funcionamiento de las sociedades de

capital se hará constar:
»a) La denominación de la sociedad.
»b) El objeto social, determinando las actividades que lo integran.
»c) El domicilio social.

»d) El capital social, las participaciones o las acciones en que se divida, su

valor nominal y su numeración correlativa.
»Si la sociedad fuera de responsabilidad limitada expresará el número de

participaciones en que se divida el capital social, el valor nominal de las

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Tema 4. Ideas clave
mismas, su numeración correlativa y, si fueran desiguales, los derechos que
cada una atribuya a los socios y la cuantía o la extensión de estos.
»Si la sociedad fuera anónima expresará las clases de acciones y las series,
en caso de que existieran; la parte del valor nominal pendiente de
desembolso, así como la forma y el plazo máximo en que satisfacerlo; y si
las acciones están representadas por medio de títulos o por medio de
anotaciones en cuenta. En caso de que se representen por medio de
títulos, deberá indicarse si son las acciones nominativas o al portador y si
se prevé la emisión de títulos múltiples.
»e) El modo o modos de organizar la administración de la sociedad, el

número de administradores o, al menos, el número máximo y el mínimo,
así como el plazo de duración del cargo y el sistema de retribución, si la
tuvieren.
»En las sociedades comanditarias por acciones se expresará, además, la

identidad de los socios colectivos.
»f) El modo de deliberar y adoptar sus acuerdos los órganos colegiados de

la sociedad».
Como vemos, la ley exige que se exprese el número de títulos que componen el
capital social. En el caso de la S. L., las participaciones deberán estar suscritas
(adquiridas) y desembolsadas (pagadas) en su totalidad. En las S. A., sin embargo,
aunque deben de estar suscritas en su totalidad, cabe establecer que se
desembolse su importe de forma aplazada —aunque, al menos, deberán estar
desembolsadas en una cuarta parte de su valor nominal, como se verá—. Aunque se
exige, con respecto a las acciones, que se especifique si están representadas en
títulos o por medio de anotaciones en cuenta, lo cierto es que, en la actualidad, la
inmensa mayoría de las S. A. emiten sus acciones por medio de anotaciones en
cuenta.
Pactos parasociales
El artículo 29 LSC hace referencia a una práctica muy frecuente en la realidad, la

existencia de pactos reservados entre los fundadores que solo les obligan a ellos.
Por ejemplo, comprometerse a no fusionarse con tal sociedad, o posibles renuncias

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Tema 4. Ideas clave
al derecho de adquisición preferente en caso de fallecimiento de un socio, entre
otras muchas posibilidades.
Estos pactos son válidos entre las partes que los suscriban, pero no son oponibles a
la sociedad (cfr. art. 29 LSC). En consecuencia, si la sociedad adoptara un acuerdo
contrario a tales pactos, sería perfectamente válido, sin perjuicio de la
responsabilidad en la que pudiera haber incurrido frente a los demás socios el que
hubiera votado contra el acuerdo secreto.
Inicio y fin de la actividad
El inicio de las actividades de la sociedad, salvo que los estatutos dispongan otra
cosa, se producirá en el momento del otorgamiento de la escritura de constitución.
Los estatutos, como se ha dicho, pueden establecer una fecha distinta, pero no
puede ser anterior al citado otorgamiento, salvo en el caso concreto de la
transformación de la sociedad (art. 24 LSC).
La duración de las actividades, y por tanto de la sociedad en sí misma, vendrá

definida en los estatutos, pero si no se hiciera, la ley prevé que se considerará de
duración indefinida (art. 25 LSC)
Sociedades en formación
Como se ha expuesto un poco más arriba, los socios y los administradores están
legitimados, y tienen la obligación, de presentar la escritura en el Registro Mercantil
(cfr. art. 31 LSC).
El plazo para hacerlo es de dos meses, desde que se otorgó la escritura pública (art.
32.1 LSC) y, en caso de que el no hacerlo cause daños, todos ellos responderán de
forma solidaria.

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Tema 4. Ideas clave
Con esta inscripción, la sociedad adquiere personalidad jurídica (cfr. art. 33 LSC),
esto implica que la sociedad quedará plenamente constituida y podrá operar con
terceros de forma independiente a los socios, gracias a la limitación de
responsabilidad.
Sin embargo, en ese plazo de dos meses, la sociedad se considera como “sociedad
en formación” y puede llevar a cabo actos jurídicos, sin embargo, al no estar
completo el proceso, los artículos 36 a 38 LSC, establecen una serie de
consecuencias para los socios o personas que hayan llevado a cabo tales actos.
En primer lugar, se establece que responderán solidariamente todas las personas

que los hayan llevado a cabo, mientras la sociedad no quede inscrita (art. 36 LSC). Si
finalmente se produce la inscripción, entonces cesará la responsabilidad personal
de aquellas, pasando a responder únicamente la sociedad (art. 38 LSC)
En caso de que los actos y contratos llevado a cabos en ese período estén
únicamente encaminados a la inscripción y constitución definitiva de la sociedad,
entonces responderá únicamente la sociedad en formación y los socios hasta el
valor de sus aportes – en caso de que no hayan sido desembolsados aún – (art. 37
LSC).
Como se ve, en estos artículos se establecen una serie de posibilidades hipotéticas,

que tienen como presupuesto que la sociedad se inscribirá en este plazo de dos
meses, por lo que, en condiciones normales, los actos anteriores acabarán siendo
confirmados.

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Tema 4. Ideas clave
Sociedad irregular
El sistema se completa con el artículo 39, que contempla la hipótesis contraria: la

sociedad no se inscribirá. Estamos ante la sociedad llamada irregular, pero esta
circunstancia no se alcanza pasados los dos meses, como parecería lógico, sino un
año después de la constitución:
«Artículo 39. Sociedad devenida irregular.
»1. Una vez verificada la voluntad de no inscribir la sociedad y, en cualquier

caso, transcurrido un año desde el otorgamiento de la escritura sin que se
haya solicitado su inscripción, se aplicarán las normas de la sociedad
colectiva o, en su caso, las de la sociedad civil si la sociedad en formación
hubiera iniciado o continuado sus operaciones.
»2. En caso de posterior inscripción de la sociedad no será de aplicación lo
establecido en el apartado segundo del artículo anterior».
Nótese que la ley hace depender esta situación de una voluntad de no inscribir. El
plazo de un año sirve para constatarla. En este caso, la sociedad deviene (es decir,
se convierte) en irregular y, a partir de ese momento, se le aplica la normativa de la
sociedad colectiva —fundamentalmente, lo relativo a la responsabilidad de los
socios— o, en su caso, la de la sociedad civil.
Como puede deducirse, esta consecuencia jurídica tiene cierto carácter sancionador
pues penaliza a los socios, ya que, aunque inicialmente otorgaron la escritura de
constitución para una sociedad de capital con limitación de responsabilidad, debido
a su falta de inscripción quedarán vinculados a una sociedad donde deberán
responder personalmente por las deudas sociales, cuando el patrimonio social no
sea suficiente para cubrirlas.
La nulidad de la sociedad
El ordenamiento jurídico rechaza, hasta donde es posible, la nulidad de los negocios,

por las implicaciones que puede tener la apariencia creada, si luego resulta inexistente.

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Tema 4. Ideas clave
En el ámbito societario, la nulidad se contempla de manera distinta a la que conocemos
del derecho común, precisamente por esto. Se regula en los artículos 56 y 57 LSC:
«Artículo 56. Causas de nulidad.
»1. Una vez inscrita la sociedad, la acción de nulidad solo podrá ejercitarse
por las siguientes causas:
»a) Por no haber concurrido en el acto constitutivo la voluntad efectiva de,

al menos, dos socios fundadores, en el caso de pluralidad de estos o del
socio fundador cuando se trate de sociedad unipersonal.
»b) Por la incapacidad de todos los socios fundadores.
»c) Por no expresarse en la escritura de constitución las aportaciones de los

socios.
»d) Por no expresarse en los estatutos la denominación de la sociedad.
»e) Por no expresarse en los estatutos el objeto social o ser este ilícito o
contrario al orden público.
»f) Por no expresarse en los estatutos la cifra del capital social.
»g) Por no haberse desembolsado íntegramente el capital social, en las

sociedades de responsabilidad limitada; y por no haberse realizado el
desembolso mínimo exigido por la ley, en las sociedades anónimas.
»2. Fuera de los casos enunciados en el apartado anterior no podrá declararse la

inexistencia ni la nulidad de la sociedad ni tampoco declararse su anulación».
Este artículo establece estos supuestos, que son casos tasados, es decir, la nulidad
exclusivamente podrá decretarse cuando se acredite alguna de las causas antes
expuestas.
Las consecuencias de esta declaración de nulidad se incluyen en el artículo 57 LSC:

«1. La sentencia que declare la nulidad de la sociedad abre su liquidación,
que se seguirá por el procedimiento previsto en la presente ley para los
casos de disolución.

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Tema 4. Ideas clave
»2. La nulidad no afectará a la validez de las obligaciones o de los créditos
de la sociedad frente a terceros, ni a la de los contraídos por estos frente a
la sociedad, sometiéndose unas y otros al régimen propio de la liquidación.
»3. En las sociedades de responsabilidad limitada, cuando la sociedad

sea declarada nula por no haberse desembolsado íntegramente el
capital social, los socios estarán obligados a desembolsar la parte que
hubiera quedado pendiente. En las sociedades anónimas, cuando el
pago a terceros de las obligaciones contraídas por la sociedad declarada
nula así lo exija, los socios estarán obligados a desembolsar la parte que
hubiera quedado pendiente».
Como observamos:
Tabla 3. Sobre la nulidad.

4.4. Referencias bibliográficas

Cuesta, J. M. de la (2013). Derecho mercantil para grados no jurídicos. Editorial

Huygens.

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Tema 4. Ideas clave
Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades
mercantiles. Boletín Oficial del Estado, núm. 82, de 4 de abril de 2009, 31928-31964.
https://www.boe.es/buscar/doc.php?id=BOE-A-2009-5614
Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su

internacionalización. Boletín Oficial del Estado, núm. 233, de 28 de septiembre de
2013, 78787-78882. https://www.boe.es/buscar/doc.php?id=BOE-A-2013-10074
Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal. Boletín Oficial del Estado, núm. 164, de 10 de julio
de 2003. 26905-26965. https://www.boe.es/buscar/doc.php?id=BOE-A-2003-13813
Real Decreto de 22 de agosto de 1885, por el que se publica el Código de Comercio.

Gaceta de Madrid, núm. 289, de 16 de octubre de 1885.
Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por el que se aprueba el texto

refundido de la Ley de Sociedades de Capital. Boletín Oficial del Estado, núm. 161,
de 3 de julio de 2010, 58472-58594. https://www.boe.es/buscar/doc.php?id=BOE-
A-2010-10544
Real Decreto Legislativo 4/2015, de 23 de octubre, por el que se aprueba el texto

refundido de la Ley del Mercado de Valores. Boletín Oficial del Estado, núm. 255, de
24 de octubre de 2015, 100356-100541.

24
Tema 4. Ideas clave
A fondo
Sociedad unipersonal y deudas sociales
Audiencia Provincial de Baleares (Sala de lo Civil, Sección 5.a). Sentencia núm. 201/2017
de 30 de junio, Rec. 131/2017.
http://www.poderjudicial.es/search/AN/openDocument/fab429e915a71094/20170905
Son muchas las sentencias de audiencia en la que se recuerda el régimen jurídico de

las deudas sociales, en caso de sociedad unipersonal.
Responsabilidad de la sociedad irregular
Audiencia Provincial de Madrid (Sala de lo Civil, Sección 28.a). Sentencia núm. 265/2015
de 2 de octubre, Rec. 367/2013.
http://www.poderjudicial.es/search/AN/openDocument/da56f801bcac61aa/20160418
Sociedad irregular, sociedad civil, comunidad de bienes, etc., un caso complejo que
la AP de Madrid va resolviendo con paciencia oriental.

25
Tema 4. A fondo
La financiación de la sociedad en formación
Sáez-Santurtún, J. (2016). Financiación de la sociedad mercantil en formación.

Dificultades y prácticas. Documentos de trabajo de derecho mercantil, 99.
http://eprints.ucm.es/35486/1/HARVARD%20PONENCIA%20COMPLUTENSE-
NOTARIO.pdf
Docta conferencia, y práctica, sobre los problemas a los que se enfrentan las
sociedades en sus primeros momentos a la hora de encontrar formas externas de
financiación.

26
Tema 4. A fondo
Test
1. Una S. A. cuenta con un capital social de 300 000 €, ¿es también la cifra de
patrimonio neto?
A. Eso es, capital social y patrimonio, para cuadrar el balance.
B. No, el capital social no tiene por qué coincidir con el patrimonio.
C. Coinciden al hacer las cuentas anuales.
D. Todas son falsas.
2. Son mercantiles las sociedades que tienen forma mercantil.

A. Siempre que sean españolas.
B. Si son extranjeras, habrá que estar a su derecho.
C. Solo si pertenecen a la UE.
D. Todas son falsas.
3. La empresa belga Very Very Borings tiene su domicilio en España. A efectos

legales, es una empresa:
A. Española.
B. Belga.
C. Puede elegir.
D. Tiene doble nacionalidad.
4. Cotizan en el mercado de valores:

A. Todas las sociedades capitalistas.
B. La S. A. y la S. L., aunque esta última no en la bolsa, sino en los bolsines.
C. La S. A. y la S. L., sin restricciones.

D. La S. A. exclusivamente.

27
Tema 4. Test
5. Son títulos mobiliarios:
A. Las acciones y las participaciones.
B. Solo las acciones.
C. Solo las participaciones.
D. Solo las acciones nominativas.
6. La sociedad unipersonal tiene los mismos órganos que otra sociedad capitalista:
A. Sí, el socio único hace las veces de junta general.
B. Sí, pero no tienen que hacer junta general, como es obvio.
C. Sí, pero no tiene que hacer actas.
D. Todas son correctas.
7. Los estatutos forman parte de la escritura de constitución:

A. No, porque son voluntarios.
B. Sí, en el caso de que los socios decidan tener estatutos.
C. Las limitadas no tienen estatutos.
D. Forman parte indispensable, sí.
8. En la constitución de la S.L. deberá especificarse qué forma de administración

comenzará a aplicarse:
A. Siempre que se permitan varias.
B. Solo si se establece una forma distinta a las establecidas en la ley.
C. En caso de que se trate de una S.L. unipersonal.
D. Todas son verdaderas.
9. La sociedad, a partir del otorgamiento de la escritura, se considera en formación

y, en teoría, debe inscribirse en:

A. Tres meses.
B. Un año.
C. Seis meses.
D. Dos meses.

28
Tema 4. Test
10. Pasado un año desde el otorgamiento, y si no se ha inscrito:
A. La sociedad deviene en irregular.
B. Se le aplican las normas de la sociedad colectiva.
C. Los socios responden de las deudas sociales.
D. Todas son correctas.

29
Tema 4. Test

Tema 4

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Derecho Mercantil y de Sociedades

Las sociedades de capital

4.1. Introducción y objetivos 4

Derecho Mercantil y de Sociedades

4.1. Introducción y objetivos

Al contrario de lo que sucede con las sociedades personalistas, en las sociedades

En esta primera aproximación veremos las ideas básicas de las sociedades

Los objetivos de este tema son:

 Saber qué es una sociedad capitalista.

4.2. La sociedad capitalista: ideas básicas

En aras de una mejor comprensión de su concepto, esquematizaremos a

De las sociedades de capital en general

Como ya se ha dicho, las sociedades capitalistas se caracterizan por la existencia de

Derecho Mercantil y de Sociedades

Es preciso señalar que el capital social no se corresponde con el patrimonio social. El

Por ello, el capital es esencialmente inamovible, pues queda establecido en el

En todo caso, uno y otro están en constante relación. Así,

Como consecuencia de su condición de inamovible, que es esencial, podemos decir

Derecho Mercantil y de Sociedades

Es obvio que las sociedades mercantiles tienen personalidad jurídica, que se

En su calidad de empresario social, la sociedad capitalista, como la personalista,

También tienen una nacionalidad y un domicilio, como consta, respecto de lo

Y, respecto del domicilio, en el artículo 9: «1. Las sociedades de capital fijarán su

Derecho Mercantil y de Sociedades

Sin perjuicio de esto, debe tenerse en cuenta que, en el ámbito de la UE, se

Puede también consultarse la Ley 3/2009 para los supuestos de sociedades

Se distinguen tres tipos de sociedad capitalista:

 La sociedad anónima (S. A.), a la que el legislador le ha añadido una variante: la

Todas ellas están reguladas en la Ley de Sociedades de Capital (LSC), aprobada

Además de esta norma general, y como se verá en su momento, es aplicable la Ley

Derecho Mercantil y de Sociedades

De cada una de las sociedades capitalistas

El capital social mínimo de la S. A. es de 60 000 euros y, según establece el artículo

Con base en sus características, es posible concluir que el legislador ha dotado

La sociedad de responsabilidad limitada

Se conceptúa en el artículo 1.2 de la LSC: «En la sociedad de responsabilidad

Derecho Mercantil y de Sociedades

La sociedad comanditaria por acciones

Se trata de una sociedad residual, un tipo híbrido entre la sociedad comanditaria,

Debido a este carácter híbrido, las sociedades comanditarias por acciones se

La sociedad unipersonal es un oxímoron legal, ya que solo con un esfuerzo

Su finalidad, evidentemente, es permitir que los empresarios individuales

desarrollen su actividad bajo la cobertura societaria, limitando así su

Tanto la S.A. como la S.L. pueden adoptar la forma de sociedad unipersonal y

Derecho Mercantil y de Sociedades

 La obligatoriedad de hacer constar en escritura pública, y posteriormente

«Artículo 13. Publicidad de la unipersonalidad.

»2. En tanto subsista la situación de unipersonalidad, la sociedad hará

 El mantenimiento de la junta general como órgano, aunque integrado por el

«Artículo 15. Decisiones del socio único.

»1. En la sociedad unipersonal el socio único ejercerá las competencias de

socio o por los administradores de la sociedad».

«Artículo 16. Contratación del socio único con la sociedad unipersonal.

Derecho Mercantil y de Sociedades

»2. En caso de concurso del socio único o de la sociedad, no serán

»3. Durante el plazo de dos años a contar desde la fecha de celebración

En el apartado A fondo tienes a tu disposición un recurso sobre la sociedad

Derecho Mercantil y de Sociedades

Varias sociedades con personalidad jurídica propia.

Una de las sociedades es dominante por mayor participación.

Las demás quedan sometidas al interés económico de la dominante.

Son frecuentes, pero no hay un derecho sustantivo de grupos.