DERECHO MERCANTIL

TEMA 3: LOS CONTRATOS DE COLABORACIÓN

ENTRE EMPRESARIOS (1)

Derecho Mercantil II – Grado en Derecho

1. CONTRATO DE COMISIÓN

Derecho Mercantil II – Grado en Derecho

1. CONTRATO DE COMISIÓN – CONCEPTO Y
CARACTERÍSTICAS
Concepto:

 En la comisión, una de las partes (comitente) encarga a la otra (comisionista) hacer una
operación mercantil con un tercero a cambio de una retribución.

 El comisionista puede desempeñar la comisión en nombre propio o del comitente.

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1. CONTRATO DE COMISIÓN – CONCEPTO Y
CARACTERÍSTICAS
Diferencias entre comisión – mandato:

 Artículo 1.709 CC  Por el contrato de mandato se obliga una persona a prestar algún
servicio o hacer alguna cosa, por cuenta o encargo de otra.

 Artículo 244 Codeco  Se reputará comisión mercantil el mandato, cuando tenga por
objeto un acto u operación de comercio y sea comerciante o agente mediador del comercio el
comitente o el comisionista.

 Requisitos de la comisión mercantil:

 Objeto: acto u operación de comercio (generalmente, una compra o una venta)
 Personal: comerciante (normalmente el comisionista)

 Mandato  gratuito. Art. 1711 CC “A falta de pacto en contrario, el mandato se supone

gratuito. Esto no obstante, si el mandatario tiene por ocupación el desempeño de servicios de
la especie a que se refiera el mandato, se presume la obligación de retribuirlo.”

 Comisión  retribuida. Art. 277 Codeco “ El comitente estará obligado a abonar al

comisionista el premio de comisión, salvo pacto en contrario.”

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1. CONTRATO DE COMISIÓN – CONCEPTO Y
CARACTERÍSTICAS
Diferencias entre comisión – mandato:

 Proyecto de Código Mercantil  Art. 541-1:

1. La comisión es el mandato para realizar actividades a las que se refiere el artículo 001-
2 de este Código, conferido por una persona, denominada comitente, a otra, denominada
comisionista, que se dedica profesionalmente a hacer encargos por cuenta de otros o a
realizar actividades que sean de la misma clase que el encargo recibido.

2. El contrato de comisión tiene carácter mercantil.

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1. CONTRATO DE COMISIÓN –
CARACTERÍSTICAS
Notas características:

1. Es un contrato mercantil siempre que uno de los intervinientes sea comerciante

(normalmente el comisionista).

2. Es un mandato.

3. Es un contrato típico (regulado en 244 a 280 Codeco; supletoriamente 1709-1739 CC).

4. Es un contrato consensual que se perfecciona por el mero consentimiento de los

contratantes. Como regla especial, se entenderá tácitamente aceptada la comisión siempre
que el comisionista ejecute alguna gestión en el desempeño del encargo que le hizo el
comitente.

5. Es un contrato bilateral o sinalagmático, genera obligaciones para ambas partes.

6. Es un contrato de tracto único o ejecución instantánea, de forma que la relación entre

comitente y comisionista se extingue por la propia ejecución.

7. Intuitio personae (STS 6/4/1967): el comisionista debe desempeñar personalmente el

encargo, sin posibilidad de delegarlo a menos que se autorice de antemano por el comitente
(diferencia con el CC, se admite la sustitución del mandatario, salvo pacto en contrario)

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1. CONTRATO DE COMISIÓN – DISTINCIÓN DE FIGURAS
AFINES
1. Mandato civil

 El mandato es gratuito, salvo pacto en contrario y la comisión es onerosa.

2. Contrato de agencia

 A diferencia del contrato de agencia, el contrato de comisión no tiene carácter duradero,

continuado y estable sino puntual.
 El comisionista no está sometido a exclusividad en su actuación.
 El comisionista puede actuar en nombre propio frente al tercero (art. 245 y 246 Codeco),
lo que no admite la LCA.
 La comisión es revocable en cualquier momento.

3. Contrato de mediación

 El mediador se limita a aproximar las partes, sin estipular actos o negocios por cuenta de
ninguna de ellas.

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1. CONTRATO DE COMISIÓN – OBLIGACIONES DE LAS
PARTES
Obligaciones del comisionista

La obligación esencial del comisionista es la de ejecutar el encargo realizando cuantas

actividades y servicios sean usualmente necesarios o indispensables para obtenerlo (art. 252
Codeco) con sujeción a las instrucciones del comitente (art. 254 Codeco) y con diligencia y
lealtad.

1. Obligación principal: cumplimiento del encargo aceptado (art. 252 Codeco) -STS
09.06.08-.

Excepciones:
 Necesidad de provisión de fondos y el comitente no los ponga a disposición del
comisionista (art. 251 Codeco).
 Cuando habiendo recibido provisión de fondos, aquéllos fueran insuficientes y el
comitente no proveyera nuevos fondos (art. 250.2 Codeco).
 Cuando algo imprevisto haga la ejecución del encargo perjudicial para el interés del
comitente (255.2 Codeco).

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1. CONTRATO DE COMISIÓN – OBLIGACIONES DE LAS
PARTES
Obligaciones del comisionista

2. Actuación con diligencia, siguiendo instrucciones del comitente y consultándolo en lo no

previsto (arts. 254, 255 y 256 Codeco).
Reglas de conducta:
a. No proceder contra disposición o instrucción expresa del comitente.
b. Las circunstancias no previstas en las instrucciones del comitente deberá consultarlas
siempre que así lo permita la naturaleza del negocio
c. Si la consulta no fuese posible, hará lo que le dicte la prudencia y sea más conforme al
uso del comercio, cuidando el negocio como si fuera propio, defendiendo el interés de
comitente.
d. Conclusión: si el comisionista respeta estas reglas, quedará exento de toda
responsabilidad contractual frente a su comitente.

 Comisión imperativa  instrucciones completas, precisas y detalladas. El comisionista no

puede actuar en ningún caso en contra de una disposición expresa del comitente.
 Comisión indicativa  instrucciones parciales, dejando el resto a discreción del
comisionista.
 Comisión facultativa  el comisionista está autorizado para actuar a su arbitrio.

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1. CONTRATO DE COMISIÓN – OBLIGACIONES DE LAS
PARTES
Obligaciones del comisionista

3. Deber de cumplir la comisión por sí mismo. Imposibilidad de delegación sin

consentimiento expreso del comitente (art. 261 Codeco). Responsabilidad del comisionista
en caso de delegación (art. 262 CCom).

4. Comunicar al comitente la marcha del encargo y obligación de rendir cuentas (1.720

CC - 263 Codeco). Abonar al comitente cuanto haya recibido en virtud del encargo (1.720
CC).

5. Prohibición de hacer de contraparte (art. 267 Codeco), salvo autorización / ratificación

del comitente. Es decir, prohibición de “autoentrada”.

6. Pacto de la comisión de garantía. Necesidad de pacto específico para que el comisionista

responda del buen fin de la operación (272 Codeco) (es decir, en caso de incumplimiento del
tercero, respondería en calidad de fiador solidario)

7. Privilegio del comisionista (art. 276 Codeco). Derecho especial retención.

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1. CONTRATO DE COMISIÓN – OBLIGACIONES DE LAS
PARTES
Obligaciones del comitente

1. Pago de la comisión ordinaria (salvo que se haya estipulado gratuito). En defecto de pacto,
aplicación de usos y prácticas mercantiles de la plaza correspondientes (art. 277 Codeco).

 Práctica general: porcentaje sobre el importe de la operación. Posibilidad de otras

fórmulas (art. 277 Codeco).

 El Codeco no resuelve el tema del devengo de la comisión pero se entiende que se

devenga solo en el momento de la ejecución efectiva del negocio.

2. Pago de los gastos y desembolsos realizados por el comisionista justificados, con el

interés legal desde el día en que los hubiere hecho hasta su total reintegro.

3. En su caso, pago de la comisión de garantía (art. 272 Codeco): Es una comisión que se
paga además de la comisión ordinaria siempre que el comisionista corra con los riesgos de la
cobranza quedando obligado a satisfacer al comitente el producto de la venta en los mismos
plazos pactados por el comprador.

4. Tiene derecho a revocar la comisión conferida al comisionista (art. 279 Codeco).

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1. CONTRATO DE COMISIÓN – FORMACIÓN DEL
CONTRATO
La formación del contrato: aceptación de la comisión

 Art. 1710.3 CC “La aceptación puede ser también expresa o tácita, deducida esta última de
los actos del mandatario.”

 Art. 249 Codeco “Se entenderá aceptada la comisión siempre que el comisionista ejecute
alguna gestión, en el desempeño del encargo que le hizo el comitente, que no se limite a (…)
Prestar la debida diligencia en la custodia y conservación de los efectos que el comitente le
haya remitido (art. 248.2)”

Es decir, la aceptación puede ser:

1. Expresa
2. Tácita: cuando el comisionista ejecute alguna gestión

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1. CONTRATO DE COMISIÓN – FORMACIÓN DEL
CONTRATO
Deberes en el caso que el comisionista no acepte la comisión (Art. 248)

1. El comisionista está obligado a comunicarlo al comitente por el medio más rápido posible,
debiendo confirmarlo, en todo caso, por el correo más próximo al día en que recibió la
comisión.

2. El
comisionista está obligado a prestar la debida diligencia en la custodia y
conservación de los efectos que el comitente le haya remitido, hasta que:

 El comitente designe nuevo comisionista, en vista de su negativa,

 Sin esperar nueva designación, el Juez o Tribunal se haya hecho cargo de los efectos, a
solicitud del comisionista.

 La falta de cumplimiento de cualquiera de las obligaciones anteriores constituye al

comisionista en la responsabilidad de indemnizar los daños y perjuicios que por ello
sobrevengan al comitente.

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1.CONTRATODECOMISIÓN–MODOSDEACTUACIÓNDEL COMISIONISTA

El comisionista podrá desempeñar la comisión contratando en nombre propio o en el de su

comitente (Art. 245)

 Cuando el comisionista contrate en nombre propio (Art. 246)

(1) no tendrá necesidad de declarar quién es el comitente,

(2) quedará obligado de un modo directo, como si el negocio fuese suyo, con las personas
con quienes contratare,
(3) las cuales no tendrán acción contra el comitente, ni éste contra aquéllas, quedando a
salvo siempre
(4) las que respectivamente correspondan al comitente y al comisionista entre sí.

 Cuando el comisionista contrate en nombre del comitente (Art. 247)

(1) deberá manifestarlo, y si el contrato fuere por escrito, expresarlo en el mismo o en la

antefirma, declarando el nombre, apellidos y domicilio de dicho comitente.
(2) el contrato y las acciones derivadas del mismo producirán su efecto entre el comitente
y la persona o personas que contrataren con el comisionista;
(3) pero quedará éste obligado con las personas con quienes contrató, mientras no pruebe
la comisión, si el comitente la negare, sin perjuicio de la obligación y acciones respectivas
entre el comitente y el comisionista.

Derecho Mercantil II – Grado en Derecho 14

1.CONTRATODECOMISIÓN–MODOSDEACTUACIÓNDEL COMISIONISTA

Cuando el comisionista contrate en nombre propio (Art. 246)

COMISIONISTA
COMITENTE TERCERO
EN NOMBRE
PROPIO

Contrato de
ejecución de
la gestión

El comisionista quedará obligado con el tercero de un modo directo, como si el negocio fuese propio, si bien
en el plano interno (relaciones entre comitente-comisionista) deberá trasladar los efectos o resultados del
negoción a su comitente.

Derecho Mercantil II – Grado en Derecho 15

1.CONTRATODECOMISIÓN–MODOSDEACTUACIÓNDEL COMISIONISTA

Cuando el comisionista contrate en nombre del comitente (Art. 247)

COMISIONISTA EN
NOMBRE AJENO

COMITENTE TERCERO

Contrato de
ejecución de la
gestión

Para contratar en nombre ajeno, el comisionista debe estar debidamente autorizado por el comitente, p.ej,
mediante un apoderamiento mercantil específico o en el propio contrato de comisión.

Derecho Mercantil II – Grado en Derecho 16

1. CONTRATO DE COMISIÓN – RESPONSABILIDAD
COMISIONISTA
Responsabilidad del comisionista:

1. El comisionista responderá de los efectos y mercaderías que recibiere, en los términos

y con las condiciones y calidades con que se le avisare la remesa, a no ser que haga constar,
al encargarse de ellos, las averías y deterioros que resulten, comparando su estado con el que
conste en las cartas de porte o fletamento, o en las instrucciones recibidas del comitente (art.
265)

2. El comisionista que tuviere en su poder mercaderías o efectos por cuenta ajena, responderá
de su conservación en el estado que los recibió.

3. El comisionista que, habiendo recibido fondos para evacuar un encargo, les diere inversión
o destino distinto del de la comisión:
 Abonará al comitente el capital y su interés legal y
 Será responsable, desde el día en que lo recibió, de los daños y perjuicios originados a
consecuencia de haber dejado de cumplir la comisión,
 Sin perjuicio de la acción criminal a que hubiere lugar (art. 264 Codeco)

Derecho Mercantil II – Grado en Derecho 17

1. CONTRATO DE COMISIÓN – RESPONSABILIDAD
COMISIONISTA
Responsabilidad del comisionista:

 Cesará esta responsabilidad cuando la destrucción o el menoscabo sean debidos a:

 Casos fortuitos,
 Fuerza mayor,
 Transcurso de tiempo o
 Vicio propio de la cosa.

o En los casos de pérdida parcial o total por el transcurso del tiempo o vicio
propio de la cosa, el comisionista estará obligado a acreditar en forma legal el
menoscabo de las mercaderías, poniéndolo, tan luego como lo advierta, en
conocimiento del comitente (art. 266 Codeco)

Derecho Mercantil II – Grado en Derecho 18

1. CONTRATO DE COMISIÓN – EXTINCIÓN DEL
CONTRATO
Causas de extinción del contrato de comisión

 Transcurso del plazo convenido.

 Cumplimiento del encargo.

 Revocación del encargo:

 Obligación del comitente de cumplir con las gestiones realizadas por el comisionista
antes de la revocación.

 El comitente debe ponerlo en conocimiento del comisionista.

 En caso de que los poderes estén inscritos en el RM, necesidad de darle publicidad
registral a la revocación (art. 22.1. CC y 87.2 RRM).

 Muerte o inhabilitación del comisionista. No aplica a muerte del comitente (aunque pueden
revocarlo sus representantes)

 Resolución unilateral por incumplimiento de la otra parte.

Derecho Mercantil II – Grado en Derecho 19

1. CONTRATO DE COMISIÓN – JURISPRUDENCIA DE
INTERÉS
Jurisprudencia relacionada

 STS 15 DE NOVIEMBRE DE 2000: revocación contrato comisión

“Aparte de que en los contratos de comisión litigiosos se pactó plazo de duración de los
mismos, con renovaciones a su terminación, y que ello no impide la revocación con
anterioridad si hay justa causa (lo que no es lo mismo que revocación ad nutum)
(sentencia de 21 Nov. 1963), justa causa que no existía en este supuesto según la
sentencia recurrida (…)”

 STS 1 DE JUNIO DE 1998: obligaciones del comisionista.

Derecho Mercantil II – Grado en Derecho 20

GRACIAS

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