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Art. 2492 CC La prescripción es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por
haberse poseído las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo
los demás requisitos legales.
Una acción o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripción.
I. ASPECTOS FUNDAMENTALES
A) SISTEMÁTICA DEL CÓDIGO CIVIL (Título XLII del libro IV del CC (Arts.2492 y siguientes). La
prescripción, en sus dos variantes clásicas, como prescripción adquisitiva y como prescripción extintiva, se tratan
conjuntamente en el último título, del último libro del CC.
a) Tratamiento conjunto:
- El concepto legal replica esta idea integradora, a lo menos en lo formal, de ambos roles de la institución: modo
de adquirir las cosas ajenas y modo de extinguir las acciones y derechos ajenos.
- Con todo, el CC reconoce claramente la autonomía sustancial de ambas especies de prescripción, lo que se
refleja en su tratamiento distintivo a partir de la las peculiaridades de cada una.
- Razones de la reglamentación conjunta:
1. Precedentes legislativos tenidos a la vista: Misma línea del CC Francés y del Proyecto de CC español de
García Goyena (1851).
2. La existencia de numerosas reglas comunes a ambas prescripciones (Párrafo 1 del título XLII).
b) Ubicación postrimera:
- Razones de su reglamentación al final del CC:
1. El legislador habría querido cerrar su obra con una institución que reflejara una de las principales virtudes de
la codificación: Certeza y seguridad jurídica, y que a su vez dota de garantía y estabilidad a la totalidad de
los derechos del CC, mediante su función de consolidar las relaciones y situaciones jurídicas.
2. Precedente legislativo del CC francés.
1. Fórmula práctica de dotar de certidumbre a los derechos: Consolida situaciones luego de cierto lapso, que no
podrían quedar indefinidamente inciertas, todo ello para beneficio social.
2. Facilita acreditar la adquisición del dominio:
- Se trata de un MAD originario, cuya eficacia adquisitiva se supedita a ciertos requisitos que son
relativamente sencillos de acreditar en cuanto a su cumplimiento.
- Ello a diferencia de los MAD derivativos, en los cuales quien se pretende actualmente propietario debe
acreditar que todos quienes figuran como antecesores en la cadena de traspasos han sido efectivamente
titulares del derecho de dominio, hasta llegar a un dueño originario.
- Esta dificultad casi sobrehumana, hace prácticamente imposible una prueba del dominio, sino por medio
de prescripción, haciéndola operativa aún cuando ha mediado un MAD derivativo, como por ej. la
tradición.
- Incluso ello es así respecto de la prueba de la propiedad sobre inmuebles inscritos, pues la inscripción de
dominio, a pesar de su nombre, sólo acredita posesión, en nuestro sistema inmobiliario registral.
3. Existencia de una de base de justicia: Se equitativo reconocer el derecho de aquella persona que ha sabido
cuidar y conservar la cosa, que se ha servido de ella y la ha hecho producir; a la vez de sancionar a aquel
propietario negligente que se ha descuidado totalmente de la cosa que le pertenecía.
C) ELEMENTOS ESENCIALES:
1. Debe alegarse por quien quiera aprovecharse de ella (2493) sin que el juez puede declararla de oficio:
• Razones:
a. El mero transcurso del tiempo no basta para provocar la prescripción, pues se requiere además de la
concurrencia de otros requisitos ya señalados, pudiendo el Juez constatarlos sólo si son acreditados por el
interesado.
b. Pese a las ventajas de seguridad jurídica de la prescripción, su operatividad supone privar a un sujeto de
su titularidad legítima sobre un derecho o acción, sin compensación alguna, por lo que la ley estima
conveniente dejar a la conciencia del prescribiente el aprovecharse o no de esta institución.
c. El propio art.2494 establece el principio de que la prescripción puede ser renunciada, lo que no se
concilia con una declaración de oficio.
d. Consecuente con el principio de pasividad judicial (art.10 del COT)
• Excepciones: Declaración judicial de oficio:
a. Prescripción de la acción penal.
b. Prescripción de la pena.
c. Prescripción de la acción ejecutiva (art.442 CPC).
• Alegación de la prescripción adquisitiva:
o Vía procesal para alegarla: Corrientes de opinión:
a. Descarta una acción de prescripción: Parte de la tradicional concepción de las acciones sólo nacen de
derechos, y la prescripción no es un derecho sino un modo de adquirirlo. Por tanto un prescribiente en
rigor ejercerá alguna acción que derive del derecho adquirido por prescripción, la cual le servirá como
causa de pedir.
b. Sólo como acción: Así, si el demandado quiere alegarla tendrá que hacerlo por la vía de la
reconvención. Por tanto el art.310 del CPC, que se refiere a la “excepción de prescripción”, y dispone
que ella puede oponerse en cualquier estado del juicio, debe entenderse aplicable sólo a la
prescripción extintiva. Argumentos:
i. Es necesario obtener una declaración positiva del tribunal que reconozca el dominio a favor del
prescribiente, previa acreditación de los requisitos legales.
ii. Lo anterior supone un juicio de lato conocimiento, de modo que una pura excepción sería
procesalmente insuficiente.
c. Como acción y como excepción: Acción y excepción son simples medios o posiciones procesales que
adoptan los derechos o intereses controvertidos, cuando son hechos valer por las partes en juicio,
resolviendo la sentencia cual merece garantía legal. Aún más, un demandado que pretenda alegar la
prescripción a su favor sólo podría excepcionarse, no reconvenir.
o Ausencia de sacramentalidad en los términos para alegarla: Basta una manifestación de voluntad clara en
tal sentido, siendo admisible incluso una alegación tácita, siempre que se deducen claramente los
argumentos del prescribiente y se señalen al Juez los elementos esenciales que la configuran.
3. La prescripción corre por igual y con los mismos plazos a favor y contra toda clase de personas no
importa el que sea persona natural o jurídica, y en este caso si son de derecho público o privado.
Anteriormente existió la prescripción de cortísimo tiempo a favor de las personas jurídicas de derecho público
(art.2497).
II. Prescripción Adquisitiva
A) ASPECTOS FUNDAMENTALES:
• Concepto: Es un modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas por haberse poseído las cosas durante
cierto lapso de tiempo y concurriendo los demás requisitos legales (art.2492).
o En cuanto a los derechos posibles de adquirir:
No sólo se adquiere el dominio sino que también se pueden adquirir otros derechos reales,
salvo los que la ley expresamente exceptúa (servidumbres discontinuas o continuas
inaparentes arts.882, 2498 y 2513).
En cuanto a los derechos personales, el tema se vincula con la posibilidad de admitir
posesión sobre esta clase de derechos. En definitiva las posiciones son:
1. Rechazan prescripción adquisitiva de créditos: Al margen de la discusión de la
posesión sobre créditos, en el CC chileno hay dos normas expresas que, en lo
concerniente al objeto que se prescribe, aparecen dirigidos sólo a los derechos reales.
(arts.2498 y 2512).
2. Admiten prescripción sobre tales derechos:
- Que las normas anteriores se refieran sólo a derechos reales no implica
expresamente la exclusión de los derechos personales de tal posibilidad.
- El Art.2517 dispone que “toda acción por la cual se reclama un derecho se
extingue por la prescripción adquisitiva del mismo derecho”. Si se estima que los
derechos personales no pueden ganarse por prescripción, entonces esa regla del
art.2517 se está entendiendo reducida sólo a las acciones y derechos reales.
• Características como modo de adquirir:
1. Originario porque el derecho se crea en el adquirente.
2. A título gratuito.
3. Por acto entre vivos.
4. A título singular salvo en el caso del derecho de herencia.
• Art.2505 CC. Contra un título inscrito no tendrá lugar la prescripción adquisitiva de bienes raíces, o de derechos
reales constituidos en éstos, sino en virtud de otro título inscrito; ni empezará a correr sino desde la inscripción
del segundo.
• Interpretación del art.2505 ha originado problemas:
- Hay autores que estiman que el art.2505 sólo es aplicable a la prescripción adquisitiva ordinaria, de tal manera
que por prescripción adquisitiva extraordinaria podría adquirirse un predio inscrito sin necesidad de inscripción
y teniendo sólo la posesión material; en apoyo de su posición dan los siguientes argumentos:
1. Del mensaje del CC se concluye con mediana claridad que la idea es que los derechos se consoliden una vez
extinguido el plazo de prescripción extraordinaria.
2. El art.2510 no exige título alguno para la prescripción extraordinaria y como ella sólo requiere de posesión
irregular no seria necesaria la inscripción siempre que haya posesión material. Este artículo tampoco exige
tradición y como ésta, tratándose de un inmueble (especialmente inscrito), es la inscripción puede omitirse
cuando se trata de la posesión irregular, operando así el art.2510.
3. En caso contrario, jamás tendría aplicación la prescripción extraordinaria contra título inscrito sin nueva
inscripción, protegiéndose de esta manera al poseedor ficto que tiene sólo una inscripción a su favor en
contra de aquel que realmente tiene la posesión material del inmueble, que lo explota y lo hace producir.
- Sin embargo, otros sostienen que el art.2505 se refiere a ambas clases de prescripción, de modo que por la
prescripción adquisitiva extraordinaria no puede adquirirse el dominio de un predio inscrito, sino mediante la
competente inscripción de un nuevo título, no siendo suficiente por lo tanto que el prescribiente tenga posesión
material de la cosa durante 10 años. Los argumentos de quienes sostienen esta posición son los siguientes:
1. El art.2505 no distingue entre ambas formas de prescripción y, por lo tanto, debe aplicarse a las dos, siempre
que se esté‚ prescribiendo contra un poseedor que tenga título inscrito.
2. El art.2505 está ubicado antes de la norma que distingue entre prescripción ordinaria y extraordinaria, con lo
cual se estaría indicando que es una regla común a ambos tipos de prescripción. En el Proyecto de CC (1853)
el art.2505 estaba situado entre las reglas aplicables a la prescripción adquisitiva ordinaria solamente, pero
en la redacción definitiva se le dio su actual ubicación quedando como regla común a ambos tipos de
prescripción.
3. Al existir oposición entre el art.2505, que exige título inscrito al prescribiente, y el art.2510, que no exige
título alguno y por lo tanto tampoco exige inscripción, debe recurrirse a la norma del art.13 CC, debiendo
prevalecer el art.2505 por ser una norma especial para los predios inscritos, en tanto que el art.2510 es una
norma de general aplicación, ya que abarca todos los bienes sin especificación.
4. Dentro del elemento lógico de interpretación deben concordar, para que exista la debida correspondencia y
armonía, el art.2505 con los arts.724, 728 y 730, porque para prescribir hay que poseer y si se trata de un
inmueble inscrito nadie puede adquirir su posesión, ni aun irregular, sino por este medio (inscripción),
inscripción que cancela la del poseedor anterior (arts.728 y 730).
5. No es efectivo que jamás operaría la prescripción adquisitiva extraordinaria contra título inscrito, de
aceptarse la opinión anterior, porque tendría aplicación cuando existe posesión irregular por falta de justo
título o buena fe, pero no podría tener lugar tratándose de la falta de inscripción que motivase la posesión
irregular.
6. En cuanto a la crítica de la posición contraria en orden a que se dejaría sin protección al poseedor material
frente al ficto o simbólico, ella no es efectiva porque conforme al art.730 inc.2 si el poseedor material ha
practicado la competente inscripción va a tener la posesión regular o irregular según el caso y va a poder
ganar el dominio por prescripción.
D) EFECTOS DE LA PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA DECLARADA JUDICIALMENTE:
- Efecto fundamental:
1. Produce la adquisición del derecho de dominio, retrotrayéndose a la fecha en que principio la posesión. Por
ello se sostiene que la sentencia tiene un carácter meramente declarativo.
2. Fundamento: Presunción de que el antiguo propietario abdicó de su dominio antes de iniciarse la posesión,
que debe protegerse a terceros que ya durante la posesión contrataban con el poseedor teniéndola por dueño.
3. Consecuencias:
1. El poseedor queda dueño de los frutos producidos durante la posesión, aunque haya estado de mala fe.
2. Quedan firmes los gravámenes o cargas que haya constituido en ese tiempo.
3. Estrictamente le han de ser inoponibles los gravámenes o cargas que haya constituido el propietario en la
misma época.
- Efecto liberatorio: Extinción de lo derechos reales distintos del domino que el antiguo dueño había constituido
sobre la cosa antes de iniciarse la posesión del prescribiente. Ello porque se entiende que este último era poseedor
de tales derechos, y al operar la adquisición del dominio a su favor se confunde la titularidad del el domino con la
de los demás derechos (por esencia se tienen sobre cosa ajena), lo que técnicamente es imposible.
- Sentencia Judicial que declara la prescripción: ¿Es requisito de eficacia de la adquisición? (2513) Para algunos,
basta que se cumplan las condiciones legales de la adquisición. Así, los actos propios de un propietarios, una vez
cumplidos tales requisitos, serían eficaces aunque no hubiese sentencia que declare la prescripción. El problema
es que si se objetan dichos actos, de todas maneras se requerirá de un fallo que reconozca la prescripción
retroactivamente. Recordar que sin inscripción, la sentencia no es oponible a terceros.
GUIA DE ESTUDIO
1. ¿Cuáles son los fundamentos que se han enunciado para justificar la institución de la prescripción?
2. Señale los elementos esenciales comunes a toda prescripción y los elementos esenciales especiales según el tipo de
prescripción.
3. Identifique las 3 reglas comunes a toda prescripción. ¿Por qué la prescripción debe alegarse? ¿En qué forma puede alegarse?
4. ¿Qué es la renuncia de la prescripción? ¿Cuáles son sus requisitos o elementos? ¿De qué forma puede realizarse?
5. ¿Qué es la prescripción adquisitiva (PA)? ¿Cuáles son las características como modo de adquirir? Enuncie sus requisitos.
¿Qué cosas son susceptibles de ser adquiridas a través de ella?
6. ¿Qué posesiones serían útiles y cuáles no lo serían? ¿Es útil la posesión del comunero contra los demás comuneros?
7. ¿Qué requisito falla en la PA cuando se habla de interrupción de la prescripción? ¿En qué casos se interrumpe naturalmente
una prescripción y qué efectos produce dicha interrupción?
8. ¿Por qué medios se interrumpe civilmente la PA? ¿En virtud de qué acto procesal opera esta interrupción y en qué casos
dicho acto procesal no es eficaz para operar la interrupción civil? ¿Qué efectos produce esta interrupción y quién puede
alegarla?
9. En relación al tiempo necesario para prescribir ¿Qué dos clases de PA podemos reconocer? ¿En cuál de ellas es aplicable la
figura de la suspensión de la prescripción? ¿Qué es la suspensión de la prescripción? ¿Qué efecto produce? ¿A favor de quién
se suspende? ¿Qué significa que la prescripción se suspende siempre entre cónyuges?
10. ¿A qué tipo de prescripción conduce una posesión irregular? A la luz del Art. 2505 ¿Es posible adquirir por PA un
inmueble inscrito sin contar con una nueva inscripción?