Está en la página 1de 216

UNIVERSIDAD DE PANAMA

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS

INTRODUCCION AL DERECHO

Guía didácticc,

Julio Alfredo Sousa Lennox

Panamá, 1993
DERECHOS RESERVADOS
Julio Alfredo Sousa Lennox

Apartado 6-1127 El dorado


Panamá, República de Panamá

Imprenta Universitaria

Panamá, 1993
AUTORIDADES UNIVERSITARIAS

Dr. Carlos Iván Zúñiga Guardia


Rector

Dra. Doris Rosas de Mata


Vicerrectora Académica
Dr. Luis Alberto Palacios A.
Vicerrector Administrativo

Dr. Celestino Andrés Araúz


Vicerrector de Investigación y Postgrado

Dra. Agatha Williams Apringer


Secretaria General
A Mis alumnos
II

Ten •fe en el Derecho, como el mejor


instrumento para la convivencia humana; en
la Justicia, como destino normal del
Derecho; en la Paz, como sustitutivo
bondadoso de la Justicia; sobre todo, ten
fe en la Libertad, sin la cual no hay
Derecho, ni Justicia, ni Paz (Eduardo
Couture)
III
PRESENTACION

Bienvenidos al estudio del Derecho.


El abogado de hoy como el de ayer, que
tiene en su haber la gracia de un talento
enriquecido por el estudio y la experiencia,
tiene, un aporte que ofrecer y un sentido de
responsabilidad cívica le exige sumarse en
comunión universal, a todos los hombres y
mujeres que quieren legar a las generaciones
venideras un orden de respeto, de justicia y de
dignidad.
El estudio del Derecho demanda una profunda
vocación humanista, que reconozca la dimensión
material y espiritual de la persona y supone un
gran sentido de comprensión de la Justicia y de
la libertad.
Todo ello constituye fuente de inspiración
y de orientación constante del Derecho como
medio que es para conseguir el Bien Común.

El Derecho es, por lo mismo, ciencia


normativa en cuanto investiga y concluye sobre
lo que debe ser; y es también arte en tanto
sujeta a una técnica la elaboración y la
aplicación de las normas.
El Derecho implica la idea del orden, en el
que se puede garantizar la seguridad y la paz
dentro del marco de la justicia.

La asignatura Introducción al Derecho es


una de las disciplinas jurídicas que estudia al
Derecho en su totalidad y, a manera didáctica,
tiene COMO OBJETIVO GENERAL:
IV

• a) permitir al estudiante iniciarse en el


estudio del Derecho, a partir del conocimiento y
análisis de sus conceptos fundamentales;

b) cruzar los umbrales de las ramas que


estudian al Derecho en sus distintas
especialidades; y

c) reconocer el aporte doctrinal de


diferentes corrientes en la evolución del
pensamiento jurídico.
COMO OBJETIVO ESPECIFICO el estudiante
estará en capacidad de:

a) Ubicar el Derecho como ciencia normativa


con las características propias que lo hacen:
bilateral por cuanto no solo impone deberes sino
que consecuentemente también crea derechos;
heterónomo en cuanto es de forzoso cumplimiento;
y coactivo, susceptible de •sanción.
b) Comprender el Derecho como un
ordenamiento de las relaciones humanas, conforme
con la justicia, la naturaleza racional y el
destino, superior o trascendente del hombre.

c) Entender el Derecho también como arte en


tanto sujeta a una técnica la elaboración y la
aplicación de las normas jurídicas.
LA DESCRIPCION del curso comprende tres
partes:

1. La Teoría del derecho, que se refiere a


conceptos fundamentales filosóficos y jurídicos;

2. La Enciclopedia jurídica, que reseña las


distintas ramas del derecho;
V

3. La Historia del derecho, que pasa


revista a distintas ideas y corrientes que han
enriquecido y contribuído al desarrollo del
derecho.

COMO METODOLOGIA procede la exposición


oral, conveniente desde el punto de vista
didáctico, que despierte interés por el análisis
crítico; que motive y propicie el intercambio de
opiniones sobre los temas previamente enunciados
en el sumario, al inicio de cada capítulo, para
promover así la inquietud intelectual y la
participación activa en la investigación
académica y profesional.

• UNA BIBLIOGRAFIA BASICA, de amplia


proyección, se sugiere en cada caso, para
considerar la perspectiva finalista, social e
histórica del derecho.

COMO COMPLEMENTO PRACTICO, se hace


referencia al ordenamiento jurídico nacional, se
orienta en el manejo de los textos legales, de
la jurisprudencia y de expedientes, que ilustren
con casos concretos.

Para facilitar el logro de los objetivos y


propósitos del programa mencionado, se ofrece,
como una guía didáctica, el siguiente contenido
y su desarrollo.

JASL
Panamá, 1993
CONTENIDO
DEDICATORIA
REFLEXION
PRESENTACION III

PRIMERA PARTE
TEORIA DEL DERECHO
Conceptos Fundamentales

CAPITULO I LOS ORDENAMIENTOS Pág. 1

Sumario: Universo, persona y sociedad; orden


natural, moral, social y jurídico. Diferencia,
indiferencia y deferencia. Relaciones humanas,
regulación y delimitación. Definición
preliminar. Autoridad social. Estado y Derecho.
Origen del término y significados.Derecho
objetivo y derecho subjetivo. Leyes físico-
naturales y leyes humanas. Acto humano: por su
finalidad, por su naturaleza; arte y ética;
reglas técnicas, normas morales, sociales y
jurídicas. Otros ordenamientos: la religión, la
moral, los usos y costumbres.

Sugerencias Bibliográficas

Capítulo II.- EL DERECHO Pág.17


Sumario: Definición. Fundamento. Teorías
teocráticas, autocráticas y jusnaturalistas.
Derecho Natural y Derecho Positivo.
Orientaciones del Derecho Natural: ja idea en la
filosofía griega; la expresión originaria de
Roma; la influencia del cristianismo; el
racionalismo; resurgimiento. El Derecho y la
vida social. Paralelo esquemático.

Sugerencias bibliográficas.- Cuestionario Nº 1

CAPITULO III LOS FINES DEL DERECHO Pág. 40

Sumario: La Justicia: como virtud, como


ordenamiento jurídico, como ideal. Justicia
general, conmutativa, distributiva, social.
Injusticia, ilégalidad y arbitrariedad. La lucha
por el derecho. La Equidad. El Orden. La Paz. La
Seguridad. El Bien Común.

Sugerencias Bibliográficas.-

CAPITULO IV DISCIPLINAS JURIDICAS Pág. 53

Sumario: La Filosofía del Derecho: esencia,


conocimiento y finalidad del derecho; la Ciencia
del Derecho:los positivistas; Introducción al
Derecho: partes dogmática, descriptiva e
histórica; la Sociología Jurídica.

Sugerencias bibliográficas.- Cuestionario N2 2

CAPITULO V ELEMENTOS DEL DERECHO Pág. 63

Sumario: Estructura de las normas jurídicas:


hipótesis y disposición. Sujetos del derecho:
Persona física o natural, Persona jurídica.
Objeto: la Prestación; bienes, hechos,
omisiones. Bienes inmateriales, materiales:
inmuebles, muebles y semovientes. Hecho y acto
jurídicos. Relación jurídica. Coerción,
coacción, sanción.

Sugerencias bibliográficas.- Cuestionario N2 3


CAPITULO VI EJERCICIO Y DEFENSA
DE LOS DERECHOS Pág. 78

Sumario: Reglas generales. Límites. Colisión de


derechos. Violación de derechos. Defensas del
derecho: preventiva y represiva, privada y
judicial; medios de precaución y de
aseguramiento;, las cauciones: personales
(fianza) y reales (prenda e hipoteca).

Sugerencias bibliográficas.- Cuestionario N2 4

CAPITULO VII EL PROCESO JUDICIAL Pág. 88

Sumario: Proceso. La Acción. La Facultad


Jurisdiccional. La acción como extensión del
derecho subjetivo o como derecho autónomo.
Características. Clasificación: civiles y
penales; reales, personales y mixtas; públicas y
privadas; declarativas, ejecutivas y cautelares.
La Excepción: en sentido sustancial y en sentido
procesal. Clasificación: reales y personales; in
personam (relativas), in rem (absolutas). La
Sentencia. Cosa Juzgada: formal y material.

Sugerencias bibliográficas.- Cuestionario N2 5

CAPITULO VIII TECNICA JURIDICA Pág. 102

Sumario: Elaboración del derecho: Estudio


científico, Política jurídica y Redacción.
Procedimientos materiales: Formas, Publicidad y
Trámites. Procedimientos intelectuales: Los
Conceptos y sus delimitaciones cuantitativa y
cualitativa; las Construcciones; las
Presunciones: legales y de derecho; las
Ficciones. Agrupaciones de normas: Categorías,
Instituciones y Ramas. El formalismo en el
Derecho.
Sugerencias bibliográficas.- Cuestionario Nº 6

CAPITULO IX LAS FUENTES DEL DERECHO Pág. 114

Sumario: Fuentes materiales: elementos del


contenido. Fuentes formales: estructura y
exteriorización: La costumbre; la
jurisprudencia; la ley; los principios
generales; la doctrina, los actos jurídicos.
Origen, formalidad, obligatoriedad.

Sugerencias bibliográficas.- Cuestionario Nº 7

CAPITULO X DE LA LEY Pág. 119

Sumario: Concepto. Elementos material y formal.


Formación de las leyes: Orgánicas y Ordinarias;
debates; aprobación, sanción, promulgación.
Vigencia. Terminación. Jerarquía.

Sugerencias bibliográficas.- Cuestionario Nº 8

CAPITULO XI APLICACION DE LAS


NORMAS JURIDICAS Pág. 133

Sumario: Aplicación voluntaria y judicial.


Elementos del caso: los hechos y el derecho;
existencia y validez de la norma: en el tiempo y
en el espacio. Reglas para la aplicación.
Jurisdicción y Competencia. Interpretación e
Integración. Métodos y Escuelas. La
irretroactividad de las leyes. Personalidad y
territorialidad del derecho. Sistema panameño.
Nacionalidad, ciudadanía y mayoría de edad.

Sugerencias bibliográficas.- Cuestionario Nº 9


SEGUNDA PARTE
ENCICLOPEDIA JURIDICA

CAPITULO XII RAMAS DEL DERECHO Pág. 167

Sumario: Derecho Público, Derecho Privado y


Derecho Social; criterios de distinción. Derecho
Publico y Orden Público. Derecho Interno y
Derecho Internacional. Otras ramas del Derecho.

Sugerencias bibliográficas.- Cuestionario N2 10

BIBLIOGRAFIA GENERAL Pág. 193


1

PRIMERA PARTE

TEORIA DEL DERECHO

CONCEPTOS FUNDAMENTALES

CAPITULO I

LOS ORDENAMIENTOS

Sumario: Universo, persona y sociedad; orden


natural, moral, social y jurídico. Diferencia,
indiferencia y deferencia. Relaciones humanas,
regulación y delimitación. Definición
preliminar. Autoridad social. Estado y Derecho.
Origen del •término y significados. Derecho
objetivo y derecho subjetivo. Leyes físico-
naturales y leyes humanas. Acto humano: por su
finalidad, por su naturaleza; arte y ética;
reglas técnicas, normas morales, sociales y
jurídicas. Otros ordenamientos: la religión, la
moral, los usos y costumbres.

ORDEN UNIVERSAL.- El orden constituye la


esencia misma del Universo entero. Todo lo que
nos rodea y el hombre mismo está sujeto a un
orden universal.

Cabe distinguir, sin embargo, varios tipos


de ordenamientos que tienen su propio ámbito de
aplicación y de confluencia.

Pl_orden-natural, al que todo está sujeto:


los astros y planetas, los minerales, las
plantas, los animales y la existencia de la vida
humana. Todo ello responde a un ordenamiento
regulado y regido por "leyes" físicas o
naturales, de aplicación permanente en el tiempo
2

y en el espacio.
El orden moral, que se aplica sólo a la
Ratapw, en cuanto ser ilazional, consciente,
pensante y libre. La rige en su fuero interno,
intimo, mediante normas que responden a la
noción de bien y de mal y constituyen la "ley"
moral o moral natural, por la cual toda persona
sujeta sus actos a los dictámenes de la
conciencia.
El orden social, que es estabLecido y
regulado..mecli.an.te normas sociales, acordadas por
los miembros de una comunidad para la
convivencia humana.
El orden jurídico, que garantiza el orden
social mediante normas que tienen carácter
TJE
coactivo y de forzoso cumplimiento.
Los cuatro ordenamientos mencionados sciVis
diferentes; sin embargo, no son indiferentes —
por el contrario, son y deben ser deferentes. 110
efecto, muchos preceptos sociales y moraleo
sirven de inspiración a la normativa jurídica y
ésta a su vez coadyuva a dar vigencia positiva‘93
aquellos, así como tiende también a proteger ejisi
equilibrio natural que constituye el habitat
."
todos los seres. Se dan pues un apoyo reciprocó')
Puede decirse así que el derecho asegura uri-.14
orden social, intuye el orden moral y responde
alorden natural.
Ahora bien, el hombre como ser eminentemente
social encuentra en sus relaciones con los demás
la satisfacción de múltiples necesidades, lo
cual exige que se regule u ordene la actividad
del individuo en relación con la de los otros,
delimitando las acciones de cada uno, pata
lograr mejor las aspiraciones de todos, Esa
.1)3
3
delimitación, sin embargo, no debe establecerla
ninguno por su propia cuenta. Requiere, más
bien, que sea establecida por una autoridad
reconocida y respetada por todos y que al mismo
tiempo proteja y garantice eficazmente el
ordenamiento social, aplicando, si es necesario,
la debida sanción.

Con lo dicho anteriormente, puede aceptarse


en principio la definición del derecho que
formula Nicolás Coviello, profesor de la
universidad de Catania, así:"Orden de las
acciones encaminadas a la satisfacción de los
varios intereses humanos, establecido y
garantizado por la autoridad social".

Cabe destacar, que se entiende por


itoridad social la que deriva del consenso de
^s miembros de una sociedad; no tiene por tanto
I.s.,oridad social el que se arroga y mantiene el
máWdo por la fuerza. Esto seria el derecho de la
erza en desmedro de la fuerza del derecho.
1.17, or otra parte, Coviello sostiene que el
::.ado no es necesario para la existencia.sino
solo para, la protección más eficaz del
cl;fecho. 2 Esto permite también sustentar que no
yodo derecho emana del Estado. En cambio, Hans
;eIsen considera que el Estado es el oFden
jgrídico y que no hay sobre él ningún. otro.

1 (Doctrina General del Derecho Civil,


UTHEA, México 1949, p.3

2 (Idem)

3 Compendio de Teoría General del Estado;


Blume, Barcelona 1979, p 137.
4
..ÓRIGFN Y. SIGNIFICADOS .DE LA PALABRA
DERECHO.-'
La elaboración más sistemática del derecho
fue obra de los romanos. Su aporte dejó •una
huélla-imborrable eh la historia y desarrollo de
las instituciones jurídicas que, todavía hoy
reflejan la influencia romanista.

A1'.principio los romanos llamaban jus a lo
que consideraban lícito . tal como era declarado
por "las leyes, las costumbres o los
magistrados. Lo contrario de jus era injuria (lo
16 que ocasiona un daño a otro). El
jurisconsulto Celso definió el jus diciendo:que
era "el arte de lo bueno y de lo equitativo", o
sea el modo de alcanzar la realización de la
justicia.
A partir del siglo IV dé la era cristiana
coménzó a utilizarse la 'palabra directium
(participio pasivo de dirigiere: • guiar;
conducir), para indicar el conjunto de normas
religiosas que orientaban la vida humana por el
camino recto.' Este significado se extendió luego
a todas las normas. que se imponían ala conducta
de los hombres y aspiraban a dirigirla-- en
sentido justo. De aquella palabra provienen
todas las que en los idiomas de la Europa'
occidental designan lo que hoy entendemos por
derecho (diritto, direito, droit, right, etc.).
Lo contrario sería lo torcido que significa lo
opuesto a derecho.
Este enfoque distinto.que va de lO lícito
(jus) a la norma que lo impone (directium o

4 Cfr.C.Mouchet y R. Zorraquín, Introducción


al Derecho, Ed.Perrot, Buenos Aires, 1967, cap.I
5
derecho), hizo que se abandonara la expresión
original romana. Sin embargo, subsistieron las
palabras derivadas de ella, como: juicio,
justicia, jurisdicción, jurisprudencia, para
designar los distintos modos u operaciones que
conducen al perfeccionamiento y aplicación del
derecho, considerado como un sistema que aspira
a ser justo y a imponer la justicia en la vida
social.

Pero también se adoptó otro punto de vistá


más personal (y más próximo a la idea romana);
al designar como derecho a todas las
prerrogativas que tienen los seres humanos para
obrar lícitamente frente a los demás. A' este
significado se lo llama derecho subjetivo. El
otro significado sería el de derecho objetivo o .
sea la norma que permite o prohibe la actuación
de la persona. Hay por lo tanto, dos puntos de
vista en la palabra derecho: por un lado es un
conjunto de normas que se imponen al ser
humano; por el otro es una serie de facultades
que éste puede utilizar en su provecho.

El derecho subjetivo es la facultad que


tiene una persona para actuar en determinada
forma. El derecho objetivo es la norma que
permite o que prohibe esa actuación. Estos dos
sentidos de la palabra derecho no son
independientes sino complementarios: la facultad
deriva de la norma que la reconoce o consagra,
y, a la inversa, la norma carecería de
aplicación efectiva si no hubiera sujetos
capases de ponerla en ejercicio.

Nicolás Coviello define el derecho


subjetivo como "Poder de obrar para la
satisfacción de los propios intereses
6

garantizado por la /ey".5 Leyendo en sentido


contrario esta definición podría inferirse una
para derecho, objetivo así: es• la ley (o la
norma) que garantiza el poder de obrar para la
satisfacción de los propios intereses.

El derecho desde el punto de vista objetivo


es considerado con independencia del ser sobre
el cual recae su imperio. Es el ordenamiento
contemplado en si mismo, que se revela como un
sistema orgánico y compuesto por diversas
normas. Así se dice, por ejemplo, "derecho
panameño", "derecho comercial", para significar
el conjunto de normas que rige en el territorio
de nuestro país o que constituye la rama
destinada a regular las relaciones mercantiles.
También se dice "Facultad de Derecho", pues en
ella se enseñan las normas jurídicas. Todo ello
con prescindencia de su posible aplicación a un
caso concreto.

El derecho desde el punto 'de vista


sajetivo está vinculado a las personas que lo
tienen o ejercitan; por ejemplo: "derecho de los
trabajadores", "derechos del niño" o "derecho de
legitima defensa". Todo ello hace referencia a
las facultades o poderes o prerrogativas que
permiten a cada persona actuar .en la vida
social.

Ahora bien, al derecho-norma que es el lado


objetivo corresponde como lado subjetivo, no
solo el derecho-facultad sino también el deber-
jurídico que es la limitación o la obligación
que tiene cada uno.

ORDENAMIENTOS NATURAL Y HUMANO.- Como se

5 Ob.cit.p.4
7
dijo anteriormente (supra.p I), el universo
entero está sometido a leyes físicas o naturales
- establecidas por. Dios- que se caracterizan
porque :

a) son leyes necesarias, indefectibles, es


decir, que se cumplen siempre;
b) son leyes de causalidad (dada una misma
causa se produce skempre el mismo efecto).
c) su estudio corresponde a las ciencias
físico-naturales.

Pero existe también el ordenamiento que


hace el hombre mediante leyes positivas,
humanas, que se caracterizan porque:
a) son actos voluntarios, contingentes y
libres;
I
b) son prodiicidas por el razonamiento del
hombre, dotado de tres facultades:
Inteligencia para conocer; Voluntad para
querer;y Libre albedrío para decidir. Por
eso se le reconoce responsable de
actos. sus

c) su estudio corresponde a las ciencias


normativas, como la Etica. Aunque también
al Arte en cuanto se .elabora mediante
reglas técnicas.

Y es que el acto humano puede ser


considerado:

a) según el resultado que se propone, lo


cual corresponde al Arte, cuya finalidad es
el perfeccionamiento de una obra por medio
de reglas técnicas, pero cuyo
8
incumplimiento no perturba ni el orden
natural, ni el orden moral, ni el orden
social;

b) según su naturaleza, o sea. el acto en
si mismo, lo cual corresponde a la Etica,
cuya finalidad es el perfeccionamiento del
hombre que actúa, por medio de normas, cuyo
incumplimiento si perturba . algún
ordenamiento. °
El campo normativo de la Etica comprende:

1. normas-morales, las cuales persiguen el


bien individual, mediante la práctica de la
virtud; y no son susceptibles de coacción,
o sea, que no se pueden hacer cumplir por
la fuerza; o, al menos, por la fuerza
física externa.

2. normas_sociales, las cuales persiguen el


bien común, mediante el ordenamiento de las
relaciones sociales; y si son susceptibles
de coacción.
Ahora bien, ni las reglas técnicas, ni las
normas morales, ni las normas sociales,
constituyen por si solas normas jurídicas; pero
éstas si traducen alguna de aquellas o todas y
se nutren de ellas. Esto 'tiene lugar cuando son
sancionadas por la autoridad competente.

Las —normas —jurídicas constituyen asi el


principio arquitectónico del Derecho; le dan su
forma y su sentido. Consagran el sistema

6 Jacques Maritain, Introducción a la


filosofía, Ed. Club de Lectores, Buenos Aires
1944, p 227 y 230.
9

mediante el cual se ordenan los actos humanos a


fin de que éstos se ajusten a las exigencias y
necesidades de la comunidad, para lograr la
Justicia y el Bien Común.

El Derecho tiene, por lo tanto, un


contenido ético, propio de una ciencia
normativa. Sus bases fundamentales se inspiran
en la moral, que a su vez, forma parte del
llamado Derecho Natural, que es el conjunto de
leyes naturales que sostienen el orden natural
que ha dado Dios al Universo. Sin embargo, la
mayoría- de las normas jurídicas provienen de
normas ,sociales. En todo caso, son imperativas
porque imponen deberes (y correlativamente
establecen derechos), son de forzoso
cumplimiento yoson coactivas.

OTROS ORDENAMIENTOS DE LA cpribucTA HUMANA.-


Como señala Hans Nawiasky, ' ' todo derecho
consiste en normas o que prescriben un
comportamiento externo, ya .consistaen un hacer
o en un omitir. Así se distinguen las normas del
Derecho de las que imponen - un comportamiento
interno, tales como les de la religión y las de
la moral.

Las normas jurídicas las crea, las


modifica, las deroga y las impone el Estado.
Otras categorías de normas y las cOnsecuencias
de su incumplimiento, no emanan del poder
público. Sin embargo,- entre toldas ellas existen
numerosos puntos de relación. °

7 Teoría General del Derecho, Ed.


Madrid 1962,p 30

1 Véase Angel Latorre, Introducción al


Derecho, Ed.Ariel, Barcelona 1974, p. 23
10
El motivo por el cual se cumple la norma
jurídica, puede ser por el sentimiento del deber
jurídico o por el temor a la pena. La norma
religiosa se cumple por el sentimiento de
obligación ante la autoridad divina. Y la norma
moral se cumple siguiendo la voz de la
conciencia.

En los orígenes de las civilizaciones,


estos tres órdenes normativos: religión, moral y
derecho, aparecen confundidos, identificados. No
hay una distinción neta entre ellos porque los
mismos preceptos vienen impuestos por las
creencias religiosas, por el sentimientomoral y
por las leyes positivas. Ejemplo de ello lo
constituye el contenido de los Diez Mandamientos
de la ley mosaica. Todos y cada uno de ellos
debían cumplirse porque eran al mismo tiempo las
obligaciones con Dios, con la conciencia y con
la ley.

Con el desarrollo de las culturas se


origina una profunda y creciente diferenciación.
En primer término, al perder vigor el
sentimiento religioso que por si solo resultaba
insuficiente para orientar la conducta, fue
necesario sustituirlo por normas obligatorias
que impusieran las mismas soluciones con la
fuerza del derecho y no ya por la simple
coerción de las creencias. En segundo lugar, la
complejidad de la vida social obligó a
reglamentar una multitud de instituciones y de
problemas que la religión y la moral no habían
resuelto, porque cualquier solución que se
adoptara les era indiferente. Surgió así,
adquiriendo un desarrollo cada vez mayor, la
parte puramente social del derecho.

LA RELIGION Y EL DERECHO.- No obstante la


relación que pueda existir entre estos
11
ordenamientos de la conducta del hombre, cabe
señalar las siguientes diferencias:
a) en cuanto a su origen: es divino para la
religión; es puramente humano para el
derecho.

b) en cuanto a su finalidad: es la
salvación eterna lo que persigue la
religión; en cambio, el derecho lo que
persigue es el ordenamiento de las
relaciones humanas.

Ambos ordenamientos suponen y admiten el


libreálbedrío de los hombres, y su violación
entraña sanciones en la generalidad de los
casos. Pero éstas, en la religión son de orden
interno (el remordimiento) o espirituales; en el
derecho son de orden externo y materiales.

LA MORAL.- Esta ocupa, en cierto modo, un


lugar intermedio entre la religión y el derecho,
en cuanto los tres aspiran a regular la conducta
humana. Pero se diferencian igualmente:
a) en cuanto a su origen: la moral proviene
de la razón (no de las razones particulares
de cada'sujeto, en cuyo caso habría tantas
morales como individuos) sino de la razón
humana orientada a buscar los principios
que deben guiar la conducta. Es la moral
natural, impresa en la naturaleza humana
cónsona con su fin de perfección
ontológica, y que es conocida por la
razón.'

9 Cfr. Germán Bidart Campos: La historicidad


del hombre, del Derecho y del Estado; ediciones
Manes, Buenos Aires 1965, p 44
12

b) en cuanto a su finalidad: la moral


persigue el bien D perfeccionamiento
individual, mediante la práctica de las
virtudes. Pretende orientar también la
conducta social de los hombres (es decir,
las relaciones de cada uno con los demás)
mediante la caridad y la justicia. La
primera permanece en el recinto de la
moral, mientras que la segunda entra en el
campo del derecho sin perder su contenido
fundamentalmente moral.

El derecho, a su vez, no es otra cosa que


la realización objetiva de la justicia. Se
advierte así la íntima relación entre ambas
disciplinas. El bien individual y el bien común
se compenetran, porque siendo el hombre
naturalmente un ser sociable, su propio bien le
indica que debe procurar la conservación y
perfeccionamiento de la comunidad en que vive. Y
de esta necesidad provienen los deberes para con
los demás: respetar la vida y los bienes ajenos,
cumplir las obligaciones, no hacer darlo a otro,
fortalecer la familia, etc. Preceptos todos que
vienen impuestos a la vez por la justicia como
virtud moral y por . el derecho como
exteriorización de la justicia.

Si el derecho no encontrara su fundamento y


su justificación en esos principios superiores,
habría que buscar su razón de ser en la voluntad
de una persona o de un grupo social, aunque
fuera la mayoría., Pero en este caso, tendrían
que admitirse también las consecuencias posibles
y aceptar que esa voluntad podría libremente
imponer cualquiier regla, justificándose así los
peores absolutismos y la omnipotencia del
Estado, para concluir que el derecho no sería
otra cosa que la fuerza de quien lo impone. • Y
esto ya es la negativa del orden jurídico,
13

porque admite la existencia de una voluntad no


sometida al derecho.

Conviene señalar, sin embargo, que el


derecho no contiene únicamente normas morales.
Dicta también normas sociales que son ajenas a
cualquier preocupación moral. El sistema moral
es más estricto que el jurídico. Ya había
advertido en Roma la diferencia el jurisconsulto
Paulo cuando dijo: Non omne quod licet, honestum
est (no todo lo permitido •es honesto). "

Nicolás Coviello afirma que el derecho se


distingue de la moral, pero sin separarse de la
misma. Lo que es contrario al derecho, no puede
aprobarlo la moral, salvo que la norma jurídica
sea en sí misma inmoral; y por otra parte, lo
que ofende a la moral no deberíá ser precepto
jurídico. El derecho y la moral • deben prestarse
sostén reciproco y la moral 49be ser la base más
firme y segura del derecho. "

CRITERIOS DE DISTINCION ENTRE LA MORAL Y EL


DERECHO.- Ambas regulan la convivencia humana y
en este sentido imponen deberes que el sujeto
obligado está en libertad de cumplir o de
violar. Pero las normas jurídicas originan,
además, por lo general, derechos en favor de
terceros que se hacen valer coactivamente. En
cambio, ningún deber moral puede ser exigido por
otra persona, porque su cumplimiento debe ser
espontáneo y surgir de la propia conciencia del
sujeto.

Ucit. de Mouchet y Zorraquín, ob. cit.


p.19

11 Ob. cit. p 5
14

Podrían destacarse entonces tres criterios


de distinción:

1. Las normas morales son unilaterales,


porque solo establecen deberes para el sujeto.
No otorgan derecho ni facultad a otra persona
para exigir el cumplimiento del deber moral.

Las normas jurídicas son bilaterales,


porque no solo imponen deberes sino que
correlativamente otorgan derechos y facultan a
terceros para exigir a otro el cumplimiento del
deber jurídico.

2. La moral es autónoma, no en el sentido


de que cada uno se da su propia regla moral -
pues se caería en el error kantiano- sino porque
es de voluntaria aceptación el cumplimiento de
sus preceptos. Estos se aceptan libremente por
el sujeto, quien por un acto de su propia
conciencia elige o elude el camino recto.

El derecho es heterónomo, pues la


voluntad del sujeto se encuentra constreñida por
una voluntad ajena y superior a la suya, -que es
la ley- que lo obliga y que es de forzoso
cumplimiento.

3. La moral no es coactiva, porque no se


puede forzar el cumplimiento de sus normas. Esto
no quiere decir que la moral carezca de
sanciones, aunque de otra naturaleza, como el
remordimiento.

El derecho es coactivo, porque se puede


forzar su cumplimiento no solo mediante la
amenaza sino también por la imposición efectiva
de una pena; es pues susceptible de coacción
externa.
15
• LOS USOS, COSTUMBRES-1' CONVENCIONALISMOS
SOCIALES.- Es éste otro grupo de normas éticas
que comprenden preceptos como los del decoro, el
honor, la moda, la cortesía, los hábitos
colectivos y las costumbres sociales, que se
practican en una comunidad determinada, y que
por imposición del medio revisten carácter
obligatorio y coercitivo para todos los
individuos que la integran.

Cómo distinguir, entonces, estos usos


colectivos de la moral .y el derecho?

Respecto a la primera, es fácil establecer


la diferencia por cuanto los usos sociales no
tienen ningún contenido moral ya que no aspiran
a la perfección de los individuos, ni a que
tengan una conducta virtuosa. Son exigencias
colectivas fundadas en sentimientos, opiniones,
o modas, más o menos pasajeras, necesarias a
veces para la conservación del orden social,
pero que no contribuyen en modo alguno al bien
individual ni a la moralidad del sujeto que las
cumple, de tal manera que no pueden ser
confundidas con las normas morales.
Por el contrario, tienen muchas
características análogas a las del derecho, como
por ejemplo: su origen social, su carácter
obligatorio, su poder coercitivo. Se
diferencian, sin embargo, en que no son de
forzoso cumplimiento. Los usos sociales si bien
crean deberes y obligan, no facultan ni
autorizan a nadie a exigir su cumplimiento. En
este sentido, son unilaterales y no son
coactivos.

Cabe observar, sin, embargo, que un hábito


colectivo puede, si se considera necesario,
convertirse en jurídicamente obligatorio (sobre
16

esto se verá más adelante cuando se trate de la


costumbre como fuente dél derecho); y a la
inversa, un precepto del derecho derogado, puede
continuar siendo una costumbre social. Las
reglas militares sobre el saludo y el uniforme,
son ejemplo de lo primero; el respeto que aún en
países republicanos se conserva por los nobles
es ejemplo de lo segundo.
Como se dijo antes, algunos hábitos
colectivos son necesarios para la normal
convivencia, como vestirse adecuadamente; otros
son innecesarios como el guardar luto; y otros
son hasta contraproducentes y a veces contrarios,
a la moral a la religión y al derecho, como por
ejemplo, e.. batirse eh duelo.

SUGERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
BIDART CAMPOS, Germán La historicidad del
hombre, del derecho y
del Estado; Ed. Manes,
Buenos Aires, 1965.
COVIELLO, Nic,lás Teoría General del
Derecho Civil. UTHEA,
México 1949.
nnRANTES TAMAY), Luis Qué es el Derecho?
UTHEA, México,1962.
LATORRE, Angel Introducción al
Derecho, Ed .Ar iel ,
Barcelona 1976.
MOUCHET, Carlos y
ZORRAQUIN, R. Introducción al
Derecho, Ed.Perrot,
Buenos Aires 1967.

NAWIASKY, Hans Teoría General del


Derecho Ed.Rialp,
Madrid 1962.
17

CAPITULO II

EL DERECHO

Sumario: Definición. Fundamento. Teorías


teocráticas, autocráticas y jusnaturalistas.
Derecho Natural y Derecho Positivo.
Orientaciones del Derecho Natural: Ja idea en la
filosofía griega; la .expresión originaria- de
Roma; la influencia del cristianismo; el
racionalismo; el resurgimiento. El Derecho y la
vida social. Paralelo esquemático.

DEFINICION DEL, DERECHO.- Mouchet y


Zorraquill definen el derecho como un "
OrdenamientR social impuesto para realizar la
justicia" ". Y explican cada uno de los
elementos . ,que integran esa definición como
sigue:

Ordenamiento es la acción y el efecto de


ordenar. Implica la idea de una organización, y
a la vez el resultado de •ese sistema. Organiza
al Estado para que el gobierno y la
administración pública rijan los destinos de la
comunidad. Organiza así mismo a la familia, las
asociaciones, el comercio, el trabajo y las
relaciones de los hombres entre sí; sigue un
sistema de prevención y represión de los
delitos; y por último organiza las relaciones
entre los Estados para lograr la convivencia
internacional.

Social-significa a la vez el campo donde se


origina y donde se aplica el Derecho.

12 Ob. cit. p 27
18

Impuesto quiere decir que se establece con


carácter obligatorio y de •forzoso cunplimiento;
por lo mismo es coercitivo, coactivo y puede
aplicar sanciones.

La coercibilidad es la presión
psicológica, la advertencia, la posibilidad de
su aplicación forzosa, que insta a todas las
personas a cumplir la norma jurídica.

La coactividad es ya la efectiva aplicación


forzosa ejercida sobre determinadas personas o
sobre sus bienes.

La sanción es la pena que se impone por el


incumplimiento o infracción de las normas.

Para realizar la iusticia, lo cual le da


contenido ideal y ético al •derecho. El derecho
no es un fin en sí mismo; se elabora como un
medio para alcanzar la finalidad de un orden
justo.

FUNDAMENTO DEL DERECHO.- Para que la norma


jurídica tenga fundamento ético se requiere que
haya una adecuación de ella a principios
superiores de la naturaleza racional y de
justicia.

El ilustre jurista Eduardo Couture destaca


con certeza el su decálogo del abogado el Cuarto
Mandamiento que reza así:

"Lucha: Tu deber es luchar por el


derecho; pero el dia que encuentres en
conflictc el derecho con la justicia,
19

lucha por la justicia".13


Es cierto que una vez establecido el
derecho, cada uno debe someterse y cumplirlo,
porque es obligatorio. Pero frente a esto surgen
dos interrogantes: ¿ basta la sanción de la
norma para justificar su carácter obligatorio?;
y, ¿debe ella obedecerse siempre cualquiera sea
su contenido?. La respuesta afirmativa a estas
dos preguntas es sostenida por las llamadas
teorías teocráticas y las autocráticas. La
respuesta negativa es sostenida por las llamadas
teorías iusnaturalistas

- 1. Teorías teocráticas: Eran admitidas en


las épocas primitivas en que el orden jurídico
se confundía con los preceptos religiosos. Según
estas teorías se justificaba la norma porque era
un mandato divino, ya que provenía de la
autoridad que tenían los gobernantes derivada de
la divinidad. Podía decirse entonces vox reí vox
Dei (voz del rey la voz de Dios).
Estas teorías, por supuesto, no resistieron
la sana crítica posterior ya que no puede
concebirse ' una voluntad divina arbitraria
representada en las actitudes erradas y abusivas
que. podrían tomar los gobernantes. Por el
contrario, es en lo justo donde debe encontrarse
la voluntad divina, y considerarse más bien la
expresión vox populi vox Dei (voz del pueblo la
voz de Dios).

-2. Teorías autocráticas: son las que


vinculan también el fundamento del derecho

13
cit.en "La toga del abogado panameño";
ed. JPS y Asoc., Panamá 1986, p 307
20

a un mandato, pero no de Dios, sino del


Estado. A estas teorías se adaptan todos
los sistemas absolutistas y totalitarios.
Algunos sociólogos y los positivistas se
conforman en general con esta explicación,
al admitir el derecho vigente sin
considerar su contenido y por lotanto su
fundamento filosófico. El derecho deja así
de tener un fundamento superior, para
convertirse en un hecho positivo, que solo
cabe estudiar tal cual, sin valorarlo en
sus alcances ni juzgarlo por su contenido
ético.

En opinión de Mouchet y Zorraquín 14 el


espíritu humano se rebela contra estas
soluciones simplistas. El sentimiento de lo
justo constituye en el hombre una facultad
originaria, intuitiva, inherente a su naturaleza
que lo impulsa a valorar el contenido de las
normas jurídicas. Al realizar estos juicios, no
se satisface con la comprobación de que las
normas han sido sancionadas por la autoridad
competente. No confunde la justicia con la
legalidad. Pretende ir más allá, apreciar el
contenido de la norma con espíritu crítico, y
emitir juicios de valor acerca del derecho. Este
será entonces bueno o malo, justo o injusto,
benéfico o inconveniente, y solo será acéptado y
consentido si se ajusta a los dictados de ese
sentimiento innato. Y del mismo modo que cada
uno puede formular esos juicios con relación a
los preceptos jurídicos, la razón nos permite
superar esa etapa del sentimiento instintivo,
para valorar con plena capacidad intelectual el
contenido del derecho, con arreglo a los
dictados de la justicia, convertida ahora en

14 ob.cit. p 32
21

regla o medida de lo que debe ser aquél.

Así la razón nos demuestra que el derecho


debe ajustarse a principios superiores de
justicia, en cuya observancia radican
precisamente su íntima esencia y su finalidad
suprema. Y además, como ordenamiento destinado a
regular la conducta •humana, el derecho debe
también someterse a las exigencias que derivan
de la naturaleza misma de los hombres, la cual
no puede ser modificada por quienes elaboran las
normas jurídicas

3. Teorías iusnaturalistas: esa doble


subordinación a los principios de justicia
y a la natural.eza humana es lo que
constituye el postulado del tercer grupo de
teorías que trata de encontrar un
fundamento racional y necesario al derecho.

En síntesis, estas doctrinas sostienen que


el orden jurídico se justifica por su
conformidad a los principios superiores que
deben guiarlo y cuyo • conocimiento permite
valorar el contenido de las normas. La
obliigatoriedad del derecho no deriva, por lo
tanto, de la simple existencia de un mandato -
divino o humano- sino de su adecuación a los
preceptos fundamentales que constituyen su base
racional.

El conjunto de esos principios se conoce,


desde la antigüedad clásica, como un Derechó
Natural, porque derivan de la naturaleza o
esencia del ser humano, de su condición de ente
racional, de sus instintos de conservación,
desarrollo y sociedad, y de la necesidad de
asegurar el cumplimiiento de sus fines.

Sobre estas bases debe edificarse cualquier


22

ordenamiento jurídico, que entre otras cosas


está llamado a proteger el libre
desenvolvimiento de la personalidad humana, su
derecho a la vida, su expansión en la familia,
los grupos sociales y el Estado. Fuera de estas
bases no ,habría sistema jurídico legítimo.

En fin, de esa" conformidad deriva al mismo


tiempo, la obligación racional de acatar las
normas jurídicas, convirtiéndolas en reglas
moralmente obligatorias, porque la conciencia
humana debe ajustarse a las normas cuyo
contenido se ajusta a las exigencias de la
naturaleza, la justicia y la razón.

EL DERECHO NATURAL.- El derecho natural es


lo que denota la expresión "naturalmente justo",
o sea lo conforme a la naturaleza humana, lo
exigido por la naturaleza racional del hombre.
Es la ley natural en su dimensión interhumana:
la ley natural como ley fundamental de todo
orden social. 1'

El derecho natural es conocido por el


hombre, primeramente, a través de la intuición
de su conciencia; en segundo lugar, mediante el
conocimiento de su naturaleza. La conciencia le
indica la fórmula más elemental de hacer el bien
y evitar el mal; dejar y dar a cada uno lo suyo.
Esto es la base de la moral natural, propia de
la naturaleza racional. Por otra parte, la
comprensión de su naturaleza guiará el
comportamiento del hombre a la satisfacción de
necesidades y aspiraciones y a la subordinación
del mismo a los fines superiores propios de su

15 Cfr.Johannes Messner, Profesor de Etica


y Ciencias Sociales en la Universidad de Viena,
LA CUESTION SOCIAL, Ed.Rialp, Madrid 1960, p 33
23
naturaleza no solo material sino tambíen
espiritual. Su conservación, su desarrollo, su
perfeccionamiento integral, su elevación
espiritual, su destino superior, su salvación,
Dios. H.

Es este Ser Supremo, Dios, La Divinidad


reconocida en todos los tiempos, que crea el
universo; y le da un orden natural; sostenido
por leyes naturales: tales como las leyes
físicas, químicas, biológicas y la ley moral;
cuyo conjunto forma el derecho natural (en
sentido objetivo o conjunto de normas); que
garantiza y del cual derivan los derechos
naturales (en sentido subjetivo o facultades de
la persona), que son propios del hombre como ser
racional, dotado de inteligencia, voluntad y
libre albedrío; que distinguen al hombre
cualitativamente, como ser esencialmente
sociable; que lo caracterizan como persona en su
doble naturaleza espiritual y material, o sea,
compuesta de alma y cuerpo, y por lo mismo con
necesidades temporales y supratemporales. Estos
derechos naturales garantizan al hombre su
realización y perfeccionamiento personal y
social, y constituyen, en fin, el funadamento de
la dignidad humana. Entre estos derechos, los
más fundamentales son: el derecho a la vida; el
derecho a pensar; el derecho a formar y ser
familia; el derecho a conocer e investigar la
verdad, su crigen y su destino; el derecho a
relacionarse con Dios a través de su fe y su
religión; el\derecho a asociarse con los demás
mediante la solidaridad y conforme a su
naturaleza esencialmente sociable.•

DERECHO POSITIVO.- El hombre, como ser

16 Idem
24

sociable crea la sociedad, integrando núcleos


diversos hasta llegar al mismo Estado; a todo
ello le da un orden jurídico, sostenido por
numerosas leyes positivas, llamadas así por
cuanto la positividad es la existencia real de
ellas, que son, por así decirlo, puestas por el
hombre; por ejemplo, las leyes civiles,
mercantiles, penales, militares, laborales; cuyo
conjunto forma El Derecho Positivo (en sentido
objetivo, como conjunto de normas), que
garantiza y del cual derivan los derechos
positivos (en sentido subjetivo, como facultades
de la persona) que le son dados al hombre •como
miembro de la sociedad; que lo facultan para
satisfacer sus aspiraciones y necesidades dentro
del límite impuesto por el respeto a los
derechos de los demás, o sea, por el deber
jurídico; y que, en fin, garantizan su libertad
civil y su realización como miembro de la
comunidad. Entre estos derechos se pueden
mencionar, a manera de ejemplo: el derecho al
salario; a ejercer el comercio, una profesión u
oficio; el derecho a vacaciones; a contratar; a
elegir y ser elegido, y todos los derechos que
establezca el hombre a través de las leyes que
él mismo va dictando.

Cabe observar aquí, que el Derecho Natural


y el Derecho positivo se complementan, se dan
recíproco apoyo. Sin embargo, se dice que el
derecho positivo es INJUSTO cuando es •contrario
al derecho natural, o sea, cuando las leyes
positivas, emanadas del hombre, violan los
derechos naturales de la persona porque éstos
son esenciales y connaturales al hombre como ser
racional.

Se llama derecho positivo, pues, al


conjunto de normas jurídicas emanadas de
autoridad competente y que ésta reconoce y
25

aplica. Es, en otras palabras, el derecho que se


exterioriza en las leyes, las costumbres, la
jurisprudencia y la doctrina, y •cuya aplicación
puede ser exigida por cualquiera que tenga un
interés jurídico en hacerlo.

El derecho positivo difiere del derecho


natural tanto por su origen como por su
contenido. Sin embargo, gran parte de los
principios que integran el derecho natural se
incorpora al orden jurídico positivo al ser
incluida en las legislaciones, precisamente, por
exigencia ineludible de la naturaleza del hombre
y de la sociedad, que no podrían vivir, bajo un
régimen distinto, en el que se autorizara, por
ejemplo, el robo o el crimen.

Algunos sostienen la ineficacia o


inexistencia del derecho natural como orden
normativo superior, en razón de que no todos los
pueblos ni en todos los tiempos se ha reconocido
el imperio absoluto de sus preceptos. A veces
ocurren, en efecto, discrepancias y
contradicciones entre ambos sistemas normativos.
Pero es entonces, precisamente cuando se puede
cuestionar lo justo o injusto de un ordenamiento
positivo, según sea su conformidad con el
fundamento natural en que se apoya, cual es la
naturaleza misma del hombre, su carácter
eminentemente social, la necesidad de respetar
su conciencia, su libertad, su familia.

No se trata, por supuesto, de que todo este


previsto por el derecho natural. La normatividad
positiva puede adoptar las soluciones más
adecuadas a las particularidades de cada país
siempre que no vulnere los principios
fundamentales que sostienen el orden natural. En
este sentido, puede decirse que el derecho
natural constituye no sólo fuente de inspiración
26

sino también un límite del derecho positivo.

ORIENTACIONES QUE HA TENIDO LA DOCTRINA DEL


DERECHO NATURAL A TRAVES DE LA HISTORIA.

1. Aún cuando en la Grecia antigua no se


usaba el término o la expresión "derecho
natural" en el sentido en que ahora se usa, sí
se encuentran en sus pensadores las ideas que
informan ese concepto. Sócrates, Hippias y
Sófocles, por ejemplo, consideraban que además
de las leyes escritas, promulgadas por la
sociedad política, existían otras "no escritas"
que eran, iguales e inmutables para todos los
países.

La expresión es originaria de Roma. Bajo la


influencia de la filosofía griega, los juristas
romanos afirmaron la existencia de un derecho
superior al positivo, común a todos los pueblos
y las épocas. Algunos como PAULO señalaron que
el derecho natural est quod semper aequum et
bonum est (es lo que siempre es equi4Itivo y
bueno) (Digesto, lib.1, tit.1, ley 11) "

Marco Tulio Cicerón, en varios pasajes de


sus Obras, perfeccionó el concepto de un
ordenamiento superior, inmutable, "que llama a
los hombres al bien por medio de sus
mandamientos y los aleja del mal por sus
amenazas", que no puede ser derogado por las
leyes positivas, que "rige a la vez a todos los
pueblos y en todos los tiempos", y formado no

17 cit. de Luis Dorantes, Qué es el


Derecho?, UTHEA, México 1962, p 85
18 cit. por Mouchet y Zorraquín, ob. cit.
p 34
27

por las opiniones, sino por la naturaleza, por


"la recta razón inscripta en todos los
corazones". (De Republica, 3, 22; De Legibus, 1,
5) °

En el último estado 'del derecho romano,


cuando ya se nota la influencia del
cristianismo, aparece en las Institutas de
JUSTINIANO una nueva definición de ese orden
jurídico: "Pero los derfchos naturales, que
existen en todos los Pueblos, constituídos por
la providencia divina, permanecen siempre firmes
e i utables" (Instituta, lib. 1, tit. 2, ley
11)

2. El cristianismo perfeccionó este


concepto, que coincidía con sus orientaciones
filosóficas y políticas. La necesidad de
libertar a la •persona humana de la 'tutela
absorbente del Estado debía conducir,
lógicamnte, a buscar un sistema jurídico que no
fuera solo la expresión de la voluntad de los
gobernantes.

En el siglo VII, SAN ISIDORO DE SEVILLA


recogió de la tradición romana la idea de un
derecho "común a todas las naciones..., que
nunca es tenido por injusto, sino por natural y
equitativo". (Etimologías 5 , 4) ,21

Fue SANTO TOMAS DE AQUINO (1:225-1274) quien


dió a esta doctrina su más perfeát,? desarrollo.
Hay tres clases de leyes o de sistemas. jurídicos

19 Idem
20
idem
21
1dem
28

que derivan jerárquicamente el uno del otro: la


ley eterna, que es la razdn divina ,gobernando al
mundo físico y. moral,- y que no puede ser
conocida sino a través de sus manifestaciones;
la ley natural, que es "la_ participación de.la .
. ley eterna ¡ñ lacreatura racional", y podemos
Ibnocerla con "la luz de la razón natural, por
la que discernimos lo que es bueno y lo que es
malo"; y la ley humana, que derima recipnalmente'
más
de la anterior para . .fldisPOner
particularmente alguna-cosas" (Suma Teológica,
q.91, arts 1-3) ".
En el mundo jurídico se da, entonces, la
concurrencia del obrar humano para que los
valores "dados" al hombre como objetivos,
absolutos y trascendentes, propios de su
naturaleza y finalidad, se hagan efectivos en el
orden de las conductas sociales. "A la luz de
las normas de este derecho natural, puede ser
valorado todo derecho positivo, cualquiera que
sea el legislador, en su contenido ético, y
consiguientemente, en la legitimidad del mandato
y en la obligación que implica cumplirlo" ".
3. La .escUela del derecho natural y de
gentes debe su origen a Hugo Grocio7 que publicó
'en 1625 su libro De jure belli ac pacis (Del
derecho de la guerra y de la paz). Grocio
reconoce la existencia de un derecho natural,
pero se apartaide la escolástica al considerarlo
como "una regla dictada por la recta razón", la'
. cual nos_indica que una acción es torpe o moral

22 idem
U S.S. Pío XI, Encíclica Mit Brennender
Sorge; colección de encíclicas, ed. Poblet,
Buenos Aires 1946, p 369
29

según su conformidad o inconformidad con la


naturaleza racional. Y esta regla existiría -
agrega- aunque no hubiera Dios (que Grocio'n9
niega) o no se ocupara de los asuntos humanos "

Grocio separó así netamente el derecho de


su fundamento religioso y moral. El derecho
natural ya no es, entonces, una aspiración
instintiva hacia la justicia, ni un reflejo de
la sabiduría divina, sino un producto totalmente
intelectual y humano.

Más aún, el derecho natural no comprende


solamente los preceptos fundamentales de la
convivencia social, sino que puede llegar por el
esfuerzo racional de los hombres, a elaborar
sistemas jurídicos completos. Y la diversidad
que se advierte entre las legislaciones
positivas solo revela que los pueblos no siempre
han tenido una c9nciencia clara de lo que debe
ser el derecho. 2'

En gracia de la discusión, podría


plantearse que la moral, lo justo, lo
trascendente, existen porque la razón las crea?
o por el contrario, existen y por medio de la
razón se conocen? Por ejemplo: la existencia de
Cristo: la inventa la inteligencia del hombre
como valor necesario o por el contrario es una
verdad a la que se •puede llegar por el
conocimiento? El mismo Dios, es creación del

ob. cit., lib. I, cap.X y Proleg., 11


25 Véase Mouchet y Zorraquín, ob. cit. p 36
30

hombre como afirmara Feurbach 26 , o el hombre


llega a conocerlo como su fin esencial?. El
exceso de racionalismo, como se observa, le
erige culto a la sola razón en todos los campos;
no solo en la filosofía, también en lo jurídico.

A pesar de su enorme predominio durante los


siglos XVII y XVIII, la escuela del derecho
natural y de gentes se encuentra hoy abandonada.
Su excesivo racionalismo la hizo apartarse de la
realidad, convirtiendo al derecho en un producto
puramente intelectual, que no tiene en cuenta la
experiencia y las condiciones de la sociedad en
donde va a imperar. Y la eliminación de todo
vínculo entre el derecho y los demás órdenes
normativos le quitó ese fundamento ideal que lo
justifica, para convertirlo en un simple
resultado del esfuerzo racional del hombre, que
es limitado y falible.

La doctrina del derecho natural, en su


expresión tomista que puede llamarse
tradicional, es por lo tanto -agregan Mouchet y
Zorraquín en la obra antes citada- la única que
consigue dar un fundamento y una finalidad al
orden jurídico.

Esta teoría lleva a la elaboración de la


doctrina del derecho de gentes que logra su
pleno florecimiento en el siglo XVI en la
escuela española representada, entre otros, por
los teólogos DOMINGO DE SOTO, el dominico
FRANCISCO DE VITORIA y el jesuíta FRANCISCO

U Ludwig Feurbach: Esencia de la religión,


Ed Rosario, Argentina 1948, pag.135 y ss
31
SUAREZ 27

Convertida en la doctrina oficial de la


Iglesia católica, ha encontrado en este siglo
nuevos y brillantes expositores que forman el
movimiento que se considera el RESURGIMIENTO del
derecho natural o el neo-jusnaturalismo.

Es oportuno transcribir aquí lo que


asienta el Dr. HUMBERTO RICORD, ex -Decano de la
Facultad de Derecho y Ciencias Políticas de la
Universidad de Panamá, en su libro " Los
derechos Humanos y la Organización de los
Estados Americanos", a página 131:
"d) ¿ JUSNATURALISMO O POSITIVISMO?

El pensamiento jurídico positivista había


logrado desterrar casi que totalmente, a lo
largo del siglo XIX y hasta comienzos de
este siglo, a la escuela del Derecho
Natural. Pero desde la última guerra
mundial esta Escuela recupera importancia
en la Ciencia del Derecho, tendencia que se
vigoriza con la segunda postguerra. Hubo
juristas, como Gustavo Radbruch, que en
presencia de los horrores del nacifascismo,
rectificaron su original criterio
positivista, cayendo en una difícil
conciliación con el jusnaturalismo. Por
otra parte; exigencias políticas
determinantes, también han influído en el
renacimiento del Derecho Natural, y así lo
reconoce Kelsen, al afirmar que "entre las
teorías jurídicas y políticas recientes se
verifica un acentuado retorno a la doctrina

Cfr. Alfred Verdross, Derecho


Internacional Público, Biblioteca Jurídica
Aguijar, Madrid.1972, p 17 y 50
32

del derecho natural. Esto es debido, en


cierta medida, a la idea de que sólo esta
doctrina permitiría defender eficazmente el
sistema capátalista en su lucha contra el
comunismo"."
En otras palabras, podría decirse también,
que sólo esta doctrina permitiría _una defensa
eficaz contra cualquier sistema opresor.

EL DERECHO Y LA VIDA SOCIAL.- Para precisar


mejor el concepto del derecho y su verdadero
contenido y alcance, conviene insistir en su
aspecto fundamentalmente social. En efecto, si
bien las normas básicas del orden jurídico son
de origen moral, adecuadas a la naturaleza
humana y a la razón, las reglas más numerosas
del derecho son obra de la sociedad, emanadas de
los organismos competentes y destinadas a

orientar la vida humana en la forma más
conveniente al bien común.
Ahora bien, el derecho influye en la vida
de 'la comunidad miá-ffia7--porque una vez en
vigencia se va convirtiendo en la forma de vida
que esa sociedad llega a tener.

Así mismo, la vida social a su vez


determina la creación y las transf-Wrmaciones del
orden jurídico) PAUL ROUBIER ha clasificado las
_principales-famas mediante las cuales el estado
de una sociedad influye sobre la producción del
derecho, distinguiendo los factores religiosos Y,
morales (que representan tradiciones), loá
factores políticos y sociales (que representan

U Humberto Ricord, Los Derechos Humanos y


La Organización de los Estados Americanos;
Impresiones Modernas, México 1970, p 131
33

ideologías) y los factores económicos (que


representan intereses). 9

29
Théorie générale du droit, 163 y s,
cit. por Mouchet ob.cit.p 43
34

ESQUeMa comparativo entre Derecho Natural y Derecho


Positivo.

DIOS ELHONBRE -
eres el crea la

UNIVERSO SOCIEDAD

y le da un y le da un

O RDEN NATURAL O RDEN JURIDICO


sostenide por --
sostenido por
L EYES NATURALES LEYES POSITIVid
L. Física civilee
L. química ' mercantiles
Tales como: L. bioldgics tales como: penales
L. moral militares
laborales
cuyo conjunto forma el suyo conjunto filma el
DERECHO NATURAL D ERECHO POSITIVO
(sentido nbjetivo) (sentido objetivo)
que gvrantize que garantiza
y del cual y del cual
deriven los deriven los

DERECHOS POSITIVOS
D ERECHOS NATURALES (sentido subjetivo)
(sentido subjetivo)

que son propios del hombre como que son propios del hombre como
miembro de la eociedad;
ser racional (dotado de inteli-
que lo faculten para satisfacer
gencia. voluntod y libra alba--
sus aspiraciones y necesidades
drio):
dentro del limite impuesto por
que lo distinguen cualitativa-
el respeto a loe derechos de los
mente como ser esencialmente so-
demás (o ses el deber jurídico);
ciable;
y que, en fin, garantizan su libertad
que lo caracterizan como persona
an su doble naturaleza: espiri- 'civil.
tual y material, o sea compuesta Entre estos derechos se pueden mencio-
de alma y cuerpo, (y por lo mismo bar, a manera da ejemplo::
con necesidades espirituales y 1
derecho al salario
materiales); derecho a ejercer el comercio, une
que garantizan su roalisacién o
profesién u oficio
perfeccionamiento personal y so-
dereohe a vacaciones
cial;
y que constituyen,en fin, el fun- derecho a contratar
derecho a elegir y ser elegido
damento de la Dignidad Humana.
etc, etc. etc. (todos los que dis-
Entre estos derechos, los más funda- ponga el hombre a través de las
mentales son: leyes que Al mismo va dictando.
el derecho a la vida
el derecho a pensar
al derecho a formar familia Se dice que el Derecho Positivo es
INJUSTO cuando es contrario al Dere-
el derecho n conocer e inveetignr
cho Natural n sea cuando las leyes
in verdad, su eligen
sitivee, emanádae del hombre, violan,
y su destine
loa derecho° naturales de le persona . '
el derecho a relacionarse con Die
porque éstos son esenciales y ~nate
a través de su te y de sb rail-
relee al hombre cacto ser racional. -
Ei6
v.
el derecho a asociarse con 103 de-
más mediante le solidaridad y
conforme a su naturaleza
esencialmente sociable.
35

Edifido de la Facultad de Derecho y Ciencias Políticas.


36.
37

SUGERENCIAS BIBLIOGRAFICAS

BOGDAN, Halajczuk El orden Internacional


en un • mundo desunido;
ed.del Atlántico,
Buenos Aires 1958

MARITAIN, Jacques Los derechos del hombre


y la ley natural.
Biblioteca Nueva,
Buenos Aires, lA ed.
1943.

MESSNER, Johannes La cuestión social.


Ed.Rialp, Madrid 1960.

OSSORIO, Angel El abogado:I El alma de


la toga II Etica de la
abogacía. Ed. Jurídicas
Europa-América, Bs.As
1956

POUND, Roscoe Justicia conforme a


Derecho. Ed. Letras
S.A., México 1965.

RICORD, Humberto E. Los derechos humanos y


la Organización de los
Estados Americanos.
Imp. Modernas, México
1970.

RODRIGUEZ-ARIAS, Lino Ciencia y Filosofía del


Derecho. EJEA, Bs. As.
1961.
38

CUESTIONARIO Nº 1
1; CualeS'són los distintos ordenamientos que rigén al
Universo, a la per-Soria y a la sociedad? Y cual es su
respectivo áMbito de aplicación?
2.. Qué relación hay entre ellos?
3.• Definición del Derecho que formula Nicolás Coviello.
4.. »Qué se.éntiendepor autoridad social?'
5.. Cómo se definirían: derecho subjetivo, derecho
objetivo y- deber jurídico?
6.. Qúé aparecería primero: el derecho o el Estado? Por
qué?
7.- Cual fue el origen y significado de. la palabra
derecho?
8.- Qué palabra se empieza a usar a partir del siglo IV
y por qué?
9.- Tres: características de las leyes fisico-nátúráles
10- TreScaracterísticas de las leyes humanas
11- Cómo pueden ser cónsiderados los actos humanos?
12- Finalidad del Arte y de la Etica.
13- Cómo se logra el perfeccionamiento de la obra y el
de la persona?
14- Consecuencias del 'incumplimiento de - las reglas
técnicas y dejas normas.
15. a) Características de las normas morales y de las
normas sociales
b) Distinga entre Coerción, Coacción'TSanción.
16- Relación entre las reglas técnicas,las normas
Morales y las Sociales
17- Señale las diferencias entre la religión, la moral
y el derecho:
a) en cuanto a su origen; 12) en cuanto a su
final idad,.
18 Derecho y moral son diferentes? indiferentes?
deferentes? Por qué?
19- Tres criterios de distinción entre moral y derecho
20- Por qué sé dice que los usos sociales carecen de
contenido moral?
. 21. Semejanzas y diferencia entre los usos sociales y el
39

derecho.
22- Definición de derecho que presentan Mouchet y .
Zorraquín.
23- Explique cada uno de los elementos de ésa
definición.
24- Qué se . requiere para que la norma jurídica. tenga
fundamento ética?,
25- Qué diferencia . a las teorías- ,teocráticas,-
éutocráticés y jusnaturalistas respecto a la
justificación y-acatamiento de la norma legal?.
26- á) Qué se entiende por Derecho Natural y,por Derecho
Positivo?
b) Qué relación existe como conclusión entre ambos?
c). Es lo mismoJusticié y Legalidad? Por qué? ,
27 briéntaciones'que ha tenido la doctrina del Derecho
Natural: los griegos;. b) .los ramanos; :c) el
cristianismo; :C1), el.. racionalismo; _e) el
resürgimiehtO.
28- Cómo resume Santo Tomás de. Aquino la ,doctrina ael.
Derecho Natural?.
29- En que. flihda Hugo.Grocio la existencia del Derecho
Natural? ,
307 Factores de. relación entre el derecho y la vida
social (Roubiei)
31- Haga un paralelo entre el Derecho Natural y el
Derecho Positivo, ,en el que se destaquen" sus
respéctivas.caractérísticas:y principios.
40

CAPITULO III

LOS FINES DEL DERECHO

Sumario: La Justici.a: como virtud, como


ordenamiento jurídico, como ideal. Justicia
general, conmutativa, distributiva, social.
Injusticia, ilegalidad y arbitrariedad. La lucha
por el derecho. La Equidad. El Orden. La Paz. La
Seguridad. El Bien Común.

LA JUSTICIA.- La estructura del mundo


jurídico es tridi- mensional, y se integra con
el hecho, la norma, y el valor.
Luis Recaséns Siches expresa que "derecho es una
obra humana social (hecho) de forma normativ4,
encaminada a la realización de unos valores"h.
Pues bien, la justicia-suministra los criterios
de valoración para enjuiciar la realidad y la
norma, para juzgar acerca del orden de conductas
y del sistema normativo. La Justicia, como
finalidad del derecho, es lo que le da contido
ético al mismo. Copirc,kcíac

El derecho es el medio necesario par:


alcanzar el fin de justicia al ,que se aspira
aquel dá la forma y ésa el )contenido. I
justicia puede considerarse desde tes puntos d
vista:

1. La Justicia como virtud:es un principio


de rectitud y justo trato de los hombres en sus
relaciones recíprocas. Dar a cada uno lo suyo;
la conformidad de la conducta a este principio,
la integridad, es una de las -virtudes
cardinales, cuyo concepto viene desde los

30
Cit. por Bidart Campos, ob. cit. p 87
41

filósofos griegos y comprende un aspecto


subjetivo o sea, lo que pueda haber de virtud en
el hombre que practica un acto justo.

La religiosidad, la piedad, el respeto, la


gratitud, la veracidad, la generosidad, la
afabilidad, son virtudes que si bien no integran
el orden jurídico sí lo complementan y éste no
se opone a ellas. Al'contrario, las reconoce
como " obligaciones naturales" que aunque no
confieren acción para exigir su cumplimiento,
acepta como válido su ejercicio voluntario,
dentro del marco legal y justo.

Por ejemplo, el código civil panameño en el


artículo 1490 señala lo siguiente:

"La ley no concede acción para


reclamar lo que se gana en un juego de
suerte, envite o azar; pero el que
pierde no puede repetir lo que haya
pagado voluntariamente, a no ser que
hubiese •mediado dolo, o que fuera
menor, o estuviera inhabilitado para
administrar sus bienes."

2. La justicia como ordenamiento jurídico:


es el punto de vista objetivo. Se cumple el acto
justo en cuanto se aplica correctamente la ley.
En otras palabras, la relación que le da origen
se encuentra regulada por normas jurídicas. La
justicia objetiva se identifica así con el
derecho que la realiza, y con siste en el
ordenamiento social que obliga a dar a cada uno
lo que le corresponde, pero no porque la actitud
sea virtuosa sino porque así lo dispone la ley
positiva.

3: La justicia como ideal: deriva del


sentimiento instintivo que cada uno lleva
42

consigo acerca de lo que deben ser los actos


humanos y el orden jurídico. La justicia así
considerada es unvalor, es una aspiración
permanente que incentiva a encontrar soluciones
cada vez más lógicas y justas a los problemas
concretos. Sin ella, se estancaría el derecho.

Ahora bien, las relaciones entre los


hombres, que regula el derecho, suponen la
existencia de un objeto (que puede ser una cosa
o un acto humano) pretendido por alguien ( que
será llamad ó sujeto activo) y que otra persona
( llamada sujeto pasivo) debe reconocerle o
darle al primero en tanto que le corresponda.
Entonces, cualquiera que sea el punto de vista
que se considere, la justicia asume distintas
formas según los sujetos vinculados:

A) Justicia General o Legal: aquí el sujeto


activo o sea el titular del derecho, aquel a
quien hay que darle lo que le corresponde, es la
sociedad entera, y el sujeto pasivo es cada
particular que estará obligado a contribuír para
darle a aquella lo que'-debe recibir para su
conservación y progreso; por ejemplo,e1 pago de
los impuestos y de los servicios públicos. Esto
es justicia en general o llamada también
justicia legal. Es lo quela ley pide de cada uno
para el todo social.

B) Justicia Conmutativa: aquí el sujeto


activo es un particular, no la comunidad, y el
sujeto pasivo o sea el que tiene que dar a otro
lo que éste debe recibir, es también un
particular y por eso sus relaciones se realizan
sobre bases de igualdad.

C) Justicia Distributiva: aquí el sujeto


activo sigue siendo una persona pero el sujeto
pasivo, o sea el obligado para con aquella, no,
43

es ahora otro particular sino la sociedad toda y


sobre bases proporcionales; esto quiere decir,
que a cada uno se le dará, por ejemplo, según
sus méritos, según su trabajo, según sus
responsabilidades.

D) Justicia Social: es la .que tiende a


favorecer a ciertas personas no Sra por sus
méritos ni por su trabajo sino según sus
necesidades (por ejemplo, a los niños, a los
ancianos, a las clases más necesitadas). Es la
que exige una distribución más equitativa de la
riqueza ,a fin de asegurarles mejores condiciones
de vida'

La justicia general y la distributiva


tienen aplicación, sobre todo, en el campo del
derecho público; la conmutativa en el del
derecho privado; y la justicia social en el del
derecho social.

EL DERECHO INJUSTO.- Esta situación se


daría cuando las normas jurídicas violasen los
derechos esenciales de la persona consagrados en
el derecho natural o en la escala de valores
recono-cidos por la razón humana o la moral. En
estos casos cabe la re-sistencia a la opresión;
nace el derecho a la rebelión, subordinado,
desde luego, a la obligación de evitar un daño
mayor con el desorden o el desbordamiento
Social.

INJUSTICIA, ILEGALIDAD, ARBITRARIEDAD.- Son


éstos, tres conceptos negativos, contrarios al
ordenamiento natural o moral o al ordenamiento

U
Pío XI, Encíclica Quadragesimo anno, 15
de Mayo de 1931, Colección de Encíclicas,
ed.Poblet, Buenos Aires 1946, p 474
44

jurídico.

a) La injustiCia es el vicio que se opone


directamente a la virtud de lo justo, como
se ha considerado antes.

La injusticia equivale al desvalor


jurídico. El intento - de realizar la justicia no
siempre se plasma en la. realidad y deja lagunas
de ausencia del valor. Por eso se dice que es
injusta una ley, un acto del gobierno, una
conducta individual.

Es que la justicia se realiza en el mundo,


por hombres qué , tienen, por supuesto,
limitaciones y ',.equivocaciones. Por eso, se
encontrará, a védes,:el_desvalor, la injusticia,
el entuerto.32

b) La ilegalidad es el actuar contra el


derecho positivo; es todo lo que
contraviene las leyes.

c) La arbitrariedad,
_ , por su parte,
constituye una ;falta propiade los
gobernantes,. de.la.autoridad, y consiste en
un abuso deUyoder del que ejerce un .cargo,
cuando lo.hace 15ot interés, odio,capricho o
maldad; aunque dentro de un aparente marco
de legalidad.:,

La Constitución ,Política de la República de


Panamá, señala enTdü,artículo 18:

Los particulares' Sólo son


responsablesanté las autoridades por
infracción clelaConstitución o de la

U Germán Bidart Campos, 'ob. cit. p 104


45
Ley. Los servidores públicos
lo son
por esas mismas causas y también por
extralimitación de funciones o por-
omisión en el ejercicio de éstas."
Por ser la , arbitrariedad una acción
realizada bajo el aparente ejercicio de
funciones no siempre es fácil demostrar la falta
de la autoridad que perturba el orden jurídico.

LA LUCHA POR EL DERECHO.- Por lo que se ha


dicho antes, se advierte que no' basta establecer
el derecho para que éste alcance efectiva
vigencia. Por eso, en el mismo derecho están
previstas las posibles infracciones y se
establecen mecanismos de coacción y de
sanciones, porque .no' siempre bastan los
preceptos morales para orientar la conducta de
los hombres. La vigencia del derecho requiere,
por lo tanto, una lucha constante por su defensa
y su imperio. No basta aprobar las normas sino
que es preciso además que las infracciones sean
castigadas.

Pero esta lucha por el derecho debe ser de


todos, si se quiere vivir en una sociedad
conforme' a derecho. Porque el sentimiento
colectivo del derecho garantiza en un país la
vigencia del orden-, del respeto y de la
justicia.

•En opinión de Rudolf von Ihering, no son


los que cometen transgresión de la ley, los que
principalmente asumen la responsabilidad, en
algunos casos,sino los que no tienen el valor
de defenderla"

La lucha por el derecho; editorial Temis,


Bogotá 1990, p 61
46

LA EQUIDAD.- Es el perfeccionamiento de la
justicia en su aplicación a casos concretos.
Puede suceder que la aplicación literal de la
ley en determinados casos resulte una
injusticia.
La equidad sería entonces un correctiyo del
derecho positivo. Opera .como un poder de
adaptación que da flexibilidad al proceso
jurídico, dictando a veces decisiones contrarias
a un derecho formalmente reconocido como tal y
que, sin embargo, resulten ser intrínsecamente
justas." (Derecho vs Justicia, supra. 21)

Esta amplia facultad se le confirió en la


antigüedad al praetor romano. También la
tuvieron los jueces en la edad media, hasta que
la fueron perdiendo paulatinamente por el
absolutismo de los reyes.
En el derecho moderno se halla restringido
el uso de esta facultad orientada más como
función integradora del derecho, o sea, en
ausencia de una norma directa y en ciertos casos
de privación de la libertad, mediante una
razonable interpretación que permita evitar una
evidente injusticia por un excesivo rigor de la
ley. •
EL ORDEN.- El derecho, como se dijo antes,
tiende a establecer un orden social.

El orden es la realidad del derecho; la


justicia es su aspecto espiritual. Esta le da su
contenido lleno de aspiraciones ideales; aquel

Paul Vinogradoff, Introducción - al


Derecho, Fondo de cultura económica, 'México 44
ed. reimpresa 1980, p. 150 .
47

consigue realizar ese contenido en la'práctica.


Por eso son dos finalidades coadyuvantes y que
deben complementarse necesariamente, porque sin
orden no hay justicia posible, y sin la justicia
el orden no sería otra cosa que la fuerza.

k.ulivlune observar que el orden y la


libertad son conceptos opuestos pero no
incompatibles. Es que a mayor libertad, menor es
el orden impuesto en la vida social; y
recíprocamente,• tanto mayor sea el orden
impuesto, más se limita la libertad individual.
Por eso, muchas veces, pueden entrar en
conflicto con la justicia, el orden que se
pretende olas órdenes que se dan. A manera de
ejemplo, podría expresarse que el exceso
delibertad o el libertinaje contraviene el
orden; y que un exceso a pretexto de imponer
orden sometería la libertad. En conclusión, el
reto que se plantea al jurista y a todos es
conseguir el equilibrio adecuado y justo para
vivir con orden dentro de la libertad y vivir
con libertad dentro del orden.

• Excepcionalmente, las constituciones


autorizan la suspensión temporal de ciertas
libertades individuales para proteger el orden
social. En efecto, el artículo 51 de la
Constitución Política de la República de Panamá
establece lo siguiente:

" En caso de guerra exterior o de


perturbación interna que ,amenace la
paz 'y el orden público, se podrá
declarar en estado de urgencia toda
la República o parte de ella y
suspender temporalmente, de modo
parcial o total, los efectos de los
artículos 21, 22,23,26,27,29,37,38 y44
de la Constitución.
48

El estado de urgencia-y.la suspensión


de los efectos de- - las normas
constitucionales citadas serán'
declarados por-, el Organo Ejecutivo
mediante decreto acordado en Consejo,
de Gabinete. "Él. OrganpiLegislativa,
por derecho'propió .o:';1 instancia dél
Presidente de la República, deberá
conocer de la declaratoria del estado
referido Si el Imismo . seprolonga por
más de diez días y .confirmar
revocar, total o parcialmente, las
decisiones adoptadas por el Consejo de .
Gabinete, relaCionadas .con el estado
de urgencia_
Al cesar la causa que haya motivado 'la
declaratoria del estado: de urgencia,
el Organo Legislativo, si estuviese
reunido, o, si no lo 'estuviere, el
Consejo de Gabinete levantará el
estado de urgencia." • '

LA PAZ.- De.la justicia,deriva la paz; Opus


iustitiae pax (la paz es obra de lajusticia). Se
decía ya en él Antiguo Testamento (Isaías,
XXXII, 17), y Roma Consiguió que todo el mundo
aceptara su dominación :porque. su sistema
jurídico había logrado implantar la Pax Romana,
que admiraban esos pueblos. También las antiguas
leyes ee)añolaa señalaban como una de las
consecuencias del, derecho y la justicia, la paz
y la concerdia.de los pueblos.

La justicia contribuye, en efecto, a


implantar .1se estado de tranquilidad social que
el derecho debe tratar de conseguir y que se
obtiene, scbre todo, gracias'al ejercicio de la
justicia distributiva y la . justicia social,
mediante las cuales se da a. Cada país y a cada
pueblo los bienes comunes:. necesarios a' ..su
49
adecuado desarrollo.

"El desarrollo es e] :nuevo nombre de la


paz" señala con voz autorizada el Papa Pablo VI
en su encíclica Populorúm.Progitéssio,
(Sobre el desarrollo de los púeblds')."

" Combatir la miseria y luchar contra la


injusticia,-agrega el Papa- pá promover, a la
par que el mayor bienestar; er,progréso humano y
espiritual de todos, y por consiguiente el bien
común de la humanidad. La pezpó se reduce a una
ausencia de guerra, fruto del equilibrio siempre
precario de las fuerzas- Le Paz se construye
día á día, en la. instaúradlón de un orden
querido por Dios,.qúe comPortg. una justicia más
perfecta entre los hombre?!

LA SEGURIDAD.- Así como de la justicia


deriva la paz y del derecho.deriva el orden, en
éste se logra la seguridad jurídica, que da a
las Personas, a ,los grupos.. sociales y a los
Estados mismos, la sensación'yr el'- convencimiento
de que sus derechos han de 'ser :respetados; de
que, en caso de ser desconocidos y vulnerados,
el poder judicial .restablecerá el orden
imperante; y de que .no ha 2de.-alterarse la
estabilidad y permanencia.dé< lae situaciones
jurídicas.

La seguridad jurídica requiere, por lo


tanto, no solo el respete de... los derechos
legítimamente adquiridos, sino también la

expedida en el Vaticano. el 26 de marzo


de 1967. Editada en Panamá por DIALOGO, Centro
de Capacitación Social, s/f, 14, p 61 y 62
Idem
50

existencia de organismos destinados a prevenir o


castigar su violación, o sea que haya medios
para hacer efectivos esos derechos, aún
coactivamente. Además, que los magistrados
encargados de esta función tengan poderes
limitados y deban ajustarse a las leyes. Y que a
su vez los legisladores mismos se encuentren
constreñidos por normas superiores -las de la
Constitución- que impongan los principios
fundamentales de todo el sistema jurídico.

De la seguridad derivan, pues, dos


instituciones universalmente admitidas: la
irretroactividad de las leyes y la cosa juzgada.
La primera consiste en la garantía de que 'una
ley nueva no ha de alterar los efectos de los
hechos ya cumplidos, ni ha de convertir en
delictuosos actos ya ejecutados; y la segunda es
la que da validez definitiva a los fallos
juáiciales, impidiendo que la misma cuestión sea
juzgada una segunda vez, de acuerdo con el
adagio latino: res iudicata pro veritate habeiur
(cosa juzgada por verdad se tiene). Es el efecto
que produce una sentencia debidamente
ejewitoriada o sentencia en firme, o sea aquella
contra la cual ya no cabe ningún otro recurso,
bien porque ya se usaron todos o bien porque se
dejó >asar el tiempo en que se pudieron usar. No
debe ,onfundir= se con sentencia ejecutada que es
ya el cumplimiento mismo de la sentencia.

En relación a la no retroactividad el
artículo 43 de la Constitución Política dice lo
siguielte:
" Las leyes no tienen efecto
r(troactivo, excepto las de orden
píblico o de interés social cuando en
ellas así se exprese. En materia
criminal la Ley favorable al reo tiene
51

siempre preferencia y retroactividad,


aún cuando hubiese sentencia
ejecutoriada."

EL BIEN COMUN.- La idea de que el bien


común constituye el fin último del derecho
proviene también de la filosofía
aristotélicatomista.

Este Bien Común consiste simultáneamente en


el perfeccionamiento de la sociedad toda y en el
de los individuos •en cuanto son parte de la
sociedad, pues •tampoco podría concebirse que el
bien de esta última hiciera la desgracia de sus
miembros.

Se trata por lo tanto, del


perfeccionamiento de todos y de cada uno. Esto
quiere decir, que a pretexto del bienestar del
conjunto no se debe anular la personalidad.
Tampoco por el bienestar del individuo se debe
subestimar el bien colectivo. Hay que distinguir
bien la escala de valores a fin de lograr el
justo equilibrio.

El hombre por su doble naturaleza, material


y espiritual, tiene aspiraciones y necesidades
tanto materiales o temporales, como
espirituales o supratemporales. En virtud de las
primeras se considera parte de la sociedad pero
en razón de las segundas trasciende y es
superior a la sociedad. El hombre, como
individuo es parte de la sociedad pero como
persona no es solo parte de la sociedad. En
Carta Pastoral, del 15 de agosto de 1971,
Monseñor Marcos Gregorio McGrath, explica esta
visión del hombre en "doctrina social" de la
Iglesia que insiste en el desarrollo de todo el
hombre: en lo material y en lo espiritual; libre
del propio pecado y de las injusticias de los
52

demás; en comunión con Dios y con sus hermanos.


Y que insiste igualmente en el desarrollo de
todos los hombres: el amor fraterno, el mandato:.
del Sehor, es, ante todo, exigencia de justicia,
es decir, el reconocimiento concreto de la'
dignidad y de los derechos d,e cada hombre, a
nivel individual y colectivo.'
El Bien Común, pues, no consiste solamente
.en procurar el perfeccionamiento de la sociedad
entera, sino que encierra también el conjunto de'
medios que la comunidad debe brindar a los
particulares para su propio adelanto moral,
cultural y económico.
SUGERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
BIELSA, Rafael El Abogado y El
Jurista; Abeledo-
Perrot, Argentina 1961
FORSYTHE, David Derechos humanos y
política mundial;
EUDEBA; Buenos Aires
1988.
IHERING, Rudolf Von La lucha por el
derecho; Ed. Temis,
Bogotá 1990
GARCIA MAYNEZ, Eduardo Introducción al estudio:
del derecho; Ed.
Porrúa, México 1971.
PABLO VI, Papa Encíclica Populorum
Progressio; •Ed.
Diálogo, Centro de
capacitación social,•
Panamá s/f.

r Editorial Litográfica S.A., Panamá 1971,


47, p 58
53

CAPITULO IV

DISCIPLINAS JURIDICAS

Sumario: La Filosofía del Derecho: esencia,


conocimiento y finalidad del derecho; la Ciencia
del Derecho:los positivistas; Introducción al
Derecho: partes dogmática, descriptiva e
histórica; la Sociología Jurídica.

FILOSOFIA DEL DERECHO.- El derecho, que,


como se ha dicho antes, constituye un
ordenamiento social, también puede ser
considerado como objeto del conocimiento. En
este aspecto es materia que estudian diversas
disciplinas. Algunas lo hacen de modo general,
es decir, abarcándolo en su conjunto; otras
particularizándose en sus diversas ramas. Las
primeras son la Filosofía y la Ciencia del
derecho, la Introducción al derecho y la
Sociología jurídica.Las segundas son las que
analizan cada una de las materias en que se
divide el derecho positivo (derecho civil,
derecho penal, derecho comercial, etc.)

La Filosofía general ha sido definida como


"el conocimiento científico que mediante la luz
natural de la razón considera las primeras
causas p las razones más elevadas de todas las
cosas." 3 Responde así a la inquietud del
hombre sobre el origen y el por qué de las
realidades que percibe. Al decir de Miguel
Reale, debe ser vista como una pasión por la

U Jacques Maritain, Introducción a la


filosofía; ed. Club de lectores, Buenos Aires
1944, p 87
54

verdad esenCia1.39

La Filosofía del Derecho, por su parte,


refleja la necesidad de la especulación sobre la
problemática jurídica en sus mismas raíces e
independientemente de las preocupaciones
inmediatas de orden práctico°. Se ocupa más
especialmente de la actividad social de los
seres humanos y de las normas que la regulan,
para establecer los primeros principios de éstas
y de aquellas. Pero como son tan estrechas las
relaciones que ligan a la moral y al derecho,
resulta imposible establecer una distinción
absoluta entre ambas ramas de la ética, sobre
todo si se tine en cuenta el problema común de
la justicia. 41

Lo que caracteriza, entonces, a la


Filosofía del Derecho, y lo que la distingue
netamente de las otras disciplinas jurídicas, es
su posibilidad y su pretensión de valorar los
sistemas según un ideal de justicia. Conviene
destacar que aquí, valorar, por supuesto, no es
tasar o poner precio; la perspectiva de valor
equivale a elevarse por encima de los datos de
la experiencia y de las consideraciones
puramente científicas para buscar en algo ajeno
y superior al derecho mismo el criterio que
permita apreciarlo en su contenido moral. Sin
esta disciplina el derecho sería simplemente un
ordenamiento impuesto por la voluntad del más
fuerte; pero el pensamiento filosófico no solo

39 Filosofía del derecho; ed. Pirámide,


Madrid 1979, p 24
O Ibidem, p 26

41 Mouchet y Zorraquín, ob. cit. p 74


55

permite juzgarlo, sino también influir en las


modificaciones del sistema, procurando su
aproximación progresiva al ideal de justicia.

Son dos los temas capitales de esta


disciplina: a) el estudio de la noción de lo
jurídico, que constituye el objeto de la teoría
fundamental del derecho; y b) la axiología
jurídica que consiste en descubrir los valores
propios del derecho, y poy lo que también se le
ha - denominado como teoría del derecho justo,
como doctrina de los valores jurídicos y como
estimativa jurídica.12

LA CIENCIA DEL DERECHO.- Estudia también el


orden jurídico en su integridad, pero con un
espíritu más próximo a los hechos mismos. La
ciencia del derecho quiere ocuparse únicamente
del derecho positivo, es decir, de las normas
que han estado o están en vigencia en los
diferentes países, para extraer de ese estudio
nociones generales que le permitan elaborar
teorías, conceptos y construcciones jurídicas.

Esta disciplina se abre paso con las


tendencias que pretendieron negar el fundamento
ético -o - racional del derecho, para encontrarlo
más bien en la vida social misma. Esta señalará
la variabilidad y adaptación del derecho como
conjunto de normas positivas, elaboradas
concretamente para regular la conducta social
que queda así enmarcada en disposiciones
legales.

Todas esas tendencias separaron al •derecho


de su finalidad ideal, aunque con diferentes
planteaientos, según el objetivo que le

42 Eduardo García Maynez, ob.cit. p.119


56

asignaran al mismo. Cabe señalar, sin embargo,


que lograron un adelanto considerable en el
estudio del derecho positivo relacionado con sus
elementos universales, su metodología, sus
formalidades y su sistematización. Entre las
doctrinas que surgen bajo este signo positivista
cabe hacer mención de las siguientes.

1- La Escuela Histórica, con Federico


Carlos de Savigny (1779-1861) como su principal
representante, consideró que el derecho, al
igual que otras manifestaciones culturales, era
el producto espontáneo del espíritu del pueblo.
Corresponde entonces a los juristas interpretar
ese sentimiento colectivo que surge y se nutre
en la historia común de cada pueblo.
Este planteamiento tiene mucho de verdad
pero no es la única verdad. Su consideración en
términos absolutos acarrea no pocos conflictos
sobre la verdadera voluntad general en lo
interno de un país y en sus relaciones con los
demás cuyo "espíritu popular" o sentimiento
colectivo puede ser contrario.

2- La Escuela Analítica de Jurisprudencia


que aparece contemporáneamente en Inglaterra y
que debe su fundación a John Austin (1790-
1859). Propone el criterio de utilidad como el
fin principal del orden jurídico. Con esta
teoría se trasladaba al campo del derecho la
concepción utilitaria que impregnaba los otros
estudios científicos en Inglaterra. En todo
caso, sentaron las bases para la investigación
no constreñida a la filosofáa.

3- La Teoría General del Derecho, es otra


corriente que se desarrolla a mediados del siglo
XIX Partiendo d?l estudio del derecho positivo
y - eyeneralización
05Pjva por,ínáuz_con
57

progresivas, a encontrar los elementos comunes y


a formular principios universales, sin apartarse
nunca de la realidad. Procura así aplicar los
métodos de las ciencias naturales a la
investigación jurídica. Entre sus principales
seguidores se mencionan a Merkel en Alemania y
a Korkounov.en Rusia."

4- La Teoría Formalista, que comprendería


tendencias con diferentes planteamientos pero
coinciden en querer precisar las formas puras
que reviste el derecho, desde el punto de vista
exclusivamente lógico, ajeno a consideraciones
filosóficas. Es lo que Hans Kelsen llama "teoría
pura del derecho". Está se ocupa del derecho en
cuanto tal; es decir, como norma. Lo que de
jurídico-normativo tiene el derecho no es su
contenido ni su adecuación a una finalidad
concreta o a una idea étÁco-política sino su
especial forma normativa."

La objeción que se le haga a las distintas


orientaciones que ha tenido lá Ciencia del
derecho como disciplina jurídica, respecto al
divorcio absoluto que hicieron de toda
consideración filosófica, no resta importancia á
la contribución que aportaron para iniciar un
conocimiento científicó y profundo del derecho,
dentro del cual pueden concretarse concretarse
los siguientes temas.:

a) Los elementos del derecho ( sujetos',


óbjeto,,-' relación jurídica', coerción,

cfr. Mouchet y Zorraquín, ob. cit. p 79

44 Hans Kelsen, Compendio de Teoría General


del Estado, Estudio Preliminar de Luis Recasens
Siches, Ed. Blume, Barcelona 1979, p 32
58

coacción, sanción, etc.), y los problemas


que se vinculan a cada uno de ellos,
incluyendo la distinción entre derecho
objetivo y subjetivo;

b) La técnica jurídica, tanto para la


elaboración de las normas como para su
aplicación.

c) Las fuentes del derecho (la costumbre,


la jurisprudencia, la ley, la doctrina,
etc.).
INTRODUCCION AL DERECHO.- Tiene un objetivo
pedagógico: el de facilitar la comprensión de
los conceptos fundamentales del derecho. Puede
definirse, por lo tanto, como la disciplina que
con propósitos eminentemente didácticos estudia
las nociones generales del derecho, ofrece un
panorama de sus diversas ramas y revisa las
diferentes soluciones que se han dado a través
de la historia jurídica. Carece de un objeto
exclusivamente propio, como lo tienen la
filosofía y la ciencia del derecho y las ramas
particulares en que éste se divide. Su contenido
proviene, en efecto, de otras disciplinas y
puede clasificarse en tres partes perfectamente
diferenciables:

a) Teoría del derecho, que en parte


proviene de la filosofía (nociones
fundamentales), y en lo restante comprende
toda la ciencia del derecho, como se ha
descrito antes.

b) Enciclopedia del derecho positivo, en la


cual se pasa revista a sus diversas ramas,
para señalar sus respectivos ámbitos y sus
principales problemas.
59

c) Reseña sintética de la evolución del


derecho, y de las diferentes escuelas que
han predominado a través de su
historia,para familiarizar al estudiante
con las corrientes fundamentales del
pensamiento jurídico.

La Introducción al derecho contiene así una


parte dogmática (a la vez filosófica y
científica), otra descriptiva (ala que conviene
incorporar nociones históricas respecto a cada
una de las ramas estudiadas) y por último una
parte histórica destinada a explicar la
evolución de las concepciones jurídicas.

SOCIOLOGIA JURIDICA.- Se distingue de la


filosofía, y en general de todas las ciencias
normativas, en que solo estudia los hechos
sociales en su-escueta realidad, sin buscar cómo
deben ser según sistemas ideales.

La sociología jurídica, como parte de la


sociología general estudia cómo se forma y se
tranforma el derecho, cuál es su función en la
colectividad y de qué manera influye en la vida
social y viceversa.

La filosofía y la ciencia del derecho


tratan de comprender a éste como sistema
normativo; la sociología jurídica lo explica
solo como hecho social. Sin embargo, es
necesario incorporar en aquellas las
explicaciones sociológicas, pues de lo contrario
se estaría contemplando el derecho como una
forma pura, sin antecedentes ni consecuencias en
la vida social; lo cual implicaría perder el
necesario contacto con la realidad, donde se
nutre, se aplica y se transforma el derecho.

Puede entonces, definirse a la sociología


60

jurídica como la disciplina que con métodos


científicos analiza las relaciones que existen
entre el orden jurídico y la vida social, así
como sus influencias recíprocas, y considera
además al derecho como factor determinante de
muchas transformaciones en las formas de
convivencia humana.45

SUGERENCIAS BIBLIOGRAFICAS

DIFERNAN, Bonifacio Curso de Introducción


al estudio del derecho
y sistemas jurídicos,
Universidad Santa María
La Antigua, Panamá
1972.

KELSEN, Hans Teoría Pura del


derecho; Universidad
Autónoma de México,
1986.

MARITAIN, Jacques Introducción a la


filosofía, ed. Club de
lectores, Bs.As.1944.

REALE, Miguel Filosofía del Derecho;


ed. Pirámide, Madrid
1979

45 Mouchet y Zorraquín, ob. cit. p 89


61

CUESTIONARIO Nº 2

1 Eh qué consiste la Justicia?


2.« Explique la relación entre el Derecho y la Justicia.
3. Explique los puntos de vista a través de los cuales
puede ser considerada la justicia.
4.- Virtudes como el respeto, la gratitud, la
afabilidad, son consideradas: a) como parte
integrante del orden jurídico; o b) como
complementaria del mismo; o c)como contradictoria ?
5.- Cuál es el objeto de la justicia: a) como virtud; b)
como ordenamiento jurídico, c) como ideal?
6.. Qué importancia tiene el concepto de justicia como
ideal?
7.« Explique la diferencia entre justicia general,
justicia conmutativa, justicia distributiva y
justicia social.
8.« ¿Cuándo se dice que el derecho es injusto?
9.« Distinga entre Injusticia, Ilegalidad y
Arbitrariedad.,
10« ¿Por qúe se dice que la lucha por el derecho es de
todos?
11- Eh qué consiste la Equidad?
12- Explique la relación entre el Orden y el Derecho
13- Explique por qué los conceptos Orden y Libertad son
contrapuestos pero no incompatibles.
14- ¿Qué relación existe entre la Justicia y la Paz;
entre el Orden y la Seguridad?
15- Qué instituciones derivan de la Seguridad Jurídica
y en qué consisten?
16- Explique el alcance del artículo 43 de la
Constitución (Sobre la retroactividad délas leyes)
17- Eh qué consiste el Bien Camún?
18- Qué es lo que caracteriza a la Filosofía del Derecho
y la distingue de las otras disciplinas jurídicas?
19- Cuál es el objeto de la Ciencia del derecho?
20- De qué temas se ocupa la Ciencia del Derecho?
21- Con qué Escuela jurídica relaciona los siguientes
expositores: Federico Carlos de Savigny; John
62

Austin; Korkounov; Hans.Kelsen?


22- Cómo se define y qué partes comprende la
Introducción al Derecho, como disciplina jurídica?
23- Qué estudia la Sociología Jurídica; en qué se
diferencia Su objetivo del de la Ciencia del
Derecho?
63

CAPITULO V

ELEMENTOS DEL DERECHO

Sumario: Estructura de las normas


jurídicas: hipótesis y disposición. Sujetos del
derecho: Persona física o natural, Persona
jurídica. Objeto: la Prestación, Bienes, hechos,
omisiones. Bienes inmateriales, materiales:
-inmuebles, muebles y semovientes. Hecho y acto
jurídicos. Relación jurídica. Coerción,
coacción, sanción.

ESTRUCTURA DE LAS NORMAS JURIDICAS.- Toda


norma jurídica consta de dos partes:-hipótesis y
disposición. La primera, que también se conoce
como supuesto jurídico, comprende el conjunto
de condiciones de cuya realización depende la
vigencia de la segunda. Esta última indica el
efecto o la consecuencia que tendrá en derecho
la realización de las condiciones previstas en
la hipótesis.

Ejemplo: el artículo 1644 del Código Civil


de la República de Panamá expresa:

" El que por acción u omisión causa


daño a otro interviniendo culpa o
negligencia, está obligado a reparar
el dallo causado."

En este ejemplo la hipótesis reside en



prever que alguien puede, por culpa o
negligencia, causar daño a otra persona. Y la
obligación de reparar el perjuicio es la parte
dispositiva o consecuencia que el derecho
atribuye a ese supuesto.

A veces las normas aparecen redactadas


64

enunciando claramente las dos partes antes


mencionadas. Por ejemplo, como señala el
artículo 1308 del Código -

" Si el arrendador o el arrendatario


no cumplieren, las obligaciones
expresadas en los artículos
anteriores, podrán pedir la rescisión
del contrato y la indemnización de
daños y perjuicios, o sólo esto
último, dejando el contrato
subsistente."

En ocasiones no tiene aplicación la


redacción con las dos partes expresamente, sino
que aparece solo la forma categórica y se
entiende tácita la condición. Por ejemplo, al
afirmar el artículo 1309 del Código Civil:

" El arrendador no puede variar la


forma de la cosa arrendada."

Aunque un tanto forzadamente encontraríase


la condición tácita diciendo: " Si el arrendador
recibe la cosa en determinada forma..."

Entre la hipótesis y la disposición se


produce pue's, una relación de causa a efecto,
llamada causalidad jurídica, o sea,que producida
una condición se da el resultado señalado
previamente. Cabe distinguirla, sin embargo, de
la causalidad física que se da en el ámbito de
la naturaleza, por cuanto en éste si se -cumple
inexorablemente esa relación (supra p. 4); en
cambio en el derecho es contingente. Por
ejemplo, si la persona obligada por la parte
dispositiva de la norma desaparece, ésta queda
sin efectividad. La relación de causalidad
jurídica se da entonces teóricamente aunque en
65

la práctica no siempre se cumpla.

Ahora bien, una vez ocurrido el hecho o la


hipótesis previstos en la norma, se origina una
relación jurídica entre dos o más personas, que
son los sujetos (activo y pasivo) del derecho,
la cual tiene por objeto una determinada
prestación, o sea, el propósito, la finalidad,
de dar, hacer o no hacer (u omitir) algo. La
parte dispositiva fija entonces los derechos y
las obligaciones que corresponden a esos sujetos
y a cuyo cumplimiento conmina el derecho por su
carácter coercitivo o de coerción. Y si aún así
no se cumple la prestación a que está obligado
el sujeto pasivo, la norma establece una sanción
cuya realización efectiva requiere a veces el
uso de una coacción sobre la persona obligada o
sobre sus bienes.

La coerción es la presión que como


advertencia se ejerce sobre todas las personas
instándolas a cumplir con las disposiciones
legales. Todos cumplen a sabiendas de la
posibilidad de recibir sanciones en caso
contrario'.

La sanción es la pena o la consecuencia


perjudicial para el obligado que una norma ha
previsto en caso de incumplimiento del derecho.

La coacción es ya la ejecución forzada de


la sanción. Si la persona obligada o condenada
no se aviene voluntariamente a cumplir lo
dispuesto por la norma o la sentencia, surge el
mecanismo de fuerza que el derecho reserva para
hacer efectiva la sentencia y restablecer el
orden jurídico perturbado.

SUJETOS DEL DERECHO.- El derecho es un


ordenamiento social destinado a regular las
66

relaciones entre los sujetos o miembros de la


sociedad, considerados individual o
colectivamente. A estos sujetos se le llama
persona.

En derecho, las personas se clasifican como


personas físicas o naturales y personas
jurídicas o ficticias. El artículo 38 del
Código Civil las define así:.

"Son personas naturales todos los


individuos de la especie humana
cualquiera que sea su edad, sexo,
estirpe o condición.
Es persona jurídica una entidad moral
o persona ficticia, de carácter
político, público, religioso,
industrial o comercial, representada
por persona o personas naturales,
capaz de ejercer , derechos y de
contraer obligaciones."

La existencia de la persona natural empieza


con el nacimiento pero ha querido la ley
extender el concepto aún al concebido, no
nacido, para los efectos que le sean favorables,
bajo la condición de que nazca vivo o sea que
viva siquiera un momento desprendido del seno
materno. Esto queda establecido en los artículos
41 y 42 del Código Civil que dicen así:

Art.41.- La existencia de .1a persona


natural principia con el nacimiento; pero el
concebido, si llega a nacer,en las condiciones
que expresa el artículo siguiente,se tiene por
nacido para todos los efectos que le favorezcan.
Salvo prueba en contrario y a los efectos
del presente artículo, al nacido se le presume
concebido trescientos días antes de su

67
nacimiento.

Art.42.- Para los efectos civiles sólo se


reputará nacido, el feto que viviere un momento
siquiera desprendido del seno materno.

ATRIBUTOS DE LA PERSONA.- Como sujeto de


derecho toda persona tiene los siguientes
atributos:

a) Nombre, o sea, el término que sirve para


designar a una persona, conocerla e
individualizarla en la vida social. Es un
derecho y al mismo tiempo una obligación de
cada persona el tener un nombre, que no
puede ser alterado sino excepcionalmente y
llenando ciertos requisitos legales.
b) Domicilio, que es el asiento jurídico de
la persona, el lugar que la ley asigna a
cada una para la producción de determinados
efectos jurídicos, y en donde supone que
seguramente ha de encontrarse. El Código
Civil en el Título III, Capítulo I se
refiere al domicilio "en cuanto dependa de
la residencia y del ánimo de permanecer en
ella". Seguidamente señala en su artículo
76:
" El domicilio civil de una persona está en
el lugar donde ejerce habitualmente un
empleo, profesión, oficio o industria o
donde tiene su principal establecimiento."

En el Capítulo II del mismo Título III, se


refiere al 'domicilio "en cuanto dependa de la
condición o estado civil de las personas". Así
el artículo 83 enseguida expresa:

" Los esposos deben fijar de común


68

acuerdo el domicilio conyugal. A falta


de declaración expresa se entenderá
que la mujer ha adoptado el del
marido.
Parágrafo. Cuando los esposos se
hallan separados de hecho, el
domicilio de cada uno se determinará
de acuerdo con las leyes comunes."

La elección del domicilio es voluntaria y


su mudanza también, pero este caso implica la
aceptación de las consecuencias previstas en
derecho; por ejemplo: determina el lugar donde
debe ejercer los derechos y deberes políticos,
la competencia de los tribunales en juicios de
sucesión, y otros.

c) Estado o condición jurídica, que


determina muchos de los derechos y
obligaciones de la persona; por ejemplo: la
situación de hijo, de mayor de edad, de
casado, etc. Los romanos estudiaban el
estado de cada persona en relación a la
libertad de que gozaban (libres,siervos y
esclavos), - en relación a la ciudad
(ciudadanos y extranjeros) y en relación a
la familia (mujer, padre, hijos).
Desaparecidas posteriormente la servidumbre
y la esclavitud, y proclamada la igualdad
civil de todas las personas, solo quedan
las distinciones relativas al estado
político y las que derivan del estado
civil. Cabe agregar que hay estados
personales absolutos, que excluyen otras
condiciones, como la mayoría o minoría de
edad, la demencia o la lucidez mental, el
ser casado o soltero, etc.; y hay estados
personales relativos, que resultan de la
posición de cada uno en la familia o en la
sociedad, como ser padre, estudiante o
69

juez.

d) Capacidad, que consiste, en general, en


la aptitud para adquirir derechos y
contraer obligaciones. Sin embargo, cabe
diferenciar la capacidad de derecho de la
capacidad de hecho.

La primera es la facultad que tiene toda persona


para adquirir derechos, para llegar a ser
titular de ellos. La segunda es la aptitud que
tienen ciertas personas para ejercer por sí
mismas sus derechos, defenderlos y reclamarlos.
No tendrían capacidad de hecho, por ejemplo, los
niños, los enajenados mentales. Los actos
jurídicos de estas personas deben ser realizados
por sus representantes, tutores o curadores.

PERSONAS JURIDICAS.- El derecho reconoce


una personalidad a ciertos grupos humanos a los
cuales llama personas jurídicas, morales o de
existencia ficticia. El Código Civil, aparte de
definirlas en el artículo 38 antes transcrito,
se refiere a ellas en el Título II, y las
enumera así:

"Art. 64.- Son personas jurídicas:


1) las entidades políticas creadas por
la Constitución o por la ley

2) las iglesias. congregaciones.


comunidades o asociaciones reliaiosas

3) las corporaciones y fundaciones de


interés público creadas o reconocidas
por ley especial;

4) las asociaciones de interés público


reconocidas por el Poder Ejecutivo;
70

5) las asociaciones de interés privado


sin fines lucrativos que sean
reconocidas por el Poder Ejecutivo;

6) las asociaciones civiles o


comerciales a que la ley conceda
personalidad propia independiente de
la de cada uno de sus asociados.

Cada persona jurídica, mientras ejerce las


funciones lícitas que corresponden a su
finalidad, es considerada como un sujeto
distinto de los seres humanos que la componen o
gobiernan. No pueden confundirse unos y otros,
pues los bienes de la persona jurídica
Pertenecen a ella y no a sus miembros, y éstos
no están obligados a pagar con su respectivo
patrimonio personal las deudas de aquella.

La personería jurídica concebida así,


implica, además, la admisión de los diversos
atributos que toda persona tiene: el nombre, el
domicilio, el estado (referido sólo a su
finalidad quepodría llamarse profesional) y la
capacidad de derecho necesaria para intervenir
en las relaciones jurídicas que le corresponden.
En cuanto a la capacidad de hecho, las personas
jurídicas carecen de ella, y deben actuar
siempre por intermedio de sus representantes o
autoridades. Los organismos o individuos que han
de dirigir las personas jurídicas de derecho
público se determinan en la Constitución, las
leyes o cánones; y los que han de dirigir las
personas jurídicas de derecho privado se
determinan en los estatutos de cada una de
ellas.

OBJETO DEL DERECHO.- Las relaciones


jurídicas que se forman entre las personas o
sujetos del derecho tienen siempre un propósito
71

determinado que es la finalidad perseguida al


formar el vínculo. Así la compraventa tiene por
objeto dar o entregar la cosa vendida y el
dinero del precio; un contrato de trabajo tiene
por objeto el hacer una labor o prestar un
servicio; el objeto de - la relación puede •ser
también el abstenerse, omitir o no hacer
determinada acción, como por ejemplo, no hacer
ciertas construcciones en determinado sitio.

Objeto del derecho es, por lo tanto, la


prestación debida por el sujeto pasivo de la
relación, o sea el obligado, al sujeto activo,
que también se llama titular del derecho y
acreedor en sentido amplio. La prestación,
objeto del derecho, consiste pues en la
obligación o compromiso de dar, hacer o no hacer
(u omitir) algo. De tal modo, la materia sobre
la cual recae la relación jurídica y la
prestación puede consistir en lo siguiente:

1- Bienes, que son todos los objetos


susceptibles de tener un valor económico,
afectivo o de otro orden, y que constituyen el
patrimonio de una persona, estos bienes pueden
ser:
A) inmateriales, o sea que son intangibles,
como el honor, el derecho de autor, el buen
nombre,etc.

B) materiales,- que, por el contrario, sí


son tangibles, materializados, concretos.
Estos bienes materiales, a su vez, se
subdividen en tres tipos:
a) inmuebles, b) muebles, c)
semovientes. Los primeros son los que
no pueden ser movidos, los segundos sí
pueden ser trasladados de un lugar a
otro, y los últimos son los animales,
que se mueven espontáneamente.
72

2- Obligaciones de hacer o de omitir, que


son todos los deberes que el sujeto pasivo se
encuentra obligado a cumplir, y que, por
supuesto, no deben serzimposibles de cumplir ni
ilícitas.
HECHO JURIDICO, ACTO JURIDICO Y NEGOCIO
JURIDICO.- Un acontecimiento o un suceso
puramente físico o natural (como llover, por
ejemplo), es sólo un hecho pero no un hecho
jurídico. Para que se configure este último es
preciso que el suceso o acontecimiento, y sus
consecuencias, estén previstos en la norma
jurídica. El hecho que puede constituir,
extinguir o modificar un hecho jurídico puede
ser uñ acontecimiento natural que, en virtud de
ciertas circunstancias, produce consecuencias
jurídicas por estar así previstas en la
normatividad positiva.
Los hechos que pueden dar origen a la
aplicación del derecho se clasifican en dos
grandes grupos:

1. Hechos naturales, que se producen por


causas ajenas al hombre y sin embargo pueden
originar una adquisición o pérdida de derechos,
como el nacimiento, la muerte, un terremoto, el
siniestro que obliga a pagar el seguro, etc.

2. Hechos humanos, producidos por los


sujetos del derecho o personas. Estos hechos
humanos pueden, a su vez, ser:

A) Involuntarios, o sea ejecutados sin


discernimiento,sin intención y en tal caso
no producen efecto jurídico salvo si causan
un daño a otro;
73

B) Voluntarios, que son realizados por e.,


hombre con pleno conocimiento y voluntad.
Estos constituyen entonces_ACTOS
precisamente porque son hechos del hombre
voluntariamente ejecutados y se subdividen en:
a) actos ilícitos, o sea, los que son contrarios
a las leyes, como los delitos; y b) actos
lícitos.

Estos últimos no son todavía, por sí solos,


actos jurídicos. Para que constituyan al fin EL
ACTO JURIDICO deben tener como fin inmediato :
crear, modificar o. extinguir relaciones
jurídicas, derechos u obligaciones. Por ejemplo,
el testamento, la renuncia de derechos, etc. Y
cuando estos actos jurídicos son producto
también de un acuerdo de voluntades de dos o más
personas se integra lo que se denomina EL
NEGOCIO JURIDICO.

Cabe agregar, que para que existan y tengan


validez en derecho esos actos jurídicos se
requieren cuatro condiciones:

la o luntad: es decir, que íos


actos ya que son voluntarios, deben ser
ejecutado con discernimiento, intención y
Libertad. De lo contrario, el acto podría ser
atacado y anulado por alguno de los vicios que
invalidan la manifestación de voluntad (como por
ejemplo, ignorancia, error, fuerza, fraude,
etc.).

nCapacidad: bien sea la capacidad


de derecho (facultad para intervenir en la
relación jurídica de que se trate) o la
capacidad de hecho (aptitud para actuar por sí
mismo en la celebración del acto).

34Objeto: que debe ser legítimo.


74
4AForma: toda manifestación de
voluntad debe exterio-rizarse de alguna manera.
La forma es el conjunto de signos exteriores
mediante los cuales se manifiesta una
declaración de voluntad, ya sea por palabras,
por escritura o por otros medios.
En ocasiones, las formas revisten solemnidades
que deben observarse al celebrar ciertos actos
jurídicos, y que las leyes exigen para darles
mayor trascendencia o para asegurar su prueba.
Por eso, los actos jurídicos se dividen en
formales y no formales, lo cual no quiere decir
que estos últimos carecen de forma, sino que las
personas que los celebran pueden adoptar
cualquiera con entera libertad. En -cambio los
actos formales necesitan ser realizados de un
modo o con una formalidad exigida por las leyes;
y se subdividen, a su vez, en solemnes y no
solemnes según sea que la formalidad se exija
para la validez del acto jurídico (ad
solemnitatem) o solo para que puedan probarse
(ad probationem).
En los actos jurídicos también se distiguen
los que se llaman unilaterales y los
bilaterales. Los primeros son los que se forman
con la voluntad de una sola persona, como el
otorgamiento de testamento;. los bilaterales son
los que requieren el consentimiento de dos o
más personas, como los contratos y los tratados.

LA RELACION JURIDICA.- Consiste en el


vínculo que se establece entre personas (sujetos
de derecho), al producirse un acontecimiento
(hecho jurídico) al cual una norma le asigna
determinadas consecuencias.

La relación jurídica se concibe hoy como un


vínculo entre personas, regulado por el derecho.
Antiguamente, entre los romanos, por ejemplo,
75

esta relación aparecía como un poder de una


persona sobre otra o sobre las cosas; así el
padre de familia sobre su mujer y sus hijos
ejercía la patria potestas, el amo sobre el
esclavo la dominica potestas. Hoy se considera
que el poder jurídico se ejerce sobre cosas pero
entre personas lo que se establece es una
relación jurídica que, como se ha dicho, tiene
por objeto una prestación de dar, hacer o no
hacer. Una persona puede exigir a otra el
cumplimiento der- una obligación mediante los
mecanismos legales pero no puede reducir a su
dominio a la parte deudora como si fuera un
objeto.

Finalmente, cabe agregar, que solo las


personas pueden ser sujetos del derecho. Aunque
algunas voces se escuchan a veces proclamando
derechos de los animales. Pero en verdad, si se
protege la conservación de las especies de la
fauna como de la flora, así como del ambiente en
general, se hace es en protección de los
derechos del hombre que necesita de aquellos
para su existencia y desarrollo.

En resumen, la relación jurídica es


regulada por una norma, que establece las
consecúencias que ha de tener la realización del
hecho, previsto por ella, que ha dado origen al
vinculo entre personas. El derecho se ocupa así
de disponer, por motivos de justicia o de orden
social, los efectos que han de producir los
hechos y los actos jurídicos hipotéticamente
previstos. Y por consiguiente es la norma, o una
serie de normas, la que se encarga de establecer
-antes de que ocurra el hecho de hipótesis- la
amplitud o extensión del derecho que concede y
de la obligación que impone, delimitándolos
76

precisa y minuciosamente.46
SUGERENCIAS BIBLIOGRAFICAS

GARAY P. ,Narciso Derecho Civil, Nociones


Generales, I semestre;
Universidad de Panamá,
Facultad de Derecho y
Ciencias - Políticas;
1977.

GARCIA MAYNEZ, Eduardo Introducción al Estudio


del Derecho; ed.
Porrúa, México 1969.

GOYTISOLO, Juan Vallet de Sociedad de


masas y Derecho; ed.
Taurus, España 1969.

Introducción al
MOUCHET y ZORRAQUIN
Derecho; editorial
Perrot, Buenos Aires
1967.

Introducción al
VINOGRADOFF, Paul
Derecho; Fondo de
Cultura Economica,
México 1957.

CUESTIONARIO N2 3

1.- De qué partes consta la estructra _de la norma


jurídica? Explique.
2.- En qué consiste la relación de causalidad jurídica
y cuál es su diferencia con la relación de
causalidad física?

46 Mouchet y Zorraquín, ob. cit. p 115


77

3. Defina: coerción, sanción y coacción.


4. Quiénes son sujetos del Derecho
5. Cómo clasifica y define ,el Código Civil las
personas? '
Según el Código Civil: a) Cuándo empieza la
existencia de la persona? b) Cuál es la extensión
del concepto para efectos civiles? y c) bajo qué
condición? (arts. 41 y 42)
7. Cuáles son los atributos de la persona? Explique
cada uno
8: Distinga entre capacidad de derecho y capacidad de
hecho.
9. Cuáles son son las personas jurídicas que enumera el
Código Civil en el artículo 64?
10- Cómo ejercen sus derechos las personas jurídicas?.
11- Cómo se determinan los Organismos que han de dirigir
a las personas jurídicas de derecho público y las
que han de dirigir a las personas jurídicas de
derecho privado?
12- Cómo se clasifican los bienes en general? Explique.
13- Cómo se subclasifican los bienes materiales?
14. Qué son bienes inmuebles, muebles y semovientes?
15 Distinga entre hecho natural y hecho humano.
16 Qué es el hecho jurídico?
17 Cómo se clasifican los hechos jurídicos?
18, a) Cómo se subdividen los hechos humanos voluntarios
o actos?
'b) En qué consiste el acto jurídico? c) Cuál es su
finalidad?
19- Qué condiciones se requieren para que tenga validez
en derecho los actos jurídicos.?
20- Distinga entre: Actos .informales y formales;
solemnes y no solemnes; formalidades ad solemnitatem
Y ad probationem.
21- En qué consiste la relación jurídica?
22- Cuál es el objeto de la relación jurídica y en qué
consiste? .
23- a) Quién puede ser sujeto de la relación jurídica?
b) Por qué la relación jurídica es un vínculo y no
un poder?
78

CAPITULO VI

EJERCICIO Y DEFENSA DE LOS DERECHOS

Sumario: Reglas generales. Límites.


Colisión de derechos. Violación de derechos.
Defensas del derecho: preventiva y
represiva, privada y judicial; medios de
precaución y de aseguramiento; las cauciones:
personales (fianza) y reales (prenda e
hipoteca).

EJERCICIO DE LOS DERECHOS.- El ejercicio de


los derechos, ha dicho Nicolás Coviello,
consiste en la actuación práctica del contenido
del derecho mismo; es el hecho material que
corresponde al contenido abstracto de un
derecho.". Ejercer el derecho es pues ponerlo
en práctica: el •derecho a votar se ejerce
votando; el derecho a escribir se ejerce
escribiendo.
REGLAS RELATIVAS AL EJERCICIO DE LOS
DERECHOS.- El mismo Coviello señala seguidamente
acerca del ejercicio de los derechos las
siguientes reglas generales:

1. Cada uno es libre de ejercitar o no sus


derechos; quiere decir, que el ejercicio del
derecho es facultativo, no obligatorio, salvo
que se trate de derechos que son deberes al
mismo tiempo, como-los derechos conyugales, la
patria potestad, el sufragio.

2. El derecho permanece siempre tal, aunque

41 Ob.cit. p 540
79

no se haya ejercitado; sin embargo, cabe


advertir que la falta de ejercicio de un
derecho prolongada por un tiempo que determina
para el caso la ley, produce, por regla general,
su extihción;lo cual acontece no tanto como pena
a la inercia, ya que, como se dijo antes, el
ejercicio del derecho no es obligatorio, sino en
interés social principalmente. Tal sería el caso
de la prescripción,por ejemplo.
3. Cada cual puede usar de su derecho, como
mejor le plazca, aunque de hecho lo use mal, a
no ser que la ley le impida el mal uso, como
sucede en el caso de prodigalidad, a la que la
ley le pone un obstáculo con el instituto de la
inhabilitacion. (Véanse loe artículos 296 y
siguientes del Código Civil de Panamá,
referentes a la curatela)
4. El titular de un derecho puede hacer
todo lo que es necesario para ejercitarlo. Así,
el que tiene a su favor una servidumbre de
aguas, tiene también el derecho de paso por el
fundo sirviente, en cuanto sea necesario para el
ejercicio de la servidumbre.(Véase en el Código
Civil de Panamá, en el Título X: De las
servidumbres; en el Capítulo III: Derechos y
obligaciones de los propietarios de los predios
dominante y sirviente; en el Capitulo V: De las
servidumbres legales, en materia de aguas y de
paso; y en especial los artículos 513, 525, 540
y 547.)

5. El que ejercita un derecho, así como


obtiene todas las ventajas, debe soportar de
igual suerte las cargas que acompañan su
ejercicio. (Ejem, el derecho de dominio y el
pago del impuesto)

6. El derecho puede ejercitarse


80
directamente o por medio de otro y en este caso
tiene la misma eficacia que el ejercicio
directo. (Ej. la representación legal y la
económica).
LIMITES AL EJERCICIO DE LOS DERECHOS.- Los
límites al ejercicio de un derecho los ,da el
contenido del mismo derecho, o una especial
disposición de la ley que restringe su contenido
normal.
Cabe mencionar además, a pesar de las
objeciones de Coviello, la teoría del abuso del
derecho, "que surge cuando en el ejercicio de un
derecho subjetivo se produce una alteración en
el equilibrio que debe existir entre el interés
social de que sean respetados los derechos
individuales, y los restantes intereses que a
la sociedyi como entidad orgánica cumple
realizar.' Se daría el abuso del derecho en el
ejercicio anormal de él, reprobado por la
conciencia pública y que excede, en
consecuencia, el contenido del mismo.

Como explicara el Dr. Julio Lombardo:

"La teoría del abuso del Derecho está


basada en un principo de equidad según
el cual los derechos no deben ser
ejercidos con ánimo de causar

48 Lino Rodríguez-Arias B., ex-profesor de


la Universidad de Panamá; "El abuso del
derecho"; sobretiro de la Revista de la
Facultad de Derecho de México 1955,p 34
81
perjuicios". 49

COLISION DE DERECHOS: tiene lugar cuando


del ejercicio de un derecho se deriva no solo la
lesión de un simple interés ajeno, sino también
la de un propio y verdadero derecho, porque
puede suceder que el ejercicio del derecho por
Darte del titular impida en todo o en parte el
de igual o diversa naturaleza, perteneciente a
otro.

VIOLACION DEL DERECHO: es la consecuencia


de la realización o mantenimiento de un estado
de hecho que impide en todo o en parte el
ejercicio de un derecho. Para que se dé este
caso no es necesario que haya dolo, culpa o
siquiera el conocimiento del hecho. Basta que
exista objetivamente el hecho perturbador.

DEFENSA DE LOS DERECHOS.- Para evitar


violaciones se cuenta con medios de defensa
permitidos por la ley. La defensa puede ser
Preventiva, • si tiende a impedir las posibles
violaciones futuras;
y Represiva, si tiende a reaccionar contra las
ya consumadas o que están a punto de cometerse.
Tanto la defensa preventiva como la represiva
pueden ser Privada o Judicial.

DEFENSA PREVENTIVA PRIVADA: Los principales


medios de defensa preventiva privada son los

Dr. Julio Lombardo, Profesor de Derecho


Civil, en la Facultad de Derecho y Ciencias
Políticas • de la Universidad de Panamá:
Conferencia sobre El Derecho Privado, dictada
ante alumnos de Preingreso, el 21 de abril •de
1993.
82

siguientes:

1. Los medios de precaución encaminados a


impedir el posible desconocimiento de una
relación iuridica, preconstituyendo su prueba
cierta. Tales serían, por ejemplo: a) los
documentos que prueban la existencia del
acuerdo de un negocio jurídico; b). el recibo en
que consta el pago de una deuda; e) los actos de
reconocimiento de una relación preexistente; d)
la formación del inventario que sirva para
probar la existencia de un patrimonio en un
momento dado; e) el registro de los documentos,
que sirve para comprobar la fecha de los mismos
con relación a terceros.

2. Los medios que tienen por objeto


asegurar el cumplimiento de •la obligación
correspondiente al derecho que se quiere
proteger contra la violación futura, y que se
comprenden bajo el nombre genérico de CAUCIONES
o SEGURIDADES. Estas cauciones pueden ser: a)
personales, como la fianza; o b) reales, como la
prenda (si recaen sobre cosas muebles), y la
hipoteca (si recaen sobre cosas inmuebles)

DEFENSA PREVENTIVA JUDICIAL: Algunos medios


de defensa preventiva judicial son', por ejemplo:

1. El secuestro judicial (art.523 y ss. del


Código Judicial), esto es, el depósito en manos
de un tercero: a) de una cosa sobre cuya
propiedad o posesión controvierten dos o más
personas; b) de la cosa que el deudor ofrece al
acreedor para librarse de su obligación; y c) de
una cosa que corra peligro de ser sustraída,
alterada o deteriorada.

2. La imposición de sellos para impedir la


substracción de objetos pertenecientes a una
83

herencia (art.1503 del Código Judicial)

3. El examen de testigos para futura


memoria, a fin de impedir la pérdida del derecho
por falta de prueba en caso de reclamaciones
eventuales (art.803 y ss. del Código Judicial).

DEFENSA REPRESIVA.- La defensa contra las


violaciones del derecho ya consumadas y el
restablecimiento del orden perturbado, que
exige muchas veces el empleo de la fuerza,
corresponde, por regla general, al Estado por
medio de la autoridad competente; esto es la
defensa represiva judicial. Ya fue superada la
época de la defensa privada represiva, porque
ella, a la postre, resulta ser la prevalencia
del más fuerte. Con la evolución de la sociedad
Y del derecho el Estado asume la función
jurisdiccional para equiparar así a los
particulares en la defensa •de sus
derechos.(Léanse los artículos 17 y 21 de la
Constitución Política).

Sólo excepcionalmente, permite la ley que


el particular pueda tomar medidas de fuerza o
violencia para conservar un derecho que está a
punto de perderse y no hay otra manera de
impedirlo. Estos casos son:

1. La legítima defensa: es la defensa


necesaria contra los ataques injustos a la
persona o a los bienes, que produce su efecto no
solo con relación a las leyes penales, sino
también a las civiles, como por ejemplo, en eA
caso de un despojo violento de la posesión.'
Ahora bien, para que se configure la legítima
defensa es preciso que concurran los siguientes

50 Coviello, ob. cit. p 552


84

requisitos que enumera el articulo 21 del Código


Penal, así:

Agresión injusta, actual o inminente


del que resulte afectadó.,,por:el hecho;

2.- Medio racional para impedir o repeler


la agresión;

3.- Imposibilidad de evitarla o eludirla de


otra manera; y

4.- Falta de provocación suficiente por


parte de quien se defiende.

Que la agresión sea injusta quiere decir,


que no podría alegar legítima defensa, por
ejemplo, el delincuente que es perseguido y
dispara contra la autoridad que, portadora a su
vez de un arma, le conmina a rendirse. Si se
configuraría la legítima defensa en el caso
contrario, o sea, que el agente de la autoridad
dispare contra el delincuente que intenta
ultimarlo.

Para impedir o repeler la agresión, implica


que la violación del derecho no se haya
consumado, generando así una nueva situación de
hecho. De lo contrario, la tal defensa
equivaldría a hacerse justicia por su propia
mano o a una venganza personal.

Que no exista otra manera de ejercer la


defensa,lo cual exige que ésta no exceda los
límites necesarios y que guarde proporción con
los medios empleados para ello.

Finalmente, no sería legítima la defensa


contra una reacción que fue deliberadamente
provocada para aprovecharla como pretexto.
85

2. El estado de necesidad: es la defensa de


la persona o de los bienes, ya no contra
agresiones injustas, sino contra cualquier
suceso dañoso que no puede evitarse de otro
modo. Por ejemplo: arrojar por la borda las
mercancías en caso de peligro de naufragio, o
derribar una casa para atajar la expansión de un
incendio. El artículo 20 del Código penal
condiciona esta causa de justificación a que
concurran los requisitos siguientes:

1. Que el peligro sea actual, grave o


inminente;
2. Que no sea evitable de otra manera;

3. Que el mal producido fuere menor que


el evitado;

4. Que el peligro no haya sido


voluntariamente provocado por el
agente;
5. Que éste no tuviere el deber jurídico
de afrontar el riesgo.

3. El caso del artículo 571 del Código


Civil, en el que se establece que si fueren las
raíce§ de los árboles vecinos las que se
extendiesen en suelo de otro, el dueño del suelo
en que se introduzcan podrá cortarlas por sí
mismo dentro de su heredad. En cuanto a las
ramas, sólo señala que se tendrá derecho a
reclamar que se corten en cuanto se extiendan
sobre su propiedad.

SUGERENCIAS BIBLIOGRAFICAS

MUÑOZ POPE, Carlos E. Lecciones de Derecho


Penal, Parte General,
vol.I, Facultad de
86

Derecho, Universidad de
Panamá, 1985.

MUÑOZ Y VILLALAZ Derecho Penal Panameño,


ed. Panamá Viejo,
Panamá 1977

RICORD, Humberto Universidad y Enseñanza


del Derecho, Imp.
Modernas, México 1971

RODRIGUEZ-ARIAS, Lino El Abuso del Derecho;


sobretiro de la Revista
de la Facultad de
Derecho de México,
1955.

CUESTIONARIO N.9. 4

1.- En qué consiste el ejercicio de los derechos?


2.- Explique cada una de las reglas relativas al
ejercicio de los derechos.
3.- Por qué se dice que ciertos derechos como la patria
potestad no son libres de ejercitarse o no, como
cualquier otro derecho?
4.- Por qué razón la falta prolongada de ejercicio de un
derecho puede, por determinación de la ley puede
producir su extinción?
5.- Cuáles serían los límites al ejercicio de los
derechos? •
6.- Cuándo hay colisión de derechos?
7.- Cuándo hay violación de derechos?
8.- Es necesario que exista dolo o culpa para que se dé
la violación de derecho?; qué condición es
requerida?
9.- En qué consisten la defensa preventiva y represiva
del derecho?
10- Qué tienden: a) a impedir y b) a asegurar, los
principales medios de defensa preventiva privada?
87
11- Qué son las cauciones?
12- Cómo se clasifican las cauciones? Ponga ejemplos.
13- Cómo se llama la caución: a) cuando recae sobre cosa
mueble?; y b) cuando recae sobre cosa inmueble?
14- Cuáles son los principales medios de defensa
preventiva judicial? Ejemplos
/15- Cuándo tiene lugar la defensa represiva del derecho?
/16- Quién debe normalmente ejercerla defensa represiva?
/Por qué?
17- En qué casos se permite ejercer la defensa represiva
privada?
18- Qué condiciones se requieren para que haya legítima
defensa?
-19- Qué situación constituiría "estado de necesidad",
entre los medios de defensa represiva no judicial?
88
CAPITULO VII
EL PROCESO JUDICIAL
Sumario: Proceso. La Acción. La Facultad
Jurisdiccional. La acción como extensión del
derecho subjetivo o como derecho autónomo.
Características. Clasificación: civiles y
penales; reales, personales y mixtas; públicas y
privadas; declarativas, ejecutivas y cautelares.
La Excepción: en sentido sustancial y en sentido
procesal. Clasificación: reales y personales; in
personam (relativas), in rem (absolutas). La
Sentencia. Cosa Juzgada: formal y material.
El proceso, en general, es el momento
dinámico del derecho. Para hacer efectiva la
consecución y defensa de los derechos subjetivos
garantizados por la ley, se necesita que ésta
actúe a través de los Poderes públicos.E1
proceso judicial reemplaza a la antigua
modalidad de hacerse justicia por propia mano.
La finalidad del proceso es lograr la tutela
jurídica del Estado por medio de los tribunales.
El proceso es el conjunto de gestiones y
actuaciones que se practican en el juicio,
incluyendo la sentencia.
Los tribunales cumplen dos tunciones: de
decla-tación y de ejecución./Por la primera se
declara el derecho de las partes en un juicio;
por la segunda se compele al cumplimiento de una
obligación.
LA ACCION.- Acción equivale a actuar; es la
voluritad dinámica. Con este actuar se entra ya
con pie derecho al tribunal. Eduardo Couture
define la acción, como "el poder jurídico que
tiene todo sujeto de derecho de acudir a los
89

órganos jurisdiccionales para neclamarles la


satisfacción de una prestación'''. Y requiere
que esto sea mediante un fallo cuyo
cumplimiento se puede exigir coactivamente.

LA FACULTAD JURISDICCIONAL. -
Correlativamente al derecho de acción surge la
Facultad o Función jurisdiccional que ha sido
expuesta por el procesalista italiano Ugo Rocco,
como la actividad con que el Estado,
interviniendo a instancia de los particulares,
procura la realización de los intereses
protegidos por el derecho, que han quedado
insatisfechos por lá falta de n actuación de la
norma jurídica que los ampara 51

Por su parte, el mexicano Eduardo García


Maynes, define la función jurisdiccional como
"aplicación de normas jurídicas a casos
concretos, aplicación que obliga a los
particulares y,puede hacerse efectiva aún contra
su voluntad,"

En resumen, la función jurisdiccional, es


la aplicación oficial de las normas jurídicas a
casos concretos.

UTILIDAD DE LA ACCION .- La acción es el


medio de que disponen los ciudadanos para
solicitar la intervención gubernamental en la

2
Fundamentos del Derecho Procesal Civil;
Ed. Depalma, Buenos Aires 1964, p 57

9 Tratado de Derecho Procesal Civil;


reimpreso, Temis Bogotá, •Depalma Buenos Aires;
1976, p 53.

9 Ob.cit. p 229
90

solución de los conflictos. Con ambos


procedimientos, se equiparan las partes, sin que
predomine la fuerza física ni se discrimine por
motivos ajenos a la ley.
NATURALEZA DE LA ACCION.- No existe un
criterio uniforme respecto a la esencia de la
acción. Una teoría identifica a la Acción con el
Derecho Subjetivo en cuanto es una consecuencia
del mismo. Considera que si se reconoce la
existencia de un derecho a favor de una persona
es lógico que ésta tenga acción para reclamarlo
y defenderlo. (Ihering, Kelsen, y Coviello,
entre otros, acuerpan esta teoría). Estima que
es el derecho en ejercicio.
Otra teoría independiza la Acción del
Derecho Subjetivo (Rocco, Dos Reis, De la Plaza,
entre otros). Considera que la acción es un
derecho autónomo, que puede existir sin el
derecho subjetivo y viceversa. En efecto,

dentro de la realidad procesal, sucede con
frecuencia que se ha hecho uso de la acción y al
final se declara la inexistencia del derecho
reclamado. Otras veces la ley niega acción para
reclamar en juicio ciertas prestaciones, como
las llamadas obligaciones naturales (o las
deudas de juego, por ejemplo).

De las explicaciones de Ugo Rocco .se


desprenden las siquientes características
propias de la acción:
1. Es un derecho subjetivo público: pues se
ejerce frente a un Organo del Estado, ya que su
objetivo es obtener la intervención del Estado a
través de la función jurisdiccional;

54 Ob. cit. p 272 y ss.


91

2. Es un derecho relativo: porque el deber


jurídico correlativo recae sobre un sujeto
individualmente determinado, que es el Estado,
representado por el Organo Judicial a quien se
ha confiado la función jrisdiccional. No es, por
eso, un derecho absoluto.

3. Es un derecho abstracto: ya que puede


ser ejercitado por cualquier persona, aún en
aquellos casos en que se afirme, indebidamente,
ser titular de un derecho substancial.(0 en el
caso del uso de la acción pública en favor de un
derecho del que es titular el Estado).

4. Tiene un contenido inmutable y único:


pues la acción no es el derecho a obtener una
sentencia favorable, sino el de Obtener una
s..ntencia, sea cual fuere su contenido.

5. Tiene un interés ideal o inmaterial: ya


que carece de apreciación pecuniaria, por sí
mismo. Es un derecho que pertenece a todo
ciudadano y su finalidad es la prestación a que
está obligado el Estado: la sentencia.

6. Es un caso jurídico de carácter


histórico y contingente: ya que solo surge a
la vida del derecho cuando el Estado asume la
función jurisdiccional y no existe en el período
de la autodefensa.

CLASIFICACION DE LAS ACCIONES.- En términos


generales, podría destacarse la siguiente
clasificación:

1. Civiles y penales: que corresponden a


las ramas civil y penal del derecho procesal.
Las primeras persiguen la solución de un
conflicto de intereses civiles; las segundas se
92

dan en los conflictos penales; buscan la


aplicación de las penas a quienes cometen
delitos.

2. Reales y Personales: que se fundan en la


naturaleza del derecho que sea objeto de la
pretensión procesal. Así, si lo que se pretende
en el proceso es el reconocimiento de un derecho
real, la acción que se ejercite para ello se
denominará acción real. Si la pretensión es
lograr la satisfacción de un derecho personal,
se usará la denominada acción personal. Cabe
explicar entonces, que:

Derecho real es el poder jurídico que ejerce directa o


indirectamente una persona sobre una cosa, oponible a
cualquier otro.

Derecho personal es la facultad que tiene una persona


(acreedor) para exigir de otra (deudor) una prestación.

.Pueden ser también Mixtas, si se pretende


recuperar la cosa perseguida y exigir al
mismo tiempo el cumplimiento de una
obligación.

3. Públicas y Privadas: según sea la


persona facultada para tomar la iniciativa de la
acción. Las primeras sólo pueden ser promovidas
normalmente por funcionarios oficiales, o del
Ministerio Público, excepto en los casos en que
la ley exige requerimiento de parte interesada
(por ejemplo: la calumnia o ciertos delitos
contra el honor). En las segundas la iniciativa
corresponde normalmente a los particulares,
aunque, a veces, la ley exige la intervención
del Ministerio Público 'mediante concepto sobre
el asunto (por ejemplo: en los casos que pueden
afectar la familia o a los menores).
93

4. Declarativas, Ejecutivas y Cautelares:


según sea la naturaleza de la providencia
jurisdiccional que se pretenda con la acción
(Ejemplos:la declaratoria de herederos, librar
mandamiento de pago, el depósito judicial).

LA EXCEPCION.- Otro medio de la defensa


judicial dentro del proceso es la excepción, que
consiste en una contradicción de la acción.

En un sentido substancial o material la


excepción consiste en la posibilidad de hacer
valer un derecho propio para hacer ineficaz en
todo o en parte la acción del aglyersario, que
vista en sí misma, seria fundada

Cabe destacar dos aspectos de distinción


entre la excepción y la acción:
a) la acción puede ejercitarse
independientemente; en cambio la excepción
no procede si antes no existe la acción que
se pretende contradecir.
b) la acción tiene como finalidad la
declaración de un derecho o.la condena de
la parte demandada; en cambio la excepción
solo busca que se desestime la acción del
actor,no su condena.

CLASIFICACION DE LAS EXCEPCIONES.- Las


principales excepciones se clasifican como
sigue:

1. Excepciones Substanciales y Procesales:


las primeras son llamadas también de fondc
porque afectan el contenido mismo del asunto en

Nicolás Coviello, ob. cit. p.567


94

una de dos formas: a) se niega en forma absoluta


la existencia del derecho del actor; es decir,
se afirma con ella que nunca existió la
obligación cuyo cumplimiento reclama el
demandante. Se conocen también como excepciones
de simple defensa; b) se niega la existencia
actual del derecho del actor, si es que alguna
vez existió. Son las excepciones en sentido
estricto, que enumera específicamente el
artículo 679 del Código Judicial. En todo caso,
ya en el artículo 677 del mismo Código se
comprenden estas dos formas al decir:
"Constituyen excepciones los hechos
que impiden o extinguen total o
parcialmente la pretensión o la
modifican."

Las excepciones Procesales, llamadas


también de rito, afectan sólo el aspecto formal
del asunto en cuanto no llegan a discutir sobre
el contenido de la pretensión del actor. Son
objeciones meramente procesales, que afectan al
proceso.
El Dr. Jorge .ábrega Ponce, profesor de
Derecho Procesal, en la Facultad de Derecho y
Cienciap Políticas de la Universidad de Panamá,
explica36 que "son excepciones de derecho
procesal o de rito, las que:

a)Impiden el nacimiento de la relación jurídico


procesal (inccmpetencia, ilegitimidad);

b)Que extinguen la relación jurídico procesal (cosa

5 Jorge Fábrega P., Excepciones y Defensas;


Imp. Cañizales, Panamá 1975, p 18.
95

juzgada, etc.);

c) Que modifiquen la relación jurídico procesal


(cambio de la demanda)."

En relación a las excepciones de carácter


substancial son enumeradas específicamente en el
artículo 679 del Código Judicial así:

Las excepciones más comunnes son las


siguientes:

1a. Pago; 2.4.Remisión de deuda;


3@.Compensación; 4@.Novación de la
obligación; - 5.2.Dolo o violencia que
intervino en el contrato; 6@.Falsedad de la
obligación que se demanda; 7.4.. Nulidad del
acto o contrato; 9a. Transacción; 9_a. Cosa
juzgada; 10@.Petición antes de tiempo;
11£4.Ser condicional la obligación que se
demanda y no estar cumplida la condición;
12,2—Prescripción; y, 13@.La de fuerza mayor
o caso fortuito.

El no dar nombre técnico a una excepción no


es motivó para' que se desconozca el hecho
que la constituye.

2. Excepciones perentorias y dilatorias:


las primeras enervan la pretensión
definitivamente (ej. la de pago,la de
prescripción, etc.); las segundas impiden la
eficacia de la acción por cierto tiempo o en
determinada circunstancia (ej. la de condición
no cumplida, la de petición antes de tiempo).

3. Excepciones reales y personales: las


primeras son aquellas que pueden proponerse por
cualquier demandado (pago); las segundas sólo
pueden proponerse por determinado demandado
96

(nulidad por incapacidad de uno de los


demandados).

4. Excepciones in rem e in personam (se les


llamaría también: absolutas y relativas, para
evitar confusiones con las anteriores). Las
primeras pueden proponerse contra cualquier
demandante (prescripción); las segundas sólo
podrían proponerse contra determinado demandante
(compensación, perdón de la cuota parte)

Las excepciones, por lo general, pueden


proponerse y alegarse en cualquier estado del
juicio, y se deciden en la sentencia (véanse los
artículos 677 y ss del C.J). Algunas pueden
proponerse como artículo de previo y especial
pronunciamiento, por la naturaleza de las
mismas. personería). No importa el orden en que
3e propongan. Normalmente se espera que no sean
contradictorias (ej. alegar la inexistencia de
la relación y proponer la de pago).

LA SENTENCIA JUDICIAL.- Es el acto con que


se cierra el proceso judicial. Ha sido definida
cono una resolución declarativa de relaciones
juiídicas. Su contenido consiste en la
formulación de una norma jurídica individual.
Genlralmente, se añade a esto el mandato de que
se ,:umpla lo declarado, o sea, una resolución
ejecutiva. En este caso se habla de una
sentancia condenatoria o de prestación, mientras
que uando falta ese añadido la sentencia es
declarativa o de constatación (ej. la
declaratoria de filiación, o la de heredero.

lo todas las resoluciones judiciales


const:tuyen sentencias. En el Código Judicial se
hace la distinción así:

Artículo 974: Las resoluciones judiciales


97
pueden ser:

YrOVela05; Aqu ellos de mero obedecimiento


previstos de manera expresa por la ley que
se ejecutorían instantáneamente.

Providencias: Cuando se limitan a disponer


sobre el trámite de La actuación.
Autos: _Cuandp_ deciden una cuestiu_
íncídental o accesoria del proceso.
Sentencias: cuando deciden las pretensiones
o las excépciones en los procesos
ordinarios y sumarios y las excepciones en
los procesos ejecutivos, cualquiera que
fuere la instancia en que se dicten y las
que resuelven los recursos de Casación y
Revisión.

Sobre este tema, el pr. Juan Materno


vásquez escribe lo siguiente:'

Que la sentencia es una resolucián,


significa que es un acto judicial que decide
una situación procesada específica. Aún cuando
simple el concepto, no deja de tener alguna
importancia dentro del preciosismo jurídico de
que hacen gala los procesalistas, por aquello
de la forma camo expresa el Juez la voluntad
de la ley, en sus actuaciones
jurisdiccionales. Y es que estas
manifestaciones actuando la ley procesal se
concretan en resoluciones y no órdenes. He
aquí la gran diferencia entre la función

SI V 4A + de
1A-LresJ.,en,e ,e ,a
la Corte Suprema de
Panamá: El proceso civil panameño;
hsticia de Vanamá 19150 p 116.
"\"?
98

aámánistrativa y la judicial."

La eficacia jurídica de la sentencia


descansa sobre la autoridad del Tribunal como
Organo Público, que la profiere "en nombre de la
República y por autoridad de la Ley".(V. art.
977 n.4 del C.J.). Se trata de un acto de
ejecución del derecho, distinto de los de
cumplimiento del derecho.

"Es preciso saber -escribé el Pr.Fedro


A. Ba rsa 1 1 o- » si la pretensión se ajusta o
no al derecho objetivo, lo que exige en un
proceso de conocimiento, comparar la
pretensión y el derecho, dentro del proceso,
Jara llegar al resultado correspondiente. Esto
es precisamente lo que la sentencia debe
t:-atar de verificar."

La sentencia pone fin a la controversia


jurídici en cuanto que declara autoritativa y
vinculativamente lo que es derecho en el caso
planteado por la demanda. Esta fuerza de la
sentencia se llama cosa juzgada que puede ser:

a) de naturaleza material en cuanto que la


deci:lión emitida será en el futuro la
medica exclusiva para enjuiciar la relación
jurídica controvertida; es decir, no será
ya posible una resolución divergente con
base un un nuevo examen de la situación
jurídica. En consecuencia, si se invoca
posterormente la misma pretensión en

" Proftsor titular


la Facultad le Derecho y de DerechoZ:1:n
la Universidid de Panamá; ciencias
"La formahlítíCas
sentencia Judicial", Organo hdiCial. de
serie confer(mcias, No 1, .
ranamá 1991: p 4a
99

cualquier proceso, se puede oponer la


excepción de causa decidida (exceptio reí
judicatae). Cabe observar, que para que
haya lugar a la excepción de cosa juzgada
deben concurrir conjuntamente tres
requisitos: 1. Identidad jurídica de las
partes; 2. Identidad de la cosa u objeto;
3. Identidad de la causa o razón de pedir
art.1014 C.J.). Esto ha sido además
materia de jurisprudencia sostenida por la
Corte Suprema de Justicia. La cosa
juzgada material atafie pues a la relación
jurídica misma.

b) de naturaleza formal que consiste en la


inatacabilidad de la sentencia dictada,
bien porque la instancia suprema se ha
pronunciado sobre la causa, bien porque se
ha dejado pasar el plazo para recurrir ante
un tribunal superior. La cosa juzgada
formal afecta al litigio, no a la relación
jurídica. Por eso, se dice que lo que
impide el nuevo enjuiciamiento sobre la
misma pretensión material no es la cosa
juzgada formal sino la cosa juzgada
material. La primera, como se expresó
antes, concluye_un juicio.

Finalmente, cabe agregar, que la sentencia


opera inter partes cuando la vinculación afecta
a las personas que fueron partes en el proceso.
En ocasiones se produce una eficacia contra
terceras personas(ej. sentencias relativas al
estado civil de las personas y otras (v.
art.1016 C.J.); entonces se dice que la
sentencia opera ínter omnes.

59 Véase: Jorge Fábrega P., ob.cit. p 51


100

SUGERENCIAS BIBLIOGRAFICAS

BARSALLO J.,Pedro A. La Formación de la


Sentencia Judicial, serie
conferencias, Nº 1
Organo Judicial, Panamá 1991

FABREGA P., Jorge Excepciones y Defensas;


Imprenta Cañizales, Panamá
1975.

ROCCO, Ugo Tratado-de Derecho Procesal


Civil; I Parte General,
reimpresión, Temis, Bogotá
1976.

VASQUEZ, Juan Materno El Proceso Civil


Panameño; impr. Volca,
Panamá 1980

CUESTIONARIO Nº 5

Concepto del proceso.


2 En qué consiste la Acción?
3. En qué consiste la Facultad o Función
Jurisdiccional?
4. Cuál es la utilidad de la Acción?
5. Teorías sabre la Acción: a) como parte del derecho
subjetivo; y b) como derecho autónomo.
6. Características de la Acción según Ugo Rocco.
7.- Clasificación de las acciones. Explique cada una.
8.- Distinga entre derecho. real y derecho
personal.
9.. En qué consiste la Excepción?
10- Explique dos aspectos en que difiere la Excepción de
la Acción.
11- CÚmio se clasifican las Excepciones? En qué consiste
cada una?
101
Dé ejemplos.
Qué hechos constituyen Excepciones según el Art. 677
del C.J.?; deduzca de ello la diferencia entre la
Excepción como simple defensa y la Excepción en
sentido estricto.
13- Excepciones en sentido procesal: En qué consisten;
Dé ejemplos.
-14- Cuáles son las Excepciones enumeradas en el Art. 679
del C.J.?
15- Cuándo son oponibles las Excepciones? En qué orden
deben.proponersé?
16- En qué consiste la SentenCia Judicial?
17- Cuándo se trata de Sentencia Declaratoria y cuándo
de Sentencia Condenatoria?
18- Sobre qué descansa la. eficacia de la- Sentencia?
19- Qué es Sentencia ejecutoriada? Qué efecto produce?
20- Cuándo se dice que la Sentencia opera inter partes
y cuándo
inter ares?
21- Distinga entre cosa juzgada material y cosa juzgada
formal.
102

CAPITULO VIII

TECNICA JURIDICA

Sumario: Elaboración del derecho: estudio


científico, Política jurídica y Redacción.
Procedimientos materiales: Formas, Publicidad y
Trámites. Procedimientos intelectuales: Los
Conceptos y sus delimitaciones cuantitativa y
cualitativa; las Construcciones; las
Presunciones: legales y de derecho; la.
Ficciones. Agrupaciones de normas: Categorías
Instituciones y Ramas. El formalismo en e.
Derecho.

EL DERECHO COMO ARTE.- El derecho, como se


ha dicho antes (Supra p. 1 y p. 7), no solo es
ciencia normativa y objeto de estudio de
distintas disciplinas jurídicas, sino que
también •es arte por cuanto usa y desarrolla
reglas específicas que en conjunto constituyen
una Técnica Jurídica. Y a ésta se ajusta no solo
la elaboración del derecho sino también la
aplicación del derecho. La primera será
explicada en este capítulo y la segunda lo será
en otro posterior.

Si bien es cierto que los postulados de la


Justicia y del Derecho Natural sirven de
inspiración y de guía para la elaboración del
derecho positivo y que gran parte de las normas
morales integran también la normativa jurídica,
no menos cierto es que el derecho positivo debe
nutrirse en la realidad física y social de la
comunidad, a la cual proyecta sus normas, de las
experiencias, tradiciones, - costumbres,
necesidades y circunstancias históricas,
sociales, políticas, económicas y de todo orden
que en ella se originan. La elaboración de las
normas jurídicas constituye, por lo tanto, un
103

proceso que exige tres actividades:

1. Un estudio científico tendiente a


determinar cual debe ser el contenido de la
normativa que se requiere, teniendo en cuenta
los elementos morales, sociológicos, lógicos y
de • toda índole que forman la realidad de una
comunidad.

2. Una política jurídica que comprenda el


análisis de la conveniencia y oportunidad de los
cambios o innovaciones en el ordenamiento
jurídico.

3. Una redacción que traduzca en normas


precisas y órganicas los objetivos de la ciencia
y de la política jurídica. Esto es la técnica
propiamente dicha.

Para formular las normas jurídicas en un


lenguaje apropiado y cónsono con las ideas que
le dan contenido, son válidos dos tipos de
procedimientos:

A) PROCEDIMIENTOS MATERIALES, que se


concretan en actos o requisitos que
tienden a garantizar la realización y los
resultados perseguidos. Tales
procedimientos son: la forma, la publicidad
y los trámites.

La forma, que consiste en la concreción de


requisitos necesarios para la realización
de los actos jurídicos. Cuando una
formalidad se exige para la validez del
acto, se dice que el acto es solemne y que
la formalidad es exigida ad solemnnitatem;
cuando la 'formalidad se exige como prueba
de la existencia del acto, se dice que el
acto es no solemne y que la formalidad e5
104

exigida ad probationem. (Supra p.74)


Con este procedimiento se quiere
destacar la trascendencia del acto o
facilitar su prueba. Por eso, si el acto es
solemne y determinada forma se exige ad
solemnitatem, ésta debe ser cumplida bajo
pena de nulidad o de inexistencia del acto
(ej. en la celebración del matrimonio). Si
el acto es de los no solemnes el
incumplimiento de la forma exigida no
invalida el acto celebrado pero no se
considera perfeccionado o se hará más
difícil su prueba (ej. el art. 1103 del
C.C. señala: "Deberán constar por escrito
los contratos y obligaciones que valgan más
de quinientos balboas. No se admitirá
prueba de testigos respecto de una
obligación que haya debido consignarse por
escrito").

La Publicidad, que consiste en la ejecución


de ciertos requisitos exigidos para
asegurar el conocimiento o la conservación
de actos jurídicos (ej. la publicación de
las leyes en la Gaceta Oficial para que
entren en vigor; la inscripción del
traspaso de bienes inmuebles en el Registro
Público; la inscripción del estado de las
personas en el Registro Civil.

Esta publicidad tiene por objeto,


además, informar a terceros que podrían
verse afectados con la celebración de los
actos jurídicos, y brindar al mismo tiempo
seguridad jurídica por conducto del
organismo público que garantiza la
efectividad de los hechos que registra.

Los trámites, que son también requisitos a


105.

que se someten ciertos actos jurídicos para


que puedan perfeccionarse y lograr los
fines perseguidos. Son procedimientos que
se desarrollan en varias etapas (ej. la
expedición de las leyes debe seguir cierto
procedimiento que se cumple mediante una
serie de trámites, como quorum, tres
debates, votación, sanción, publicación).

La forma acomparta al acto en el momento de


celebrarse; la publicidad registra el acto
después de su celebración; y los trámites
van perfeccionando el acto en sucesivas
etapas.

B) PROCEDIMIENTOS INTELECTUALES, que son


razonamientos o creaciones de pura lógica, que
tienden a resolver en fórmulas genéricas
diversas situaciones que pueden presentarse en
la realidad social, definiéndolas,
delimitándolas, previendo su aparición,
asumiendo las probabilidades Y sus
consecuencias. Estos procedimientos son: los
conceptos, las construcciones jurídicas, las
presunciones jurídicas y las ficciones
jurídicas.

Los Conceptos, que son definiciones que


encuadran dentro de una misma fórmula más
general distintas variantes de una
situación (ej. la definición de persona
natural que da el art. 38 del C.C. ya
citado, envuelve a todos los individuos de
la especie huamana cualquiera que sea su
edad, sexo, estirpe o condición, es decir,
adultos o menores, hombres o mujeres, ricos
o pobres, sanos o enfermos).

A veces los conceptos coinciden con la idea


corriente que todos conocen como en el caso
106

de la definición de persona natural. A


veces, sin embargo la conceptualización de
una una situación puede ser más técnica y
no corresponda exactamente a la idea
corriente, como sería la definición de la
figura de "persona jurídica", o de la
permuta a diferencia de la compraventa.

Más aún, los conceptos aparecen delimitados


en forma cuantitativa o en forma
cualitativa. Es decir, se elaboran con
ciertas especificaciones. Por ejemplo, al
señalarse que las personas mayores de 18
años podrán ejercer el derecho de sufragio
se está delimitando cuantitativamente el
concepto genérico de persona expresado en
la definición dada anteriormente. La
delimitación cuantitativa es pues, de
carácter matemático. En cambio, es
cualitativa cuando se refiere a una
circunstancia especial, a la calidad o
posición de una persona. Por ejemplo,
cuando se establece que las faltas.
cometidas en ejercicio de sus funciones por
la persona del Presidente serán juzgadas
por la Asamblea Legislativa.

Las Construcciones Jurídicas, que son


creaciones más elaboradas, más artificiosas
o teóricas que tienden también a resolver
lógicamente y a permitir el desarrollo de
muchas situaciones que se presentan en la
realidad cotidiana. Tal es el caso, por
ejemplo, de toda la teoría creada sobre la
existencia y capacidad que otorga la
"personalidad jurídica"; o el
establecimiento de una completa regulación
que logre solucionar lo pertinente a
derechos y obligaciones pendientes después
de la muerte de una persona, mediante el
107

procedimiento de la sucesión.

Las Presunciones Juridicas, que son


producto de razonamientos aún más
especulativos con los que se asumen
conclusiones y soluciones generales para
muchas situaciones. Se definen como un
razonamiento que admite como verdadero lo
que no es más que probable. Es decir, que
convierten en derecho meras suposiciones,
con base en lo que generalmente ocurre.

Las presunciones son consecuencias que la


ley o el tribunal deducen de un hecho
conocido respecto de otro desconocido.

Es importante distinguir dos tipos de


presunciones:

a) Presunción legal (iuris tantum): es


aquella que permite presentar prueba en
contra de lo que se presume. La mayoría de
las presunciones son 1de este tipo.
Ejemplos: se presume que 'cada uno es dueño
de las cosas muebles que posee...hasta que
se demuestre lo contrario; se presume la
inocencia.. .mientras no se demuestre lo
contrario. El fundamento lógico de estas
presunciones reside en que la dificultad de
la prueba podría hacer perder muchas veces
un derecho, de tal manera que la obligación
de demostrar el hecho que desvirtúa la
presunción recae sobre quien lo alega y no
sobre quien invoca la norma que lo ampara.

El art.774 del Código Judicial expresa que


" las presunciones podrán destruí rse
mediante prueba en contrario, salvo las de
derecho."
108

b) Presunción de derecho (iuris et de


iuri): es aquella que no admite prueba en
contra. Se establece para ciertos casos y
fundada en motivos de interés social.

El cóntenido de los artículos 140, 141 y


142 del Código Civil implica presunciones de
derecho, salvo el párrafo final del último
artículo. Para mejor ilwustración se transcriben
a continuación:

Art.140.- Se presumen hijos de los


cónyuges los nacidos después de ciento
'ochenta días, contados desde la
celebración del matrimonio, o desde la
reunión de los cónyuges legalmente
separados, y también los nacidos
dentro de los trescientos días
siguientes a la disolución del
matrimonio o la separación legal de
los cónyuges.

Art.141.- La legitimidad del hijo


nacido dentro de los ciento ochenta
días después de la celebración del
matrimoniio no puede impugnarse:
1) si el marido, antes de casarse,
tuvo conocimiento de la preñez de la
mujer;
2) si estando presente consintió en
que se tuviera como suyo al hijo en
el acta de nacimiento inscrita en el
Registro Civil;
3) si de cualquier otro modo lo
reconoció como tal.

Art.142.- El adulterio de la mujer,


aún cometido durante la época en que
pudo efectuarse la concepción, no
autoriza por sí solo al marido para
109

desconocer al hijo como suyo. Pero


probado el adulterio en esa época, se
le admitirá la prueba de cualesquiera
otros hechos conducentes a justificar
que él no es el padre.

Es oportuno comentar aquí, que la


presunción de derecho referente a la legitimidad
de los hijos nacidos dentro del matrimonio,
produce con frecuencia situaciones de hecho que
han merecido consideraciones especiales
tendientes a darles la solución justa. Tal sería
el caso de una mujer que habiendo sido casada se
hubiera separado, y, aún sin divorciarse, tenga
luego hijos con otro hombre con quien forma
entonces su hogar. Esos hijos aparecerían
inscritos como del esposo. Para ofrecer una
solución a esa realidad social, la Ley 84 de
1963 en su artículo 2 adicionó el artículo 65 de
la Ley 60 de 1946 (sobre Registro Civil) así:

"Parágrafo. Los hijos de padres que al


tiempo de la concepción de aquellos,
no podían casarse legalmente y que por
ello aparecen inscritos como hijos de
otro padre, pueden también ser
amparados conforme al inciso
anterior,(rectificación de •acta o
atestado),si la paternidad es
espontáneamente reconocida por quien
confiese ser su verdadero padre.
En estos casos, el reconocimiento
queda sujeto a la acción de que trata
el artículo 225 del Código Civil" (la
de impugnación por aquellos a quienes
perjudique).

4. Las Ficciones Jurídicas, son


elaboraciones intelectuales aún más
artificiosas, que se apartan de la realidad
110

objetiva ya que consideran verdadero lo que es


evidentemente falso. Pero se justifica este
procedimiento técnico porque es necesario
resolver en una forma ficticia muchos casos que
no encontrarían fácilmente solución de otra
manera. Es necesario y conveniente, por ejemplo,
asumir como cierto que la ley una vez promulgada
se reputa conocida por todos (!) y por lo tanto
"la ignorancia de ella no excusa su
cumplimiento" (art.1 del C.C.). Para efectos de
mejor ilustración, cabe observar que se
considera por algunos como ficción jurídica lo
pertinente: a la "extraterritorialidad"
aplicable a las Embajadas (lo que permite
elaborar teorías sobre la inmunidad diplomática
y sobre el derecho de asilo); a la nacionalidad
atribuida a las naves, y a las personas nacidas
en ellas; etc.

AGRUPACION DE LAS NORMAS JURIDICAS.- Los


procedimientos técnicos antes analizados
conducen a la elaboración de múltiples normas
aisladas y específicas que no forman así un
conjunto homogéneo. Es preciso por tanto
reunirlas sistemáticamente. La necesidad de
preveer todas las hipótesis posible y de
resolver anticipadamente todos los casos
diferentes quepueden ocurrir obliga a enmarcar
grupos de normas para cada situación jurídica o
conjunto de situaciones. Suele clasificarse en
tres las agrupaciones de normas que pueden'
hacerse:

1. Las Categorías jurídicas, que son


conjuntos de normas destinados a regular una
determinada situación jurídica. Por ejemplo: la
patria potestad, la adopción, celebración del
matrimonio, el divorcio: cada una comprende
múltiples normas sobre esa determinada materia.
111
2. Las Instituciones Jurídicas, que son
grupos más amplios de normas que regulan varias
situaciones jurídicas. Por ejemplo: De la
familia, Del matrimonio, son instituciones que
comprenden varias categorías como las
mencionadas antes.

3. ,Las Ramas del derecho, son finalmente


las más extensas agrupaciones de normas por
cuanto las recogen de acuerdo a su contenido, a
la índole de la materia o de las relaciones
jurídicas que regulan. Por ejemplo: derecho
civil, derecho agrario, derecho económico.
Algunas ramas del derecho han llegado a
codificarse facilitando así su conocimiento y su
sistematización.

EL FORMALISMO EN EL DERECHO.- Constituye


formalismo el cumplimiento de actos materiales o
procedimientos necesarios para elaborar y
aplicar las normas que integran el orden
jurídico. La forma es esencial, como ya se dijo
(supra p.74 y p103), para que tengan validez los
actos voluntarios lícitos que tienden a producir
consecuencias jurídicas, o sea, el Acto
Jurídico. Toda manifestación de voluntad debe
exteriorizarse en alguna forma para que sea
posible reconocerla. De lo contrario, no se
materializa el acto jurídico. Por eso, expresaba
Von Ihering que "la forma es para los actos
jurídicos lo que el sello par, la moneda", "el
sello de la voluntad jurídica"

Cabe advertir, sin embargo, que el


formalismo tiene un límite que es su finalidad,
es decir, que debe limitarse a conseguir los

60
Cit. por Mouchet y Zorraquín, o . cit. p
166
112

resultados perseguidos, sin caer en exigencias


técnicas excesivas. El abuso del formalismo
confunde y dilata los procedimientos. Es preciso
mantener el formalismo en sus justas
Proporciones. El artículo 212 de la Constitución
señala, en parte,: "Las Leyes procesales que se
aprueben se inspirarán, entre otros, en los
siguientes principios: 1. Simplificación de los
trámites, economía procesal y ausencia de
formalismos." (adviértase el plural).

SUGERENCIAS BIBLIOGRAFICAS

COVIELLO, Nicolás Doctrina General del Derecho


Civil, UTEHA, México 1949

MOUCHET Y ZORRAQUIN Introducción al derecho; ed


Perrot, Buenos Aires, 1967

TORRES GUDIÑO,Secundino Naturaleza filosófica de


la norma jurídica;
Panamá América,1958

WITKER V. Jorge El Derecho en América


Latina: contenido y
enseñanza; reprod. en
Revista Jurídica Panameña Nº
6, ed. Centro de
Investigación Jurídica,
Univ. de Panamá 1976.

CUESTIONARIO Nº 6

1. Cuáles son las tres actividades que exige el proceso


de elaboración de las normas jurídicas y explique en
qué consiste cada una de ellas.
/2. Por qué se dice que el Derecho es simultaneamente
una Ciencia y un arte?
113
3. Por qué se dice que el Derecho no es
solamente' un
arte en el proceso de elaboración de las normas?
4.
En qué consiste, en general, los procedimientos
materiales y los procedimientos intelectuales para
la elaboración de la norma -jurídica?
5.-
Cuáles son los procedimientos materiales y en qué
consiste cada uno de ellos?
6.- Cuándo se dice que la forma
es exigida: ad
solemnitatem y ad Probationem?'
Qué objeto tiene y qué propósito persigue el
requisito formal de la publicidad?
8.- En qué =mento de la realización
de un acto jurídico
tienen lugar: a) la forma; b) la publicidad; Y c)
los trámites?
9..
Cuáles son los procedimientos intelectuales y en qué
consiste cada uno de ellos?
10- Explique con -
jurídico de ejemplos cómo a veces el concepto
una cosa coincide con la idea corriente
y cómo otras veces no.
11-
Distinga' la delimitación cuantitativa y la
cualitativa de los conceptos?
'12 Dé ejemplos de construcciones jurídicas
13 Distinga entre presunción de
Derecho y Presunción
14 Legal (IURIS ET DE IURI Y IURIS TANTUM).
En qué reside la justificación del procedimiento
ficción jurídica? Dé ejemplo. de
15
Cuáles son las tres clases de agrupaciones
jurídicas y en qué consiste cada una de de normas
16. ellas?
Qué es lo que distingue la categoría jurídica de las
instituciones jurídicas?
17 Por qué se dice que el Derecho
es formal y AuEl
determina el límite del formalismo en el Derecho?
114

CAPITULO IX

LAS FUENTES DEL DERECHO

Sumario: Fuentes materiales: elementos del


contenido. Fuentes formales: estructura y
exteriorización: La costumbre; la
jurisprudencia; la ley; los principios
generales; la doctrina, los actos jurídicos.
Origen, formalidad, obligatoriedad.

CONTENIDO Y ESTRUCTURA.- El tema de las


fuentes del derecho tiene dos aspectos:

a) uno se refiere a la motivación, es


decir, a las causas o razones que han
motivado y que justifican la elaboración de
una o más normas. Esto trazará el contenido
que se quiere dar a la norma y constituye
lo que se ha llamado las fuentes materiales
del derecho, formadas por el conjunto de
elementos morales, sociales, ideológicos,
históricos y de todo orden, que influyen en
la vida de una comunidad. Por ejemplo, el
sentir la necesidad de legislar sobre
protección a la familia; de erradicar la
delincuencia; de mejorar la calidad de
vida. Todo ello constituye el antecedente
lógico de las normas que se habrán de
elaborar.

b) otro se refiere al modo, es decir, a los


mecanismos o a las vías usadas para hacer
surgir efectivamente y plasmar realmente la
norma por la que se venía clamando. Se les
llama fuentes formales del derecho, que
son ya la manifestación expresa de una
voluntad dispuesta a crear el derecho, a
darle forma a la norma.
115

Conviene no confundir la fuente formal que


da origen al derecho, con la norma creada por
ella. La fuente es el medio de producción, la
norma es el resultado. La primera se refiere a
la forma que se utiliza, la segunda al
contenido. Las fuentes formales no son normas,
sino que las contienen o las traducen al
lenguaje para su conocimiento y aplicación.

Se consideran FUENTES FORMALES las


siguientes:

1. Lá costumbre : históricamente es la
primera que aparece y con ella se configura el-
derecho consuetudinario. Consiste en la-
repetición de actos que, convencida de su
necesidad, una comunidad acata como norma
obligatoria. Du Pasquier, citado por García
Maynez, la define como "un uso implantado en una
colectividad y considerado por ésta como
jurídicamente obligatorio; es el derecho nacido
consuetudinay,iamente, el jus moribus
constitutum.""

El artículo 13 del Código Civil admite la


aplicación de la costumbre "siendo general y
conforme con la moral cristiana", cuando no haya
ley exactamente aplicable al punto
controvertido.

2. La Jurisprudencia: es el conjunto de
decisiones judiciales que como precedentes
brindan soluciones que adquieren cierto
carácter obligatorio o de "doctrina más
probable". Se menciona también como una
jurisprudencia administrativa, el conjunto de
decisiones de las autoridades administrativas.

61 Ob. cit. p 61
116

3. La Ley: es toda norma jurídica.62


Formalmente, tiene su origen en la Asamblea
Legislativa, conforme señala el artículo 158 de
la Constitución. Materialmente, quedan
comprendidas en esta fuente,las constituciones,
los tratados, los códigos, y en general todas
las normas de derecho escritas para regular las
relaciones humanas. Es la principal fuente del
derecho y por eso será más amplia la explicación
sobre su formación más adelante.

4. Los Principios Generales del derecho:


son principios universales, absolutos, como la
Justicia, la Equidad y otros aceptados por la
Ciencia del Derecho o que responden a exigencias
de la conciencia social, y que son fundamento no
escrito del derecho.

5. La Doctrina de los Tratadistas:


constituída por la opinión y estudios de
expertos en la materia, que sirve de guía y de
ilustración para la elaboración y aplicación del
derecho.

6. Los Actos Jurídicos: son actos de


trascendencia jurídica celebrados por
particulares y que, en tanto no contravengan las
leyes pero indéndientemente de ellas, regulan
ciertas relaciones jurídicas, en cuanto crean,
modifican o extinguen derechos subjetivos. Por
lo tanto, no constituirán fuente del derecho si
se limitan- a aplicar las disposiciones legales
vigentes. Ejemplo: en una Convención Colectiva
de trabajo, los acuerdos que signifiquen
prestaciones mejores que los mínimos fijados por

62 Dr.Narciso E. Garay, Proyecto de Ley de


Introducción y Código Civil; Panamá 1970,
artículo 1.
117
la ley, sí son fuente de derecho porque serán la
pauta legal a seguir desde entonces.

En cuanto a su origen: de las fuentes del


derecho antes enumeradas, solo dos provienen de
órganos del Estado: la ley y la jurisprudencia.
las demás se originan sin intervención del
Estado.Se destaca la importancia de esta
observación frente a la tesis de Kelsen (supra p
2) que identifica al derecho con el Estado. Si
bien es cierto que todas adquieren positividad
legal debido al reconocimiento de la ley, no
menos cierto es que el Estado las reconoce
porque existen como Derecho Natural, propio a
la naturaleza racional, conocido por la razón
humana y que se impregna en la conciencia
social, manifestándose en la Costumbre y en los
Principios Generales. Por su parte, la Doctrina,
se forma también independientemente del Estado,
con la opinión de los tratadistas que ilustra y
guía el análisis crítico del derecho y su
desarrollo dinámico.

En cuanto a la formalidad: también sólo la


ley y la jurisprudencia constituyen actos
formales por cuanto están revestidos de,
solemnidades necesarias para su validez. Las
otras fuentes no las requieren y son expresiones
de una voluntad espontánea.

En cuanto a la obligatoriedad: solo la ley,


por su esencia, es de naturaleza obligatoria.
Las otras solo adquieren ese carácter
excepcionalmente. Así, la costumbre viene a ser
obligatoria cuando la ley expresamente le
reconoce validez; la jurisprudencia sería
obligatoria cuando ha sido dictada por la
superioridad judicial en ejercicio de ciertas
atribuciones (art. 203 de la Constitución); los
principios generales no tienen por sí solos
118
fuerza coactiva; la doctrina y los actos
jurídicos casi nunca tienen ese carácter sin el
reconocimiento de ley. Sin embargo, las normas
que contienen todas esas fuentes son acatadas
voluntariamente muchas Veces, porque se
consideran necesarias o por su fuerza de
convicción.

SUGERENCIAS BIBLIOGRAFICAS

Para mayores referencias sobre el tema de


las Fuentes del Derecho, pueden consultarse en
general, textos de Introducción al Derecho y en
especial los de ilustres tratadistas que han
sido citados en páginas anteriores.

CUESTIONARIO Nº 7

1. Qué factores constituyen las llamadas fuentes


materiales del Derecho?
2. En qué consisten, en general, las fuentes formales?
3. Enumere las fuentes formales y explique cada una.
4. En qué consiste el derecho consuetudinario o la
costumbre?
5. En qué consiste la Jurisprudencia?
6. Por qué se recurre a los principios generales del
Derecho y a la doctrina de los Tratadistas como
fuente del Derecho?
7. Cuándo pueden considerarse los actos jurídicos. como
fuente del derecho?
8. Desde el punto de vista de su origen, cuáles de las
fuentes, del derecho provienen del Estado? Cuálesson
formales y'cuáles son obligatorias?
9. Destaque la importancia que tienen la doctrina y los
principios generales del Derecho frente a la teoría
de Kelsen.
119

CAPITULO X

DE LA LEY

Sumario: Concepto. Elementos material y


formal. Formación de las reyes: Organicas y
Ordinarias; debates; aprobación, sanción,
Promulgación. Vigencia. Terminación. Jerarquía.

CONCEPTO.- Se llama ley, en sentido


estricto, a la norma jurídica expedida por la
autoridad del Estado competente para ello, según
la Constitución, o sea, el Organo Legislativo.
Esto constituye el elemento formal de la ley. En
este sentido, el uso del término, se reserva
para la norma jurídica emitida formalmente por
la Asamblea Legislativa.

ELEMENTOS.- Se pueden diferenciar así, dos


elementos del concepto ley: uno substancial o
material: o sea la norma misma, su contenido
mandatorio, obligante; y otro formal: que es la
aprobación de la Asamblea Legislativa.
Normalmente, toda ley contiene estos dos
elementos.

Sin embargo, puede darse el caso de normas


jurídicas no emanadas formalmente del Organo
Legislativo y que por lo tanto no tienen el
elemento formal de la ley, pero, en cambio, sí
contienen el elemento material de la misma, que
es su contenido normativo, compulsorio. Por
ejemplo: los decretos ejecutivos y cualesquiera
otras normas dictadas por distintas autoridades
en ejercicio de sus facultades dentro del ámbito
de sus funciones (Acuerdos, órdenes,
resoluciones, etc.).

Por otra parte, pueden darse actos de la


128

Asamblea Legislativa, que carezcan del elemento


substancial o material de la ley, o sea ese
aspecto normativo, de forzoso cumplimiento. Por
'ejemplo, una ley meramente declarativa, como la
que exprese su solidaridad con los anhelos
libertarios; o una ley que rinda honores a la
memoria de personas ilustres. Y también, actos
administrativos de organización interna de la
misma Asamblea, como el nombramiento de su
personal subalterno y otros.

Dentro de los límites y bajo las


condiciones establecidas en la Constitución, el
Organo Ejecutivo puede, en ciertas ocasiones
expedir normas jurídicas que revisten carácter
legislativo, en cuyo caso se denominan DECRETO-
LEY. En efecto, el artículo 153 de la
Constitución, al señalar las funciones
legislativas de la Asamblea, incluye el numeral
16 que, en parte, dice:

"Conceder al Organo Ejecutivo, cuando


éste lo ,solicite, y siempre que la
necesidad lo exija, facultades
extraordinarias precisas, que serán
ejercidas, durante el receso de la
Asamblea Legislativa, mediante
Decretos-Leyes."

Aún en períodos en que ha habido ejercicio


del poder en circunstancias irregulares, en los
que el gobierno de hecho ha asumido la función
legislativa en total sustitución del Organo
Legislativo, las normas jurídicas expedidas con
ese carácter,se han denominado DECRETOS DE
GABINETE.

Cabe observar, que actualmente se continúa


llamando Decreto de Gabinete, a disposiciones
del Consejo de Gabinete, pero que más conforme
121

con el artículo 195 de la Constitución debieran


denominarse ACUERDOS, ya que en ese artículo se
señalan como funciones del mencionado Consejo
las de acordar, excepto en el numeral 5 que se
le faculta para decretar el estado de urgencia y
la suspensión de ciertas normas
constitucionales.

FORMACION DE LAS LEYES.- La Constitución


Política de la Republica, en el Título V,
Capitulo 24, Artículos 158 a 169, establece el
procedimiento para la elaboración de las leyes
mediante una serie de trámites sucesivos que,
como se ha dicho (supra p 104), son parte de la
técnica jurídica.

La formación de la ley comprende, en


general, tres etapas: a) la aprobación por la
Asamblea Legislativa; b) la sanción por parte
del Presidente de la República; c) la
promulgación, que en cierto modo podría
distinguirse de la publicación.

La sanción es un acto libre del Presidente


en cuanto puede negarse a firmar; la
promulgación, en cambio, es obligatoria y debe
verificarse dentro de un tiempo determinado. La
sanción es un elemento necesario para la
existencia de la ley (si el Presidente niega su
firma, la suscribe el Presidente de la
Asamblea). La promulgación es un acto con que se
afirma que la ley tiene hasta allí los
caracteres para ser tal, por lo que, aprobada
por la Asamblea y debidamente sancionada, se le
da fuerza ejecutiva, y se ordena la publicación.

Las leyes que expide la Asamblea


Legislativa se dividen así (Art. 158):

a. Orgánicas: que •son las de contenido


122

administrativo, en cuanto regulan en


general la actividad del Estado para el
cumplimiento de sus fines y el ejercicio de
sus funciones. Aparecen especialmente
señaladas en los numerales 1, 2, 3, 4, 7,
8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, y 16 del
artículo 153.

b.. Ordinarias: que son las que regulan


casos concretos, como las del numeral 5
(Declarar la guerra y facultar al Organo
Ejecutivo para concertar la paz); el
numeral 6 (Decretar amnistía por delitos
políticos); el numeral 17 (Dictar el
Reglamento Orgánico de su régimen interno.

Las leyes serán propuestas '(Art.159):

a) Cuando sean orgánicas:

1. Por Comisiones permanentes de la


Asamblea Legislativa.

2. Por los Ministros de Estado, en


Virtud de autorización dei Consejo de
Gabinete.

3. Por la Corte Suprema de Justicia,


el Procurador Generalde la Nación y el
Procurador de la Administración,
siempre que se trate de la expedición
-o reformas de los Códigos Nacionales.

b) Cuando sean ordinarias, por cualquier


miembro de la Asamblea Legislativa,
Ministros de Estado o los Presidentes de
los Consejos Provinciales, en virtud de
autorización del Consejo de Gabinete y del
Consejo Provincial respectivamente.
123

Todos los funcionarios los funcionarios


antes mencionados tendrán derecho a voz en las
sesiones de la Asamblea Legislativa. En el caso
de los Presidentes de los Consejos Provinciales,
los mismos tendrán derecho a voz cuando se trate
de proyectos de Leyes presentados •por éstos.

Las leyes orgánicas necesitan para su


expedición del voto favorable en segundo y
tercer debates, de la mayoría absoluta de los
miembros de la Asamblea Legislativa, o sea del
quorum, necesario para sesionar (la mitad más uno
de todos los miembros). Las leyes ordinarias
sólo requerirán la aprobación de la mayoría
relativa, o sea la mayoría de los asistentes a
las sesiones correspondientes.

Ningún proyecto será Ley de la República si


no ha sido aprobado por la Asamblea Legislativa
en tres debates, en días distintos y sancionado
por el Ejecutivo en la forma que dispone la
Constitución.

Es primer debate de todo proyecto de Ley el


que se le da en una de las Comisiones. El
proyecto puede pasar a segundo debate cuando la
mayoría de la Asamblea'Legislativa, a solicitud
de uno de susmiembros, revocare el dictamen de
la Comisión y diere su aprobación al proyecto
(Art.160).

El segundo debate tiene lugar en el pleno


de la Asamblea. Allí se considera y discute el
proyecto en todas sus partes y los legisladores
pueden introducirle modificaciones y adiciones.

El tercer debate tiene lugar en día


distinto, también en el pleno de la Asamblea,
pero se considera sólo para su aprobación o
rechazo en conjunto. Se aprueba todo, como vino
124

de segundo debate, o se rechaza todo.


Aprobado un proyecto de Ley pasará al
Ejecutivo, y si éste lo sancionare, lo mandará a
promulgar como Ley. En caso contrario, lo
devolverá con objeciones a la Asamblea
Legislativa (Art.162).
El Ejecutivo dispondrá de un término máximo
de treinta días hábiles para devolver con
objeciones cualquier proyecto
Si el Ejecutivo una vez transcurrido el
indicado término no hubiese devuelto el proyecto
con objeciones no ,podrá dejar de sancionarlo y
hacerlo promulgar (Art.163).
El proyecto de Ley objetado en su conjunto
por el Ejecutivo, volverá a la Asamblea
Legislativa, a tercer debate. Si lo fuere sólo
en parte, volverá a segundo, con el único fin de
considerar las objeciones formuladas.
Si consideradas por la Asamblea Legislativa
las objeciones el proyecto fuere aprobado por
los dos tercios de los Legisladores que componen
la Asamblea Legislativa, el Ejecutivo lo
sancionará y hará promulgar sin poder presentar
nuevas objeciones. Si no obtuviere la aprobación
de este número de Legisladores, el proyecto
quedará rechazado (Art.164).
Cuando el „Ejecutivo objetare un proyecto
por inexequible6 y la Asamblea Legislativa, por
la mayoría expresada, insistiere en su adopción,
aquél lo pasará a la Corte Suprema de Justicia

En cuanto contraviene preceptos


constitucionales
125

para que decida sobre su inconstitucionalidad.


El fallo de la Corte que declare el proyecto
constitucional, obliga al Ejecutivo a
sancionarlo y hacerlo promulgar (Art.165)

Si el Ejecutivo no cumpliere con el deber


de sancionar y de hacer promulgar las'Leyes, en
los términos y según las condiciones que
establece la Constitución, las sancionará y hará
promulgar el Presidente de la Asamblea
Legislativa (Art. 166).

Toda Ley será promulgada entro de los seis


días hábiles que siguen al de su sanción y
comenzará a regir desde su promulgación, salvo
que ella misma establezca que rige a partir de
una fecha posterior. La promulgación
extemporánea de una Ley no determina su
inconstitucionalidad (Art. 167).

Las Leyes podrán ser motivadas y al texto


de ellas precederá la siguiennte fórmula
(Art.168):

La Asamblea Legislativa Decreta

Los proyectos de Ley que queden oendientes


en un período de sesiones, solo podrán ser
considerados como proyectos nuevos (Art. 169)

VIGENCIA DE LA LEY.- Con la promulgación se


hace posible el conocimiento de la ley para que
todas las personas puedan conformar a ella su
conducta. Normalmente, la ley entra a regir
desde su promulgación, en cuyo caso se dice que
tiene un efecto inmediato. Pero puede suceder
que ella misma establezca que entrará a regir en
una fecha posterior a la de su promulgación, en
cuyo caso se dice que tiene un efecto diferido
(vacatio legis); por ejemplo las que aprueban
126

los códigos o las que disponen cosas que exigen


cierto tiempo para que se puedan cumplir.
También puede darse el caso que la misma ley
estalezca que entrará en vigor en una fecha
anterior a la de su promulgación, por lo que se
dice entonces que tiene un efecto
retroactivo.(Supra p 50),

EFICACIA DE LA LEY EN EL TIEMPO.- La


eficacia de todas las normas jurídicas está
limitada en el tiempo y en el espacio. Lo
primero se refiere a la duración de la ley; lo
segundo se refiere a la extensión territorial en
que tiene vigencia.

La ley, como todo hecho humano, tiene con


respecto al tiempo: princpio y fin. El principio
es el momento en que entra en vigor, el fin es
el momento en que cesa su eficacia obligatoria.
Tal cesación puede ocurrir :
1. Por causas extrínsecas, o exteriores a
la ley. Dentro de estas causas se pueden
distinguir:

a) la abrogación: que significa la


abolición total de una norma.

b) la derogación: que es la abolición


parcial'. Sin embargo, en la práctica se
usa también para significar la abolición
total.

c) la subrogación: que es la sustitución de


una norma por otra.

2. Por causas intrínsecas, o internas de la


misma ley. Estas causas tienen lugar:

a) por el transcurso del tiempo fijado


127

para su vigencia. A veces viene determinado


expresamente o matemáticamente (cuando se
dice por ejemplo "esta ley tendrá una
vigencia de sesenta días"). Otras veces
resulta del objeto mismo de la ley (ej. la
ley que aprueba el presupuesto nacional; o
las que son transitorias como las de
emergencia).

b) por la consecución del fin que la ley se


propuso alcanzar,(ej. la que organiza la
celebración del Censo).

,c) por la desaparición de una situación


jurídica o la imposibilidad de un hecho que
eran presupuesto necesario de la ley.(ej.
la que autoriza la dlompra-venta de un bien
que resulta destruido antes de hacerse
efectiva).

Es conveniente señalar, que no puede


juzgarse que ha cesado una ley, sólo porque en
virtud de los cambios políticos que ocurran haya
cesado la autoridad que la expidió. En virtud
del principio de la sucesión de los Estados las
leyes continuarían vigentes mientras no sean
expresamente derogadas.

Finalmente, conforme señala el artículo 37


del Código Civil, una ley derogada no revivirá
por solas las referencias que a ella se hagan,
ni por haber sido abolida la ley que la derogó.
Una disposición derogada sólo recobrará su
fuerza en la forma en que aparezca reproducida
en una ley nueva, o en el caso de que la ley
posterior a la derogatoria establezca de modo
expreso que recobra su vigencia. En este último
caso será indispensable que se promulgue la ley
que recobra su vigencia junto con la que la pone
en vigor.
128
JERARQUIA DE LAS LEYES:- Partiendo de la
observación de que Ley es toda norma aunque no
toda norma se denomina ley, cabe hacer una
clasificación de acuerdo con su jerarquía, por
su naturaleza o importancia. Es lógico que una
autoridad u organismo inferior no puede dejar
sin efecto las normas establecidas por el poder
superior. Por eso, tiene general aceptación la
siguiente clasificación jerárquica que suele
representarse como una pirámide:

1. La Constitución, que ocuparía la


cúspide;

2.Los Tratados internacionales ratificados


conforme establece la Constitución;

3. Las leyes dictadas mediante el debido


procedimiento;

4. Los Decretos-leyes;
5. Los Decretos Ejecutivos;
6. Las Resoluciones ministeriales, y
sucesivamente otras disposiciones.

Esta clasificación tiene importancia,


porque ninguna norma puede'ni.debe vulnerar los
principios o reglas establecidas en una norma
superior. De lo contrario será inconstitucional
o ilegal, y los afectados podrán reclamar
judicialmente el restablecimiento del orden
mediante los recursos
jerárquico
correspondientes.
En relación con los que durante las crisis
políticas se llamaron Decretos de Gabinete cabe
señalar lo siguiente:
129

1. los que se expidieron entre el 11 de


Octubre de 1968 y de 1972 se basaron en el
"Estatuto del gobierno provisional";

2. los que se expidieron después del 21 de


Diciembre de 1989 hasta la instalación formal de
la Asamblea Legislativa, se basaron en el
"Estatuto de retorno inmediato a la plenitud del
orden constitucional";

3. son disposiciones sancionadas por los


gobiernos surgidos de las revoluciones, golpes
de Estado o durante otro tipo de crisis, que
utilizan esta forma de legislar, después de
haber ordenado la disolución del Organo
legislativo formal.

4. se caracterizan por ser decretos en


cuanto a su forma de legislar (ya que son
expedidos por el Organo Ejecutivo), y leyes en
cuanto a su contenido, porque versan sobre
materias normativas (que en períodos normales
son de competencia del Organo Legislativo)

S. siguen vigentes aún después de pasada la


crisis y restablecido el orden constitucional,
mientras no sean expresamente derogados.

LA CODIFICACION.- Los códigos modernos son


ordenamientos sistemáticos y orgánicos de
preceptos jurídicos que:

a) regulan una sola rama del derecho


(Civil, Penal, Agrario, Comercial, etc.);
y

b) agrupan solo el derecho vigente.

Estos dos aspectos los diferencian de los


antiguos códigos y recopilaciones, que, por el
130

contrario, regulaban y recciglan en la misma


obra materias de distinta índole Jurídica y de
manera cronológica tanto la legislación vigente
como la no vigente.
El predominio del derecho codificado se ha
producido en la mayoría de los países, dándole
al derecho un aspecto más cientlficd, sin duda,
pero en detrimento de las fuentes espontáneas y
naturales en que antes se nutría (como la-
costumbre, los fueros locales, el derecho
romano, el canónico)". Los sistemas Jurídicos
han adquirido así mayor coherencia y
sistematización para disminuir la dispersión de
las normas.

En Inglaterra es fuente importante del


derecho, la costumbre; y en los Estados Unidos
la Jurisprudencia.

SUGERENCIAS BIBLIOGRAFICAS

MARIN PEREZ, Pascual Manual de Introduccion


a la Ciencia del
Derecho; edit. Bosch,
Barcelona 1968.

PEDRESCHI,Carlos Bolívar El control de la


constitucionalidad en
Panamá; ed. Fábrega,
López, Pedreschi y
Galindo; Madrid 1965

QUINTERO, César A. Derecho Constitucional


T. 1; Impr. Lehmann,
Costa Rica, 196?

" cfr. Mouchet y Zorraquín, ob. cit. p


212
131
CUESTIONARIO Nº 8
1.- Qué es Ley?
2.- Cuáles son los elementos de que consta.lá Ley y en
qué consisten?
3.- Cuándo puede uná Ley tener solo el elemento formal
y cuándo solo el elemento material? Ejemplos.
Qué es ley orgánica, y. qué.es_ley_ ordinaria?
5.- Cuándo un proyecto de ley se considera ley de la
República?
6.- Qué es : mayoría absoluta y mayoría relativa?
7.- Explique cuándo y cómO tiene un proyecto primero,
segundo y tercer debate?
8.- Qué procedimientos se siguen si el proyecto de ley
es objetado por el Ejecutivo en su conjunto o en
parte y qué se exige para que la Asamblea insista en
su aprobación?
9.- Cuál es el procedimiento que se sigue cuando el
Ejecutivo objeta un proyecto de ley por
inconstitucional y la Asamblea insiste en su
aprobación?
10- Qué sucede cuando el Ejecutivo no cumple con el
deber de sancionar y promulgar la ley?
11- Cuándo entra a regir la ley? Cuándo se dice que
tiene efecto: inmediato; diferido; o retroactivo?
12- Qué son Decretos Leyes?
13- Qué fuerza eximentetiene la ignorancia de la ley?
14- Cuáles son las dos cosas que deben expresarse en la
demanda y qué necesita conocer el juez para resolver
un caso sometido a su decisión?
15- Distinga entre abrogación, derogación y subrogación.
16- Cuáles son las causas extrínsecas e intrínsecas de
la abolición de una ley?
17- Puede juzgarse que ha cesado una ley porque en
virtud de los cambios políticos, cesó en su mando la
autoridad que la dictó? Por qué?
18- Es necesario que se declare en la nueva ley la
voluntad expresa de restituir una ley ya derogada?
Por qué?
19- Clasificación de las leyes, según su jerarquía.
132

20- En qué se basaron los Decretos de Gabinete?


21- Cómo se caracterizan los. Decretos leyes?
22- Hasta cuándo tienen vigencia los Decretos de
Gabinete?
237 Destaque las diferencias entré - -las llamadas
codificaciones y recopilaciones antiguas y las
codifidaciories :modernas:
24- Porqué se ha Producido el predominio del Derecho
Codificado? Cuáles son . las fuentes del' derecho'
predominantes en Inglatera y en los Estados Unidos?
133

CAPITULO XI

APLICACION DE LAS NORMAS JURIDICAS

Sumario: Aplicación Voluntaria y judicial.


Elementos del' caso: loS hechos y el derecho;
existencia y validez de la norma: en él tiempo y
en él espacio. Reglas para la- aplicación.
Jurisdicción y CompAtencia. Interpretacion e
Integración. ' Métodos y Escuelas. La
irretroactividad de las leyes. Personalidad y
territorialidad del derecho. Sistema panameño.
Nacionalidad, ciudadanía y mayoría de edad.

APLICACION VOLUNTARIA Y , JUDICIAL;


Tratándose' de la. norma jurídica abstracta,
aplicarla Significa adaptarla a Un caso
concreto. Esta aplicación esvoluntaria, cuandó
los particulares se acojen a la -,-norma
establecida Y la .cumplen mutuamente» . por
ejemplo, cuando celebran y. 'ejecutan los
contratos á mutua satisfacción. Pero cuando no
coinciden sus intereses y surgen la colisión o
la violación del derecho, se lhace nécesaria la
aplicación judicial de la'norma que lo ampara,
y en este caso la hace el juez a cuya decisión
se. ha sometido la controversia.

Ahora bien, para que el Juez pueda cumplir


esa función de aplicar la norma jurídica al caso
concreto que se lé somete necesita conocer dos
elementos:

1. Los hechos que constituyen el caso, o


sea, la causa de pedir; la cosa, declaración
-„o hecho que se demanda (Art. 654 C.J.). Estos
hechos debe presentarlos la parte interesada y
también probarlos. El juez solo puede juzgar
iuxta alligata et probata (sobre lo alegado y
probado). El artículo 1100 del Código Civil dice
134

al respecto: "Incumbe probarlas obligaciones o


su extinción aL que, alega aquellas o éstas"

2.E1 derecho,• o sea, la disposición legal


aplicable al caso. Esta sí debe conocerla -y
aplicarla el juez por él mismo. Por. Lo cual,
aunque las partes estén de acuerdo en invocar
erróneamente-o a sabiendas un principio jurídico
en vez de , otro, -o en dar un Significado

equivocado a la norma aplicable, el juez no
puede ni debe acoger la voluntad de las partes:

Al investigar sobre la norma que habrá de


aplicar_al caso, el .juez debe examinar si existe
la norma y si tiene validez en el tiempo y en el
espacio; es decir,- si el caso debe ser regulado
por el derecho que rige en .ese momento o por un
derecho anterior; o bien si debe ser regulado él
caso a la luz de-una disposición extranjera.

Si la norma aplicable .es clara en su


significado y su extensión, el juez la aplicará
en su tenor literal. Pero puede suceder que
exista la ley, pero no esté clara, o aparezca
confusa; en este caso, el juez debe Proceder a
la interpretación .del derecho; También 'puede
ocurrir que no exista una norma precisa para
aplicar al caso; entonces el juez debe.proceder
a la integracióñ del derecho. El Código Civil se
refiere a las dos primeras circunstancias • en el
artículo 9, y a la tercera circunstancia en el
artículo 13, así:

Art..-9.- Cuando el. sentido de la l.ey es


claro, no se desatenderá su tenor literal. ..9
pretexto de consultar su espíritu...yero
bien se puede,. para -interpretar ¿m'a
expresi'ón oscura de la ley, recurrir a su
intención o espíritu, claramente
manifestados en ella misma o en la historia
135

fidedigna de su establecimiento.

Art. 13.- Cuando no haya ley exactamente


aplicable al punto controvertido, se
aplicarán las leyes que regulen casos o
materias semejantes, y en su defecto, la
doctrina constitucional, las reglas
generales de derecho, y la costumbre,
siendo general y conforme con la moral
cristiana.

REGLAS PARA. LA APLICACION DE LAS NORMAS


JURIDICAS.- Conviene destacar algunas reglas que
son comunmente Conocidas en la técnica de
aplicación del derecho.

1. No hay jurisdicción ni competencia sino


en virtud de ley.-

Al efecto, el Códigó Judicial expresa lo


siguiente :

Artículo 227: Jurisdicción es la facultad


de. justicia.
Esta
Esta facultad se ejerce dentro de una
extensión territorial y en una determinada rama
del derecho.

Sobre la competencia dice el mismo código:

Artículo 233: Competencia en lo judicial es


la facultad de administrar justicia er
determinadas causas.

Artículo 234: La competencia de un juez


para conocer en determinados procesos se
fija:

a) Por razón de territoo;


136

L) Por la naturaleza del asunto:

c) Por su cuantía; o

d) Por la calidad de las partes

2. Los jueces no pueden proceder de oficio


sino a requerimiento de parte.

Esto significa que la intervención de los


jueces no es espontánea, sino pedida por los
interesados, y también por los funcionarios del
Ministerio Público en los asuntos penales. Pero
una vez inciado el pleito o el proceso, los
jueces ejercerán las facultades que le atribuye
la ley para adelantar la tramitación
correspondiente. Ya dentro del proceso, la
iniciativa permitida a los jueces en algunos
aspectos, como lo pertinente a pruebas, es más
amplia en materia penal.

3. Los jueces no pueden dejar de juzgar


bajo el pretexto de silencio, oscuridad o
insuficiencia de las leyes.

En efecto, el tribunal que rehusara fallar


bajo ese pretexto incurriría en responsabilidad
(Art.2 C.C.). Al atribuír a los jueces la
facultad de juzgar, la ley les prohibe dejar de
hacerlo.
En cambio, les señala como procedente recurrir a
la interpretación o a la integración del
derecho( arts. 9 y 13 C.C.)(supra p 134).

4. El juez debe siempre resolver según la


ley.

Esto significa que los jueces están


encargados de aplicar las normas jurídicas,
(leyes, costumbres, jurisprudencia), y no sus
137

propias ideas. Ello no le impide apreciar la


equidad del asunto planteado, e interpretando o
integrando razonablemente las normas aplicables,
resolver de acuerdo a su leal saber y entender.

5. La justicia debe ser pública.

1s lo más .común que toda la actuación


judicial incluyendo la. sentencia,. Pueda ser
conocida públicamente. Esto tiene un. doble
efecto: por una parte, todos los Miembros dé la
comunidad pueden supervisar la labor • de los
jueces quienes se esmerarán, por eso, en el
cumplimiento de su deber; por otro parte, éstos
se sentirán estimulados sabiendo que el
contenido de sus fallos puede ser analizado y
comentado por los ciudadanos.

A manera de excepción, cabe mencionar como


casos en los cuales la justicia puede no ser
pública sino reservada (.aunque nunca secreta),
los siguientesf a) cuando los actos .e
incidencias en el proceso afecten a menores; b)
cuando puedan producir escándalo o afectar la
moral;' y c) cuando puedan comprometer la
seguridad nacional.

6. Las sentencias son definitivas.

Cuando las sentencias están debidamente


ejecutoriadas, es decir, que no cabe contra ella
ningún recurso, bien sea porque ya se usaron
todos o porque no se usaron en tiempo oportuno,
surte efecto de cosa juzgada (salvo los casos de
revisión y de nulidad de juicio) (supra p 56).
Lógicamente tiene que haber un momento en que ya
no sea posible modificar la situación creada y
se ,tenga por verdad lo establecido en la
sentencia.
138

METODOS PARA LA INTERPRETACION DE LAS


NORMAS JURIDICAS.

Interpretar- es desentrañar el sentido de


una expresión, o sea,, descubrir lo que
significa. 'La aplicación de la nórma jurídica
requiere establecer su contenido. La
interpretación tiende a determinar su alcance.
"Bus.cá,. pues, descubrir lo interno plr lo
externo; el pensamiento por su expresión""

En la aplicación del derecho tiene cabida


la interpretación cuando la norma 6 las normas
no ápar-écen claras o se presentan cOnfusas, de
tal modo que se hace difícil entender enseguida
su alcance. Entonces el .juez debe proceder a
interpretarlas, dentro de los parámetros que le
fija la ley.

. Se he discutido mucho sobre el método que


debe- seguirse Para. la interpretación de las
normas y sobre la extensióh de le potestad del
j.uez'yará. ello: Las soluciones que se han
propuesto al respecto; sé recogen en fórmulas
élabórádas Pór- diferentes Escuelas o Doctrinas
desarrolladas a través de distintas corrientes
que constituyen la evolución del pensamiento
juridico. Se resurrien 'a Continuación, las
explicaciones que han presentado distintos
tratadistas sobre las principales doctrinas".

55 Pascual ' Marin Pérez: Manual de


Introducción
• a 'la Ciencia del, Derecho; ed.
Bosch, Barcelona 1968; p 61

" Ctr. entre otros: Coviello, García


Maynes, Marín Pérez, Mouchet y Zorraquin y
Reale, cuyas obras han sido ya citadas.
139

1. La Escuela de la exégesis.- La sanción


de los códigos napoleónicos hizo surgir un
sistema de explicación y de enseñanza del
derecho que se constreñía al comentario de esas
leyes. La exégesis o apego fiel al texto legal
se propuso como fórmula de guardar la unidad del
derecho. La portentosa obra que significó la
creación legal de los más connatos juristas de
la época, sustentó la convicción de que la
facultad de interpretación debía limitarse al
análisis de la misma ley, sin recurrir a ninguna
otra de las fuentes del derecho. Se parte del
principio hipotético de que cuando el sentido de
la ley es claro, no es permitido desatender su
tenor literal 0. Según Blondeau, las decisiones
judiciales deben fundarse exclusivamente en la
ley,

El método a seguir que propone la Escuela


de la exégesis comprende tres pasos:

a) Interpretación gramatical: se trata,


mediante ensayo filológico, de analizar el
texto con la ponderación más exacta del
significado de las palabras, la sintaxis
del mismo y las formas de expresión, todo
lo cual permitirá destacar el pensamiento
del legislador conforme a su palabra
escrita.

b) Interpretación lógica: su finalidad es


deducir el espíritu de la ley mediante el
examen del plan de la misma, de su forma de
estructura y de distribución, de la
ubicación de la norma dentro de títulos y
capítulos. Como reglas de orientación

U Nota: téngase presente el artículo 9 del


Código Civil para posterior explicación.
140

lógica surgen, por ejemplo,- afirmaciones


como estas: donde la ley no distingue, no
es dable distinguir; al incluir a uno se
entiende qué se excluye al otro; en paridad
de Motivos igual aplicación; a mayor razón
se extiende la aplicación; la excepción es
de restrictísima interpretación.

c) la ratio leais: es decir, la razón de la



ley, los motivos por los cuales fue
aprobada. Se trata también de presentar el
espíritu de. la - ley pero deducida esta vez
de la voluntad de los legisladores; de lo
que ellos tuvieron como propósito cuando
propusiéi- on y aprobaron la ley. Para
aclarar 'resta intención se recúrre a los
anales, registros o actas, de la Asamblea o
del organismo en cuyo seno se presentaron
los argumentos que fundamentaron su
determinación.

Se critica a esta Escuela el excesivo rigor


con que pretende constreñir la capacidad de
análisis del jurista, sometiéndolo a la voluntad
del Estado y haciendo, en última instancia,
derivar de éste todo derecho. Ante estos
extremos, se abre entonces, el camino a otras
doctrinas,con otras-formas de concebir el método
para la interpretación.

2. La Escuela Histórica: Surge en Alemania


y su principal propulsor es Federico 'Carlos de
Savigny. Se consideró que una ley motivada en
las razones de quienes la elaboraron no tiene un
significado inmutable. Con frecuencia queda esto
sujeto a los cambios de circunstancias en la
vida social.

Como método de'interpretación, esta escuela


agrega a los de la nterior, dos elementos: a) el
141

histórico, en cuanto admite comparar el derecho


anterior y el texto que se quiere interpretar; y
b) el sistemático, que relaciona la norma bajo
interpretación con todo el sistema jurídico
vigente dentro del cual debe entenderse que
guarda coherencia. Ambos elementos, pues, son
también comparativos.

3. La Teoría histórico-evolutiva: es la que


amplia la facultad del juez para interpretar la
ley, con base en la finalidad de la misma,
considerando las necesidades que ésta debe
satisfacer y a las cuales se debe adaptar
conforme a la evolución de las exigencias
colectivas. En este caso, la ratio legis no se
encontrará tanto en la intención del legislador
sino más bien en la voluntad objetiva de la ley,
o sea, el objeto práctico que la ley se propone
conseguir. Representa a esta teoría Gabriel
Saleilles.

4. Escuela de la libre investigación


científica: Frangois Gény, reitera que el
respeto a la voluntad del legislador en la ratio
legis es importante para garantizar la seguridad
jurídica, que no puede quedar sujeta a las
opiniones subjetivas de los intérpretes.
Considera que no se debe deformar la ley, sino
que , por el contrario, se debe reproducir la
intención que el legislador tuvo en el momento
de su decisión. Sin embargo, Gény agrega que si
todavía es necesaria una mayor aclaración, habrá
que estudiar también el medio social en que la
ley se orginó, la ocasión en que fue formulada
(ocassio legis), los principios y concepciones
jurídicas que hayan influido en la voluntad
expresa del legislador, y aún los trabajos
preparatorios.

Fuera de lo anterior, no se trataría ya de


142

la interpretación sine, de la integración, para


llenar las lagunas del derecho, por
circunstancias no previstas por el legislador:
Entonces cabría considerar otras fuentes, como
la costumbre, la analogía y otras.

5. La Escuela del derecho libre: representa


una reacción; en cierta forma excesiva, contra
el apego también excesivo al texto legal. No
constituye un conjunto orgánico y sistematizado_
de doctrinas pero si las agrupa en cuanto
coinciden sus planteamientos en puntos cqmo lo
siguientes, de acuerdo con Hans Reichel: "
a) Repudiación de la doctrina de la
suficiencia absoluuta de la ley;
b) Afirmación de que el juez debe realizar,
precisamente por la insuficiencia de los
textos, una labor personal y creadora;
c) Tesis de- que la función del juzgador ha
de aproximarse cada vez más a la actividad
legislativa.

El autor que le da notoriedad a esta


escuela es HERMANN KANTOROWICZ, con la aparición
de "La lucha par la ciencia del derecho" que
publicó bajo el seudónimo de GNAEUS FLAVIUS
(nombre de un antiguo tribuno romano).

Se le objeta a esta escuela que al dejar


tanta libertad a los jueces, cae en un
subjetivismo que se opone a la seguridad
jurídica.

EN CONCLUSION: La facultad para interpretar

68
Citado por García Maynes, ob. cit., p 347
143

las leyes tiene una gran transcendencia -en- la


vida social, en cuánto afecta la seguridad
jurídica, la estabilidad de las instituciones y
lás expectativas individuales basadas en los
señalamientos legales, si todo ello queda
supeditado al criterio individual de los jueces.
Además, exigiría reconocer a éstos, gran
formación, dedicación e imparcialidad.

En relación a la interpretación, la
legislación panameña sigue, en general y
principalmente, el sistema exegético, que se
pone de manifiesto en los artículos pertinentes
a la hermeneútica jurídica, en el Capítulo III
del Título Preliminar del Código Civil.

En efecto, el artículo 9 establece


claramente lo siguiente:

"Cuando el sentido de la ley es claro,


no se desatenderá su tenor literal - a
pretexto de consultar su espíritu.
Pero bien se puede, para interpretar
una expresión oscura de la ley,
recurrir a su intención o espíritu,
claramente manifestados en ella misma
o en la historia fidedigna de su
establecimiento."

Aún cuando, en ocasiones, se amplían las


facultades del juez para recurrir a otras
fuentes e integrar el derecho ante'sus posibles
lagunas, y para hacer aplicación de modernas
concepciones en la técnica jurídica, siempre se
ven emarcadas, esas facultades, dentro de las
pautas que señala la ley.

Lo mismo puede decirse cuando se trata de


la aprobación y aplicación de las leyes
procesales. En efecto, el artículo 212 de la
144

Constitución expresa:

"Las leyes procesales que se aprueben pe


inspirarán, entre otros, en los siguientes
principios:

1. Simplificación de los trámites, economía


procesal y ausencia de formalismos.

2. El objeto del proceso es el


reconocimiento de los derechos consignados
en la Ley substancial."

Por su parte, el Código Judicial consigna


lo siguiente:

Artículo 464: El Juez, al proferir sus


decisiones, debe tener en cuenta que el
objeto del proceso es el reconocimiento de
los derechos consignados en la ley
substancial ly con este criterio se deben
interpretar las disposiciones del presente
:".."ódigo. Las dudas que surjan en la
;:nterpretación de las normas de este
Código, deberán aclararse mediante la
aplicación . de los principios
amstitucionales y generales del derecho
procesal, de manera que se' observe el
debido proceso, la igualdad procesal de las
partes, la economía y la lealtad procesal.

Arilculo 465: Los vacíos o lagunas que se


encuent ren "en este Libro se-llenarán con
las normas que regulan casós análogos y, a
falta de éstas, con los principios
constitucionales y los generales del
der.?cho procesal.
145

ESFERA DE ACCION DEL DERECHO: EN EL TIEMPO


Y EN EL ESPACIO.

Para' la aplicación del derecho, se dijo


antes, él Juez debe examinar. ysdeterminar áobr
e
la existencia y eficacia de una ley nacional', y
si se trata de una situación regulada por normas
de paises - distintos.Lo- primero concierne a la
Vigencia del derecho en el tiempo. Lo segundo se
-refiere-a su eficacia en el espacio.

I.- EN EL TIEMPO.- Desde este punto de


vista, él examen de la vigencia, de una norma,
lleva a considerar el tema de la retroactividad
o irretroactividad de la ley,. Cuando aparece una
nueva norma jurídica, es preciso determinar su
alcancé respecto a hechos:, realizados con
anterioridad a sti sanción; o a los efectos de
esos hechos; o a situaciones juridicas ya
reconocidas bajo la vigencia de leyes
anteriores.

En generál, las hormas jurídicas rigen para


el futuro, a partir de su promulgación. Así,
solamenente son obligatorias desde el 'momento en
que son o pueden'ser conocidas.:Sñ consecuencia,
á nadie-sé le podría imputar. la violación de un
precepto o la falta de cumplimiento de un
requisito que 'no se ha incOrp,- -ado todavía al
sistema jurídico.

Este concepto se funda en principios de


lógica, 'de orden moral y de .seguridad jurídica.
En efecto sería ilógico que uña' regla jurídica
modificara los efectos de hechos ya cumplidos, o
privará a una persona de derechos adquiridos, o
se alterara la estabilidad- de las situaciones,
jurídicas ya reconocidas.

Sin embargo, el interés Olectivo y la


146

dinámica del derecho, en busca cada vez de


soluciones mejores y más justas, hacen
considerar algunas veces la conveniencia de
darle cierto alcance retroactivo a la ley. Este
es también un principio que se contrapone a los
anteriores.

El aparente conflicto que pudiera surgir,


se resuelve considerando la irretroactividad de
la ley como principio general, y a manera de
excepción, lo contrario o sea la retroactividad.

Como se vió anteriormente (supra p 50 y p


126), la Constitución consagra lo siguiente en
el artículo 43:

"Las Leyes no tienen efecto


retroactivo, excepto las de orden
público o de interés social cuando en
ellas así se exprese. En materia
criminal la Ley favorable al reo tiene
siempre preferencia y retroactividad,
aun cuando hubiese sentencia
ejecutoriada."

En la norma constitucional transcrita se


somete, la excepción de retroactividad a dos
condiciones: a) que se trate de leyes de orden
público o de interés social; b) que en ellas así
se expr?.se. Y en materia criminal, reconoce
retroactividad sólo a la ley favorable al reo.

Por otra parte, el artículo 3 del Código


Civil se expresa así:

"Lal leyes no tendrán efecto retroactivo en


perjuicio de derechos adquiridos."

1. T.loría de los Derechos Adquiridos


147

El precepto del Código Civil, antes citado,


refleja la concepción clásica de los derechos
adquiridos, expuesta por tratadistas frIpceses
de la escuela exegética, como Merlin," para
quienes una ley es retroactiva si altera
derechos que ya pertenecen a su titular y de los
cuales nadie puede privarlos. Esta doctrina
resalta el concepto de derecho adquirido
distinguiéndolo de la mera expectativa, que
equivale a la simple esperanza o facultad para
adquirir un derecho cuando se produzca el
acontecimiento o el acto involuntario o
voluntario que le da efectividad.

También esta expresión es recogida por el


Código Civil, en su artículo 3, que dice:

"Las meras expectativas no constituyen


derecho contra la ley nueva que las anule o
cercene."

Si bien es cierto que la noción de derechos


adquiridos es válida para ilustrar la
explicación del principio de la
irretroactividad, a veces esa misma noción no es
suficiente. Puede suceder que exista
retroactividad sin perjudicar derechos
adquiridos. Por ejemplo, si se ha hecho
testamento bajo la vigencia de una ley anterior
a la nueva que modifica las formalidades
requeridas para su otorgamiento, la última ley
sería retroactiva pero no lesiona derechos
adquiridos, si no se ha producido aún el deceso
del otorgante. A la inversa, puede ocurrir que
haya lesión de derechos adquiridos sin que sea
retroactiva la ley; tal sería, por ejemplo, el
caso de una ley que rebajara, para el futuro,

69 Citado por García Maynez, ob. cit. p 390


148

los cánones del arrendamiento, por lo cual no es


retroactiva, pero si afectaría los derechos
adquiridos del arrendador.

2.Teoría de los hechos cumplidos.

Por los reparos señalados a la doctrina


anteriormente expuepta, otros juristas, como
Baudry-Lacantinerie", opinan, que lo que
interesa destacar no es si un derecho ha sido
adquirido, sino si el hecho previsto ya se ha
producido durante la vigencia de la ley
anterior. Como en el caso de testamento, que se
puso de ejemplo antes, según esta tesis, la ley
sería retroactiva en cuanto quita validez al
testamento ya redactado, es decir, a un acto
legalmente cumplido.

3.Teoría de las situaciones juridicas.

Paya otros expositores, como tul


Roubierd , para •determinar sobre la
retroactividad, de lo que se trata no es •de
averigüar sobre los derechos o los hechos, sino
de las situaciones jurídicas que se originaron
como consecuencias de hechos ya consumados. En
el caso del testamento, para seguir con.el mismo
ejemplo, sólo después de la muerte del testador
es cuando surge la situación jurídica del
heredero y los efectos de ella deben ser
respetados.

4. Proyecto de Garay para Panamá.

El "PROYECTO DE LEY DE INTRODUCCION Y

Idem

11 Ibidem, p 392.
149'

CODIGO CIVIL", nyeparados por el Dr. Narciso


Garay Preciado , miembro de la Comisión
Codificadora (1970), precisa el alcance del
principio de la irretroactividad, en el articulo
5 que es del tenor siguiente:

" La ley no tiene efecto retroactivo, salvo


en los casos excepcionales previstos en la
Constitución.

En consecuencia, sólo tiene por lo general


efecto inmediato y rige en los.términos en
ella señalados la constitución de
situaciones jurídicas y los efectos de
éstas que tengan lugar durante el período
de su. ,vigencia; pero no puede desconocer
situaciones jurídicas ya constituidas,
alterar efectos a éstas ya producidos ni
hacer revivir situaciones jurídicas ya
fenecidas, antes de su vigencia."

En la fórmula transcrita, el principio de


la irretroactividad de la ley no son los
derechos los que se amparan con la norma sino la
eficacia jurídica de las situaciones jurídicas y
sus efectos.

El principio de la irretroactividad es una


regla de interpretación que se impone al juez al
aplicar el derecho. En cambio, el legislador sí
puede aprobar leyes retroactivas, bajo los
términos.y condiciones que señala el artículo 43
de la Constitución, como se ha explicado antes

U Ex-Rector de la Universidad de Panamá y,


hasta la lecha de su muerte, profesor de Derecho
Civil, en la Facultad de Derecho y Ciencias
"olíticas.
150

(supra 1.26, p.50 y p.146)

II.- EN EL ESPAcTo, El tema de la


aplicación del derechb en elespacio, se refiere
a la vigencia que pueda tener una ley extranjera
dentro de un determinado país. Esto ha dado
origen a dos
principios:

a Territorialidad del derecho: que


d-onsiste en acordar la aplicación de las
leyes de un país a todas las personas que
en él se encuentren, sin atender el lugar
de origen de ellas, ya sean pues,
nacionales o extranjeros, residentes o
transeúntes.

b, Personalidad del derecho: que consiste


efi reconocer que las leyes de un país se
apliquen a determinadas personas en
cualquier lugar en que se encuentren. Así,
las leyes de un Estado siguen a los
nacionales del mismo en sus
desplazamientos.

-El primero es la regla general y el segundo


constituye la excepción.

Ambos sistemas provienen del derecho


romano. Al principio el ius civile se aplicaba
sólo a los ciudadanos romanos; y el ius gentiun
a los extranjeros (personalidad). Más tarde, en
virtud del Edicto de Caracalla, se concedió la
ciudadanía a todos los habitantes del Imperio
(territorialidad).

Por la destrucción del imperio romano y sus


instituciones con la invasión de los bárbaros,
que traen consigo sus propias normas, reaparece
la personalidad del derecho en ciertas regiones
151

de Europa y coexisten así por mucho tiempo los


dos sistemas en un mismo territorio.

Sin embargo, se va formando en distintas


partes un derecho local, o sea, de aplicación
territorial, predominantemente consuetudinario,
apareciendo así los llamados Fueros en España,
las costumbres en Francia, los Estatutos en
Italia, cuya vigencia se limitaba a determinado
espacio territorial (protrincia, ciudad o feudo).

La aplicación rigurosa y exclusiva del


principio de la territorialidad ocasiona ciertos
problemas como la incertidumbre acerca de la
existencia y perduración de los derechos. Por
ejemplo, al desplazarse una persona de un país a
otro podría variar su estado: ser mayor de edad
en uno y luego menor según la ley vigente en,e1
otro.-Esto llevó a los juristas de la Edad Media
a buscar un criterio uniforme respecto a la
aplicabilidad de las leyes en el espacio. Este
esfuerzo llega a materializarse con los
forjadores de la Escuela de los Comentaristas o
PostglosadoreA italianos que tiene su apogeo en
el siglo XIV."

12 La Escuela de los Glosadores: fundada


en el siglo XI en Bolonia bajo la dirección de
Irnerio; verificó un estudio profundo del
Derecho romano justiniáneo, mediante el
procedimiento de las glosas, o notas
interlineales o marginales que explicaban,
aclaraban e interpretabán el contenido de ese
derecho.

22 Los Postg/osadores: (s. XIII-XIV)


integran una corrie e que renueva el estudio,
mediante comentari o glosas sobre el trabajo
de los anterio es glosadores. Entre los
152

Nació entonces la doctrina de los estatutos


(vale decir: la ley aplicable), elaborada
principalmente por BARTOLO, que consistía en
investigar la naturaleza de la relacion jurídica
o de la norma aplicable, para decidir, de
acuerdo a 'criterios de justicia, la que debía
regir en cada situación. Hace entonces, la
siguiente distinción, que básicamente influye
aún en el Derecho Internacional Privado :
a) Las formas de los actos jurídicos se
rigen por la ley del lugar en donde fueran
celebrados; (véase art. 7 del C.Civil)
b) el cumplimiento de esos actos jurídicos
se rigen por la ley del lugar en donde
deben ser ejecutados; (v. art. 6 del C.C.)
c) las relaciones de familia se rigen por
la ley del domicilio del padre o del
marido; (v. art. 5a del C.C.)
d) los delitos quedan sometidos a ley local
o sea la del lugar en que cometen; (v.
art.7 del C.Penal)

e) la condición de los bienes se rige por


la ley del lugar donde están ubicados.(v.
art. 6 del C.C.)

Más tarde,la Escuela Francesa con BERTRAND

principales se mencionan a . Jacques de Revigny


(en Francia), y a Cinus de Pistoia y n-rtolo de
Sasoferrato en Italia.

Cfr. Alfredo Cock Arango, Curso de Derecho


Romano; ediciones Universidad Católica
Bolivariana, Medellín 1943, p 88.
153

D/ARGENTRE (s.XVI), reelaboró la teoría de los


estatutos, distinguiendo entre: estatutos
reales, que se referían a los bienes; y
estatutos personales, que se referían a las
personas. Los primeros eran de aplicación
territorial, como norma general; los segundos, a
manera de excepción, seguían la tesis de la
personalidad o extraterritorialidad. En algunos
casos, tenían lugar los estatutos mixtos, como
los que rigen a las personas jurídicas, y cuya
vigencia debía ser también territorial.

La Escuela Holandesa (s.XVII), con


representantes como PABLO y JUAN VOET (padre e
hijo), introdujo como nuevo fundamento para la
aplicación de la extraterritorialidad del
derecho, en vez de un criterio de justicia, el
de un rasgo de cortesía internacional, basado en
la utilidad recíproca. Reconociendo, sin
embargo, que hay situaciones que exigen aplicar
a veces uno u otro de los dos principios en
referencia, propuso reglas que continúan siendo
clásicas y consideradas en la actualidad, como
por ejemplo las que establecen que: a) el estado
o capacidad de las personas se rige por la ley
del domicilio; b) los bienes inmuebles por la
del lugar donde están situados (lex rei sitae);
c) las formas de los actos por la del lugar de
su celebración (locus regit actum); d) los
procesos por la del lugar donde se ventilan (lex
fori).

SISTEMAS MODERNOS.- A mediados del siglo


XIX, surgen otras teorías que enfocan en formas
diversas el fundamento para acordar la
154

extraterritorialidad de la ley.74

1. De la comunidad del derecho.- En su obra


clásica sobre el derecho romano, Savigny sostuvo
que la vigencia extraterritorial del derecho
debía fundarse, no en la cortesía internacional,
sino en la aparición de una comunidad del
derecho acordada entre los Estados para asegurar
las relaciones recíprocas entre los pueblos y
facilitar el intercambio que trasciende las
fronteras.

Como forma de resolver sobre la


aplicabilidad de la extraterritorialidad,
propone regular:

a) el estado o condición de las personas,


por la ley del domicilio de las mismas;

b) los bienes, por la ley del lugar donde


están situados;

c).las obligaciones por la del lugar de su


cumplimiento;

d) las sucesiones por la del domicilio del


difunto;

e) las relaciones de familia por la del


domicilio del padre o del marido; y

f)las formas de los actos jurídicos por la


del lugar donde se celebran.

La presentación de ellas, a continuación,


es un resumen de las explicaciones que hacen en
sus respectivas obras, ya citadas, los autores
Mouchet y Zorraquín, por una parte, y por la
otra, García Maynez.
155

•2. Del respeto de las soberanías.- El


jurista francés Pillet proyecta su doctrina
sobre el principio del respeto de las soberanías
que debe servir 1 de base al derecho
internacionnal privado. Este respeto de las
soberanías por los diversos Estados no puede ser
considerado como un acto de mera cortesía
internacional, sino que encuentra su fundamento
en normas jurídicas obligatorias para todos
ellos.

Para lograr la compatibilidad del respeto


de las soberanías con la autoridad de la
extraterritorialidad de ciertas leyes, explica
que en el derecho interno, éstas poseen -dos
características fundamentales: generalidad y
permanencia.

La ley es permanente en cuanto se aplica a


las personas de una manera constante, sin
interrupción ninguna. Así por ejemplo, los
preceptos relativos a los •menores son
permanentes en cuanto acompañan a éstos desde su
nacimiento hasta el día en que alcanza la mayor
edad.

La ley es general, ya que se aplica a todas


las personas y a todas las relaciones jurídicas,
dentro de su ámbito territorial.

De lo anterior se desprende, que la idea de


generalidad implica la de territorialidad; y la
de permanencia conduce a la aplicación
extraterritorial.

En ciertos casos de duda sobre el verdadero


objeto de la ley, conviene tomar en cuenta no
solo la finalidad que el legislador se propuso
conseguir sino, ante todo, el interés que cada
norma protege. Si, por ejemplo, un precepto
156

legal beneficia primordialmente a un particular,


deberá ser permanente; si, por el contrario,
tiende a la protección de intereses colectivos,
deberá conservar su generalidad.

3. De la nacionalidad.- En 1851 expuso


Mancini que la nacionalidad de, las personas
debía ser la base del derecho internacional
privado. Era la época en que triunfaba el
principio de las nacionalidades en la política
europea.

Cabe observar, que en algunos países se usa


la expresión nacionalidad para calificar el
origen del nacimiento de una persona. En otros,
se usa el término ciudadanía, cuyo alcance se
refiere más a la sumisión voluntaria de una
persona a un Estado.

De acuerdo con esta u...Jtrina, se aspira a


someteer el mayor número de relaciones al
sistema jurídico a que pertenecen las personas
que las constituyen. Sin embargo, debe
reconocerse que no es procedente aplicar la
tesis de la personalidad o extraterritorialidad
o la ley personal, cuando se trata de leyes de
orden público en un Estado (por ejemplo, las
penales), de las referentes a las formalidades
de los actos jurídicos, o al régimen de los
bienes inmuebles y otras.

EN EL DERECHO PANAMEÑO,

Siguiendo las corrientes modernas, el


derecho panamefio acoge primordialmente el
sistema de domicilio en vez del de la
nacionalidad. Ambos son modos de aplicar la ley
personal pero a manera de excepción; el
principio de territorialidad se mantiene como
regla general. En relación a los principios
157

expuestos, se pueden, en resumen, clasificar las


leyes del Derecho positivo panameño como sigue:

1. Son territoriales (lex reí sitae):

a) las normas de derecho público (Derecho


Constitucional, Administrativo, Financiero,
Fiscal o Tributario, y Penal), las cuales
rigen exclusivamente en el Estado panameño,
y se aplican a las personas y a las cosas
que le están permanente o temporalmente
sometidas (Art. 1. del C.C.) y (Capítulo II
del Título I del Código Penal).

b)las normas relativas a los derechos y


deberes de familia, o al estado, condición
y capacidad legal de las personas, que
obligan a los panameños aunque residan en
países extranjeros(art.5a C.C.);

c)las normas relativas a los bienes


inmuebles y a los muebles que tienen
situación permanente (art.6 C.C.).

2. Se rigen por las leyes del lugar (locus


regit actum):

a) las formas y solemnidades de los actos


jurídicos, siguen la ley del lugar donde se
celebran y respecto a su cumplimiento, la
del lugar donde deben ejecutarse (art.7
C.C.).

b) las formas de sustanciacion ae los


juicios, se rigen por la ley del lugar
donde se tramitan (Lex fori).

3. Se rigen por la ley del domicilio


(extaterritorialidad o personalidad):
158

a) la. capacidad de hecho de las personas, o


sea su aptitúd para celebrar por si Mismas
actos jurídicos.

b) los bienes muebles que no tienen


situación permanente, los cuales son
regidos por las leyes del domicilio del
dueño.

c) las relaciones de familia se rigen


generalmente por las normas del domicilio
del padre o del marido (art. 83 y84 C.C.).

NACIONALIDAD, CIUDADANIA Y MAYORIA DE


EDAD.
Es oportuno analizar estos tres conceptos,
a la luz del derecho positivo panameño, a fin de
destacar ciertas características de especial
relevancia en el ámbito nacional.

A. NACIONALIDAD

La nacionalidad es un estado o condición


jurídica que adquiere una persona por su
nacimiento en un determinado territorio o por
disposición expresa de la ley.

La Constitución Política de la Repuiptica


consagra al respecto lo siguiente:

Artículo 8. La nacionalidad panameña se


adquiere por el nacimiento, par la
naturalización o por disposición
constitucional.

Artículo 9. Son panameños por nacimiento:


1.Los nacidos en territorio nacional.
2.Los hijos de padre o madre panameños por
nacimiento nacidos - fuera del territorio de
159

la .República, si aquéllos establecen su


domicilio en el territorio nacional.
3.Los hijos de padre o madre panameños por
naturalización nacidos fuera del territorio
nacional, si aquéllos establecen su
domicilio en la República de Panamá y
manifiestan.su voluntad de acogerse a la
nacionalidad panameña a más tardar •un año
después de su mayoría de edad.

El artículo transcrito acoge tres


principios conocidos en la doctrina como:

a)ius soli o derecho de suelo, por el cual


una persona adquiere la nacionalidad por el
solo hecho de nacer eh el territorio
nacional; así se consagra en el numeral 1.

b)ius sanquinis o derecho de sangre, por el


cual se determina la nacionalidad de una
persona por la nacionalidad de sus padres,
con total abstracción del lugar de
nacimiento de ella. Es lo que indica la
primera parte, del numeral 2 aunque
condicionado con el domicilio conforme
exige la segunda parte del mismo numeral.

c)ius domicili o derecno de" domicilio, por


el cual se vincula la determinación de la
nacionalidad al lugar de su residencia
permanente. Este se combina; en el numeral
2, como condición para que tenga efecto el
ius sanguinis.

Artículo 13. La nacionalidad panameña de


origen o adquirida por els nacimiento no se
pierde, pero la renuncia expresa o 'tácita de
ella suspenderá la Ciudadanía. La nacionalidad
panameña derivada o adquirida por la
naturalización se perderá por las mismas causas.
160

La renuncia expresa de la nacionalidad se


produce cuando la persona manifiesta por escrito
al Ejecutivo suu voluntad de abandonarla, y la
tácita, cuando se adquiere otra nacionalidad o
cuando se entra al servicio de un Estado
enemigo.

Del artículo transcrito se desprende: a) el


apego irrestricto al concepto de territorialidad
en cuanto determina el estado o condición de la
persona con carácter permanente. Ni siquiera por
renuncia expresa se pierde ni se suspende la
nacionalidad de origen o adquirida por el
nacimiento; b) la distinción que existe con el
concepto de ciudadanía, la cual sí puede
SUSPENDERSE pero tampoco perderse.

B. CIUDADANIA

En algunos países, el término ciudadanía se


aplica para determinar el estado o condición
jurídica . no solo - de los nacionales por
nacimiento sino también de las personas que la
adquieren por sometimiento voluntario a las
leyes de un Estado. En otros países, representa
la condición jurídica que confiere la ley a
determinados nacionales facultándolos para
ejercer derechos y deberes políticos.

El profesor de Derecho Constitucional, Dr.


César A. Quintero, en lu obra sobre la materia,
expresa lo siguiente: 13

"Lo cierto es que la ciudadanía no es un


derecho ni consiste en uno o más derechos.
La ciudadanía es una calidad, una
categoría: es un status conferido por el

75- Ob. cit. p.390


/6/

Estado, a través de su Constitución, a


determinados nacionales. Dicho status en
Panamá y otros países atribuye, a •quienes
lo tienen, la facultad de participar en el
gobierno del Estado. La participación
típica y esencial de los ciudadanos en el
Gobierno es el sufragio. Pero éstos también
pueden participar en la vida del Estado
formando o perteneciendo a partidos
políticos; haciendo campaña, propaganda y
proselitismo políticos; apoyando o
combatiendo a un partido o a un Gobierno
determinados; y en fin, opinando o
actuandoo públicamente sobre todas las
cuestiones inherentes al Estado. En
síntesis la ciudadanía, en nuestro país y
en muchos otros, es un status jurídico que
da a sus titulares la facultad de ejercer
derechos políticos."

La Constitución de la República, en el
Título IV, denominado "Derechos Políticos", en
su Capítulo 111 titulado "De la Ciudadanía",
consagra los siguientes artículos, que conviene
transcribir :

Artículo 125. Son ciudadanos de la


República todos los panameños mayores de
diez y ocho años, sin distinción de sexo.

Artículo 126. Los derechos políticos y la


capacidad para ejercer cargos públicos con
mando y jurisdicción, se reservan a los
ciudadanos panameños.

Artículo 127. El ejercicio de los derechos


ciudadanos se suspende:

1. Por la causa expresada en el artículo 13


de esta Constitución.
162

2. Por nena conforme a la Ley.

Artículo 128. La Ley regulará 1, suspensión


v recobro de la ciudadanía.

C. MAYORIA DÉ EDAD

La mayoría de edad está definida en el


Código Civil, en el artículo 34a, Capítulo IIIa
del Título preliminar. Este artículo tuvo que
ser expresamente modificado por la ley, después
de entrar en vigencia tos preceptos
constitucionales que se han transcrito antes,
para hacerlos coincidir en cuanto a la edad
requerida tanto para la Ciudadanía coffio para la
Mayoría de edad (ésta se alcanzaba a los 21
años, según se establecía hasta entonces en el
'artículo mencionado antes de su reforma). Ahora
sí dice textualmente el artículo 34a lo
siguiente:

Art.34a.- Llámase infante o niño, todo el


que no la cumplido siete años; impúber, el
varón que no ha cumplido catorce años y la
mujer que no ha cumplido doce; adulto,e1
aue ha .dejado de ser impúber; mayor de edad
o simplemente mayor , el que ha cumplido
diez y ocho años; y menor de edad, o
simplemente menor, el que no ha llegado a
cumplirlos.

Las expresiones mayor de edad o mayor,


empleadas en las leyes,- comprenden a los
menores que han obtenido habilitación de
edad en todas las cosas y casos en los que
las leyes no hayan exceptuado expresamente
a éstos.
1 63

LA NATURALIZACION

Lo concerniente a . la naturalización ;
también está consagrado en la Constitución. En
efecto, en el artículo. 10 se establece que
pueden solicitar la nacionalidad panameña por
naturalización:

1. Los extranjeros con cinco años


consecutivos de residencia en el territorio de
la República si, después de haber alcanzado 'su
mayoría de edad, declaran su voluntad de
naturalizarse, renuncian expresamente a su
nacionalidad de origen o a la que tengan y
comprueban * que poseen 'el idioma español y
conocimientos básicos de geografía, historia y
organización política panameñas.

2. Los extranjeros con tres años


consecutivos de residencia en el territorio de
la República que tengan hijos nacidos en ésta de
padre o madre panameños o cónyuge de
nacionalidad panameña, si hacen la declaración y
la comprobación de que trata el aparte anterior.

3. Los nacionales por nacimiento, de España


o de un Estado latinoamericano, si llenan los
mismos requisitos que en su país de origen se
exigen a los panameños para naturalizarse.

El artículo 11 de la Constitución se
refiere a la nacionalidad en casos de adopción,
estableciendo que son panameños sin necesidad de
carta de naturaleza, los nacidos en el
extranjero adoptados antes de cumplir siete años
por nacionales panameños, si aquellos establecen
su domicilio en la República de Panamá y
manifiestan su voluntad de acogerse a la
nacionalidad panameña a más tardar un año
164

después de su mayoría de edad.

Por otra parte, en el artículo 12 de la


Constitución se deja establecido que la Ley
reglamentará la naturalización y que el Estado
podrá 'negar una solicitud de Carta dé
naturaleza por razones de moralidad, seguridad,
salubridad, incapacidad física o mental.

La inmigración también será regulada por


la Ley en atención a los intereses sociales,
económicos y demógraficos del país (art.14)
Finalmente, la misna Constitución en el
articulo 16 establece que lbs panamehos por
naturalización no están obligados a tomar las
armas contra su Estado de origen.

SUGERENCIAS BIBLIOGRAFICAS

ARROYO CAMACHO, Dulio EstudiOs Jurídicos,


T.III; Panamá 1984.

DAVIS VILLALBA, Enriquetá Situacion actual del


Sistema de adminis-
tración de justicia
en Panamá 1990-1991.
Univ. de Panana,
Centro de Investiga-.
ción Jurídica, 1993.

PEREZNIETO CASTRO, Leonel Derecho Internacional


•Privado; colección
textos jurídicos
universitarios; Harla
S.A., México 1984.

CUESTIONARIO I 9

1.- Explique cada una de las reglas que rigen la


165

aplicación del Derecho.


2. Cómo define el Código Judicial la Jurisdicción y la
Competencia? En qué campos se aplica la
jurisdicción?
3. Qué debe hacer el 'juez si no existe norma aplicable
al Caso que juzga o si la norma no es clara?
4. En qué casos puede la administración, de justicia
tener carácter reservado?
5 Cuándo se dice que la sentencia es definitiva? Qué
quiere decir sentencia ejecutoriada?
6. Diferencia entre interpretación e integración del
Derecho. ,
7. Cuáles son las escuelas o corrientes doctrinarias
respecto a
la interpretación de lá ley? Explique cada una en
forma que destaque. sus diferencias p. aportes
específicos.
8. Mencione el nombre de un. Tratadista que se
identifica con cada
una de las corrientes mencionadas.
9. Eá qué consiste, según la Escuela de la Exégesis:
aY La interpretación gramatical; b) la
interpretación lógica; v c) la ,"ratio legis".
10 En- qué Consiste:según la Escuela Histórica:
a) el elemento histórico; b) .el elemento
3istematico.
11 Explique: a) la teoría histórica-evolutiva
!Saleilles1:,b) la teoría de la libre investiaación
Gény).: c) la teoría del. derecho libre (Flavius).
12- En qué forma se puede expresar la relación entre la
interpretación y la seguridad, jurídica?
13- Qué establece el Código Civil panameño respecto a la
interpretación de la ley (Art. 9) y a la integración
del derecho (Art 13)?
14- Qué campos delimitan la aplicación del derecho? En'
qué consiste esta delimitación?
15- Qué principios fundamentan la irretroactividad de la.
ley en términos generales?
16- Qué aspecto exige en cambio, considerar también la
necesidad de darle efecto retroactivo a la ley?
66

17. Qué establece la Constitución respecto a la


retroactividad de las leyes (Art 43-)?
18- Cuándo se dice que la ley tiene efento: a) diferido;
b) inmediato; y c) retroactivo?
19- En qué consiste el principio "nulla poena sine
lege"? -
-20- Qué condiciones exige el Art. 43 de la Constitución
para reconocer efecto retroactivo a las leyes?
21- Explique las teorías que tratan de señalar cuándo
hay retroantividad de la ley. .
22- -Qué - establece el Códiao CiVil sobre la
retroactividad de la ley,los derechos adquiridos y
la mera expectativa(Arts:3 y 4)?
23- En qué consisten: a) la personalidad y b) la
territorialidad del derecho?
24- Cómo se planteaba el caso de la aplicación del
derecho entre los romanos: a) para los ciudadanos;
b)para los extranjeros.Qué - incidencia tuvo el
edicto de Caracalla?
25- En qué consiste el sistema de Bartolg?
26- Cómo fue adicionada la teoría de los Estatutos por
D'Argentre, y cómo se aplicaba?
27- Cuál fue el aporte de la Escuela Holandesa del sigli
XVIII?
28- Cuál fue la interpretación de la teoría de la
comunidad del derecho?
29- En términos generales, cómo enfoca la legislación
panameña la aplicación del derecho en el espacio?
30- Analice los artículos 9 y 13 sobre nacionalidad y
ciudadanía
(adquisición, suspensión).
31- En qué disposiciones legales se regula lo pertinente
a la mayoría de edad y lo pertinente a la
ciudadanía?
32- Co clasifica el Código Civil las personas, de
acuerdo con la edad?
167

SEGUNDA PARTE

ENCICLOPEDIA JURIDICA

CAPITULO XII

RAMAS DEL DERECHO

Sumario: Derecho Público, Derecho Privado y


Derecho Social; criterios de distinción. Derecho
Publico y Orden Público. Derecho Interno y
Derecho Internacional. 'Otras ramas del Derecho.
subjetiVos - privados Y públicos

DERECHO PUBLICO Y DERECHO PRIVADO.- Se


conoce 'como tradicional la distinción que se
hace entre el derecho público y el derecho
PriVadó y que Viene de los juristas romanos.
Para éstos el derecho público se refería a la
cosa pública o interés del Estado, y el derecho
privado serefería a la cosa privada o interés
de los particulares.

Esta distinción tradicional se ha


mantenido, en cierta forma, en los países
influidos por el derecho romano; y las otras
ramas del derecho que se han ido desarrollando,
sigilen esta misma orientación.

Én él derecho inglés y.angloamericano la


distinción no se ha desarrollado en la misma
fórma que en los paíseS bajo influencia
romanista. En aquellos países no ha tenido total
acogida una jurisdicción administrativa
diférente a la judicial, aunque se advierten
excepcionalmente soluciones administrativas de
conflictos con los particulares.
168

En la distinción tradicional, concebida por


los romanos, se basa la llamada Teoría del
interés en _juego, según la Cual' la naturaleza
pública o privada del derecho depende del tipo
de interés que se proteja: bien sea un interés
colectivo o de la comunidad, regulado
expresamente por el Estado; o bien un interés de
los particulares, que sería regulado por la
voluntad expresa de ellos mismos.

Algunos, como GarcíaMaynez 76 , basan la


distinción entre público y Privado, en la forma
que asumen, las relaciones entre las partes.
Consideran así, que la intervención ,o actuación
del Estado frente a lós particulares, en el
derecho público, pone a aquél en una situación
de superioridad porque actúa como poder público,
y 'el particular actúa en un plano de
subordinación. En cambio, en el derecho privado,
.el Estado y los particulares están en situación
de igualdad y actúan en un plano de
coordinación. En el primer caso. se dice también
que la naturaleza dé las relaciones jurídicas es
de :suPraordenación para el Estado y de
subordinación para el particular; en el segundo
caso, la naturaleza de las relaciones jurídicas
es de coordinación para ambas partes.

En consecuencia, dentro del derecho público


se encuentran derechos subjetivos públicos.
Así,los actos realizados por las autoridades,
como representantes del Estado, especialmente en
el derecho administrativo, gozan de una
presunción de -juridicidad; no así los actos de
los particulares 77 . Esto no impide, por

16
Ob.cit. p 134

Mouchet y Zorraquín, ob.cit. p 312.


169

supuesto; que los particulares puedan recurrir


contra los, actos de la. administración ante la
Sala de lo contencioso de la Corte Suprema de
Justicia.

Dentro del derecho. privado se encuentran


derechos subjetivos privados, en virtud de los
cuales, . los particulares pueden* disponer y
contratar libremente sobre los derechos que les
corresponden, salvo en aquellos casos que. por
cuestión de orden público se limita esa libertad
(por ejemplo, en la adopción, el divorcio y
otros)

Por, precepto constitucional,-cilandd de la


aplicación de una ley expedida por motivos de
utilidad pública o de interés spciaL, resultaren
en conflicto los derechos de particulares con la
necesidad 'reconocida• por la - misma ley; -el
interés privado deberá ceder al interés público
o social (art.46 de la Constitución).

En conclusión, respecto a la , distinción


entre derecho público y privado, se puede
destacar lo siguiente:

1. La distinción entre derecho público y


privado• es útil para ilustrar un estudio más
sistemático de las reglas aplicables a distintas
situaciones jurídicas.

2. El derecho público comprende las normas


que regulan las relaciones de los distintos
órganos del Estado entre sí; del Estado con los
particulares; y entre los Estados.

3. El derecho privado comprende las normas


que regulan las relaciones de los particulares,
en razón de su estado o condición, de sus
derechos y obligaciones, su capacidad, sus
170

contratos, sucesiones, vínculos familiares y con


los súbditos de otros Estados.

4. Si bien el derecho público contiene


normas imperativas que se imponen sobre el
derecho privado, propias de la organización y
funciones del Estado, estas normas deben
orientar la conducta de los asociados pero sin
anular la libertad; antes bien, el derecho
privado encuentra protección y- apoyo en las
normas de derecho público.

5. Existe una interrelación e influencia


recíproca entre ambas ramas. En efecto, del
ejercicio de derechos privados surgen derechos y
deberes públicos (por ejemplo: la propiedad
privada origina obligaciones tributarias del
dueño en favor del Estado); y el desempeño de
funciones públicas sujeta a responsabilidades a
las autoridades en favor de los particulares
(por ejemplo, los servicios públicos y la
responsabilidad por omisión o extralimitación),.

DERECHO SOCIAL.- La distinción tradicional


entre derecho público y derecho privado, ha sido
superada por la incursión de modernas doctrinas
en la vida jurídica. Se considera, en efecto,
que además de la interrelación que se da entre
esas dos ramas del derecho, existen relaciones
jurídicas que no surgen por imposición de la
voluntad estatal sino de los particulares, pero
que tampoco se rigen con independencia absoluta,
por la sola disposición de las partes sino que
están sujetas a ciertos parámetros legales, con
el propósito de proteger el interés social y
público.

La dinámica del Derecho permite que éste se


adapte a las nuevas circunstancias sociales, por
lo que ha sido aceptada como una tercera rama:
171

el Derecho Social que, fundado en el concepto de


justicia social, regula las relaciones jurídicas
de los particulares entre Sí y del Estado para
con éstos, sujetas a ún mínimo - de cohdiciones
que protegen y asisten a determinados sectores y
cuyo cumplimiento tutela el Estado para
garantizar el orden público y el interés social,

ORDEN PUBLICO.- Si bien todas las


disposiciones del derecho público son de orden
público, no todas las disposicibnes de orden
públicb son de derecho público. Ya se: dijo
anteriormente, 'que el derecho público rige la
relaciones de los distintos órganos del Estado,
su organización y sus funciones. Sus normaS Son
generales, exclusivas y: excruyentes en' el
establecimiento y mantenimiento de todo el
ordenamiento júrídico; por eso 'son todas de
orden público. 'Pero las normas legales
especiales con las que el Estado interviene en
las - relabiónes * jurídicas establecidas pór los
particulares, para tutelar cóndicionés mínimas
que garanticen determinados derechos,* son de
orden público y'de interés .social, 'aunque no
sean de derecho Público.

Entendidos en esta forma los conceptos de


orden público y de interés social, se explica
que la Constitución en su artículo 43 exija que
en la misma ley se reconozca que ella tiene esas
características pára que pueda tener efecto
retroactivo. No depende, por lo tanto, de una
ocurrencia del legislador que pretenda asignarle
carácter de orden público o de innterés social a
cualquier disposición - legal.

DERECHO INTERNO Y DERECHO EXTERNO.- La


consideración del territorio de un Estado como
el espacio físico-geográfico sometido a su
soberanía jurídica y política, y de la extensión
172

extraterritorial de su jurisdicción sobre


ciertas situaciones jurídicas (o "espacio
social"), ha permitido distinguir entre Derecho
.Interno y Derecho Externo.

Esta división se aplica tanto al Derecho


Público como al Derecho Privado y al Derecho
Social; así como también a otras ramas que van.
surgiendo con la adaptación .del derecho a las
nuevas realidades sociales. Lo que quiere decir
que existe un Derecho Público Internacional (que
rige relaciones entre Estados); y, también, que
existen. relaciones internacionales de carácter
privado y social, (referentes a situaciones
jurídicas particulares sometidas a los
principios de territorialidad y de personalidad
o extraterritorialidad del derecho). De manera
que á cada subdivisión de los derechos público,
Privado y social, en .el - campo interno,
.tirresponde otra paralela en el campo externo
-(por . ejemplo: penal internacional, comercial
internacional, laboral internacional,etc.)
Dentro del amplio marco señalado, se pueden
presentar las subdivisiones más fundamentales y
generalmente aceptadas, como sigue:

1. EL DERECHO PUBLICO, comprende:

a) El derecho público eclesiástico, que


trata de las relaciones entre el Estado y
la Iglesia, y que .a veces tienen regulación
expresa en los denominados Concordatos.

Se distingue del Derecho Canónico en cuanto


éste es dictado por la propia Iglesia para reg.1 -
su vida.

b) Derecho Internacional Público, que se


refiere a las relaciones entre los
/73

diferentes Estados.

• Algunas voces han subestimadol cáráctei•


de verdadera disciplina júrídica del Derecho
Internacional considerándolo más bien como un
conjuntó de teorías Más o menos vagas y
discutibles, y carente de cciacción efectiva. No
obstante, lo cierto es que su estudio tiene arail
importancia para.la teoría general del derecho.
Además, como otras disciplinas -iurídicas;• •el
Derecho Internacional se estudia con Métodos
estrictamente • jurídicos y . resuelve ¡Dor lo
general (aunque con no pocas extepciohet)
situaciones de controversias entre los Estados
en tiempos de paz,=Y también durante conflictos
armados señalando - ciertos •derechos y
obligaciones que tienden a garantizar esenciales
derechos humanos.

Por otra parte, cabe agregar, 'qué lo que


caracteriza al Derecho no es la coacción
efectiva o la sanción concreta sino la
posibilidad de ejercerlas.

En Panamá, el artículo 4. de la Constitlición


declára: "La República - de Panamá acata las
normas - del Derecho Internacional:" Esto no
significa que los tribunales nacionales deben
aplicar directamente." la , norima .internacional
incluso, si estuviese en contradicción' con las
reglas de su propio derecho. - Ellos están ligados
por las leyes nacionales y'no pueden aplicar el
Derecho Internacional sino en los casos y en la
medida en que lo ordene o lo autoricé la propia
ley interna. Cualquier controversia que Surja
entonces, como consecuencia de la actUación
judicial, se resolverá. de Estado a Estado en
otras instancias y mediante los mecanismos que
hayan sido aceptados por cada uno de ellas..
174

Tampoco se puede sostener que el Derecho


Internacional está subordinado al Interno. Aquél
impone reglas de conducta entre los Estados y
establece responsabilidades.

Por lo mismo, los Tratados_ entre los


Estados una vez - que •han sido, suscritos y
ratificados conforme al derecho internó, no
pueden Ser modificados unilateralmente sin
incurrir en responsabilidades de consecuencias
diversas.

c) Derecho Constitucional; es el derecno


primordial, ' en cuanto determina. ; la
estructura dentro de la cual se enmarcan
Los demás ordenamientos jurídicos .del
Estado, y que diferencia a éste. de, los
demás Estados.

Es el conjunto de normas relativas -a la


estructura fundamental del Estado, a . , las
funciones de sus órganos y a las.relal.l.ones dé
éstos entre sí y con los particulares '8

En algunos países, como España y Argentina,


se le denomina Derecho Político. Pero no debe•
confundirse con la Ciencia Política;.como bien-
señala el Dr. César Quintero "no es objeto
exclusivo de la Ciencia Política, .ni siguiera
fundamental, estudiar las normas legales delos
Estados o la teoría y filosofía de estas normas..
Esto es materia del Derecho Público en.general,
del Constitucional en particular, y de la
Filosofía del Derecho. La Ciencia Política

78
García Maynez, ob. cit. p 137
175
rebasa el contenido puramente jurídico." M

Por su parte, el profes6r.Simeón González,


propone analizar, con - visión dialéctica, el
objeto ^ y metodología de un .modelo de Ciencia
Política, bajo :la perspectiva del Estado
^ estructura-objeto, que estudia el Estado como
realidad sociológica ^ y como reaLidad-juridica,
cuyo conocimiento se expresaen:.dos-disciplinas
que son la teoría social y la teoría jurídica
'del 'Estado 80

Dentro del Derecho Constitucional se


analiza, por. supues.to,. lo pertinente a la
Constitución, qué es, según opina el Dr. Miguel
Antonio Bernal, "todo aquel compleja de normas
jurídicas fundamenialés, escritas, o no escritas,
capaz de trazar las líneas maestras del mismo
ordenamiento. Así, todo Estado tiene siempre una
Constitución. O sea, agrega Bernal, que la
COnstitucióh es el mecanismo de control del
poder y . el mecanismo de organización de las
competencias y-atribuciones de los órganos del

79 César A. .Quintero, profesor de Ciencia


Política y 'de Derecho Constitucional en la
Facultad de Derecho y Ciencias Políticas de la.
Universidad de. Panamá; "PRINCIPIOS DE CIENCIA
POLITICA", Imp. Nacional, Panamá 1966, p.29.

80 Simeón Gonzalez H., Profesor y Vicedecano


de la Facultad de Derecho y Ciencias -Políticas
de la 'Universidad de Panamá; "POLITICA Y
DERECHO: UN ANALISIS CRITICO", Centro de
Estudios Sociales, Panamá 1983, p 69-77.
176

Estado." "

En otro escrito, elaborado en 'marzo de


1986, y que forma .parte.del: Informe Final sobre
el "ESTUDIO DEL SISTEMA DE ADMINISTRACION DE
JUSTICIA EN PANAMA", el. Dr. Bernal también se
refiere al Movimiento Reformista de la
Constitución de ,1904, . que lograría,
dice,"perfeccionar al' Estado de Derecho - mediante
la incorporación al Derecho panameño ,de dos
insitu¿'iones importante-s: el Control .de la
Constitucionalidad y el Control de la Legalidad"

.d) Derecho Administrativo: es el conjunto


de normas que 'regulan la administración
pública CQMO actividad del Estado tendiente
a la satisfacción de intereses colectivos.

Conforme al artículo 2 de la Constitución


el. poder público emana del pueblo y lp.ejerCe el
Estado a través .de los Organos Legislativo,
Ejecutivo y Judicial. La actividad del Estado es
así,, de tres clases:, legislativa, para dar

81 Dr..Miguel Antonio Bernal V., catedrático


titular de Ciencia Política, Derecho
Internacional Público y Derecho Constitucional
en la Facultad de. Derecho-y Ciencias
Políticas de la Universidad de Panamá; Profesor
en Florida. State University (Panama Canal
Branch); y Doctor HonoriS Causa • de la
Universidad de Lehigh,-Pennsylvania:"¿REFORMAS -
O .CONSTITUYENTE?"; ed. Nari S.A., ._Panamá 1992,
p 1

82 Miguel Antonio Bernal: "Militarismo y


Administración de Justicia"! ed. Nari S.A.,
Panamá 1986, p 18
177

normas legales de organización y de conducta;


administrativa, para ejécutar el mandato legal y
para realizar por :iniciativa Propia' obras y
servicios para beneficio 'colectivo; y
para decidir sobre _conflictos
entre particulares. Por eso, se destaca .que
cuando el Estado actúa como administrador, husca.
resolver su propio interés que es lograr los
objetivos que se . ha lardpuesto cuando actúa'á-
través dei'ótgano-judicial, busca resolver un
interés ajeno, lo cual garantiza, por lo .ffiisnio,
imparcialidad y objetividad.

En su función administrativa, el ,Estado


necesita gozar de un amplio Margen de libertad
de acción para el desempeño de suS funciones.
Pero,. por otra parte, ' la' seguridad de los
ciudadanos exige que la administración- esté
también sometida a normas jurídicas que permitan
ejercer contra aquella recursos pára hacer Valer
las reclamaciones de los particulares, en caso
de extralimitación o abuso del poder. Por esó.,..
se ha establecido la jurisdicción de lo
contencioso administrativo, 'para qué, ante• la
Sala con ese mismo nombre, de la Corte Suprema
de Justicia, pueda ser anulado cualquier acto de
la administración que se considere antijurídico.

El. perecho Administrativo, .como un sisteMa


diferenciado, surgió en Francia, a- partir de la-
reaganización administrativa por Napoleón. Pero-
no fue acogido én paises como Inglaterra,'por
considerar que lá,libertad de los ciudadanos
estaba más segura sometiendo a la administración
al Derecho Común y a los tribunales ordinarios.
Sin . embargo, se nolan algunos cambios al
respecto en ese país.."

U Angel Latorre, ob.cit. p 197.


178

e), Derecho Cómprende el conjunto de


normas. que tipifican Jos delitos,
determinan previamente - las penas y las '
medidas dé seguridad. Esto responde a . dos
principiós a los qué ya se - hizo referencia
antes: el de tipicidád, eh virtud del cual
no hay delito sin previa ,'ley 'que lo
tipifique (nüllum'Crimen sine .previa lege
pena le).; . y el de irretroactividad 'en
ymateria Penal, én virtud del - cual no hay
P'ená áPlicable sin previa ley que la
establezca (J'una poena sine previa leae
pena le).
Luis Jiménez, de Asúa, define el Derecho
penal como "conjunto.de normas y disposiciones
jurídicas que regulan el ejercicio del poder
sancionador' y preventivo del Estado,
estableciendo. ' el concepto del dejito como
preSupuesto,de la acción estatal, así como la.
responsabilidad del sujeto activo, y asociando a
la infracción de lá norMá una pena finalista o
una medida aseguradora"."
De esta manera, como bien señalan Muñoz y
Villalá, el Derecho Penal ' como tarea
'legislativa, ya no se limita a'asociar al delito
consecuencias esencialmente represivas, sino
también exclusivamente preventivas85

,1-Tratadó de- Derecho Penal; e . Losada,


8
Tomo i Buenos Aires 1956, p 2E

Dr . Campo Elías Muñoz R. catedrático (R)


95-

de Derecho Penal y Dra. Aura Emérita Guerra de


Villaláz, Magistrada de la Córte Suprema de
Justicia y catedrática de Derecho Penal en
la Facultad de Derecho y Ciencias Políticas de
la Universidad de Panamá'. "DERECHO PENAL
179

Por esa misma razón algunos tratadistas han


denominado la materia como Derecho Criminal (que
incluye penas y medidas de seguridad). No así el
Dr. Carlos Muñoz Pope, exDecano de la Facultad
de Derecho y Ciencias Políticas, para quien la
cuestión carece de relevancia, puesto que tanto
la pena como la medida participan de una
característica común: la de sex consecuencia
jurídica de la infracción penal "

Cabe observar, que po es en el Derecho


Penal donde se estudia el delito como hecho
social; esto es objeto de otra disciplina que es
la Criminología que se basa en investigaciones
de orden sociológico, antropológico, psicológico
y otros. Pero esas investigaciones,
precisamente, son las que permiten comprender el
significado de las normas penales, en conexión
con los valores y fines determinaptes y
condicionantes de la conducta delictiva '7

f) Derecho Procesal: regula la aplicación


de las normas del derecho a casos
particulares. Comprende todo lo pertinente
a la acción, o sea el derecho a solicitar
del Estado la solución de un conflicto de
intereses; la función jurisdiccional, o

PANAMEÑO (PARTE GENERAL)"; ed. Panamá Viejo,


Panamá 1977, p 6.

86 Dr. Carlos Muñoz Pope, exDecano y


catedrático de Derecho Penal; LECCIONES DE
DERECHO PENAL, PARTE GENERAL, Volumen I;
Publicaciones del Departamento de Ciencias
Penales, Facultad de Derecho y Ciencias
Políticas, Universidad de Panamá; 1985, p 5.

Miguel Reale, ob. cit. 263


180

sea, la facultad del Estado para intervenir


en la solución del conflicto; y el proceso,
en el que • se desarrolla la tramitación
correspondiente. Sobre estos temas se
hicieron explicaciones en páginas
anteriores (supra p. 88 y ss.).

Se dice que es el derecho adjetivo


formal, en cuanto instrumenta la tramitación o
aplicación del derecho sustantivo o material.

Se subdivide en Derecho procesal civil,


para la tramitación de los litigios que versan
sobre intereses privados (de carácter civil o
comercial); y Derecho procesal penal, que regula
la tramitación correspondiente a la materia
penal.

Esta distinción no afecta, sin embargo, el


criterio de unidad científica entre ambos. Si
bien en el proceso civil las partes tienen,en
cierta forma, mayor manejo del objeto del
proceso que en el penal, ello no le quita su
carácter de institución de derecho público,
puesto que las partes estarán siempre sujetas a
la jurisdicción como poder público.

Como bien ha dicho Calamandrei: "De la


consideración de la jurisdicción, también en
materia civil, como una función pública,
se deriva la necesidad técnica de dar al juez
todos los poderes necesarios para poder cooperar
activamente a la satisfacción del interés
público que también en el proceso civil está en
juego; y basta reconocer el carácter público de
la función jurisdiccional para deber considerar
como técnicamente inadecuado a los fines de la
justicia un sistema en el que el juez asiste
como espectador impasible, y acaso impotente,
como si fuese un árbitro de un campo de deportes
181

que se limita a señalar los puntos y a controlar


la observancia de las reglas del juego en una
lucha que compromete, por el contrarío,
directamente la más celosa y lafflás alta función
y responsabilidad del Estado." "

En efecto, la intervención y participación


de los jueces tiene como finalidad ineludible la
protección jurisdiccional; esto incluye los
derechos irrenunciables de las partes, superar
formalismos innecesarios, interés por la verdad
real, prohibición de la autodefensa.

Sobre este tema también Couture expresa que


"en tanto la autodefensa constituye una solución
parcial del litigio por acto privado, el proceso
constituye una solwión parcial del litigio de
carácter público." "

Con el debido proceso, se garantizan


derechos fundamentales de los ciudadanos, como,
entre otros, el de ser oído en juicio (principio
de contradicción); juicio público, con las
excepciones legales (principio de publicidad);
no ser condenado sin pruebas (principio de
presunción de inocencia).

En Panamá, distinguidos procesalistas, como


Jorge Fábrega y Pedro Barsallo insisten en la
necesidad de reformas de más efectividad contra

88 Piero Calamandrei: Instituciones de


Derecho Procesal Civil, según el nuevo código;
volumen I; Ediciones Jurídicas Europa América
(EJEA), Buenos Aires 1973, p 393.

89 Eduardo Couture: Fundamentos del Derecho


Procesal Civil; ediciones Depalma, Buenos Aires
1981, p 9
182

un procedimiento excesivamente formalista y


lento que proyecta un justicia lenta y por ende
discutible como tal. "

Opina el Dr. Barsallo que "a pesar de las


innovaciones positivas introducidas en el nuevo
Código Judicial vigente desde el 12 de abril de
1987, seguimos padeciendo un procedimiento civil
lento, excesivamente formalista, causante de
demoras dañosas y perjudiciales para el derecho
de las partes y para una bien entendida función
jurisdiccional. Y es que continuamos con un
proceso alejado de los principios
constitucionales que pretenden simplificación de
los trámites, economía procesal y ausencia de
formalismos así como aspirar a que el objeto del
proceso sea el reconocimiento de los derechos
consignados en la ley sustancial, tal como
indica el artículo 212 de la Constitución
Nacional." 91

g) Derecho Financiero: comprende las normas

90 Jorge Fábrega, profesor de Derecho


Procesal Civil, en la Facultad de Derecho y
Ciencias Políticas de la Universidad de Panamá y
en el curso de Maestría en Derecho Procesal;
"LENTITUD DE LOS JUICIOS", publicado en 1980.

Pedro Barsallo J., profesor de Derecho


Procesal Civil, en la Facultad de Derecho y
Ciencias Políticas de la Universidad de Panamá y
en el curso de Maestría en Derecho Procesal;
"LA LENTITUD DEL PROCESO CIVIL Y LA NECESIDAD DE
REFORMAS JUDICIALES", Diciembre 1990.

91 "Artículos y Conferencias sobre temas de


Derecho Procesal Civil," XII, Diciembre 1990:
Panamá 1992, p.95.
183

jurídicas que institucionalizan, para


garantía del Estado y de los particulares,
la realización de los ingresos y gastos
necesarios para la consecución de los fines
de aquél. Guarda estrecha vinculación con
la política financiera del Estado, que
cubre también relaciones externas y amplias
proyecciones de la política económica, que
hoy ameritan la aparición de otras ramas
especializadas como el Derecho Económico y
de la Integración.

Los doctores Rafael Sousa Andrade y Mary


Perdomo de Sousa, se refieren a la influencia
que ejerce sobre las economías nqgionales la
evolución del comercio mundial así: YL

"Una parte importante de esas economías


depende de las relaciones económicas
internacionales. De ahí que los fenómenos que
afectan a estas últimas sean tan determinantes
de la situación de las primeras." Y agregan:
"podemos luchar en el marco de las - relaciones
económicas internacionales , por el
aprovechamiento , en beneficio de nuestro
desarrollo, de los siguientes recursos: a)
comercio internacional; b) recursos financieros
y monetarios; c) tecnología; d) recursos
naturales; e) recursos humanos; f)
industrialización; y g) ecología."

92 Mary Perdomo de Sousa y Rafael Sousa


Andrade, este último, Profesor de Derecho
Financiero en la Facultad de Derecho y Ciencias
Políticas de la Universidad de Panamá: " EL
NUEVO ORDEN ECONOMICO INTERNACIONAL: UN NUEVO
ORDEN PARA EL DESARROLLO"; Universidad
Javeriana, Bogotá, 1980, p.37 y 38.
184

Dentro del Derecho Financiero se estudia el


régimen jurídico que sostenga institucionalmente
la política económica y financiera del Estado
tendiente a un desarrollo económico sostenido,
compatible con el desarrollo social, . y que
algunos economistas, también en Panamá,
encuadran dentro de una economía social de
mercado. Entre ellos, el Dr. Nicolás Ardito
Barletta, quien destaca la importancia primaria
que debe tener la integración social junto a los
objetivos de recuperación económica y de
integración territorial, porque, dice bien,
el desarrollo no es humano no vale la pena". 9'

h) Derecho Minero: comprende las normas que


regulan la actividad del Estado y de los
particulares, con motivo del
aprovechamiento de la riqueza mineral.

Reviste gran importancia por cuanto la


actividad minera es la llave de todas las demás
industrias y porque es de naturaleza agotable.
Por esto, los Estados deben regular la
explotación de sus mIterias primas con
racionalidad y previsión. "

2. EL DERECHO PRIVADO, comprende:

U Dr. Nicolás Ardito Barletta,


Expresidente de la República y Exprofesor de
Economía en la Universidad de Panamá; "EL
PROYECTO NACIONAL 1991-2000, CONTRIBUCION AL
DIALOGO ENTRE PANAMEÑOS"; Panamá 1991, p 27 y
28.
94 Julio A. Sousa Lennox: Apuntes de Derecho
Minero; Facultad de Derecho y Ciencias
Políticas, Universidad de Panamá, 1992, p 10.
185

a) Derecho Internacional Privado: esta


denominación ha sido muy discutida y se ha
considerado impropia porque no recula las
relaciones entre las personas sino que se
trata de normas destinadas a determinar qué
normas deben ser aOicadas para regular
aquellas relaciones "

Al respecto, el Dr. Gilberto Boutin dice:


"El objeto del Derecho Internacional Privado
tiene por misión resolver, los conflictos de
leyes que se producen a consecuencia de la
heterogeneidad de sistemas de solución de
conflictos en el marco del Derecho Privado
Internacional" 96

El mismo Dr. Boutin agrega, en otra obra:


"Esta rama del Derecho Privado en el plano
^ .internacional puede entonces delimitar en el

espacio qué Ley es la competente para gobernar


un acto o hecho jurídico de carácter
internacional. No debemos olvidar que el fin
último de esta rama es la unificación de los
derechos nacionales a fin de poder eliminar los
conflictos de leyes derivados de. la qisparidad
de los Sistemas Legales Nacionales". 9'

95 Miguel Reale, ob. cit. p 267

96 Gilberto Boutin, Profesor de Derecho


Internacional Privado, en la Facultad de Derecho
y Ciencias Políticas de la Universidad de
Panamá; "PRINCIPIOS PRACTICOS DEL DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO PANAMEÑO", Panamá 1984,
p 59

97"CURSO DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO,


Primera parte"; Panamá 1986, p 113
186

Por su parte, Angel Latorre, sin desconocer


la dificultad de sistematizar esa disciplina
jurídica, expone que el Derecho internacional
privado es Derecho interno, en cuanto cada
Estado dicta las normas para su aplicación
respectiva; pero esas normas tienen en cuenta la
existencia de una comunidad internacional. Por
otra parte, las relaciones sobre las que en
último término van a recaer los efectos de esas
normas son de Derecho privado U. Lo anterior
explica pues la consideración de esta rama, al
menos desde el punto de vista didáctico y
doctrinal.

b) Derecho Civil: comprende el conjunto de


normas que regulan las relaciones de las
personas por razón de su estado o
condición, dé su capacidad, de sus bienes,
obligaciones, contratos y sucesión, en
materia civil.

Se le conoce también como el Derecho Común,


porque regula lo que hay de común entre todos
los hombres. Viene a ser como el tronco
principal, del cual se desprenden las distintas
ramas que entran a regular situaciones más
específicas, de acuerdo con las exigencias de
las nuevas circunstancias en la evolución
histórica.

e) Derecho Comercial: comprende las normas


que regulan las relaciones jurídicas de las
personas por razón de su estado o.
Condición, de su capacidad, de sus bienes,
obligaciones, contratos y sucesión, en
materia comercial.

98 Ob. cit. p 193


187

3. EL DERECHO SOCIAL, comprende:

a) Derecho del Trabajo: Bajo el impulso de


la humanización del Derecho se abre campo
como una nueva concepción de las relaciones
jurídicas, que supera la consideración
individualista del trabajo como cualquier
otra mercancía que se arrendaba por un
precio y como tal era regulado por el
derecho civil. Pasó a considerarse el
trabajo como una relación jurídica entre
personas cuyo objeto era la prestación de
un servicio a cambio de una remuneración.

Su definición recoge las características


que le dan autonomía doctrinal, legislativa y
didáctica.

Eugenio Pérez Botija, como uno de los


iniciadores de los lineamientos propios del
derecho del trabajo lo define así:

"Es el conjunto de principios y normas


que regulan las relaciones de
empresarios y trabajadores y de ambos
con el Estado, a efectos de la
protección y tutela del trabajo." "

En relación al origen del Derecho del Trabajo,


el Dr. Roillndo Murgas Torraza sustenta lo
siguiente: 3'

99 Curso de Derecho del Trabajo; ed. Tecnos,


S.A., Madrid 1950, p 4 .

100 Dr. Rolando Murgas Torraza, Profesor


titular de Derecho del Trabajo, en la
Facultad de Derecho y Ciencias
.Z88

"El Derecho del Trabajo descansa.


necesariamente, desde el punto de vista de
su expresión jurídica, en un acto de
intervención del Estado, que no es un acto
casual, ni puramente lógico, sino que es
provocado por la fuerza de las
confrontaciones sociales.

Esta intervención del Estado adopta,


aspecto que cons.i„dero esencial, como
mecanismo, la limitación de la autonomía de
la voluntad, con un propósito, que es el de
brindar una protección especial a un sector
de la sociedad, que dentro de la misma se
encuentra en desventaja".

"Podrá discutirse desde el punto de vista


ideológico - agrega el Dr. Murgas- a
finalidad última de esa decisión del Estado
de intervenir y de proteaer a los
trabajadores, pero esa decisión es real y,
en definitiva, ha constituído, y sicue
constituyendo a mi -juicio, un correctivo
social y un elemento de equilibrio en el
sistema capitalista."

b) Derecho Agrario: surge de la idea de


Justicia Social, entendida como el

Políticas de la Universidad de Panamá:


"VISION CRITICA DEL DERECHO INDIVIDUAL
DEL TRABAJO"; exposición ante el I
Congreso Internacional de Derecho
Material y Procesal de Trabajo, en
Santa Catarina, Florianópolis -SC-
Brasil.
Publicada en LEX, Revista del Colegio
Nacional de Abogados de Panamá, Enero-
Marzo 1993, p 148 y ss.
189

equilibrio de los derechos y obligaciones


de los hombres conforme con la naturaleza y
dignidad humanas.

Es el ordenamiento jurídico del conjunto de


derechos y obligaciones que tiene el hombre con
los demás y con el Estado, 9n relación a la
propiedad y uso de la tierra.IL

OTRAS RAMAS EN FORMACION.- La evolución y


complejidad creciente de la vida jurídica va
motivando la aparición y desarrollo de nuevas
ramas del derecho; algunas veces por necesidades
de orden científico, otras veces por necesidades
didácticas. Es frecuente también, que las
subdivisiones del derecho presenten elementos
que tengan cabida en varias de las ramas del
derecho. Por ejemplo, el Derecho Ambiental que
puede considerarse tanto dentro del derecho
público como del derecho social; el Derecho de
Familia que tiene elementos del derecho privado,
del público y del social; el Derecho Económico
que se ocupa de temas vinculados al derecho
privado y al derecho público.

Hl Julio A. Sousa Lennox: Apuntes de Derecho


Agrario; Facultad de Derecho y Ciencias
Políticas, Universidad de Panamá, 1992 p 4.
SUGERENCIAS BIBLIOGRAFICAS

BARSALLO J. Pedro A. Artículos y Conferen-


cias sobre temas de
Derecho Procesal Civil;
Panamá 1992

BERNAL V., Miguel Antonio ¿Reformas o Consti-


tuyente?, ed. Nari
S.A.,Panamá 1992
FABREGA P., Jorge Apuntes de Derecho de
Trabajo, vol, 1; Panamá
1970

GARCIA MAYNEZ, Eduardo Introducción al Estudio


del Derecho; ed.
Porrua, México 1971.

GONZALEZ H., Simeón E. Política y Derecho: un


análisis crítico;
Centro Estudios
Sociales, Panamá, 1983.
LATORRE, Angel Introducción al
Derecho; ed. Ariel,
Barcelona 1974.

CUESTIONARIO /12 10

1, Cuál es el origen de la distinción entre las ramas


del derecho? Cuál fue su concepto original? Cómo
se explicaría actualmente la distinción?
2.- Mencione el nombre de algunos autores
representativos de las distintas corrientes o
teorías referentes a la distinción entre las ramas
del Derecho.
3.- Explique las teorías basadas en el criterio del
interés en Juego; en la naturaleza o forma de las
relaciones jurídicas del Estado con los
particulares; y en el criterio social.
191
4.- En qué consiste la presunción de juridicidad?
5.- Distinga entre normas de derecho público y de orden
público
6.- Qué subdivisiones podrían presentarse como derecho
interno y derecho externo?
7.- Qué comprende el Derecho Internacional Público?
8.- Qué comprende el Derecho Constitucional?
Destaque algunas caracteristícas del Derecho
Administrativo.
10- Por qué vía se puede recurrir contra los actos de la
administración, y ante qué organismo?
11- Qué comprende el Derecho Financiero?
12- Qué aspectos cabe destacar en la concepción del
Derecho Penal_
13- Qué distingue al Derecho Penal de la Criminología y
qué relación existe entre ambos?
14- Qué situaciones regula el Derecho Procesal? Cómo se
subdivide?.
15- Qué aspectos ponen de relieve características de
derecho Público en el Derecho Procesal .
16- Qué derechos se garantizan con el debido proceso?
Mencione tres principios constitucionales que
impulsarían can menos lentitud el proceso civil en
Panamá (art.212 C.N.).
17- Qué comprende el Derecho Financiero? Cómo se
relaciona con la Ciencia Tributaria?
18- En qué consiste el Derecho Minero? Explique la
importancia que reviste.
19- Qué regula el Derecho Internacional Privado? Qué
dificultades presenta su definición? Qué aplicación
tiene este Derecho?
20- Qué comprende el Derecho Civil?
21- Cómo se define el Derecho del Trabajo? En qué se
funda su autonomía?
22- Cómo definiría el Derecho Agrario? Cómo se explica
el surgimiento de esta rama del derecho?
23- Mencione otras ramas del derecho, en formación o que
tienen
un campo de aplicación especial?
0
192

La TERCERA PARTE de esta Guía Didáctica


para el Curso de Introducción al Derecho,
referente a la Historia General del Derecho,
será editada próximamente.
193

BIBLIOGRAFIA

ARDITO BARLETTA, Nicolás Proyecto Nacional


1991-2000, Contribu-
ción al Diálogo entre
Panameños Panamá,1991.
ARROLLO CAMACHO, Dulio Estudios Jurídicos, T.
III Panamá, 1984
BARSALLO J., Pedro A. Artículos y Conferen-
cias sobre Temas de
Derecho Procesal Civil
Panamá, 1992
BARSALLO J., Pedro A. La Formación de la
Sentencia Judicial,
Serie Conferencias Nº
1 Organo Judicial, Pa-
namá, 1991
BERNAL, Miguel Antonio Reformas o Constitu-
yente? Ed. Nari S.A.,
Panamá, 1992
BERNAL, Miguel Antonio Militarismo y Adminis-
tración de Justicia
Ed. Nari S.A., Panamá,
1 986

BIDART CAMPOS, Germán Historicidad del


Hombre, del Derecho
y del Estado Ed.Manis,
Buenos Aires,1965
BIELSA, Rafael El Abogado y el Juris-
ta Abeledo-Perrot, Ar-
gentina, 1961
BOGDAN, Halajczuk El Orden Internacional
194
en un Mundo Desunido
Ed. del Atlántico,
Buenos Aires, 1958

BOUTIN, Gilberto Principios prácticos


del Derecho Interna-
cional Privado Paname-
ño Panamá, 1984

BOUTIN, Gilberto Curso de Derecho Inter


nacional Privado, Pri-
mera Parte Panamá,1986

CALAMANDREI, Fiero Instituciones del De-


recho Procesal Civil
según el Nuevo Código;
Volumen I Ediciones
Jurídicas Europa-Amé-
rica (EJEA), Buenos
Aires, 1973

COUTURE, Eduardo Fundamentos del De-


recho Procesal Civil
Ed. Depalma, Buenos
Aires, 1981

COVIELLO, Nicolás Doctrina General del


Derecho Civil UTHEA,
México, 1949

DAVIS VILLALBA,Enriqueta Situación Actual del


Sistema de Adminis-
tración de Justicia en
Panamá 1990-1991 Ed.
Centro de Investiga-
ción Jurídica,Univer-
sidad de Panamá, 1993

DIFERNAN, Bonifacio Curso de Introducción


195
al Estudio del Derecho
y Sistemas Jurídicos
Universidad Santa Ma-
ría la Antigua,Panamá,
1972

DORANTES TAMAYO, Luis Qué es'el Derecho?


UTHEA, México, 1962

FABREGA P., Jorge Excepciones y Defensas


Panamá, 1975

FABREGA P., Jorge Apuntes de Derecho del


Trabajo Panamá, 1970

FEUERBACH, Luis (Ludwig) Esencia del cristia -


nismo Ed.Rosario;
Argentina 1948

FORSYTHE, David Derechos Humanos y


Política Mundial
EUDEBA, Buenos Aires,
1988

GARAY P., Narciso Derecho Civil,Nociones


Generales, I semestre
Universidad de Panamá,
Facultad de Derecho y
Ciencias Políticas,
1977

GARCIA MAYNEZ, Eduardo Introducción al Estu-


dio del Derecho Ed.
Porrúa, México, 1971

GONZALEZ H., imeón E. Política y Derecho: un


Análisis Crítico.
Centro Estudios Socia-
les, Panamá 1983
19

GOYTISOLO,Juan Vallet de Sociedad de Masas y


Derecho Ed. Taurus,
España, 1967

IHERING, Rudolf Von La Lucha por el Dere-


cho Ed. Temis, Bogotá,
1990'

JIMENEZ DE ASUA, Luis Tratado de Derecho


Penal Ed. Losada;
S.A., T. I Buenos
Aires,
. 1956
.
KELSEN,'Hans Teoría Pura del De-
recho Universidad Au-
tónoma de México, 51'•
edición, 1986

KELSEN, Hans Compendio de Teoría


General del Estado;
Ed. Blume, Barcelona
1979

LATORRE, Ange. Introducción al Dere-


cho Ed. Ariel, Barce-
lona. 1976

LOMBARDO, Julio El Derecho Privado


Conferencia en el
Auditorio de Derecho.
Abril 21 de 1993

MARIN PEREZ; Pascual Manual de Introducción


a la Ciencia del Dere-
cho Ed. Bosch, Barce-
lona,' 1968

MARITAIN, Jacques Los Derechos del Hom-


bre y la Ley Natural
Biblioteca Nueva, Bue-
197

nos Aires, 1A ed.,


1943
MARITAIN, Jacques Introducción a la
Filosofía Ed. Club de
lectores, Buenos Aires
1944
MESSNER, Johannes La Cuestión Social Ed.
Rialp, Madrid, 1960
MOUCHET, Carlos y Introducción al
DDRRAQUIN, Ricardo Derecho Ed. Perrot,
Buenos Aires, 1967
MUÑOZ, Campo Elías y Derecho Penal Panameño
GUERRA DE VILLALAZ,Aura (Parte General) Ed.
Emérita. Panamá Viejo, Panamá,
1977
MUÑOZ POPE, Carlos E. Lecciones del Derechc
Penal (Parte General)
Volumen I Publicaci-
ones del Departamento
de Ciencias Penales,
Facultad de Derecho y
Ciencias Políticas de
la Universidad de Pa-
namá, 1985
MURGAS TORRAZA, Rolando 'Visión crítica del De-
recho Individual del
Trabajo Revista LEX,
editada por el Colegio
Nacional de Abogados
de Panamá. Enero-Marzo
1993
NAWIASKY, Hans Teoría General del
Derecho Ed. Rialp, Ma-
198

drid, 1962

OSSORIO, Angel El Abogado: I El Alma


de la Toga II Etica .de
la Abogacía EJEA, Bue-
nos Aires, 1956

PAPA PABLO VI Encíclica Populorum


Progressio Ed. Diá-
logo, Centro de capa-
citación social, Pana-
má, S/F

PEDRESCHI ,Carlos Bolívar El Control de la


Constitucionalidad en
Panamá Ed. Fábrega,
López, Pedreschi y
Galindo, Panamá, 1965

PEREZNIETO, Leonel Derecho Internacional


Privado Colección tex-
tos jurídicos univer-
sitarios Editorial
Harba S.A., México,
1984

POUND, ROScOe Justicia Conforme a


Derecho Ed. Letras
S.A., México, 1965

QUINTERO, César Derecho Constituci -


onal, T.I Panamá, 1967

REALE, Miguel Filosofía del Derecho


Ed. Pirámide, Madrid,
1979

REALE, Miguel Introducción al Dere-


cho Ed. Pirámide, -
Madrid, 1982
199

RICORD, Humberto Universidad y Ense-


ñanza del Derecho
Impresiones Modernas,
México 1971

RICORD, Humberto Los Derecho Humanos y


la Organización de los
Estados Americanos
Imp. Modernas, México,
1978

ROCCO, Ugo Tratado de Derecho


Procesal Civil, I
Parte General
Reimpresión Temis,
Bogotá, 1976

RODRIGUEZ-ARIAS, Lino El Abuso del Derecho:


Teoría de los Actos
Antinormativos Sobre-
tiro de la revista de
la Facultad de Derecho
de México, 1955

RODRIGUEZ-ARIAS, Lino Ciencia y Filosofía


del Derecho EJEA,
Buenos Aires, 1961

SOUSA ANDRADE, Rafael y El Nuevo Orden


SOUSA, Mary Perdomo de Económico Internacio-
nal (NOEI): un Nuevo
Orden para el Desarro-
llo Universidad Jave-
riana, Bogotá, 1980

SOUSA LENNOX, Julio A. Apuntes de Derecho


Agrario Facultad de
Derecho y Ciencias Po-
líticas, Universidad
de Panamá,1992
200

SOUSA LENNOX, Julio A. Apuntes de Derecho


Minero Facultad de
Derecho v Ciencias Po-
líticas. Universidad
de Panamá,1992

TORRES GUDIÑO, Secundino Naturaleza Filosófica


?e la Norma Jurídica
Panamá 1958

VASQUEZ, Juan Materno El Proceso Civil Pana-


meño Imp. Volca, Pana-
má, 1980

VINOGRADOFF, Paul Introducción al Dere-


cho Fondo de Cultura
Económica,México, 1957

WITKER V., J.orge El Derecho en América


Latina: Contenido y
Enseñanza Revista ju-
rídica panameha N2 6
Ed. Centro de Investi-
gación Jurídica Univer
sidad de Panamá, 1976