LECCIÓN 1: Origen, concepto y evolución del derecho mercantil

El concepto de derecho mercantil es un concepto relativo, esta relatividad está basada en tres
razones que apuntó el profesor MOLITOR

- El concepto de derecho mercantil es relativo por la no existencia de derecho

internacional en la conceptuación como mercantiles de las instituciones, lo que es
derecho mercantil en una nación en otra no lo es.
- Otra razón de la relatividad es la llamada relatividad temporal es decir con el
transcurso de los años se han ido incluyendo o excluyendo instituciones del marco del
derecho mercantil e incluso ampliando o restringiendo el contenido de esas
instituciones por tanto lo que ha sido derecho mercantil deja de serlo y lo que no ha
sido derecho mercantil pasa a serlo. (Código comercio la compraventa de bienes
inmuebles no pertenecía al derecho mercantil hoy en día si es).
- Una tercera razón es que hay un acceso a la actividad mercantil de personas que antes
no estaban llamadas a ella. (No todos los actos de comercio son los realizados por los
comerciantes)

Por ello el derecho mercantil ha de configurarse como una categoría histórica en un momento
y lugar determinado existe un derecho mercantil no es una categoría lógica. Por lo que se
refiere a los orígenes nos vamos a remontar a Roma

Con la figura del pretor se cree que no era necesario que existiera un derecho mercantil
parecido al que hoy en día impera, ya que con la figura del pretor si surgía algún problema o
necesidad este lo solucionaba. Por tanto no era necesario crear un derecho especial.

Economía medieval

Empiezan a surgir las ciudades estado y empiezan a ser el centro de la cultura el poder… y
existen notas características del derecho mercantil y este surge para evitar el trueque, el
derecho mercantil se crea dentro de la ciudad encaminado a la satisfacción de las necesidades
de los comerciantes y de los oficios determinados (artesanos) por lo tanto aquí ya nace una
jurisdicción especial mercantil, surge el derecho mercantil y con él los consulados de comercio.

Con la creación de los estados nacionales por las monarquías hay transformación sustanciales
se unifica el poder político, la moneda y lógicamente ante estas exigencias comerciales se da
lugar al nacimiento del mercantilismo a la producción a la metrópolis y a la venta de los
productos a las colonias, es necesario por tanto el nacimiento de un derecho mercantil para
todo el territorio nacional Felipe V creo las ordenanza de Bilbao 1737, es un ordenamiento
único y común para todo el territorio

En el siglo XIX tiene el capitalismo su desarrollo industrial, financiero caracterizado por aquella
época por la intervención de grupos financieros por las multinacionales

Revolución francesa
En esta época no cabe un derecho mercantil de clase privilegiada por tanto hay que redefinir el
derecho mercantil bajo unas notas características, Napoleón quiere crear un código de
comercio estructurar el derecho mercantil bajo una faz nueva, que no se centre en el
comerciante o mercader. El derecho mercantil va a ser el derecho de los actos de comercio es
decir el que realice actos de comercio será comerciante y se irá a los tribunales de comercio.
Se pasa a los actos del comercio y no a la figura del mercader. (Las sociedades limitadas si
están relacionadas con el comercio mercantil,)

En nuestro derecho mercantil, nuestro código de comercio quiere crear un derecho alejado al
subjetivismo y centra toda su atención en los actos de comercio, lo que ocurre es que no
define cuales son los actos de comercio y tampoco hace una enumeración se remite a la
analogía serán actos de comercio los contenidos en este código o cualquier otra ley especial y
de análogo contenido.

El profesor ULPIANO definía el comercio como el trato de la compraventa

VERRI El comercio la esencia es la especulación en el transporte

Hoy se considera la actividad comercial una interposición en el cambio, la circulación de

riqueza entre productores y consumidores

THALLER Y ROCCO insisten en esta afirmación que los actos de comercio son la circulación e
interposición en el cambio, cuando la mercancía esta desplazada saliendo el producto del
creador y no ha llegado al consumidor.

El producto deja de ser mercancía cuando llega al consumidor. Siempre que no haya ánimo de
reventa. Por eso se dice que los actos de comercio son los actos de interposición.

También hay detractores de esta teoría la principal crítica es que no define el propio código los
actos de comercio y tampoco los enumera, hay situaciones mixtos o unilateralmente
mercantiles y otros que están regulados por el derecho mercantil pero no son actos
mercantiles.

El profesor GARRIGER decía una serie de criterios para saber si estamos en presencia de acto
comercial

- Sujetos que intervienen (partes comerciantes, o basta con uno que sea comerciante,
según las situaciones) artículo 303,311…se exige que uno de los sujetos sea
comerciante. (además de este criterio es necesario que la materia del contrato sea
mercantil, bolsa, derecho transporte…)
- Forma, según la forma podemos saber que estamos ante un acto de comercio, no es
necesario los requisitos anteriores (contrato compraventa mercantil 325 Cco) se
atiende a un criterio finalista
- Lugar de celebración todos los actos que se realicen en las bolsas de comercio, lonjas
serán actos de comercio
- Por el trafico sobre el que inciden (todo el tráfico marítimo, aéreo esta dentro de la
esfera del derecho mercantil)
Otro punto de vista es que si atendemos al tráfico mercantil contemplamos que en nuestros
derecho mercantil se sucede una tipicidad en los contratos se realizan contratos mercantiles
en masa. A diferencia del derecho civil hay una repetición en masa de contratos.

El profesor HECK y profesor LOCHER dice que el derecho mercantil existe una conjunción de
dos características son actos rutinarios en definitiva se imposibilita la reflexión y el estudio
previo, son actos organizados, donde hay rutina y organización empresarial esta la esfera del
derecho mercantil (profesor LOCHER)

Estos dos profesores fueron seguidos por el profesor GORDON el derecho mercantil se
caracterizaba

- Ausencia de reflexión
- Carácter apersonal
- Predominio normativo en los contratos
- Imperio de la buena fe
- Abstracción, impersonalidad en las relaciones mercantiles (existencia de una
obligación sin necesidad de acreditar la existencia de un negocio causal)
- Es un derecho flexible y ágil
- Protección de la velocidad circulatoria en materia de derechos reales

Profesor POLO existían unos autores WIELAND Y MOSSA que decían que faltaba algo en la
teoría del comercio, serán siempre que estén dentro del marco de la empresa, el derecho
mercantil es el derecho de la empresa, es la combinación de dos factores de producción
(trabajo y capital)

También se concibe el derecho mercantil en base al empresario conclusión es casi imposible

definir el derecho mercantil

2/10/12

Hoy en día las tendencias actuales del derecho mercantil hay que destacar la vocación
internacional del derecho mercantil.

Tema 2 las fuentes del derecho mercantil

No puede haber una teoría propia del derecho mercantil porque no ofrece formas especiales
de manifestación tanto uno como el otro se exteriorizan en dos fuentes fundamentales la ley y
la costumbre. La ley y la costumbre son iguales en derecho mercantil y civil solo se distingue en
su contenido.

La teoría de las fuentes de derecho mercantil queda reducida forzosamente a tres puntos:

- Determinación del contenido de las leyes mercantiles

Art´2 Código de comercio (los actos de comercio sean o no comerciantes los que lo ejecuten y
estén o no especificados en este código se regirán por las disposiciones contenidas en él, en su
defecto por los usos del comercio observados generalmente en cada plaza y a falta de ambas
reglas por las de derecho común)
o La primera fuente del derecho mercantil es el Código de Comercio, o leyes
especiales. El código de comercio fue redactado por SAINZ DE ANDINO. La
exposición de motivos del código anterior se introdujo en el nuevo código, fue
promulgado el 22 de agosto de 1885, suponía escasas ampliaciones respecto al
anterior. También esta inspirado en los actos objetivos del comercio. Incurre
también de extender una normativa legal de etiología eminentemente
interprofesional a veces de origen consuetudinario a las no comerciantes. Es
un código que está desfasado. En su estructura coincide con el de 1829 salvo la
supresión del libro V, el código de 1885 solo tiene IV libros. El contenido del
Código de comercio es más amplio ya que añade nuevos temas. Su contenido
es insuficiente para las condiciones mercantiles actuales. Todo el derecho
marítimo estaba totalmente desfasado ya que era pensado para barcos en vela
etc. La concepción que tiene el legislador es que se basa en dos postulados
primero la independencia del derecho mercantil y en segundo lugar la
independencia del derecho civil en los actos de comercio.
o En segundo lugar los usos de comercio observados en cada plaza.
Antiguamente esta era la primera fuente del derecho mercantil, en todo
tiempo la legislación mercantil ha sido en su mayor parte compilación y
revisión de usos. En nuestro código de comercio el uso aparece en el artículo 2
con la función de suplir las lagunas que pueda ofrecer el propio código de
comercio, artículo 12 del reglamento de 1950 de 16 de octubre ya imponía la
obligación de recoger las costumbres. Conforme al artículo 3 apartado j del
reglamento general de las cámaras oficiales de comercio y de industria y de
navegación (1974) imponía a estos organismos la obligación de recopilar y
difundir los usos mercantiles en su demarcación. Por tanto la formación del
derecho mercantil como una desviación especial del derecho civil explica la
importancia del uso. Cuando la ley civil no se adaptaba a las peculiares
exigencias del tráfico mercantil los comerciantes en esa situación utilizaban los
usos extra legem. El derecho mercantil no nace legislativamente sino por la
fuerza del uso.
 Nacimiento de un uso del comercio. (usos jurídicos, nacidos en la vida
del tráfico mercantil con la realización de los actos jurídicos quedan
fuera los llamados usos de hecho) el uso que nos interesa es el que
nace generalmente en la esfera de la contratación mercantil dentro
del contrato mismo o de los actos jurídicos de su constitución
(profesor laband) hay tres fase en la génesis del uso
 Primera fase el uso consiste en la repetición de una clausula
en una misma clase de contratos. Ciertas clausulas se
convierten de esta manera en usuales sobre todo en la
contratación de grandes empresas y en general en la
contratación en masa característica del derecho mercantil (ej.
Pólizas de seguros, contratos bursátiles…) tenemos una
clausula que esta expresa en el contrato
 Segunda fase la clausula muchas veces repetida acaba por
sobre entenderse. Ya sea entre los propios comerciantes o ya
 sea dentro de un pequeño grupo de personas dedicadas al
mismo género de comercio (clausula de estilo). Hay una
presunción favorable a la observación de la clausula
 Tercera fase objetivación generalizadora aquella clausula
típica del contrato se destaca de la voluntad de las partes, se
aísla de ella y por tanto se convierte en una norma objetiva de
derecho y como tal se impone a la voluntad de las partes. No
pactando lo contrario quedan las partes vinculados aunque lo
ignoran. BOLAFFIO la practica individual ha devenido en
práctica social (un uso)
 Clases de usos
 Desde el punto de vista de la posición del uso frente al
derecho objetivo
o Usos normativos regla que se impone a la voluntad de
las partes (tercera fase)
o Usos interpretativos o convencional representa el
contenido típico del contrato, se sobreentiende para
completar la voluntad de las partes (GENY)
(corresponde a la segunda fase de la formación)
 Desde el geográfico
o Locales, etc.
 Requisitos para que exista el uso de comercio, son los mismos
que para la costumbre en el ámbito civil, practica duradera,
convicción de de su obligatoriedad, aprobación expresa o
tacita por el estado, que se desprende del artículo 2 del Cco y
en último lugar no se contrario a las leyes, la moral y el orden
público.
 Dentro de nuestro código, el uso mercantil que menciona
repetida veces tiene el valor de uso interpretativo u
normativa. ¿Cuál recoge? Exposición de motivos, el legislador
utiliza los usos interpretativos. La exposición de motivos
corresponde al 1882 (en realidad acojo los usos normativos)
ej. Art. 2 Cco (habla de los actos de comercio y los actos de
comercio comprenden hechos jurídicos en que no
interviniendo la voluntad humana no necesitan interpretación
alguna, no dice se interpretaran sino se regirán por tanto se
habla de una norma que no necesita interpretación) (si fueran
usos interpretativos no se hubiera mencionado en el artículo 2
al mismo nivel que una fuente del derecho mercantil como el
código de comercio) lo que recoge el legislador son los usos
de comercio normativos. Algunos piensa que los usos
interpretativos no existen ya.
En otro artículo aparece el uso como medio de determinar el
contenido del precepto legal concreto la ley se contenta
respecto de una determinada relación con formular un
 mandato en términos abstractos siendo el uso el llamado para
rellenar el contenido de ese mandato.
Uso supletorio como medio de fijar el contenido del contrato
(artículo 255), (art. 277)…, el único artículo que puede acoger
a los usos interpretativos puede ser el art. 59
 ¿Se deben probar los usos de comercio? Sí debe ser probado
ante los tribunales, criterios:
o Si las partes remiten a los usos, estos forman parte
del contrato (1091 CC), incoterms son compilaciones
del uso del comercio. El uso de comercio alegado por
las partes es ley porque el contrato es ley entre las
partes. A veces el uso se anexiona al contrato. Hay
algunos usos de comercio cuya obligación de
cumplimiento es notoria (uso de comercio notorio), si
lo es algunos sectores dicen que no deben probarse
ante tribunales. Principio iura novit curia (el juez
conoce el derecho) si los jueces tiene el deber de
conocer el derecho de deberíamos probar los usos de
comercio. Tenemos que alegar el uso de comercio
ante los tribunales.
o En tercer lugar el derecho común o derecho civil (artículo 50). La segunda
fuente es el derecho común, se omite el uso de comercio en los contratos
mercantiles. (trabajo) artículo 2 artículo 50 controversia (semana que viene)

Nuestra constitución declara la competencia exclusiva del estado, con respeto a las normas del
derecho foral o especial. Dentro de este sistema de fuentes de derecho las CA tienen derechos
que establecen los estatutos. Art´ 1 del código civil las fuentes son la ley la costumbre y los
principios generales del derecho.

- Determinación del significado con que el legislador mercantil habla de los usos de
comercio observados en cada plaza
- Determinación del sentido del llamamiento del derecho civil que hace nuestro
artículo 2 del Código de Comercio

08/10/12

Hay otras fuentes como la jurisprudencia, la doctrina (artículo 1 código civil), en el derecho
mercantil hay una pretendida fuente predisponente. Hay distintas formas de condiciones
generales las denominadas condiciones generales del contrato, las elaboradas por una
empresa aislada predisponente para todos los contratos con sus clientes o adherentes. Otra
seria la denominadas condiciones generales de la contratación que son las elaboradas por las
asociaciones profesionales de un determinado sector y que cada empresa está obligada a
practicar con sus clientes. Condiciones generales o pólizas a probadas o autorizados por la
administración pública estas serian las que existen porque existe una actividad (materia de
seguros, control administración). Condiciones generales tipo que son las recogidas en órdenes
o resoluciones ministeriales como contenido obligatorio de los contratos privados, en
definitiva tanto la tercera clasificación como la cuarta estamos ante condiciones generales,
pero que son respaldadas por la administración pública.

En España la constitución se recogen una serie de principios que suponen lo que se llama la
constitución económica española (art. 38) libertad de empresa, productividad empresarial, etc.
Artículo 55, 53, defensa de los usuarios, principio de unidad de mercado

09/10/12

Tema 3: La empresa
GARRIGES “la empresa de Don Juan tenorio era conquistar a doña Inés” el concepto de
empresa es la combinación de los factores de producción capital y trabajo, para la obtención
de una ganancia indeterminada. La empresa forma parte del estudio de otras disciplinas
jurídicas (derecho laboral, derecho financiero…). En la realidad hay otras disciplinas jurídicas
que tratan la materia de la empresa. En el código de comercio no existe ningún concepto de
empresa. Ante esta situación se utilizan teorías (posiciones subjetivizadoras) intentan dotar de
personalidad jurídica a la empresa para definirla. La empresa podrá vender, comprar, etc. En
nuestro derecho mercantil no se le confiere personalidad jurídica a la empresa, a quien se le
confiere es al empresario. El empresario es el compra, vende, etc. (dos tipos de empresarios,
individual y empresario social)

Otras posiciones lo que pretende hacer es dotar a una empresa de un patrimonio distinto del
que tiene el empresario.

Posiciones atomistas, significa que ante el desaliento que produce acogernos a una posición u
otra los autores entienden que el derecho mercantil tiene que ser estudiado aparte, la
empresa es un conjunto patrimoniales regulado jurídicamente por una legislación especial y
todo ello en función o disposición del empresario.

En toda empresa hay cosas en el activo (marca patentes, etc.) y en el pasivo (deudas,
proveedores, etc.)

El primer elemento patrimonial de una empresa son las mercaderías (algo corporal, mueble,
valor, actitud para el tráfico jurídico mercantil, dentro del torrente circulatorio) no todas las
cosas son mercaderías.

El dinero se gasta para quien lo consume no para el resto de la sociedad. El dinero es fungible
para mí no para la sociedad en general.

ROTONDI la clientela era aquel conjunto de personas que mantenía relaciones continuas. La
protección jurídica de la clientela se hace de forma indirecta. Cuando vendemos o arrendamos
ponemos unas series de especulaciones (no se puede establecer un negocio idéntico o
semejante) porque la cartera de clientes se puede trasladar a la otra empresa. Por eso se
prohíbe la competencia.
Además tenemos las expectativas, que a veces es lo más importante de una empresa.
(Ortopedia enfrente de traumatología)

Por la forma en los que estén ordenados los elementos de la empresa, hay empresas que valen
más o menos es lo llamado fondo de comercio. A la hora de trasmitirla valdrá más o menos
según como este organizado el patrimonio.

15/10/12

Toda empresa busca una ganancia por lo tanto siempre que estemos en presencia de una
unidad patrimonial de vida propia, algo productivo algo dinámico o algo preparado para dar
comienzo a las operaciones, estaremos ante una empresa.

La empresa en nuestro derecho no tiene personalidad jurídica. Dentro de lo que es este

conglomerado de elementos, observamos en la practica que se trasmiten empresas. Se puede
trasmitir una empresa intervivos, mortis causa también. Los problemas que se presentan a la
hora de trasmitir intervivos es que no existe un concepto jurídico de empresa si vamos a
trasmitir la empresa lo haremos en función de un contrato (compraventa, arrendamiento de
negocios, hipoteca de establecimiento mercantil…) cada uno de los elementos del patrimonio
tiene una especial regulación jurídica a su trasmisión. Si trasmitimos los bienes muebles, solo
necesitara la entrega de la cosa, si son bienes inmuebles necesitará ser registrada en el registro
de la propiedad. Para deudas habrá que ver a lo que están dispuestas las partes aunque hay
ciertos créditos que no necesitan el consentimiento automático de las partes. Artículo 44
estatuto trabajadores estable la trasmisión automática de de la posición del adquirente como
empleador de esos trabajadores.

Cuando se adquiere una empresa hay contratos de seguros, todos los contratos que hay de
seguros se asumen automáticamente no cabe el pacto entre partes. Es posible que existan
créditos que estén incorporados a titulo valores (letra de cambio) este titulo tiene una serie de
características incorpora un derecho de crédito con la trasmisión del documento se trasmiten
los derechos si estamos ante la cesion de créditos incorporados existen distintas formas de
establecer quien es el acreedor en los títulos de valores. Si queremos trasmitir los títulos
valores expresados a la orden de trasmite a través del endoso (firma detrás del cheque). Los
que no estan incorporados a créditos valores se hará a través de una cesión de crédito. (hay
que comunicar al deudor porque solo se liberará si le paga al nuevo acreedor)

Como se trasmite la clientela, la expectativa…, se podrá realizar una traspaso de la cartera de

clientes (lista)esta es una obligación positiva y la negativa no se podrá establecer un nuevo
comercio en un tiempo y territorio determinado (prohibición de competencia, tiene una serie
de límites) si no estipulamos estas clausulas se podrán exigir a través de la buena fe. Todo
empresario debe llevar unos libros de contabilidad, y son propiedad del empresario y tiene
obligacion de conservarlos aunque trasmite o cesa la empresa en un periodo de 6 años.
Tenemos un derecho de disposición sobre esos libros de contabilidad, pero el propietario sigue
siendo el tramitente. Si hay deudas en la empresa habrá que estar a lo que decidan las partes
en primer lugar se trasmitara o no dependiendo de la voluntad de las partes. Sin embargo en
estas deudas, es posibles que si no se dice nada surja la duda de si se trasmite o no.
Trasmisión intervivos es posible que se trasmitan las deudas, esto se trasmite en primer lugar a
lo que digan las partes del contrato, pero en definitiva no siempre con la asunción de la deuda
se soluciona el problema poruq epara que se produzca la novación es necesario algo mas
porque necesitamos el consentimiento del deudor.

Arrendamiento de local de negocios

Arrendamiento de industria o de negocio. El negocio puede ser dada en arrendamiento en

virtud de un contrato puede que una persona (arrendador) se obliga a proporcionar a otra el
uso y disfrute de un negocio a cambio de un precio. (art. 1543 CC) se trata de una modalidad
contraactual, es un contrato muy utilizado en la realidad social en especial debido a que su
empleo es muy interesante para los pequeños negocios y las ventajas para los arrendadores.
El régimen de fuente del arrendamiento de industria o de negocio en primer lugar va a ser la
autonomía de la voluntad en segundo lugar se van a aplicar los preceptos 29 al 35 de la ley de
arrendamientos urbanos, y en su defecto supletoriamente por el código civil. Si nosotros
arrendamos un local, y en el queremos instalar una empresa ( si el negocio es distinto al que
había anterior se regiran por la ley de arrendamiento urbano, porque tu alquilas el local) (otra
cosa es el arrendamiento de negocio y se rige en primer lugar por lo pactado, LAU, CC) la
jurisprudencia ha insistido en que el objeto del arrendamiento tiene que ser un negocio
considerado como universitas

El objeto del arrendamiento es el negocio en su unidad cuya concreccion resulta de su propia

naturaleza y de la voluntad de sus partes ello no impide aun permanenciendo la unidad del
organismo productivo y precisamente para ese mantenimienot se precisse la sustitución de
algunos de sus elementos en particular mercancías y materias primas estos elementos hay que
tener en cuenta que no debe estimarse que pasa a ser propiedad del arrendatario. El
arrendatario tiene un derecho de disposición sobre estos elementos de acuerdo con las
necesidades de la marcha del negocio y por consiguiente deberá reponerlos is es presicos para
ese fin. El arrendador era empresario una vez arrendado este el arrendador pierde la condición
de empresario. Salvo que tenga otros negocios. Esta condición de empresario es adquirida por
el arrendatario.

Las obligaciones de las partes

Las que esencialmente derivan del contrato de arrendamiento, empezando por el arrendador
este tiene las obligaciones de entregar el negocio en buen estado de funcionamiento, hacer las
reparaciones necesarias, y mantener al arrendatario en su uso pacífico. Tiene la obligacion de
hacer las reparaciones necesarias y debe mantener al arrendatario en su uso pacifico.

Al entregar el negocio como se trasmite la organización del mismo con sus relaciones externas
debemos de seguir un régimen parecido al del caso de la venta en relación a los contratos
pendientes a los créditos y a las deudas. Para la delimitaicon del negocio como cosa dada en
arrendamiento la jurisprudencia exige que a la hora de la entrega debe efectuarse un
inventario de los bienes que componen el negocio. En segundo lugar surge la obligacion a
cargo del arrendador de no hacer la competencia al arrendatario. Para no deshacer el negocio.
Se trata de una obligacion negativa a cargo del arrendador que se vincula no solo a su deber de
entregar el negocio como hemos dicho ene buen estado sino que también esta obligacion
estaría vinculada con ese deseo, esa obligacion de mantener al arrendatario en el uso pacifico
de la cosa. Este deber de abstención tiene que estar sometido a unos limites geográficos y
temporales, estas no se podrán trasladar al arrendamiento de negocio, esto durara el tiempo
que dure el contrato de arrendamiento. La prohibición de competencia durara el tiempo que
dure el contrato en tercer lugar obligaciones del arrendador, efectuar las reparaciones
necesarias (1554cc) la cosa arrendada se conserve en el estado preciso para servir al uso ala
que esta destinada. La mejora o te la llevas o pactas un precio por ella.

Obligaciones arrendatario, esta obligado al pago del precio, y a usar la cosa en los términos
convenidos.

El arrendatario, tiene el deber de no modificar el destino del negocio, conservar la eficacia de

su organización, maquinaria, utillaje y la dotación normal de aquellos elementos consumibles.
Salvo que la spartes hayan pactado la exclusión de la aplicación del artículo 32 LAU el
arrendatario podrá subarrendar o ceder el arrendamiento. Sin el consentimiento del
arrendador. El arrendario podrá ceder o subarrendar el negocio sin necesidad del
consentimiento del arrendador. El arrendador tiene ele derecho a una elevación de la renta en
la forma establecida por la propia LAU. artículo 33

Causas de extinción de arrendamiento

El contrato se extingue por las causas generales (falta pago, tiempo contrato, etc)

Contrato de arrendamienot de industria ue diga que el tiempo de duración es indefinido esa

clausla no puede existir. Antes se daba la prorroga forzosa y era muy beneficiosa para los
arrendatarios ya que se mantenía en el arrendamiento todo el tiempo que él quería.

La divergencia entre el artículo 2 y 50 corresponden a dos redacciones legales distintas en el

tiempo el artículo 2 se instalo una reforma del proyecto de comercio (junto con la
exposición), y el artículo 50 del código de comercio. No hay divergencia, cada uno de los
artículos corresponde a una redacción diferente.

22/10/12

La empresa necesita lo que es un regimien juicio de trasmisión y necesitamos acudir a las

regals generales de cada uno de los elementos que conforman el patrimonio empresarial. Un
contrato típico es el arrendamiento de empresa y hay que distinguirlo del local de negocios
uno regulado en la LAU y otro en el CC

El contrato típico de transmisión intervivos es la compraventa, (traspaso) en definitiva el

vendedor entrega la empresa organizada y viva a otra persona que es el comprador. No
estaríamos ante un trasmpaso si la empresa es endeblita 16 junio 1995. solo exitira contrato
de compraventa uan empresa organizada y viva. La traditio se regirá por cada elemento
patrimonial su propia regulación jurídica. Los bienes inmubles se requiere inscripccion en el
registro en el muebles por la simple trasmisión, derechos incorporados según como este el
titular (a al orden, endoso) si son nominativos (se sustituyen por otros ) al portador (se lo da al
adquirente)
Se trasmitirán si existe un pacto expreso para esa trasmisión, respecto de la marca no se hace
una trasmisión automática hay que hacerlo de forma independiente. El nombre de la empresa
si se hace de forma automática pero la trasmisiond e la marca ha de hacerse d forma
independiente. El empresario tiene la obligaicon de lelvar una contabilidad y preservarla
durante 6 años y deberá trasmisitir los libros de contabilidad. Los tendrá que poner a
disposición del comprador por ejemplo con registros electrónicos pero los libros serán de la
propiedad del tramitente, además se aconseja hacer un inventario.

Es un contrato civil, consensual, aunque las partes se pueden compeler para otorgar figura
publica, las obligaciones de las partes (obligacion de dar, de hacer, no hacer)

También la empresa concebida como un todo pued ser objeto de la constitución de un

derecho de usufructo sobre el. Aquí nos encontdrmoas con diversos problems no hay un
aruglacion jurídica sobre el usufructo de empresa. Usufructo sobre los beneficios que obtenga
la empresa. (aquí tendría mejor cabida el usufructo)

Si concebimos la empresa como un todo se puede constituir el usufructo (467) obligacion de

conservar su forma y sustancia, el usufructurario tendrá el derecho de disfrutar de los
benerficios y conservar su forma y sustancia. Dbeer de manterne su explotación. Al igual que
ocurre con el arrendamiento de negocio el nudo propietario tiene la obligacion de mantener al
usufructurario del goce y disfrute de la cosa.

El usufructurario tiene una facultad de enajernar y sustituir determinados elementos. El nudo

propietario no tendrá que hacer la competencia. En cuanto a la trasmisión de los contratos y
créditos y deudas al usufructurario será de apliacion lo que rige para el supuesto de venta. Y a
lo que se refiere a las deudas hay que tener encuenta que si se a pactado que el usufructurario
pague las deudas del nudo propietario debemnos entender que esta obligado a pagar
únicamente a las anteirioes de la constitcuion del usufructo.

En cuanto a los créditos vencidos podrá reclamarlos el usufructuario si tuviere dado o diese
fianza. El nudo empresario puede seguir siendo empresario si tiene otros negocios.

Si el usufructurio a introducido mejores que dan lugar a un aumento del valor hay una
indemnización

Trasmisión mortis causa

La empresa mercantil puede forma parte del patrimionoi del fallecido o sin embargo puede ser
su patrimonio único, articulo 5 C de C. como trasmisión hereditaria esta sometida a las norams
del derecho civil del ar´tiuclo 1056 preve la trasmisión mortis causa de uan explotación
inductrial o fabril cuando se manda respetar la voluntad del fallecido para que se mantenga
indivisa la explotación.

En la herencia los hijos tiene la legitima y luego uno puede ser beneficiado con la mejora, y la
libre disposición será que cualquiera. Ante esta situación la herencia se puede aceptar a
beneficio de inventario (si te interesa o no) hay un artículo 1024 CC según el cual el heredero
perderá el beneficio de inventario si antes de completar el pago de la deuda enajera sin
autorización jurdicaio o de todos los interesados. La empresa se le da a un hijo y se compensan
a los demás hijos. También se puede vender la empresa, sepuede nombrar a un apoderado
que lleve el tema. Otra cosa es que se puede acudir a un asesor legal y se puede constituir en
uan SL

23/10/12

Hoy expone la canaria, hipoteca de la empresa (artículo 13.3)titulo de adquisición el

hipotecante debe se el titular del negocio pero puede ser también un arrendatario con
derechos de traspaso. Para que puedan ser hipotecados…. La descripciond e los viene
hipotecados (13.2) artículo 19 al 22.

Pago de rentas

Las partes se obligan a llevar el contrato al registro,

Hay diferentes procedimientos para ejecutar la hipoteca

Ejecución hipotecaria esta establecido para las hipotecas que aseguren una cantidad de dinero
liquida, en el sumario la ejecución recae directamente sobre bienes hipotecados, en la subasta
este precio sirve de tipo. Extrajudicial hipotecante o deudor designe un mandatario.

Cuando el hipotecante es propietario, el adjudicatario

Puede ejerictar su derecho de arrendamiento, se podrá aumentar la renta

Hay un contrato de hipoteca de establecimiento mercantil, la empresa es un conjunto

heterogéneo de elementos aislados. Broseta no se puede constituir una hipoteca
considerando la empresa como un todo porque hay elementos como la clientela que queda
fuera, en la practica se grabaran deterinados elementos que componen la empresa. Grabamos
elementos que integran a la emprea por otro lado hay que tener encuenta en la distinción de
hipoteca inmobiliaria del local y otra mas.

Préstamo con garantía hipotecaria (si no se cumple con el crédito se pagara con la empresa
con los distintos elementos)

A partir de aquí se podrán introducir nuevos elementos para grabar, la condición de

empresario la obstenta , el arrendatario que a la vez es el hipotecario, todo depende si se tiene
otros negocios o no. El hipotecante tiene una serie de obligaciones con forme al principio de
ordenación de la empresa aunque sus elementos este grabados. Si se cumple el plazo para
pagar el préstamo y no lo pago se ejecuta la hipoteca. Hipoteca inmobiliaria del local, hipoteca
inmobiliaria.

29/10/12

Se puede utilizar el nombre de comerciante tanto para el que participa en el cambio de bienes
como aquella que participa en el proceso transformador. Se puede entender aquella persona
que en nombre propio ejercita bien personalmente, bien en colaboración de otras una
actividad de intermediación en el mercado, generalmente con animo de lucro este termino es
usado para definir a comerciante pero esta siendo sutituido por presión de la doctrina por el
mas adecuado de empresario. El C de C desde su artículo 1 se refiere al comerciante tanto con
carácter general como que al tratar ciertos contratos exige un requisito subjetivo. Distintas
normas han ido admitiendo el termino de empresarios. Es importante la reforma del código de
comercio 21 julio 1973 en la cual el termino de empresario entra en el propio código y de este
modo en su ar´ticulo 16 ya se indica que el registro mercantil tiene por objeto la inscripción de
los comerciante o empresarios meracntiles individuales, en su art. 17 señala el carácter
potestativo de la inscripción para estos empresarios idéntica terminología en el art. 30 a partir
de 1973 ya parece desplazarse el concepto acuñado de comerciante por el de empresario.
Fruto de esta reforma esta el ar´ticuo 16 C de C.

Ha sido tras la reforma de la ley 19/1989 25 julio es cuando se produce esta reforma, en esta
ley el termino empresario ya se incorpora de forma definitiva al código de comercio y también
a la legislación mercantil con carácter general a partir de esta ley en el artículo 16 C d C y ss
referidos al registro mercantil ya solo habran de empresarios individuales y no hacen la
distinción entre comerciante y empresario. También el titulo III del libro I lleva por titulo de la
contabilidad de los empresarios. En las reformas del reglamento del registro mercantil ya se
abandona toda referencia a la vieja expresión comercial. También hay que distinguir entre el
empresario y el empresario mercantil hay ciertas actividades (agrícolas o corporativas )
siempre se han considerado que no podían englobar lo que es el ámbito mercantil pero tras la
reforma ya no se conoce mas que ese termino sin ningún tipo de calificativo.

Si nosotros utilizamos el criterio de la estructura personal del empresario (art. 1 C de C)

podemos distinguir dos tipos de comerciantes en la expresión que se contiene en este artículo
serian:

- Empresario individual
- Empresario social o las distintas sociedades mercantiles que se constituyen con arreglo
a las disposiciones del código (S.A…)

No debemos confundir el hecho de ser individual con los socios del empresario social por el
mero hecho de ser socio de una S.A uno no se convierte en empresario.

Hoy en día la sociedad que mas abunda es la sociedad limitada sobre todo en el ámbito de las
pymes.

Hay un señor que goza de una serie de requisitos (mayoria de edad libre disposición de sus
bienes) si realiza una actividad es empresario. Esta el empresario social y el individual.

30/10/12

Si atendíamos a la estructura personal del empresario teníamos por un lado al empresario

individual (persona física que reuna una serie de requisitos) empresario social (distintas
sociedades que se constituyen con arreglo al C de C)

Por ser socios no se adquiere la condición de empresa, salvo que se trataran de sociedades
personalistas. También podríamos hablar de empresario privado que de forma particular
ejercita la actividad empresarial o el público que estaríamos en los supuestos en que la
propiedad de la empresa y el control de la misma son públicas, el estado en su mas amplia
concepción participan en la participación de la empresa.
Si utilizamos otros criterios como la dimensión económica del empresario se suele distinguir
entre grandes, medianos y pequeños empresarios. Nuestro C de C no acoge esta distinción en
el C de C 1829 se diferenciaba del comerciante al por mayor y al por menor.

En España hay soluciones fragmentarias que nos disponen distintas concepciones legales en
materia contable esta el plan general de contabilidad para las pymes en materia crediticia y
financiera también esta la concesión del crédito a las pymes. En materia fiscal también existe
esta diferenciación. También encontramos las microempresas que se seguirá un doble criterio
económico. En la nueva ley de sociedad de capital se establecen diferencias que acogen estas
distinciones nos referimos a determinadas sociedades que en función del volumen de negocios
o numero trabajadores pueden presentar el balance abreviado. También dependiendo del tipo
de sociedad se exige la figura del llamado letrado asesor dentro del consejo de administración.
Para una mayor seguridad jurídica se exigen la presencia de un letrado asesor, estamos
hablando de una distinción que ha calado en la sociedad pero no existe dentro de lo que es el
C de C, distinción que vive en la realidad pero no en la ley. también veremos como hay
determinados sectores en el cual por el mero hecho de realizar determinadas actividades se
exige que esos empresarios revista la figura de sociedades anónimas.

Todos estos agentes deben de revestir la forma de SA. Porque tienen un volumen de negocios
amplio y se consideran que hay mayor control si son SA. También puede distinguirse entre lo
que es la figura del empresario establecido y el ambulante. El establecido es el que exige un
soporte físico, una tienda y que es considerado por el C de C. en función de la localización del
establecimiento se puede determinar el domicilio mercantil. Frente a este empresario existe el
empresario ambulante este será el que no tiene sede física y aun dentro del concepto general
se puede distinguir entre comerciante de ferias y mercados (esta en el C de C) y los
comerciantes sobre muestrario y ambulantes. 1073/1980 RD al regular la venta fuera de un
establecimiento llama empresarios a quien ejercen este comercio. La ley 9/1988 de 25 de
noviembre del comercio ambulante de andalucia denomina comerciantes a quienes lleven a
cabo la actividad de comercio ambulante. También la ley 26/1991 de 21 de noviembre cuando
tratada de los contratos celebrados fuera de los comercios también regula los contratos
celebrados entre un empresario y un consumidor cuando estén realizados fuera del local del
empresario. Se considera empresario y hay una serie de reglas especificas sobre la
obligatoriedad de realizar estos contratos de forma escrita y la posibilidad de revocación…

El empresario se suscita la problemática del empresario artesano. La compraventa de artesanía

esta regulado por el CC.

También esta la figura de los profesionales titulados (los que tienen algún titulo) que serán
comerciantes si estan en algunas de las sociedades registradas en el C de C.

El libro III del C de C esta dedicado al comercio marítimo y se contempla al empresario

marítimo o naviero (titular de una empresa caracterizada por la singularidad en el trafico
marítimo) se necesita una organización en tierra ya que existe una indomicialiacion nuestros C
de C no tiene una definición clara sobre lo que es la definición del naviero conforme al párrafo
2 de 586 se entiende por naviero la persona encargada de avituallar o representar al buque en
el puerto en el que se halle a esta definición se añade el art. 595 el naviero debe tener actitud
para comercial y estar inscrito en la matricula de los comerciantes de la provincia.
Representara la propiedad del buque y podrá en nombre propio y con tal carácter podrá
representar cuanto interese al comercial. El naviero es una persona física con actitud para
comercial también puede ser una persona jurídica debe de tener capacidad legal para ejercer
habitualmente el comercio, tiene que realizar el comercio en su propio nombre imputándole
las consecuencias jurídicas que se deriven. El empresario individual puede o no inscribirse en el
registro mercantil. La inscripción del naviero si es obligatoria. Si no se inscribe se la aplica como
sancion que no puede tener la excepcion de responsabilidad excepcional (responderá
personalmente de las deudas que su empresa tenga)

Atendiendo a diversos criterios podemos realizar una clasificación de los empresarios.

Requisitos para ser empresario

Art.1 C de C

Son comerciantes para los efectos de este Código:

1. Los que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican a él habitualmente.
2. Las Compañías mercantiles o industriales que se constituyeren con arreglo a este Código.

Tener capacidad legal para ejercer el comercio, los que tiene la capacidad de obrar (mayores
de 18 años) y que se tenga la libre disposición de sus bienes. Menores emancipados (art. 5) Los
menores de dieciocho años y los incapacitados podrá continuar, por medio de sus
guardadores, el comercio que hubieren ejercido sus padres o sus causantes. Si los guardadores
carecieran de capacidad legal para comerciar, o tuvieren alguna incompatibilidad, estarán
obligados a nombrar uno o más factores que reúnan las condiciones legales, quienes les
suplirán en el ejercicio del comercio.
Que significa el artículo 5 mirar en el manual