INICIO DEMANDA POR DESPIDO

Señor Juez:

     , de nacionalidad      , D.N.I. Número      , de estado civil      ,

nacido el      , de       años de edad, de ocupación       del gremio gastronómico,

domiciliado realmente en      , actor de estas actuaciones, con el patrocinio jurídico

del Doctor       (matrícula       del Colegio      , CUIT      ) en      de esta

Ciudad Autónoma de Buenos Aires, a V. S. me presento y respetuosamente digo:

I.-

OBJETO Y

COMPETENCIA

A) Objeto

Que vengo a promover demanda por despido y otros rubros, en los términos jurídicos que

se indicarán luego, contra       (sociedad de      ), con domicilio en la calle      ; por

el cobro de la suma de PESOS      . en concepto de indemnización por antigüedad,

preaviso omitido, días de noviembre e integración, sueldos adeudados, vacaciones,

aguinaldos, repotenciación de los rubros, intereses a la tasa activa y costas.

Se indica que la presente suma queda sujeta a lo que en más o en menos resulte de las

probanzas de autos. Se reclama también la inconstitucionalidad de la ley 23.928, por lo

que se solicita la repotenciación de la deuda y la aplicación de la tasa activa.

B) Competencia y cumplimiento de la conciliación laboral obligatoria

Es muy clara y surge del lugar del domicilio de la demandada. Con el certificado

expedido con fecha       se acredita el cumplimiento de la conciliación laboral

obligatoria en expediente      .

II.-

CUMPLIMIENTO DEL ART. 65 DE

LA LEY 18.345

En cumplimiento de la última parte del artículo 65 de la ley 18.345 que dice que además,

cuando un trabajador demande a un empleador se deberá indicar la edad y profesión u

oficio del actor, la índole de la actividad, establecimiento o negocio del demandado y la

ubicación del lugar de trabajo, se señala:

El actor de nacionalidad      , D.N.I. Número      , de estado civil      , nacido el

     , de       años de edad, de ocupación       del Gremio Gastronómico, habiendo

prestado servicios para la demandada en      

La empresa demandada se dedica a la prestación de servicios gastronómicos, teniendo a la

fecha de los hechos      ..

III.-
 HECHOS

1) Modalidades de la relación laboral

El actor ingresó a trabajar con fecha       de      . de      ., como      , en      ,

cumpliendo una jornada laboral que se prolongaba los fines de semana, excediendo en

tales días las 8 horas diarias. Trabajaba los días viernes de 14 a 22 horas, los sábados de 8

a 16 y de 18 a 22 y los domingos y feriados de 8 a 16 horas. Su remuneración era de $

250 por semana ($ 1.000 por mes), aunque en los recibos se hacía figurar la quinta parte ($

200) mencionando una inexistente jornada reducida. Su remuneración al egreso era pues

de $ 1.000. Se acompañan recibos en fotocopia estando los originales en      . AFJP a

los fines del trámite jubilatorio.

El accionante fue siempre un buen trabajador, por lo que puede decirse que cumplió

cualitativa y cuantitativamente con todas las prestaciones derivadas de su hacer infungible.

Muy otra fue la actitud de la demandada que pagaba remuneraciones en negro, hacía

figurar el trabajo en jornada reducida y con ello trataba de eludir sus obligaciones ante la

AFIP y las Obras Sociales.

El actor continuó trabajando en forma ininterrumpida hasta su egreso, sin embargo a partir

de      . los pagos se efectuaron en negro total. Desde       hasta fines del       le

daban algo por semana pero sin recibos. En el       la situación se agravó aun mas.

Acuciado por la necesidad de trabajar y la situación del país el actor accedió a trabajar en
esas condiciones. El trabajo se realizaba en      . Pero he aquí que en       se le niega

el trabajo en forma absoluta. En ese momento se debía al actor el importe de $      

como deuda salarial (haberes pendientes de pago).

Así las cosas, el actor efectuó innumerables reclamos verbales a los que la demandada

hizo oídos sordos. La negativa de trabajo era permanente.

2.- El intercambio epistolar y el despido

Ante esta circunstancias, narradas en el punto anterior, el actor decide documentarse y

envía sendos telegramas laborales, con texto similar a la demandada y al administrador.

Estos TCL      , dicen:

Persistiendo no otorgamiento trabajo a pesar promesas incumplidas intimo 48 horas

aclare situación laboral. Mismo plazo pague haberes adeudados. Apercibimiento legal.

Firmado      .

El administrador       rechaza la relación laboral mediante la Carta Documento

fechada el      ., la que textualmente dice:

Rechazo telegrama Nº¨     . por improcedente. Desconozco relación laboral. Firmado

     .

Por su parte la actual demandada contesta con una insólita Carta Documento fechada,

también el      , la que expresa:

 Rechazo telegrama       nunca se le negó trabajo. Ud. renunció con fecha      ,

nada se le adeuda.

Lo insólito es por cuanto no se había enviado telegrama de renuncia ni nada que se le

parezca. Ante esta circunstancia no quedó mas alternativa que colocarse en situación de

auto despido o despido indirecto. Así se envía el siguiente TCL, con texto parecido, a

ambos codemandados con fecha     

Visto la contestación mi requerimiento telegrama Número 52925056 consideróme

despedido. .

Así se cierra el intercambio telegráfico y queda configurado el despido por culpa de la

demandada que negó la dación de tareas.

Al momento del despido se adeudada el importe de $ . Con estos parámetros en el

punto siguiente se practicará la liquidación.

Debe pues prosperar la demanda, en todas sus partes, con depreciación, intereses a la

tasa activa y costas.

IV.-

LIQUIDACION

Que, en atención a lo expuesto vengo realizar la presente liquidación, sujeta a las pautas
que se indican luego:

Practica liquidación

1.- Indemnización por antigüedad.. $      

2.- Indemnización por preaviso omitido. $      

3.- Días e integración mes de despido..$      

4.- Vacaciones 14 días 1000/25.14.. $      

5.- Haberes adeudados meses anteriores.. $      

6.- Aguinaldo año .. y sobre otros rubros. $      

7.- Feriados dobles no pagados.. $      

Total      

El total de la presente liquidación se eleva a la suma de pesos      , suma que queda

supeditada a lo que en más o en menos resulte de las probanzas de autos, por lo que

otorgar una suma mayor o menor a la reclamada no alterará el principio de congruencia

ni las bases para la condena en costas.

Pautas de la liquidación:

Para practicar la liquidación se ha tenido en cuenta el salario denunciado de $ 1.000

mensuales, la fecha de ingreso del de de la categoría laboral de , sujeto a las

prescripciones del gremio gastronómico. También la fecha de cese que es el día de

de ` conforme la situación de despido en que se coloca el actor.

En cuanto a la indemnización por antigüedad, habida cuenta las fechas de alta y cese, le

corresponden 2 períodos es decir la suma de $ . Esto conforme las pautas de la ley

25.877.

Por preaviso un período a $ .

Por integración y días de      el importe de $ , es decir un sueldo entero.

Por vacaciones se reclaman 14 días hábiles, teniendo en cuenta la regla de tres simple

indicada en la liquidación (1000 dividido 25 por 14).

Por haberes pendientes del año       (pagos a cuenta) se le adeuda el importe de $ .

El sueldo anual complementario es un reclamo obvio y sobre los rubros salariales, así

como sobre el año .

Inconstitucionalidad de la ley 23.928 y tasa activa

Que, los acontecimientos del tiempo presente son hechos notorios que revelan que la

situación del país ha cambiado. A partir de enero del 2002 se abandonó la

convertibilidad y sólo por ficción la ley de emergencia 25.561 mantuvo la prohibición

de cláusulas de indexación. Sin embargo, por decretos posteriores se admitió el

Coeficiente de Estabilización de Referencia (CER) que es una forma de indexación.

En razón de ello se solicita la inconstitucionalidad de los artículos 7 y 10 de la ley

23.928, texto ordenado. Transcribimos los textos:

Artículo 7 de la Ley 23.928, texto según ley 25.561.- El deudor de una obligación de dar

una suma determinada de pesos cumple su obligación dando el día de su vencimiento la

cantidad nominalmente expresada. En ningún caso se admitirá actualización monetaria,

indexación por precios, variación de costos o repotenciación de deudas, cualquiera fuere

su causa, haya o no mora del deudor, con las salvedades previstas en la presente ley.

Quedan derogadas las disposiciones legales y reglamentarias y serán

inaplicables las disposiciones contractuales o convencionales que contravinieren lo aquí

dispuesto.

Articulo 10 de la Ley 23.928, texto según ley 25.561.- Mantiénense derogadas, con efecto

a partir del 1 de abril de 1991, todas las normas legales o reglamentarias que establecen o

autorizan la indexación por precios, actualización monetaria, variación de costos o

cualquier otra forma de repotenciación de las deudas, impuestos, precios o tarifas de los

bienes, obras o servicios. Esta derogación se aplicará aun a los efectos de las relaciones y

situaciones jurídicas existentes, no pudiendo aplicarse ni esgrimirse ninguna cláusula

legal, reglamentaria, contractual o convencional -incluye convenios colectivos de trabajo-

de fecha anterior, como causa de ajuste en las sumas de pesos que corresponda pagar.

Con una indemnización estimada, para el presente año 2.002, del 100 % parece ridículo

mantener la suma nominal de las prestaciones. Con ello se viola claramente los artículos

16 y 17 de la Constitución Nacional. El caso federal es muy claro y está encuadrado en el

artículo 14, incisos 1 y 3 de la ley 48.

El decreto 214/2002 del 3 de febrero del año 2.002, estableció repotenciaciones en estos

términos:

Artículo 3.- Todas las deudas en DOLARES ESTADOUNIDENSES u otras monedas

extranjeras con el sistema financiero, cualquiera fuere su monto o naturaleza, serán

convertidas a PESOS a razón de UN PESO por cada DOLAR ESTADOUNIDENSE o su

equivalente en otra moneda extranjera. El deudor cumplirá con su obligación devolviendo

PESOS a la relación indicada.

Artículo 4.- A los depósitos y a las deudas referidos, respectivamente, en los artículos 2, 3,

8 y 11 del presente Decreto, se les aplicará un Coeficiente de Estabilización de Referencia,

el que será publicado por el BANCO CENTRAL DE LA REPUBLICA ARGENTINA.

Además se aplicará una tasa de interés mínima para los depósitos y máxima para los

préstamos. El coeficiente antes referido se aplicará a partir de la fecha del dictado del

presente decreto.

Artículo 5.- Lo dispuesto en el Artículo precedente, no deroga lo establecido por los

Artículos 7 y 10 de la Ley Número 23.928 en la redacción establecida por el Artículo 4 de

la Ley Número 25.561. Las obligaciones de cualquier naturaleza u origen que se generen

con posterioridad a la sanción de la Ley Número 25.561, no podrán contener ni ser

alcanzadas por cláusulas de ajuste.

Artículo 6.- En el supuesto de las deudas comprendidas en el Artículo 3:

a) tratándose de obligaciones de pago en cuotas, el deudor continuará abonando en PESOS

un importe igual al correspondiente a la última cuota durante el plazo de SEIS (6) meses,

contados desde la fecha de vigencia del presente Decreto. Transcurrido dicho plazo la

deuda será reprogramada y se le aplicará el coeficiente del artículo 4 del presente Decreto

desde la fecha de su vigencia.

b) en las restantes obligaciones, con excepción de las correspondientes a los saldos de las

tarjetas de crédito, el deudor gozará de un plazo de espera de SEIS (6) meses para su pago,

recalculándose entonces el monto de su deuda mediante la aplicación del coeficiente

dispuesto en el artículo 4 desde la fecha de vigencia del presente.

A la fecha estas indexaciones han sido reemplazadas por un índice similar al peón

industrial (aumento de las remuneraciones).

Vale decir que se violaría el principio de igualdad (articulo 16 de la C.N.), amen del

derecho de propiedad (artículo 17 de la C.N.) si se otorga una suma nominal que no

contemple la indexación.

Las sumas por las que prospere la demanda deberán indexarse, por lo que se solicita

claramente la declaración de inconstitucionalidad de los artículos 7 y 10 de la ley 23.928,

t.o. Dejo librado al elevado criterio de V.E. el índice de la repotenciación, aunque me

parece que el de costo de vida o el que lo reemplace, o bien el de precios mayoristas, es el

mas adecuado para reflejar la actual realidad monetaria.

También se solicita se apliquen intereses a la tasa activa.

Se haga lugar a la presente demanda, en todas sus partes, con indexación, intereses a la

tasa activa y costas.

V.-

DERECHO

Fundo el derecho de mi parte en los artículos 121 a 124, 150 y ss., 231, 232, 233, 242,

245 y 246 de la Ley de Contrato de Trabajo, t.o., jurisprudencia del fuero y lo demás que

supla el elevado criterio de V.S.

VI.-

PRUEBA

Que ofrezco la siguiente prueba que hace al derecho de mi parte:

1) CONFESIONAL: Se cite al Representante Legal de la demandada, a absolver

posiciones, citación que deberá efectuarse en su domicilio real, social o denunciado, a

tenor del siguiente pliego abierto que se transcribe a continuación:

PLIEGO DE POSICIONES A CUYO TENOR DEBERA ABSOLVERLAS EL

REPRESENTANTE LEGAL DE LA DEMANDADA

PARA QUE JURE COMO ES CIERTO      

1)       Que el actor ingresó con fecha .

2)      Que el actor tenía categoría laboral de .

3)     .Que la última remuneración del actor, al egreso, se elevó a la suma de $ 1.000.

4)      Que le adeuda al actor haberes pendientes por un importe de $ .

5)     Que la jornada laboral del actor, durante los fines de semana, era los viernes de 14

a 22 horas, los sábados de 8 a 16 y de 18 a 22 horas, los domingos y feriados de 8 a 16

horas.

6)     Que le negó tareas al actor.

7)     Que adeuda al actor los demás rubros reclamados en autos.

Me reservo el derecho de ampliar.

Solicito se interrogue libremente a los demandados en los términos del artículo 415 del

C.P.C.

2)SE INTIME: De conformidad con lo establecido en los arts. 387 y 388 del C.P.C.C. para

que la demandada acompañe toda la documentación obrante en su poder relativa a la

actora, bajo apercibimiento de ley.

3) A) PERICIAL CONTABLE: Se designe perito contador de oficio, quien deberá

expedirse sobre la base de los siguientes puntos:

a.- Si la demandada lleva sus libros contables y laborales conforme a derecho.

b.- De ser llevados conforme a derecho indique las modalidades de la relación laboral, es

decir fecha de ingreso, horario, categoría laboral y remuneraciones del actor durante toda

la relación laboral.

c.- Si la demandada tenía la explotación de       , a la fecha de los hechos, y adjunte

copia del mismo.

d.- Si al actor se le adeudan haberes. Detalle su importe.

e.- Fecha de cese del actor, si la hubiere.

f.- Si al actor se le abonaron al egreso aguinaldo y vacaciones proporcionales.

g.- Calcule el monto al cuál debería ascender la demanda, en caso de prosperar la misma.

Para ello tendrá en cuenta la liquidación efectuada por la actora y las pautas allí

establecidas. Deberá repotenciar las sumas de la liquidación desde la fecha del despido,

denunciada en la demanda (     ), hasta la fecha de la pericia utilizando los índices

usuales (costo de vida o consumidor, mayoristas nivel general). Deberá calcular intereses

a la tasa activa.

A los efectos del art. 471 del C.P.C.C. (art. 155, ley 18.345), se deja solicitado se ordene

al perito, que deberá informar con antelación en el expediente, la fecha y hora en que se

realizaría la compulsa de la contabilidad y la documentación de la demandada, a la parte

actora, para actuar conforme a dicha norma.

Para el supuesto de que V.S. no hiciera lugar a esta petición, se violaría la garantía de
defensa en juicio (art. 18 C.N.) por lo que hago la pertinente reserva del caso federal.

B) PERICIAL CALIGRAFICA: Se solicita la pericia, en subsidio, para el supuesto que se

agregue cualquier instrumento supuestamente atribuido al actor y también,

principalmente, para que establezca la autenticidad de las firmas en los recibos de sueldo,

planillas horarias y/o tarjeta reloj del actor.

A los efectos del art. 471 del C.P.C.C. (art. 155 ley 18.345), se deja solicitado se ordene al

perito, que deberá informar con antelación en el expediente, la fecha y hora en que se

realizaría la experticia, a los demandados, para actuar conforme a dicha norma.

Para el supuesto de que V.S. no hiciera lugar a esta petición, se violaría la garantía de

defensa en juicio (art. 18 C.N.) por lo que hago la pertinente reserva del caso federal.

4) TESTIMONIAL: Solicito que sean llamados a prestar declaración los siguientes

testigos:

a)      

b)      

c)      

d)      

Los testigos deberán ser citados por el Juzgado y a los domiciliados en ajena jurisdicción

en los términos de la ley 22.172.

5) INSTRUMENTAL: * 6 Cartas documentos enviadas y/o recibidas, * Certificado de

Conciliación laboral obligatoria, * 10 Recibos de sueldo en fotocopia.

6) INFORMATIVA: Se libren los siguientes oficios:

I.- A la AFJP : a fin de que indique si los recibos acompañados en copia son auténticos y

se encuentran anexados al Expediente Número      

II.- AL CORREO ARGENTINO, a fin de que se expida sobre la autenticidad de las 6

Cartas Documento enviadas y/o recibidas, las que se desglosarán del expediente dejando

fotocopia en autos. Se expedirá sobre la recepción y su fecha. En caso de estar destruidas

las mismas indicará si son auténticas en atención a sus sellos, etiquetas y copias

adjuntadas.

VII.-

CUESTION FEDERAL

Siendo tan evidente el derecho del actor realizo expreso planteo de la cuestión federal para

ocurrir a la Corte Suprema de Justicia de la Nación por vía del recurso extraordinario

federal previsto por el artículo 14 de la ley 48, en el supuesto de pronunciamiento adverso

que desestime la demanda y/o rechace la indexación de las sumas por las que

eventualmente prospere la acción y/o mantenga la constitucionalidad de la ley 23.928

(artículos 7 y 10 de su texto ordenado).

El caso federal se plantea con fundamento en la vulneración eventual de los artículos 16,
17 y 18 de la Constitución Nacional. Se hace en la primera presentación y debe

substanciarse con el traslado de la demanda.

De rechazarse la pretensión que se persigue, se violarían los art. 16, 17 y 18 de la

Constitución Nacional, y en consecuencia el caso encuadraría en los incisos 1 y 3 del

artículo 14 de la ley 48. Porque si en el pleito se ha puesto en cuestión la validez de

un     de una ley del congreso o la inteligencia de alguna cláusula de la constitución la

cuestión es típicamente federal.

Ante una pretendida teoría, que no tiene la más mínima fundamentación, con relación a

que la reserva no sirve o es el inferior quien debe evaluarla debo decir lo siguiente:

En cuanto al rechazo de la reserva, con cita de D'Alessio (implícita) la misma no tiene el

menor fundamento. Las reservas (porque son reservas no se rechazan ni se condicionan;

no me imagino a un empleado de Aerolíneas u otra compañía diciendo a un desconcertado

pasajero que no le puede tomar la reserva pues o la misma no sirve o no debió hacerla

(porque había pasajes). Las reservas no se rechazan y no es el inferior el encargado de

establecer si la reserva es oportuna o no o si ha reunido las formas que establece la

doctrina de la CS. Tal posibilidad comprende sólo a la Corte. Así, el mejor tratadista sobre

la materia trata la doctrina D'Alessio como una más, tal vez aventurada. Pero en lo que

importa dice que no están establecidas formas ni solemnidades determinadas para

introducir en el pleito la cuestión federal, por ser ello ajeno a una concepción ritualista

(doctrina de Fallos CSN 293: 323; 302:326; 307:2080, entre otros). Al plantearse la

cuestión federal no es necesario que se formule la advertencia de llevar el asunto a la

Corte Suprema (Fallos: 279: 146).

Lo que pasa es que se confunde la admisibilidad con la procedencia. La reserva no es un

recaudo de la admisibilidad del recurso, salvo que no exista. La procedencia, en cuanto a

la extensión y contenido de la reserva, es cuestión que corresponde a la Corte Suprema de

Justicia de la Nación.

Es decir, si la Corte Suprema no ha supeditado la reserva a cuestiones formales, no se

aprecia como los restantes tribunales puedan limitarla.

Por lo tanto, debe tenerse presente la reserva del caso federal impetrada en la presente

demanda para su oportunidad y substanciarla con un traslado a la parte contraria.

VIII.-

PETITORIO:

Por todo lo expuesto a V.S. solicito:

1) Me tenga por presentado, por parte y por constituido el domicilio procesal indicado.

2) Se tenga por incoada la presente demanda y por ofrecida la prueba.

3) Se corra traslado de la presente demanda conforme lo disciplina la ley 18345, por el

término y bajo apercibimiento de ley.

4) Oportunamente se haga lugar a la demanda en todas sus partes, indexación, intereses a

la tasa activa, con costas.

5) Se hace expresa reserva del caso federal en los términos del artículo 14 de la ley 48 (art.

256 y ss. del C.P.N.) por violación de los artículos 16, 17 y 18 de la Constitución Nacional

en caso de sentencia adversa a lo peticionado.

6) Se tenga presente que       se hallan indistintamente autorizados a requerir estas

actuaciones, examinar las mismas, librar cédulas, oficios, mandamientos y exhortos, estar

en audiencias y cuantos más actos sean necesarios en el ejercicio de la procuración.

Tener presente lo expuesto y proveer de conformidad,

SERA JUSTICIA