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No es fácil dar una definición de Derecho. “Derecho” como conjunto de normas, equivalente a
ordenamiento jurídico, y “derecho” que sería el poder que tiene un sujeto.
Para distinguir ambas palabras, encontramos una aproximación intuitiva al concepto de Derecho:
El Derecho se relaciona con la ley.
El Derecho regula esencialmente el ámbito social.
El Derecho se identifica con lo justo, con lo recto.
El Derecho debe cumplirse obligatoriamente.
CONCEPTO FINAL: El conjunto de normas y pautas de comportamiento de las cuales se dota la sociedad
a si misma para que cada individuo pueda actuar en libertad, con justicia y sin intervenir en la esfera
individual del prójimo. Son normas obligatorias cuyo incumplimiento lleva aparejada una sanción.
El DERECHO PRIVADO es el que regula los intereses de los particulares y las relaciones entre
sujetos que participan de esas relaciones. En esta rama también se separa en diversas
disciplinas:
Se puede hablar de una tercera rama: el DERECHO SOCIAL, donde se integrarían las normas relativas a la
seguridad social o la asistencia social.
IMPORTANTE: la frontera entre lo público y lo privado es a veces confusa. Es frecuente ver como
servicios públicos de la Administración se gestionan a través de formas típicas del Derecho privado.
A. EFICACIA DE LA LEY
1) Entrada en vigor:
ART. 2.1, DEL CC: “Las leyes entrarán en vigor a los 20 días de su completa publicación en el
‘Boletín Oficial del Estado’, si en ellas no se dispone otra cosa”.
El BOE es una publicación periódica del Estado, una de sus finalidades es ser un medio
para conocer las leyes.
Este periodo de tiempo que se llama “vacatio legis”. Finalidad: los destinatarios y los que deben
aplicarla conozcan la ley.
Si se publicara por partes, los 20 días comienzan a contar cuando se acaba de publicar.
El plazo de 20 días es la regla general, puede establecerse en el mismo momento que se
publica o plazo mayor.
2) Pérdida de vigencia:
> Las normas tienen una duración indefinida, estarán en vigor hasta que se produzca una derogación.
> Existen normas provisionales, que al acabar su periodo de aplicación dejan de tener vigor. (p. ej.: los
Decretos leyes)
ART. 2.2 DEL CÓDIGO CIVIL: “Las leyes solo se derogan por otras posteriores. La derogación
tendrá el alcance que expresamente se disponga y se extenderá siempre a todo aquello que la
ley nueva, sobre la misma materia, sea incompatible con la anterior. Por la simple derogación
de una ley no recobran vigencia las que ésta hubiere derogado”.
IMPORTANTE: La derogación es la supresión de una norma por haberse dictado una nueva, que afecta de
la misma manera, cambiando la regulación. Debe de ser del mismo rango o superior que la anterior.
B. VIGENCIA ESPACIAL:
Las normas tienen normalmente un ámbito de vigencia espacial, coincide con el ámbito de
jurisdicción territorial del que las has creado. Se pueden seguir dos criterios de vigencia:
1) Criterio de territorialidad: se aplicarán a todos los hechos que se hayan producido en el
territorio correspondiente y a todas las personas que se encuentran en ese territorio.
2) Criterio de personalidad: se aplicarán a ciudadanos de nacionalidad española se encuentren
donde se encuentren.
El criterio habitual es el de la territorialidad.
C. PRINCIPIO DE IRRETROACTIVIDAD Y SUS EXCEPCIONES
Las leyes obligan a partir de su promulgación (no se aplican a situaciones que ocurrieron antes). Son
normalmente irretroactivas.
IMPORTANTE: La retroactividad supone que una norma publicada en un momento determinado
afecte a situaciones que estaban reguladas por otra norma anterior cambiando los efectos de
aquella norma.
ART. 2.3 DEL CÓDIGO CIVIL: “Las leyes no tendrán efecto retroactivo si no dispusieran lo contrario”.
D. LA IGNORANCIA DE LA LEY
DEFINICIÓN: Es el desconocimiento sobre la existencia, alcance o contenido de la norma. No tiene
trascendencia jurídica:
ART. 6.1 DEL CÓDIGO CIVIL: “La ignorancia de las leyes no excusa de su cumplimiento”.
JUSTIFICACIÓN:
Tradicionalmente, los ciudadanos tenían el deber de conocer las normas publicadas y por
tanto si uno no las conocía era culpa suya.
Se justifica este artículo por un criterio objetivo: las normas se tienen que cumplir, y esa
efectividad no se puede dejar a la voluntad de los particulares.
CONSECUENCIA. La sanción: “La debida aplicación de la norma que se hubiera tratado de eludir”.
CONCEPTO: la Constitución es la ley fundamental del Estado, definitoria de nuestro modelo de nación y
que recoge todos los derechos y deberes básicos para la convivencia de los ciudadanos y los poderes
públicos.
Estructura:
Un preámbulo, manifiesto de principios.
Un título preliminar, establece importantes apartados sobre los ciudadanos y los poderes
públicos. (libertad, igualdad, garantía jurídica)
Diez títulos:
No puede haber ninguna norma ni ningún supuesto de hecho que atente contra estos derechos
fundamentales.
La Constitución organiza el Estado en CCAA. Cada Comunidad se autorregula en las materias que el
Estado les transfiere. ART. 148 la Constitución detalla un listado de competencias transferibles a las
comunidades autónomas. El Estado se reserva ciertas competencias importantes.
Entre las materias transferibles se habla de la “promoción de ordenación del turismo en su ámbito”.
El CC menciona la Ley como fuente del Derecho en el ART. 1.1: “Las fuentes del ordenamiento
jurídico español son la ley, la costumbre y los principios generales del Derecho” y establece una
jerarquía en EL ART. 1.2: “carecerán de validez las disposiciones que contradigan otra de rango
superior”. La ley es la fuente superior.
EXPRESIÓN “LEY”, tiene varios sentidos:
1. En un sentido amplio, es equivalente a “lo justo”.
2. En un sentido no tan amplio puede utilizarse como equivalente a “Derecho”, “ordenamiento
jurídico” vigente en un país.
3. En sentido estricto, nos referimos a un tipo de norma escrita, con unos requisitos:
- Formales: norma emanada por el Parlamento de acuerdo con un procedimiento fijado
por la Constitución.
- Materiales: debe expresarse con carácter general y en términos abstractos.
LAS LEYES AUTONÓMICAS: Para que una C. Autónoma pueda legislar válidamente es necesario:
o Su Estatuto de Autonomía se haya creado un Parlamento autonómico y, además: tenga
competencia para regular la materia de la que se trate.
o Los Estatutos de Autonomía no son leyes autonómicas, sino leyes estatales que se
aprueban por las Cortes Generales.
EL DECRETO-LEY:
ART 86.1 DE LA CE: “En caso de extraordinaria y urgente necesidad el Gobierno podrá dictar
disposiciones legislativas provisionales que tomarán la forma de Decreto Leyes y que no podrán
afectar al ordenamiento de las Instituciones básicas del Estado, a los derechos, deberes y libertades
de los ciudadanos, al régimen de las Comunidades Autónomas ni al Derecho Electoral General”.
Hay tres límites:
1. Situación de extraordinaria y urgente necesidad.
2. El Decreto-Ley es provisional, ha de ser convalidado por el Parlamento en un plazo
máximo de 30 días.
3. No puede regular materias de Ley Orgánica.
>Jerarquía:
- Relación con la Constitución: si contuvieran estipulaciones contrarias a la CE, no entrarían en
vigor. Será necesaria una previa revisión Constitucional para que tenga validez.
- Relación con las demás leyes:
o El Tratado tiene una protección especial. Art. 96.1 y 2 de la CE porque éste solo puede
ser derogado, modificado o suspendido en la forma prevista en el mismo tratado o de
acuerdo a las normas generales del Derecho Internacional.
- Los Reglamentos: tienen un alcance general. Son obligatorios en todos sus elementos y
directamente aplicables en cada Estado miembro.
- Las Directivas: obligan a cada Estado en cuanto al resultado, dejando a las autoridades
nacionales la forma y los medios.
3.3.- La costumbre.
ART. 1.3 DEL CC: “La costumbre solo regirá en defecto de ley aplicable, siempre que no sea
contraria a la moral o al orden público y que resulte probada.
Los usos jurídicos que no sean meramente interpretativos de una declaración de voluntad
tendrán la consideración de costumbre”.
CONCEPTO: “La costumbre es una norma creada e impuesta por el uso social.
CARACTERÍSTICAS:
- C. Secundum legem: está de acuerdo con lo que dice la ley. Se aplicará la ley.
- C. Contra legem: dice lo contrario a la ley => no tiene aplicación (pues las leyes solo se
derogan por otras posteriores).
- C. Praeter legem: no ha sido tratada por la ley, va más allá de ella => Sí es fuente del
Derecho.
- “Son criterios o normas básicas que ponen de manifiesto las creencias y convicciones
de la comunidad respecto a los problemas de su organización y convivencia. Tienen su
raíz en la convivencia”.
- Son auténticas normas jurídicas que nos dan pautas o modelos de conducta que se
deben cumplir.
- Su existencia deriva de las convicciones de la comunidad.
- La fundamentación filosófica no es la misma para todos: para algunos son anteriores a
la ley, para otros son simplemente una decantación del contenido de las normas
positivas.
Completar el ordenamiento: El legislador piensa que son el último recurso para aquellas resoluciones
de los casos que contienen lagunas jurídicas.
- Sirven a los jueces para tomar decisiones, inspirándose en estos principios.
- También sirven, cuando se redacta las leyes, para fundamentar las decisiones del
legislador.
1. Decisiones del Tribunal Supremo, que resuelven recursos de Casación sobre cuestiones de
Derecho sustantivo.
2. Que esté contenida en sentencias reiteradas y uniformes. Una forma de manifestar que hay
una opinión jurídica consolidada.
3. Que esté en la parte diapositiva de la Sentencia o bien en la parte de los fundamentos
jurídicos necesario del fallo.
4. Que exista una similitud fundamental entre los casos que originan las sentencias que se
citan como tal jurisprudencia y el caso que se plantea ahora.
FUNCIONES DE ESTA JURISPRUDENCIA:
B. LA ANALOGÍA.
La analogía complemente las fuentes del Derecho rellenando lo que se denomina una laguna de
ley.
Es aplicar a un caso que no está contemplado directamente en una norma jurídica, una
regulación que se ha dictado para un caso diferente, pero que consideramos similar.
La analogía en el Código Civil. Art. 4.1: “Procederá la aplicación analógica de las normas cuando
éstas no contemplen un supuesto específico, pero regulen otro semejante entre los que se
aprecie identidad de razón.”
La analogía tiene tres límites: Artículo 4.2, del Código Civil: “Las leyes penales, las excepcionales y
las de ámbito temporal no se aplicarán no se aplicarán a supuestos ni en momentos distintos de
los comprendidos expresamente en ellas.” O sea: