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ÍNDICE
INTRODUCCIÓN………………………………………………………………………... 3
ESTABILIDAD JURÍDICA……………………………………………………………. 16
III.-La estabilidad jurídica…………………………………………………………..... 16
III.1.-El valor de la estabilidad jurídica............................................................... 18
III.2.-Los Convenios de Estabilidad Jurídica…………………………………….. 18
IV.-CONCLUSIONES…………………………………………………………………. 21
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INTRODUCCIÓN
Analizando de todos los puntos posibles de forma clara y detallada, que se puede
definir como un mercado especializado que forma parte del mercado de capitales,
en el que se realizan operaciones de carácter monetario o financiero expresados
en valores mobiliarios, fuente de financiamiento para
la producción de bienes y servicios inserto en el mercado de capitales,
constituyendo un segmento especializado del mismo ésta característica es la que
ha hecho florecer estos mercados.
Las causas por las que la oferta primaria de valores ha sido tan reducida son las
mismas que explican el escaso desarrollo del mercado de valores las cuales
pueden clasificarse en tres grandes categorías; Las relacionadas con el entorno,
Las relacionadas con los ofertantes de valores y Las relacionadas con los
demandantes de valores, que cabe señalar que los factores incluidos en cada
categoría contribuyen más no explican por sí solos el escaso desarrollo del
mercado de valores.
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constituido por una oportunidad, la probabilidad de generar puestos de trabajo y
lograr mayores niveles de productividad, es mayor.
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¿CUÁL ES EL ROL DEL ESTADO EN EL DESARROLLO DEL MERCADO?
“El grado de profundidad del mercado de capitales peruano ha mejorado, pero aún
se encuentra en un nivel relativamente bajo. Los requisitos y los tiempos en los
que se realizan los registros de las emisiones en el mercado local aún restringen
el ingreso de mayores jugadores al mercado”, adelanta Diego Marrero, gerente de
Inversiones de AFP Habitat.
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I.1.-EL ROL QUE EL ESTADO CUMPLE O ESTÁ EN PROCESO DE CUMPLIR
EN EL MERCADO
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acceso a un mayor número de inversionistas del exterior al mercado de deuda
pública peruano y el alineamiento de nuestros sistemas de fiscalización tributaria
con las mejores prácticas de los países integrantes de la Organización para la
Cooperación y el Desarrollo Económicos (OCDE) y los de nuestros socios de la
Alianza del Pacífico.
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IMPACTO ECONÓMICO EN EL DESARROLLO DE LA ACTIVIDAD
EMPRESARIAL
Según el último reporte del Global Entrepreneurship Monitor (GEM, 2012) , el Perú
sigue siendo uno de los países con mayor tasa de emprendimiento a nivel
mundial. Hoy, los emprendedores que ingresan al mundo empresarial, lo hacen
porque han descubierto una oportunidad de negocio y desean aprovecharla, más
que por una necesidad de subsistencia, como fue en la década de los noventas.
Esto es beneficioso para el desarrollo socioeconómico del país, pues según el
reporte, entre los negocios que se han constituido por una oportunidad, la
probabilidad de generar puestos de trabajo y lograr mayores niveles de
productividad, es mayor. Además, estos empresarios buscan tener mayores
niveles de ingreso y de independencia.
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de nuestro país, así como el grado de cumplimiento de las metas establecidas
para esos años. Sin embargo, si nos quedamos en los resultados, nos estaríamos
olvidando de los impactos, es decir de los beneficios logrados a favor de alguien o
de algo, gracias a esos resultados.
Este entorno económico positivo, así como un mayor número de empresas que
inician actividades por el deseo de aprovechar las oportunidades, debería tener un
efecto positivo en el sector empresarial y un impacto económico aún más
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favorable. Sin embargo, debido a la falta de financiamiento adecuado y oportuno,
los bajos niveles de productividad de la mano de obra por debilidades en el
sistema educativo, la baja inversión en investigación y desarrollo, los bajos niveles
de innovación y desarrollo tecnológico y la poca articulación interinstitucional para
fomentar el rápido crecimiento de nuevas iniciativas empresariales, el número de
nuevas firmas con alto potencial de crecimiento y con alto impacto económico
sigue siendo reducido, en comparación con otros países de la región.
Ahora bien: ¿Cómo se identifican a las empresas con alto potencial de
crecimiento? ¿Qué es lo que las hace diferentes?
OSIPTEL
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a) Función supervisora: Esta función permite al OSIPTEL verificar el cumplimiento de
las obligaciones legales, contractuales o técnicas por parte de las empresas operadoras
así como de los reglamentos a los que deben ceñirse.
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operadoras, y entre éstas y el usuario. Quedan excluidas de esta función aquellas
controversias que son de competencia exclusiva del INDECOPI. La función de resolver
controversias comprende además la de conciliar intereses contrapuestos.
OSINERG
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e) Solución de Reclamos: Resolver reclamos en segunda instancia
(apelaciones), de los usuarios del servicio público de electricidad y gas
natural por ducto.
f) Solución de Controversias: Conciliar intereses contrapuestos entre
entidades, reconociendo o desestimando derechos invocados.
OSITRAN
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Estos reglamentos pueden definir los derechos y obligaciones de las
Entidades Prestadoras, las actividades supervisadas o los usuarios.
b) Función Reguladora: El OSITRAN regula, fija, revisa o desregula las
tarifas de los servicios y actividades derivadas de la explotación de la
Infraestructura, en virtud de un título legal o contractual, así como los
Cargos de Acceso por la utilización de las Facilidades Esenciales.
Asimismo, establece las reglas para la aplicación de los reajustes de tarifas
y el establecimiento de los sistemas tarifarios que incluyan los principios y
reglas para la aplicación de tarifas, así como las condiciones para su
aplicación y dictar las disposiciones que sean necesarias para tal efecto.
c) Función Supervisora: El OSITRAN supervisa el cumplimiento de las
obligaciones legales, contractuales o técnicas por parte de las Entidades
Prestadoras y demás empresas o personas que realizan actividades sujetas
a su competencia, procurando que éstas brinden servicios adecuados a los
usuarios. Asimismo, el OSITRAN verifica el cumplimiento de cualquier
mandato o Resolución que emita o de cualquier otra obligación que se
encuentre a cargo de dichas entidades o que son propias de las actividades
supervisadas.
d) Funciones Fiscalizadora y Sancionadora: El OSITRAN fiscaliza e
impone sanciones y medidas correctivas a las Entidades Prestadoras por el
incumplimiento de las normas, disposiciones y/o regulaciones establecidas
por el OSITRAN y de las obligaciones contenidas en los contratos de
concesión respectivos.
e) Funciones de Solución de Controversias y de Atención de Reclamos:
El OSITRAN está facultado para resolver en la vía administrativa las
controversias y reclamos que, dentro del ámbito de su competencia, surjan
entre Entidades Prestadoras y entre éstas y usuarios. Quedan excluidas de
las funciones de solución de controversias y reclamos, aquellas que son de
competencia del INDECOPI. Las funciones de solución de controversias y
de atención de reclamos comprenden la conciliación de intereses. De
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llegarse a una conciliación y de ser ésta aprobada por el OSITRAN, se da
por terminada la controversia correspondiente.
SUNASS
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Regulador o de cualquier otra obligación que se encuentre a cargo
de la entidad o actividades supervisadas.
d) Función fiscalizadora y sancionadora: Permite a la Sunass imponer
sanciones y medidas correctivas dentro de su ámbito de
competencia por el incumplimiento de obligaciones derivadas de
normas legales o técnicas, así como las obligaciones contraídas
por los concesionarios en los respectivos contratos de concesión.
e) Función de solución de controversias y reclamos: Comprende la
facultad de autorizar a los órganos de la Sunass resolver, en la vía
administrativa, los conflictos, las controversias y reclamos que,
dentro del ámbito de su competencia, surjan entre Entidades
Prestadoras y el usuario.
ROL:
Indicó además que para mejorar la calidad y la cobertura del servicio de agua potable en
beneficio de la población, es necesario consolidar el marco regulatorio y la gestión
empresarial de las EPS. En ese sentido, resaltó que Sunass ha logrado que la mayoría de
empresas cuenten con un Plan Maestro Optimizado (PMO), una herramienta de gestión
empresarial que permite planificar las inversiones, sincerar las tarifas y fijar las metas de
gestión adecuadas para cada empresa.
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“Es necesario tener la seguridad de que la infraestructura desarrollada sea administrada
por personal altamente calificado y bien remunerado, situación que está muy lejos de la
realidad actual, dentro de la agenda está pendiente mejorar la remuneración de los
funcionarios y trabajadores de las EPS”, indicó el funcionario de Sunass.
Estos organismos fueron creados durante los noventa al calor de las privatizaciones, con
el común propósito de promover la competencia en el mercado peruano, conceptuado
como pequeño y de alta concentración monopólica. Como entes reguladores cuya
importancia política y económica en sí es menor, no fueron penetrados por la mafia de
forma tan radical como las dos instituciones ya mencionadas. En realidad, aquí no se
registra un control y reversión de fines tan profundo como en los casos anteriores, donde
sí se constata la contradicción entre la correcta misión institucional y el curso impreso por
la mafia. Por el contrario, estos organismos promotores de la libre competencia y
reguladores del mercado registran otro tipo de problemas de menos magnitud.
Las dificultades de los reguladores derivan de su posición muy disminuida con respecto a
las grandes empresas transnacionales, las mismas que han dominado el mercado
peruano después de las privatizaciones. Esta debilidad las ha postrado a tal grado que
muchas veces han sido presa de los intereses y las necesidades de las grandes
empresas reguladas. En el caso específico de OSIPTEL, la influencia de Telefónica se
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habría hecho sentir de muchas maneras, incluyendo la contratación de miembros de la
alta dirección del regulador que pasaban a integrar el staff del regulado. Estos
procedimientos han provocado la sensación de que OSIPTEL funciona a favor de
Telefónica y en contra tanto de los consumidores como de sus empresas rivales. Esta
sensación se formó después de múltiples resoluciones de OSIPTEL que parecen ser
definidamente en pro de Telefónica. El caso más importante viene siendo la tarifa de
interconexión para el servicio de telefonía fija, donde se halla el grueso del negocio. Se ha
argumentado que la tarifa de interconexión sería mantenida por OSIPTEL más allá del
precio competitivo. De este modo, algunos competidores han argumentado que algunas
resoluciones muy discutibles del regulador permiten que Telefónica prolongue en forma
artificial el monopolio del que disfrutó en un comienzo.
Sucede que estos organismos poseen amplios poderes para resolver el contencioso
administrativo, aunque sus decisiones son susceptibles de ser apeladas ante el Poder
Judicial. Así, este poder es ejercido por vocales, quienes son personalidades que
registran escasa independencia y dedicación. Por ejemplo, los vocales no se dedican a
tiempo completo, mantienen vínculos regulares con el mundo empresarial y son tentados
por sus importantes conexiones en el área de su dominio. Por todo ello, el contencioso
administrativo ha sido objeto de frecuentes denuncias, y sacudido por más de un
escándalo periodístico, como un área donde se produce con frecuencia trato de
influencias.
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De este modo, al realizar el balance entre las instituciones revisadas, podemos señalar
que en el caso de las reguladoras encontramos un patrón de corrupción distinto a los dos
casos anteriores, porque no se haya evidencia de conexiones a una red vinculada
directamente por el núcleo en control del aparato del estado. En los casos de CGR y
SUNAT, sí tenemos la convicción de que existían vínculos regulares ejercidos por
personas específicas que servían a Palacio de Gobierno y al SIN por encima de sus jefes
jerárquicos; estos se encargaban de hostigar a los miembros de la oposición democrática.
No obstante, en las reguladoras encontramos registro de una corrupción más clásica, de
mayor raigambre y antigüedad en las prácticas históricas del Estado y la alta sociedad
peruana. Esto es, una costumbre empresarial de movilizar influencias en el Estado para
obtener ventajas privadas; a cambio de favores, préstamos y posiciones para quienes
toman las decisiones dentro del Estado.
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todos sabemos que muchas empresas innovadoras, con altos impactos
económicos, muchas veces se ven involucradas en protestas sociales y conflictos
ambientales. Por ello, medir el impacto “exclusivamente económico” de una
actividad empresarial, no es suficiente para valorar el rol de una empresa. Hoy, las
empresas son evaluadas, más que por su impacto “netamente económico”, por su
capacidad para:
• atender una necesidad o resolver un problema social,
• dar importantes saltos en la calidad de vida de las personas,
• mejorar la distribución de la riqueza,
• generar oportunidades de empleo de calidad y,
• desarrollar la innovación, la ciencia y la tecnología.
Las empresas, sobre todo las innovadoras y de rápido crecimiento, suelen tener
grandes impactos en términos económicos. Por ejemplo, una empresa de
aplicaciones móviles, podrá desarrollar un portal o tienda de comercio electrónico,
que nos permita conocer todas las películas que estén en este momento en la
cartelera, hacer una reserva en línea, seleccionar nuestro asiento y realizar el
respectivo pago electrónico, en cualquier lugar en el que nos encontremos y a
través de un celular o cualquier otro dispositivo móvil. Sin lugar a dudas, esta
aplicación generará más ventas para los cines, un mayor tráfico para las agencias
publicitarias y anunciantes, una fuente de ingresos adicional para el Estado,
nuevos puestos de trabajo y un impacto positivo para cada una de las etapas de la
cadena de valor de la experiencia del servicio. En este ejemplo, el impacto es
fundamentalmente económico, sin embargo, también hay un impacto social, dado
que los cines podrían reducir el número de empleados en las taquillas y ambiental,
si ya o es necesario imprimir el boleto de ingreso.
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Otro ejemplo, es el de las instituciones de financiamiento para las micro y
pequeñas empresas. Generalmente, las pequeñas instituciones tienen menores
rentabilidades dado que se trata de un negocio a gran escala. Sin embargo, una
micro financiera local podría tener un gran impacto económico y social para esa
localidad, considerando que es la única en ese mercado. Esos servicios
financieros mejorarán sustancialmente la calidad de vida de los consumidores o
usuarios, crearán fuentes de trabajo de calidad, brindarán nuevas oportunidades a
la comunidad y contribuirán al desarrollo del país a través del pago de impuestos.
En el Perú, como en muchas otras partes del mundo, las empresas de alto
impacto económico, generalmente han sido las medianas y grandes empresas.
Esto se debe a que los niveles de producción, el tamaño y sofisticación de los
mercados que satisfacen, el número de trabajadores formales, el nivel de inversión
en activos y el nivel de inversión en investigación y desarrollo, superan largamente
las posibilidades de las micro y pequeñas empresas.
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Es importante mencionar que no todos los empresarios quieren que sus empresas
crezcan, pues no quieren “complicarse la vida”, ni les interesa generar un gran
impacto en la economía. Para muchos de ellos, el crecimiento implica:
• la contratación de un mayor número de trabajadores y probablemente la
obligación de una posterior distribución de utilidades,
• una mayor inversión en tecnología para agilizar, controlar y no perder la
eficiencia de los procesos,
• encontrar nuevas fuentes de financiamiento para nuevos activos y mayor capital
de trabajo,
• perder parte del control de la empresa por la imposibilidad de supervisar
directamente las operaciones de la empresa y
• eventualmente, la pérdida de control sobre la gestión de la empresa, en la
medida que disminuya la participación en el accionariado.
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en los indicadores económicos del país. Ello implica un riguroso y exhaustivo
análisis que no es parte de este artículo.
El Perú es un país con altas tasas de emprendimiento -en comparación con otros
países, cuyas economías también están basadas en la eficiencia-, cuenta con un
entorno macroeconómico sólido, con una gran diversidad cultural y étnica, una
amplia disponibilidad de recursos naturales, hídricos y energéticos y una gran
biodiversidad. Todo ello representa una oportunidad para el surgimiento de
empresas creativas e innovadoras, de rápido crecimiento en ventas y penetración
de mercados, con alto contenido tecnológico y rápidamente escalable a nivel
global. Sin embargo, si queremos más empresas de alto impacto es necesario:
• Promover emprendimientos que usen intensamente la ciencia y la tecnología
• Promover el surgimiento de empresas innovadoras y generadoras de
conocimiento y bienestar
• Facilitar la formalización de las empresas en términos societarios, laborales y
tributarios, así como con respecto al registro diseños y patentes.
• Promover el financiamiento para empresas de reciente creación, intensivas en
capital de trabajo y en la adquisición de activos tangibles e intangibles.
• Crecer a tasas superiores al promedio de la industria para no perder la
competitividad
• Generar empleos de calidad que promuevan la fidelización de los colaboradores
• Fomentar el acompañamiento a los emprendedores hasta su segunda o tercera
ronda de financiamiento.
ESTABILIDAD JURÍDICA
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El artículo 70 de la Constitución Política del Perú garantiza la inviolabilidad de la
propiedad privada. Este derecho asiste también a los extranjeros con la única
excepción de alguna clases de bienes (minas, aguas, combustibles) ubicados
dentro de cincuenta kilómetros de las fronteras. El derecho de propiedad es el
núcleo de un sistema que, como el nuestro, es de economía social de mercado y
que promueve la libre competencia, principios reconocidos en los artículos 58 y 61
de la Constitución. Es decir, la propiedad privada es el eje central del sistema
económico que consagra nuestra Constitución. El artículo 70 de la Constitución
señala que el Estado sólo puede expropiar mediante un proceso judicial, previo
mandato de la ley y previo pago de la correspondiente indemnización, la misma
que debe incluir una compensación por el eventual perjuicio. El monto de esta
indemnización puede ser contestado dentro del mismo proceso judicial de
expropiación. De este modo, se puede afirmar que todo el marco legal vigente,
empezando por la Constitución y los Tratados Internacionales suscritos por el
Perú, está diseñado para proteger la propiedad privada en general y para
promover la inversión privada sin discriminación. El artículo 58 de la Constitución
Política del Perú reconoce que la iniciativa privada es libre y que se ejerce en una
economía social de mercado; el artículo 59 señala que el Estado garantiza la
libertad de empresa; y el artículo 62 garantiza la libertad de contratar, precisando
éste último que los términos contractuales no pueden ser modificados por ley. Por
su parte, el artículo 63 de la Constitución señala expresamente que la inversión
nacional y extranjera se sujetan a las mismas condiciones. Todos estos principios
constitucionales se desarrollan con precisión en la Ley Marco para el Crecimiento
de la Inversión Privada y en la Ley de Fomento y Garantías a la Inversión
Extranjera: Decreto Legislativo N° 662, publicado en el diario oficial El Peruano el
02 de setiembre de 1991 y Decreto Legislativo N° 757, publicado en el diario oficial
El Peruano el 13 de noviembre de 1991, respectivamente. La primera norma
reconoce la garantía de libre iniciativa privada, el sistema de economía social de
mercado y la obligación de promover y vigilar la libre competencia, y en particular,
señala en su artículo 8 que el Estado garantiza la propiedad privada y en su
artículo 10 que el Estado garantiza el derecho de las empresas a acordar
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libremente la distribución del íntegro de sus utilidades y el derecho de los
inversionistas a recibir la totalidad de las utilidades que les corresponda. Además,
esta Ley reconoce y desarrolla diversas garantías constitucionales de aplicación
general, tales como los principios de legalidad y publicidad en materia tributaria, y
de legalidad, simplicidad y transparencia en los procedimientos administrativos. En
consecuencia, tanto la Constitución en su artículo 63 como la Ley Marco para el
Crecimiento de la Inversión Privada y la Ley de Fomento y Garantías a la
Inversión, prohíben expresamente el trato diferenciado entre capital nacional y
extranjero. Los inversionistas extranjeros y las empresas en las que éstos
participan tienen los mismos derechos y obligaciones que los inversionistas y
empresas nacionales. Igualmente, en el Perú sólo se regula la conducta de una
empresa en el mercado, no su tamaño, origen, nacionalidad o estructura. En tal
sentido, la Constitución en su artículo 61, si bien no prohíbe la existencia de
monopolios en el Perú, sí sanciona cualquier práctica abusiva o conducta
concertada que restrinja las opciones en el mercado. En la actualidad estas
sanciones son drásticas. Para ello, se creó el Instituto Nacional de Defensa de la
Competencia y Protección de la Propiedad Intelectual (Indecopi), cuya función
básica es lograr que la leal y honesta competencia contribuya a generar bienestar
para todos.
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el riesgo. La estabilidad jurídica no es únicamente una ley. Es el contexto en el
cual se toman las decisiones individuales y las interacciones sociales. La
estabilidad jurídica es el producto de una combinación de normas y conductas
sociales. Sin duda, uno de los mayores obstáculos para incentivar la inversión
nacional y extranjera, es la falta de estabilidad jurídica. Esto es que los
empresarios o las grandes multinacionales no están en disposición de hacer
inversiones importantes si no saben en qué oportunidad les van a cambiar las
“reglas de juego” que en un momento dado les fueron dadas para invertir. Cuando
un inversionista busca desarrollar un proyecto de mediano o largo plazo debe
tomar en consideración diversos factores. Entre otros destacan la situación actual
del mercado en el cual se va a desarrollar y su futuro desempeño; el acceso a
insumos y tecnología; la situación política, económica y social; la normatividad
legal, entre otros aspectos. Como se advierte, el inversionista necesita tener la
mayor cantidad de información sobre cómo se desenvolverá la rentabilidad de su
proyecto. Uno de los principales factores que podrían afectar considerablemente la
rentabilidad del proyecto son los cambios en la legislación durante su desarrollo.
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no puede ser modificado por ninguna norma legal. El establecimiento de una
condición de estabilidad jurídica, equivale a lo que se conoce como “reglas de
juego claras”, que permite reducir el riesgo del proyecto de inversión, dejando que
este riesgo provenga sólo del mercado donde se desenvuelve. Bajo ese contexto,
los CEJ y los contratos de estabilidad sectoriales permiten incentivar los niveles de
inversión, desarrollar la actividad económica, dinamizando la economía. Sí bien,
en caso se pretenda afectar de cualquier manera lo pactado en estos contratos, el
inversionista puede recurrir a un arbitraje, todos coincidiremos que siendo la
inversión el eje principal de nuestro desarrollo como país, debe protegerse la
seguridad y estabilidad jurídica, para lo cual fueron creados estos convenios y
contratos, de lo contrario el mensaje que se enviaría a los inversionistas sería
sumamente negativo. En suma, el respeto absoluto de lo pactado entre el Estado
y cualquier privado es el fundamento básico que sustenta la seguridad y
estabilidad jurídica que necesariamente debe existir para captar y no desalentar la
inversión privada que requiere el Perú para continuar con su crecimiento y
desarrollo económico. Cabe recordar, que a inicios de los 90 y bajo el auspicio de
organismos multilaterales como el Fondo Monetario Internacional, el Banco
Mundial y el Banco Interamericano de Desarrollo; el Perú puso en marcha un
ambicioso programa de reformas estructurales destinado a fomentar el uso de
mecanismos de mercado, abrir oportunidades de inversión al sector privado
(nacional y extranjero) y redefinir el rol del Estado en la economía. Estas
transformaciones fueron aplicadas durante un proceso paulatino que pasaba por la
eliminación de las barreras estructurales y de mercado (“reformas de primera
generación”), para luego continuar con el diseño de mecanismos e incentivos
orientados a fomentar la inversión privada (“reformas de segunda generación”).
Consecuentemente, al amparo de la Constitución y de la Ley Marco para la
Inversión Privada, el Estado otorga garantías de estabilidad jurídica a los
inversionistas extranjeros y a las empresas en que ellos invierten, mediante la
suscripción de convenios que se sujetan a las disposiciones generales sobre
contratos establecidas en el Código Civil, cuyo cumplimiento estricto es
responsabilidad del Poder Judicial peruano. Mediante la suscripción de estos
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convenios, el Estado garantiza al inversionista estabilidad en los regímenes de
contratación laboral, de promoción de exportaciones y del régimen del Impuesto a
la Renta. Es así como, en el marco de las reformas de segunda generación y en el
conjunto de mecanismos diseñados para generar condiciones favorables a la
inversión privada, se crearon los CEJ, así como otros mecanismos
complementarios que buscaban garantizar la seguridad jurídica en el tratamiento
de la inversión, principalmente a través de la suscripción de acuerdos
internacionales de protección a la inversión extranjera. La racionalidad económica
detrás de los CEJ está contenida en:
(1) la teoría de las instituciones que dice que los problemas contractuales que
desincentivan la inversión pueden reducirse mediante mecanismos legales como
los Contratos – Ley.
CONCLUSIONES
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(como por ejemplo exonerar del impuesto a la renta a toda forma de ahorro del
inversionista ‘retail’ peruano)”, plantea.
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