CONTRATO DE COMISIÓN

1. CONCEPTO

Mandato cualificado por la naturaleza comercial del acto u operación que

constituye su objeto y por ser comerciante o agente mediador de comercio
el comitente o el comisionista:

Art. 244 Cco. Se reputará comisión mercantil el mandato cuanto tenga

por objeto un acto u operación de comercio y sea comerciante o
agente mediador del comercio el comitente o comisionista.

Art. 1709 Cc. Por el contrato de mandato se obliga una persona a

presta algún servicio o hacer alguna cosa por cuenta o encargo de otra.

El comisionista puede actuar en nombre propio o en el de su comitente

(aunque siempre por cuenta ajena). El comisionista puede actuar en nombre
propio en el de su comitente (aunque siempre por cuenta ajena). Si actúa en
nombre de su comitente, en nombre ajeno deberá expresarlo manifestarlo y
si el contrato fuera por escrito expresando en el mismo o en la antefirma,
declarando el nombre, apellido y domicilio del comitente (art. 247 Cco).
Actuando de esta forma el contrato y las acciones producirán efecto entre el
comitente y la persona o personas que contrataron con el comisionista: no
obstante, el comisionista queda obligado con la persona con la que contrató
mientras no pruebe la comisión si el comitente la negara.

Todo ello con independencia de la obligación y acciones respectivas entre

el comitente y el comisionista (relación interna).

2. PERFECCIÓN

La comisión puede tener por objeto cualquier acto de comercio, aunque las
normas del Código estén pensadas principalmente para la comisión de
compraventa y transporte de mercancías.

Es un contrato consensual, entendiéndose la comisión tácitamente aceptada

siempre que el comisionista efectúa alguna gestión en el desempeño del
encargo que le hizo el comitente. El comisionista que quiere rehusar el
encargo está obligado a comunicarlo al comitente por el medio más rápido
posible (teléfono, fax, correo electrónico), confirmando su negativa por
correo más correo más próximo del día que recibió la comisión.

Su incumplimiento no determina que se tenga por aceptada la comisión,

sino que habrá de responder de los daños que ocasione al comitente (art.
248 Cco)

3. CONTENIDO DEL CONTRATO

Es un contrato bilateral.

A. COMISIONISTA:

1. Cumplimiento del encargo.

Desde que acepta el desempeño del encargo, el comisionista está obligado

a cumplirlo salvo que la comisión exija provisión de fondos y el comitente
no ponga a disposición la suma necesaria.

Se le prohíbe vender a crédito o a plazos sin autorización del comitente

(art. 270 Cco). Tampoco podrá concertar operaciones a precios o
condiciones más onerosas que las concurrentes en la plaza a la fecha en que
se hizo, ni siquiera alegando que al mismo tiempo y en iguales
circunstancias hizo operaciones por su cuenta, sin autorización expresa (art.
258 Cco).

1.1. Cuando acepta la comisión deberá desempeñarlas por sí mismo,

personalmente (contrato intuito personae), no podrá delegarla salvo
autorización del comitente (consentimiento expreso, manifestado de forma
clara e inequívoca), pero pudiendo utilizar dependientes en operaciones
subalternas conforme a la costumbre general del comercio (art. 261).
Cuanto el comitente haya autorizado la delegación, el comisionista
responderá de la actuación del sustituto si quedó a su elección la
designación del mismo y en otro caso cesará su responsabilidad (art. 262)

1.2. El comisionista deberá según las instrucciones del comitente. Se

distingue entre comisión imperativa, indicativa y facultativa, según el
mayor o menor detalle de las instrucciones o la ausencia de ellas. Deberá
consultar, si es posible, todo lo no previsto. En caso de actuar a su arbitrio -
por haber sido así autorizado o cuando no fuera posible la consulta- deberá
hacerlo conforma a la prudencia y a los usos de comercio, cuidando el
negocio como propio. El comisionista deberá observar las leyes y
reglamentos respecto de la operación que se le hubiera confiado. (arts. 254-
256 Cco).

1.3 El incumplimiento de Leyes y reglamentos, hará responsable al

comisionista de la indemnización de los daños y perjuicios que su conducta
genere al comitente. Si hubiera procedido en virtud de órdenes expresas del
comitente las responsabilidades pesarán sobre ambos (art. 259 Cco).

2. Deberes de información (art. 260)

-Comunicar frecuentemente al comitente las noticias que interesen al

buen fin de la negociación, lo que permitirá impartir las adecuadas
instrucciones.

-Comunicarle la celebración del contrato objeto de la comisión por el

correo al mismo día o el siguiente de su celebración.

3. Obligación de rendir cuentas

-Obligación del comisionista a rendir cuenta especificada y

justificada, con relación a sus libros, de las cantidades recibidas para la
comisión, reintegrando al comitente, en el plazo y forma que este le
prescriba, el sobrante que resulta a su favor. En caso de demorarse en el
reintegro abonará el interés legal, pero si siguiera instrucciones del
comitente en la devolución, será de cargo del comitente el quebranto y el
extravío que pudieran sufrir los fondos sobrantes (art. 263).

- El comisionista también será responsable de las mercancías y

efectos que recibiera y de la conservación de los que tenga en su poder.
Sólo se exonerará en supuesto de caso fortuito, fuerza mayor, transcurso
del tiempo o vicio propio de la cosa (art. 265 y 266). Asumirá los riesgos
del numerario que tenga en su poder por razón de la comisión (art. 257).
Únicamente con autorización de los Tribunales podrá vender los efectos
que tuvieran peligro de menoscabo, para salvar parte de su valor (art. 269)

4. Prohibición de hacer la contraparte.

Se prohíbe la auto-entrada del comisionista. No podrá actuar como parte de

un contrato comprando lo que se le haya encargo vender ni vender lo que
se le haya encargado comprar, sin autorización del comitente (o ratificación
o convalidación posterior).

(a) no vender de entre sus bienes al comitente lo que éste le encargó

comprar. El riesgo que se trata de evitar es que favorezca sus propios
intereses frente a los de su comitente.

(b) no comprar para sí lo que éste le haya encargado vender.

También se prohíbe la “aplicación de comisiones de compraventa

cruzadas”: sin licencia del comitente (o ratificación posterior o
convalidación) no podrá comprar o vender para otro lo que se le hubiera
encargado vender o comprar (art. 267 Cco). El negocio debe consumarse
con terceros, pero no cualquier tercero, si los dos comitentes del
comisionista (uno comisión de compra y otro de venta, y las cruza) existe
en este caso el riesgo de que favorezca a un cliente en perjuicio del otro: es
difícil favorecer el mismo tiempo el interés de dos comitentes distintos.

Existen excepciones en casos en que la existencia de un precio objetivo de

mercado hace que se desvanezca el riesgo de que el comisionista actúe en
su beneficio. Resulta excesivo prohibir la auto-entrada cuando los bienes
tienen cotización oficial o incluso cuando el comitente hubiese impartido
instrucciones detalladas al comisionista que eliminen el riego de conflicto
de interés.

También se parece admitirse la auto-entrada del comisionista cuando haya

“autorización” previa por parte del comitente o una “ratificación” posterior
expresa o tácita (art. 1727 parr.2 CC.) o incluso su “convalidación” por
haberse obtenido así condiciones más favorables para el comitente que las
señaladas por éste (art. 1715 CC.) (declaración conjunta de ambas partes).

5. Pacto de garantía

En la comisión de compraventa, el comisionista no responde de la

solvencia del comprador ni de su retraso en el pago del precio. Su
obligación es una obligación de medios. Pero puede transformarse en una
obligación de resultado respondiendo del buen fin de la operación, cuando
se añade al contrato el pacto de garantía. Si el comisionista recibe sobre
una venta además de la comisión concluida otra llamada de garantía,
conserva de su cuenta los riesgos de cobranza quedando obligado a
satisfacer al comitente el producto de la venta en l0s mismos plazos
pactados con el comprador (art. 272 Cco.)

6. Privilegio del comisionista

- Ningún comisionista podrá ser desposeído de los efectos recibidos

en consignación, sin que previamente se le reembolse de sus anticipos,
gastos y derecho de comisión (art. 276 Cco). (Derecho a retener los
efectos).

- Por cuenta del producto de los efectos recibidos deberá ser pagado
el comisionista con preferencia a los demás acreedores del comitente.
(Derecho de preferencia en el cobro).

B. COMITENTE:

1. Pago de la comisión
Este contrato no suele ser gratuito. Se presume, salvo pacto en contrario, su
carácter oneroso: “El comitente está obligado a abonar el premio de la
comisión, salvo pacto en contrario” (art. 277 Cco).

Suele ser un porcentaje denominado precisamente comisión. Salvo pacto

expreso se fijará con arreglo al uso y práctica mercantil de la plaza donde
se cumpliera la comisión. La comisión no se genera cuanto se perfecciona
el contrato sino cuando se cumple.

2. Desembolso de los gastos.

El comitente está obligado a satisfacer al contado al comisionista el importe

de todos los gastos desembolsados efectuados según cuenta justificada con
el interés legal desde el día que se hubiera hecho hasta su total reintegro
(art. 278 Cco).

3. Garantía del comitente

Los derechos del comitente sobre los efectos que se encontraran en poder
del comisionista quedan garantizados en caso de concurso de éste último
por el derecho a obtener la separación de los efectos de la masa (art. 80 y
81 LC).

4. EXTINCIÓN DE LA COMISIÓN

Además de las causas generales de extinción de los contratos,

4. 1. Revocación del encargo por el comitente

La revocación puede hacerse en cualquier momento poniéndolo en

conocimiento del comisionista y haciendo frente el comitente a las resultas
de las gestiones llevadas a cabo antes de la revocación (art. 279 Cco). La
jurisprudencia ha pasado a admitir el pacto de irrevocabilidad de la
comisión durante un determinado plazo, así como su irrevocabilidad
cuando la comisión se haya establecido en interés común de comitente y
comisionista o en general cuando exista justa causa para ello.
Por el contrario, el comisionista no puede renunciar a la comisión una vez
aceptada (art. 252 Cco).

4. 2. Muerte o inhabilitación del comisionista

No así del comitente. No obstante, el encargo podrán revocarlo los

herederos del comitente. A la muerte del comisionista se equipara a la
extinción de la sociedad designada para el desempeño del encargo, pero no
así su transformación salvo en sectores regulados (empresa de Bolsa).

Por lo que se refiere a la inhabilitación del comisionista, puede venir por

cualquiera de los motivos previstos en los arts. 13 y 14 Cco.