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DEMANDA LABORAL
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Sala VII, S.D. 40.628 del 07/12/2007 Expte. N° 2.709/2006 “Quevedo, Yasmine Anahi c/Sabbag,
Sofía Débora Victoria s/despido”.
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CNAT Sala VII Expte nº 25449/01 sent. 37540 19/5/04 "Medina, Edith c/ Promotion & Fun SA s/
despido".
Que a partir de la reforma constitucional
del año 1994 se ha conformado el denominado en doctrina “bloque de
constitucionalidad federal” que está integrado, en lo que aquí
interesa, no sólo por nuestra constitución formal o escrita sino
también los tratados y concordatos internacionales a los que hace
referencia en su art. 75 inc 22.
El Convenio 95 de la OIT fue aprobado
por nuestro país en 1.949, y ratificado mediante decreto ley
11.594/56 por lo que cuenta con jerarquía supralegal de conformidad
con lo establecido por el inc. 22 del art. 75 de la Constitución
Nacional en cuanto asigna al Congreso Nacional la facultad de
aprobar o desechar tratados concluidos con las demás naciones y con
las organizaciones internacionales.
Que dicho cuerpo legal destinado a la
protección del salario establece en su art. 1 “A los efectos del presente
Convenio, el término salario significa la remuneración o ganancia, sea
cual fuere su denominación o método de cálculo, siempre que pueda
evaluarse en efectivo, fijada por acuerdo o por la legislación nacional,
y debida por un empleador a un trabajador en virtud de un contrato de
trabajo, escrito o verbal, por el trabajo que este último haya efectuado
o deba efectuar o por servicios que haya prestado o deba prestar. En
igual sentido nuestra Ley de Contrato de trabajo establece en su art
103 un concepto amplio de salario según el cual se entiende por
remuneración la contraprestación que debe percibir el trabajador como
consecuencia del contrato de trabajo.-
Que los acuerdos colectivos en su
articulado, establecen arbitrariamente el carácter no remunerativo de
los incrementos establecidos en dichos acuerdos por un plazo de
tiempo determinado. Por lo vertido ut-supra resulta inaplicable la
referida normativa interna en cuanto no se adecua a la normativa
internacional de rango superior.
Que asimismo no existe fundamento
alguno, para considerar el carácter no remuneratorio de dichos
aumentos, deviniendo irrazonable y totalmente arbitrario, máxime
cuando luego del plazo establecido, se convierten en remunerativos
los incrementos de referencia.
La Sala 1 de la Cámara Nacional de
apelaciones del Trabajo determino que no resulta posible atribuir
carácter no remunerativo por medio de un acuerdo colectivo, a sumas
de dinero abonadas a los trabajadores en virtud del contrato de
trabajo, y como consecuencia del trabajo prestado por ellos, en virtud
que la naturaleza jurídica de dichos conceptos debe ser definida
fundamentalmente, por los elementos que la constituyen, con
independencia del nombre que el legislador, o los particulares le
atribuyan, remarcando que los convenios colectivos de trabajo solo
resultan operativos y vinculantes en cuanto no violen el orden mínimo
legal o el orden publico laboral. Además Deveali ha dicho que el
carácter oneroso de la relación de trabajo “…se refiere no
exclusivamente al trabajador, sino también al empleador”.
Que por otro lado la C.S.J.N. allá con fecha
24/11/98, en autos “Della Blanca c/ Industrias Pescarmona”
declaro la inconstitucionalidad del decreto 1477/89 considerando
que la naturaleza no remunerativa debe ser establecida por una ley
del Congreso, que debe ser confrontada con la C.N., art.14 bis,
retribución justa, art.28, principio de la razonabilidad.
Que en el fallo “Perez c/ Disco” la
C.S.J.N. expresó que el objeto del contrato de trabajo, esto es la
prestación del trabajador, el hacer de éste (a diferencia de otros
contratos) es una “actividad humana, inseparable e indivisible de la
persona del hombre y, por tanto, de su dignidad”, donde están en
juego “créditos de evidente naturaleza alimentaria (…), que interesan a
vastos sectores de la población y que se originan en una relación que
supone, regularmente, una desigualdad entre las partes, en disfavor
del empleado […].”
Que otro punto a destacar es que los
incrementos en el sentido de referencia no pueden ser considerados
beneficios sociales de carácter no remunerativo, ya que nuestra LCT
establece en su art. 103 bis, los supuestos contemplados, los cuales
deben entenderse en forma taxativa ya que los mismos no se
presumen, sino que muy por el contrario, se presume el carácter
remunerativo de las sumas abonadas al trabajador en virtud de la
prestación de sus servicios, en concordancia con lo establecido en el
art. 103 de la LCT, y art. 1 del Convenio 95 de la OIT.-
Que la aplicación de una norma
convencional colectiva no puede recortar válidamente el concepto de
remuneración sin colocar la propia convención fuera del marco legal
(art.6, ley 14.250).
Que la convención colectiva de trabajo
debe ajustarse a las normas que rigen las instituciones del derecho
del trabajo y la norma estatal no puede ser reformada in peius para el
trabajador por una norma convencional colectiva, art.7 ley 14.250,
excepto que el legislador haya habilitado espacios de disponibilidad
colectiva (art.106, LCT y acuerdo plenario 247 del 28/8/85).
Que ni la autonomía de la voluntad
individual puede modificar la norma legal por aplicación del orden
público laboral que limitan la autonomía individual y colectiva,
art.12, LCT (más con la reforma de la ley 26.574), y art.7, ley 14.250.
Que como conclusión de todo lo
expuesto, considerar con carácter no remunerativos a los aumentos
salariales contemplados en los acuerdos salariales otorgados durante
el desarrollo de la relación del actor con la patronal demandada para
los trabajadores comprendidos en el Convenio colectivo sindicado,
implicaría no solo la violación a una norma internacional de rango
superior como lo es el Convenio 95 de la OIT, sino que también se
estarían violando garantías constitucionales como la “retribución
justa” contemplada en el art. 14 bis, y el derecho de propiedad,(art.
17 C.N), apoyando esta postura numerosa doctrina y Jurisprudencia
verbigracia:
1) “Giménez Patricia Dolores c/ Blockbuster Argentina S.A. s/
Despido. Cámara Nacional del Trabajo Sala X. Sentencia
16725 del 26/06/09”,
2) "Pérez Aníbal Raúl c/Disco SA" (sentencia del 1º de septiembre
de 2009, Fallos 332:2043 CSJN).
3) “Giusti, Alfredo y otros c/ Telecom Argentina S.A. s/
diferencias de salarios (Cámara Nacional de Apelaciones del
Trabajo, Sala I, del 11-abr-2011)”
4) “González Martín Nicolás c/ Polimax S.A. y Otros s/ Despido –
Juzgado Laboral Nº 44 de la ciudad de Buenos Aires Sentencia
Nº 9139 DE 29/07/2005”
5) “Della Blanca c/ Industrias Pescarmona” CSJN del 24/11/98.-
V) RUBROS DEMANDADOS.
Que reclamo de mi patronal los
siguientes rubros:
Haber mes de noviembre 2018 y proporcional diciembre 2018.
Indemnización por antigüedad, sustitutiva de preaviso e
integración mes despido.
Indemnización especial por mora establecida en el art. 2 de la
Ley 25.323.
SAC proporcional 1er y 2do semestre 2017 y 1er y 2do
semestre 2018.
Vacaciones no gozadas 2018.
Indemnización establecida en los art. 8 y 15 de la ley 24.013, o
subsidiariamente Indemnización establecida en el Art. 1 de la
Ley 25.323.
A los fines del calculo indemnizatorio
solicito al Tribunal que haga cumplir el Art. 145 bis de la
constitución Nacional, el Art. 24 de la OIT, como así también el Art. 6
del Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y
Culturales, debiéndose declarar la inconstitucionalidad de todos los
decretos, leyes y normas que permiten los aumentos no
remunerativos, correspondiendo realizar el cálculo indemnizatorio en
base al salario realmente devengado, es decir básico remunerativo
mas no remunerativo con mas presentismo y antigüedad.
VI) DENUNCIA PACTO DE CUOTA
LITIS POR EL 20%.-
Vengo a denunciar que he acordado con
los letrados que me patrocinan reconocerles en concepto de
honorarios, el veinte por ciento (20%) de toda suma que perciba con
motivo y causa de la presente demanda, incluyendo capital y sus
eventuales intereses, sin que ello importe asumir por los letrados
obligación alguna con respecto a eventuales costas a mi cargo y sin
perjuicio de los honorarios que a su favor pudieren regularse o
convenirse a cargo de la parte demandada.-
Se deja expresamente convenido que, el
pago de dicho porcentual acordado, del veinte por ciento (20%), se
efectivizará mediante la retención por parte del Tribunal sobre todas
las sumas que a favor del titular del crédito existan consignadas en el
proceso, o se manden a pagar. Los montos así retenidos por el
Tribunal, deberán ser luego girados a favor de los letrados que me
patrocinan, en partes iguales para cada uno.-
Asimismo, se acuerda que, en el
supuesto de que el cliente decida prescindir de los servicios
profesionales de los letrados, las sumas acordadas serán debidas tal
cual están pactadas en el presente, solicitándose la homologación del
presente.-
VII) DERECHO :
Fundo esta acción en las Leyes
20.744, 24013, 25.323, Convenio colectivo de Trabajo de
Comerciantes, jurisprudencia y doctrina aplicable al caso de
marras en cuanto me sea favorable, escalas salariales del CCT
sindicado, Constitución Nacional, Constitución Provincial y
tratados internacionales.-
VIII) CASO FEDERAL :
Para el supuesto de una resolución
adversa, con la que se violarían mis derechos constitucionales
laborales y previsionales (Art. 14 Bis), a la igualdad, a la
propiedad y a la defensa en juicio, hago expresa reserva del
Caso Federal según Art. 14 Ley 48.-
IX) MEDIDA CAUTELAR:
Que a los fines de asegurar el cobro de
mi legítimo crédito, en atención a la actitud de la demandada de
no abonarme ni mi salario mensual ni la liquidación final, no
existiendo bienes inmuebles o muebles de su propiedad para
embargar, salarios caídos, vengo por el presente a solicitar se
trabe embargo sobre el salario que percibe como empleado de la
Policía de la Provincia de Córdoba hasta cubrir la suma de Pesos
ciento sesenta mil ($160.000), debiéndose librar oficio a tales
fines, todo ello bajo responsabilidad de la fianza personal de mis
letrados, quien se ratificaran en el libro respectivo.
X) PETITUM :
Por todo lo expuesto a V.S. pido:
a) Me tenga por presentada, por parte, con el
carácter invocado y con el domicilio constituido;
b) Tenga presente reserva del Caso Federal;
c) Líbrese oficio de embargo como se pide.
d) Oportunamente, previo los trámites de ley,
haga lugar a la presente demanda en todas sus partes con más
intereses y costas;
Proveer de conformidad SERA
JUSTICIA.-