Derechos Reales, Intelectuales y Registrales Dr.

Clerc

UNIDAD 3: POSESIÓN Y TENENCIA

(RELACIONES DE PODER)

(Art.1908): Enumeración. Las relaciones de poder del sujeto con una cosa son la posesión y la
tenencia.

POSESIÓN

CONCEPTO: (art. 1909): Posesión. Hay posesión cuando una persona, por sí o por medio de
otra, ejerce un poder de hecho sobre una cosa, comportándose como titular de un derecho real, lo
sea o no.

ELEMENTOS DE LA POSESIÓN: la concepción sobre su número de elementos varía según las

diferentes posiciones doctrinarias.

1) Teoría clásica o subjetiva (Federico C. Savigny): según este autor, se está en posesión
de una cosa cuando se tiene la facultad, no solamente de disponer físicamente de ella,
sino también de defenderla de toda injerencia extraña.

Según esta doctrina, para hablar de posesión, es necesaria la concurrencia de dos

elementos:

 El corpus (elemento objetivo): ha sido definido como el poder de hecho sobre la

cosa, que es la posibilidad de disponer físicamente de ella. Pero no basta el mero
contacto, sino que ese contacto debe ser querido, debe haber un “mínimo de
voluntad”, dado que esta es la diferencia entre el corpus y la yuxtaposición local.
Ese contacto físico con la cosa (corpus) debe estar acompañado de otro elemento,
el animus domini para que haya posesión, pues de lo contrario solo habría tenencia.

 El animus domini (elemento subjetivo): este elemento subjetivo es definido como

la intención de comportarse con la cosa como lo haría su dueño. Tal elemento
significa la actitud de no reconocer en otra persona un derecho superior.

Así, si una persona reúne los dos elementos (el corpus y el animus domini) es
poseedor. En cambio, si falta el primero, solo habrá yuxtaposición local; si falta animus
domini, habrá tenencia.

El artículo 1909 del CCCN define este instituto mediante la mención de los mismos
elementos, siguiendo la teoría de Savigny.

Nota de clase: la posesión es un hecho que produce consecuencias jurídicas. No es

un derecho.

2) Teoría de Ihering u objetiva: sostiene este autor que al ser el animus domini un elemento
subjetivo, dependiente de la intención del sujeto, resultaba de muy difícil probanza.

La posesión, según este autor, consiste en el ejercicio de un poder de hecho sobre las
cosas, conforme a su destino natural. Es decir que toda relación entre el hombre y la cosa
implica la posesión, a menos que una disposición expresa de la ley establezca que solo

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hay tenencia. Entonces basta con demostrar que existe corpus para que la relación sea
considerada posesión.

Nota de clase: la posesión es un derecho.

ACTOS POSESORIOS: (art. 1928): Actos posesorios. Constituyen actos posesorios sobre la
cosa los siguientes: su cultura, percepción de frutos, amojonamiento o impresión de signos
materiales, mejora, exclusión de terceros y, en general, su apoderamiento por cualquier modo
que se obtenga.

PRESUNCIÓN DE POSEEDOR O SERVIDOR DE LA POSESIÓN: (art.1911): Presunción de

poseedor o servidor de la posesión. Se presume, a menos que exista prueba en contrario, que es
poseedor quien ejerce un poder de hecho sobre una cosa. Quien utiliza una cosa en virtud de una
relación de dependencia, servicio, hospedaje u hospitalidad, se llama, en este Código, servidor de
la posesión.

INMUTABILIDAD DE LA CAUSA. INTERVERSIÓN DE TÍTULO: (art.1915): Interversión. Nadie

puede cambiar la especie de su relación de poder, por su mera voluntad, o por el solo transcurso
del tiempo. Se pierde la posesión cuando el que tiene la cosa a nombre del poseedor manifiesta
por actos exteriores la intención de privar al poseedor de disponer de la cosa, y sus actos
producen ese efecto.

Este principio no impide que la causa de la posesión no pueda variar en determinadas

circunstancias; lo que sí prohíbe es que pueda hacerse por si misma o por el transcurso del
tiempo.

Existen casos en los cuales el cambio de la relación de poder está permitido.

La Interversión de título puede ser:

 Bilateral: cuando hay acuerdo entre los interesados. Por ejemplo cuando el tenedor le
compra la cosa al poseedor.

 Unilateral: esto ocurre cuando la voluntad de cambiar la causa se manifiesta por actos
exteriores, y esos actos producen el efecto de excluir al poseedor, es decir, que el
poseedor pierde ese carácter cuando el que tiene la cosa a nombre de aquel manifiesta
por actos exteriores su intención de privarlo de la disposición de la misma.

PRESUNCIÓN DE LEGITIMIDAD: (art. 1916) Presunción de legitimidad. Las relaciones de poder

se presumen legítimas, a menos que exista prueba en contrario. Son ilegítimas cuando no
importan el ejercicio de un derecho real o personal constituido de conformidad con las previsiones
de la ley.

OBJETO Y SUJETO DE LA POSESIÓN: (art. 1912): Objeto y sujeto plural. El objeto de la

posesión y de la tenencia es la cosa determinada. Se ejerce por una o varias personas sobre la
totalidad o una parte material de la cosa.

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Objeto: la cosa determinada

Sujeto:

 Singular

 Plural

CONCURRENCIA: (art. 1913): Concurrencia. No pueden concurrir sobre una cosa varias
relaciones de poder de la misma especie que se excluyan entre sí.

TENENCIA

CONCEPTO: (art. 1910): Tenencia. Hay tenencia cuando una persona, por sí o por medio de
otra, ejerce un poder de hecho sobre una cosa, y se comporta como representante del poseedor.

Doctrina subjetiva: la tenencia es la detención de la cosa, o el poder de hecho sobre ella, pero
reconociendo en otra persona la facultad de someterla al ejercicio de un derecho real.

Se requiere el dominus, es decir, la posibilidad de disponer físicamente de una cosa. Pero en este
supuesto, los actos materiales se ejercen en nombre de otra persona. Se reconoce en otro un
derecho superior.

CLASIFICACIÓN DE LAS RELACIONES DE PODER

El Código formula dos divisiones aplicables a las relaciones de poder (posesión y tenencia), y una
tercera aplicable exclusivamente a la relación posesoria.

Son comunes a ambas relaciones de poder la que tiene su fundamento en su origen o causa. En
virtud de ella, la relación de poder puede ser legítima o ilegítima.

Cuando el fundamento son las condiciones personales del titular, la relación de poder ilegítima
puede ser de buena o mala fe.

Exclusivamente para la relación posesoria, será la clasificación que tiene su fundamento en la

forma o modo en que fue adquirida. De esta manera, la posesión de mala fe se subclasifica en
viciosa o no viciosa.

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RELACIONES DE PODER LEGÍTIMAS: la relación de poder es legítima cuando el derecho real o

personal es constituido de conformidad con las disposiciones de este Código.

La posesión es legítima cuando se obtiene por un título válido.

Teoría del título y el modo (art. 1892)

 Título suficiente: es el que está revestido por condiciones de:

 Fondo:

 Capacidad

 Legitimación

 Forma: escritura pública

 Modo suficiente: tradición: es la entrega voluntaria de una cosa y la recepción voluntaria de

esa cosa.

 Tradens el que la entrega

 Accipiens el que la recibe

Título suficiente + Modo suficiente = Nace la titularidad del derecho real

Es el único que me va a dar la posesión legítima

 Justo título: carece de alguna de las condiciones de fondo. Entonces buena fe + 10 años
de posesión = usucapión breve o prescripción adquisitiva breve

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RELACIONES DE PODER ILEGÍTIMAS: (art. 1916): …Son ilegítimas cuando no importan el

ejercicio de un derecho real o personal constituido de conformidad con las previsiones de la ley.

Toda relación de poder será ilegítima cuando se tenga “sin título”. El título es el acto jurídico, de
causa que da nacimiento al derecho. Si dicha causa falta, la posesión o tenencia adquirida es
ilegítima. Pero puede ocurrir que la causa antecedente exista, y que aun así la posesión o
tenencia sea ilegítima, lo que sucede cuando el título es nulo.

Referido exclusivamente a la posesión, puede suceder que el título exista y que sea válido, pero
la posesión resulta de todos modos ilegítima por haber sido adquirida “por un modo insuficiente
para adquirir derechos reales”. Ello ocurre, por ejemplo, si la posesión de un inmueble se entrega
en virtud de un instrumento privado (boleto de compra-venta), ya que no consiste en el título
suficiente para la adquisición.

También, el título o causa puede existir, ser válido, y que la posesión haya sido transmitida por un
modo suficiente para adquirir derechos reales, y no obstante ello ser ilegitima por emanar del
contrato de una persona que no tenía derecho a poseer la cosa o que no lo tenía para
transmitirla.

RELACIÓN DE PODER DE BUENA FE: (art. 1918): “Buena fe. El sujeto de la relación de poder
es de buena fe si no conoce, ni puede conocer que carece de derecho, es decir, cuando por un
error de hecho esencial y excusable está persuadido de su legitimidad.”

Se trata de la buena fe creencia, que es la convicción de estar ejerciendo una posesión que sea
el contenido de un derecho real o personal verdadero. Tal convicción debe descansar en un error
o ignorancia de hecho no imputable a la persona del titular de la relación de poder. Si la
convicción se asienta en un error o ignorancia de derecho, la buena fe no existe.

(Art. 1920): “Determinación de buena o mala fe. La buena o mala fe se determina al comienzo
de la relación de poder, y permanece invariable mientras no se produce una nueva adquisición.

No siendo posible determinar el tiempo en que comienza la mala fe, se debe estar al día de la
citación al juicio.”

Presunciones de buena fe: (art. 1919): “Presunción de buena fe. La relación de poder se
presume de buena fe, a menos que exista prueba en contrario.

La mala fe se presume en los siguientes casos:

a) cuando el título es de nulidad manifiesta;
b) cuando se adquiere de persona que habitualmente no hace tradición de esa clase de cosas y
carece de medios para adquirirlas;
c) cuando recae sobre ganado marcado o señalado, si el diseño fue registrado por otra persona.”

Todo titular de una relación de poder tiene para sí la presunción de la buena fe de su relación,
hasta que se pruebe lo contrario, salvo los casos en que la mala fe se presuma.

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POSESIÓN DE MALA FE: solo la posesión de mala fe puede ser simple o viciosa. Se define la
mala fe por exclusión. Existe mala fe cuando no hay buena fe y no existen vicios de la posesión.

POSESIÓN VICIOSA: (art. 1921): Posesión viciosa. La posesión de mala fe es viciosa cuando es
de cosas muebles adquiridas por hurto, estafa, o abuso de confianza; y cuando es de inmuebles,
adquiridos por violencia, clandestinidad, o abuso de confianza. Los vicios de la posesión son
relativos respecto de aquel contra quien se ejercen. En todos los casos, sea por el mismo que
causa el vicio o por sus agentes, sea contra el poseedor o sus representantes.

ADQUISICIÓN, CONSERVACIÓN Y PÉRDIDA DE LAS RELACIONES DE PODER

MODOS DE ADQUISICIÓN DE LAS RELACIONES DE PODER

Concepto: (art. 1922): “Adquisición de poder. Para adquirir una relación de poder sobre una
cosa, ésta debe establecerse voluntariamente:
a) por sujeto capaz, excepto las personas menores de edad, para quienes es suficiente que
tengan diez años;
b) por medio de un contacto con la cosa, de la posibilidad física de establecerlo, o cuando ella
ingresa en el ámbito de custodia del adquirente.”

El artículo afirma que para adquirir la relación de poder sobre una cosa, es necesaria la
concurrencia de dos elementos: 1) el contacto con ella, o la posibilidad física de establecerlo
(corpus) y 2) la voluntariedad, dado que mientras uno de ellos falte, no podrá haber adquisición
posible.

Clasificación: los modos de adquisición se clasifican en

 Unilaterales: cuando la relación de poder se adquiere con la sola voluntad del adquirente.
 Bilaterales: implican la conjugación de la voluntad del adquirente y del transmitente.

Distintos modos de adquisición: según el artículo 1923, existen dos modos de adquirir la
relación de poder. La primera, la tradición, resulta aplicable tanto a la posesión como a la
tenencia. Mientras que el segundo modo, el apoderamiento de la cosa, es solo aplicable a la
relación posesoria.

(Art 1923): “Modos de adquisición. Las relaciones de poder se adquieren por la tradición. No es
necesaria la tradición, cuando la cosa es tenida a nombre del propietario, y éste pasa la posesión
a quien la tenía a su nombre, o cuando el que la poseía a nombre del propietario, principia a
poseerla a nombre de otro, quien la adquiere desde que el tenedor queda notificado de la
identidad del nuevo poseedor. Tampoco es necesaria cuando el poseedor la transfiere a otro,
reservándose la tenencia y constituyéndose en representante del nuevo poseedor. La posesión
se adquiere asimismo por el apoderamiento de la cosa.”

1) DESPOSESIÓN: tratándose de cosas que están poseídas por otra persona, y esta no
presta su consentimiento para transmitirlas, la posesión se puede adquirir por la

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desposesión, en contra de su voluntad. Este también es un modo de adquisición unilateral,

ya que la adquisición se realiza por la sola voluntad del adquirente.

2) TRADICIÓN: (art. 1924): “Tradición. Hay tradición cuando una parte entrega una cosa a
otra que la recibe. Debe consistir en la realización de actos materiales de, por lo menos,
una de las partes, que otorguen un poder de hecho sobre la cosa, los que no se suplen,
con relación a terceros, por la mera declaración del que entrega de darla a quien la recibe,
o de éste de recibirla.”

Formas de realizar la tradición:

 En la legislación romana, la traditio debía realizarse por la entrega material de la

cosa, ya fuere por medio de un contacto directo entre el accipiens y la cosa, o
cuando esta era puesta a disposición del adquirente, de modo que el contacto era
factible cuando aquel lo quisiera.

Por lo expuesto en el artículo 1924, nuestro Código sigue el sistema romano. Del
mismo artículo, surge que las partes no poseen libertad en cuanto a la forma de
realizar la tradición, sino que debe ser efectuada únicamente por alguna de las
formas autorizadas por este Código.

El CCCN regula las distintas formas de realizar la tradición, distinguiendo en las que
respectan a inmuebles y a muebles. (Art. 1925): “Otras formas de tradición. También
se considera hecha la tradición de cosas muebles, por la entrega de conocimientos,
cartas de porte, facturas u otros documentos de conformidad con las reglas
respectivas, sin oposición alguna, y si son remitidas por cuenta y orden de otro,
cuando el remitente las entrega a quien debe transportarlas, si el adquirente
aprueba el envío.”

 El artículo 1923 establece supuestos donde no es necesaria la traditio: “…cuando la

cosa es tenida a nombre del propietario, y éste pasa la posesión a quien la tenía a
su nombre, o cuando el que la poseía a nombre del propietario, principia a poseerla
a nombre de otro, quien la adquiere desde que el tenedor queda notificado de la
identidad del nuevo poseedor. Tampoco es necesaria cuando el poseedor la
transfiere a otro, reservándose la tenencia y constituyéndose en representante del
nuevo poseedor…”

Excepciones a la tradición: (art. 1892): “…La tradición posesoria es modo suficiente

para transmitir o constituir derechos reales que se ejercen por la posesión. No es
necesaria, cuando la cosa es tenida a nombre del propietario, y éste por un acto jurídico
pasa el dominio de ella al que la poseía a su nombre, o cuando el que la poseía a nombre
del propietario, principia a poseerla a nombre de otro. Tampoco es necesaria cuando el
poseedor la transfiere a otro reservándose la tenencia y constituyéndose en poseedor a
nombre del adquirente…”

 Interversión del título:

 Traditio brevi manu: tenedor que pasa a ser poseedor

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 Constituto posesorio: poseedor que pasa a ser tenedor

3) APROPIACIÓN: modo originario de adquirir la posesión.

ADQUISICIÓN LEGAL

(Art.1894): “Adquisición legal. Se adquieren por mero efecto de la ley, los condominios con
indivisión forzosa perdurable de accesorios indispensables al uso común de varios inmuebles y
de muros, cercos y fosos cuando el cerramiento es forzoso, y el que se origina en la accesión de
cosas muebles inseparables; la habitación del cónyuge y del conviviente supérstite, y los
derechos de los adquirentes y subadquirentes de buena fe.”

(Art. 1895): “Adquisición legal de derechos reales sobre muebles por subadquirente. La
posesión de buena fe del subadquirente de cosas muebles no registrables que no sean hurtadas
o perdidas es suficiente para adquirir los derechos reales principales excepto que el verdadero
propietario pruebe que la adquisición fue gratuita.
Respecto de las cosas muebles registrables no existe buena fe sin inscripción a favor de quien la
invoca.
Tampoco existe buena fe aunque haya inscripción a favor de quien la invoca, si el respectivo
régimen especial prevé la existencia de elementos identificatorios de la cosa registrable y éstos
no son coincidentes.”

CONSERVACIÓN DE LA POSESIÓN

Cuando se trata de conservar la posesión o tenencia ya adquirida, no es necesario que, los

elementos que las integran, estén reunidos, la regla es que solo basta para conservarla el
elemento volitivo (art. 1929 in fine).

PÉRDIDA DE LAS RELACIONES DE PODER

(Art. 1931): “Extinción. La posesión y la tenencia se extinguen cuando se pierde el poder de

hecho sobre la cosa.
En particular, hay extinción cuando:
a) se extingue la cosa;
b) otro priva al sujeto de la cosa;
c) el sujeto se encuentra en la imposibilidad física perdurable de ejercer la posesión o la
tenencia;
d) desaparece la probabilidad razonable de hallar la cosa perdida;
e) el sujeto hace abandono expreso y voluntario de la cosa.”

SERVIDORES DE LA POSESIÓN

(Art. 1911): “Presunción de poseedor o servidor de la posesión. Se presume, a menos que

exista prueba en contrario, que es poseedor quien ejerce un poder de hecho sobre una cosa.
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Quien utiliza una cosa en virtud de una relación de dependencia, servicio, hospedaje u
hospitalidad, se llama, en este Código, servidor de la posesión.”

DEFENSAS POSESORIAS

Arts. 2238 a 2276