GUIA DE DERECHO ROMANO

LA FAMILIA Y EL MATRIMONIO
§.1. LA PERSONA EN ROMA
En Roma no todo ser humano era considerado como persona para tener una personalidad
completa era necesario reunir tres elementos o estatus

 Status libertatis: Era ser libre y no esclavo.

 Status civitatis: Era ser ciudadano y no peregrino.
 Status familiae: Ser jefe de familia o Pater Familias o sui Iuris y no estar bajo ninguna
potestad o ser alieni Iuris.
Estos tres estados configuraban la idea de persona reconocida como tal por el derecho la pérdida
de alguno de ellos tenía como consecuencia la disminución de la personalidad o una capitis
diminuto
Los romanos también designaron a la persona con el término de caput O cabeza y con esta
palabra las escribían en el censo cuando un hombre perdía la libertad cancelaban la anotación y
decían que había sufrido una capitis diminutio.
En su instituciones gayo empieza por decirnos qué los hombres pueden ser libres o esclavos, los
primeros serán considerados como personas Y los segundos como cosas, división está que tiene
como base la posesión o la pérdida de la libertad.
Las personas libres podían ser ciudadanos romanos o peregrinos según poseyeran o no la
ciudadanía romana situación que después de la libertad era la más preciada a su vez toda
persona libre podía ser ingenuos o libertinos situación que tenía en cuenta el hecho de que el
individuo hubiera nacido libre ingenuo o la circunstancia de haber sido esclavo y a haber se le
otorgaba la libertad dentro del matrimonio los ingenuos seguían la condición del padre fuera de él,
la condición de la madre pero para la ingenuidad del hijo no importa el hecho de que los padres
sean ingenuos o libertinos.
Una vez obtenida la libertad el antiguo esclavo se convierte en libertó en relación con su antiguo
amo o patrono y su nueva condición en la sociedad será la de libertino.
La personalidad comienza con el nacimiento y termina con la muerte pero se llegó a considerar
que el producto concebido pero no nacido, es decir, el nasciturus debería ser tomado en cuenta
con el fin de garantizar ciertos derechos que adquiriría con su nacimiento creándose una ficción
que consideraba al hijo concebido cómo si ya hubiera nacido, siempre y cuando naciese con vida
esto tiene importancia sobre todo por cuestiones hereditarias.
§.2. LA FAMILIA ROMANA
La familia es el conjunto de personas que vive en una misma casa (domus) y que están sujetas a
la potestad de un mismo jefe o cabeza de familias, el paterfamilias. La unidad de la familia
romana no radica en la sangre ni en el afecto, sino en la potestad del padre de familia (patria
potestas). Padre es quien tiene esa potestad reconocida, y los que están sujetos a ella son sus
hijos, aunque no hayan sido engendrados por él; por eso, puede un paterfamilias tener bajo su
potestad a la esposa de su hijo, la cual toma entonces el lugar de una hija; o puede un hijo
huérfano ser paterfamilias, por no estar sujeto a potestad paterna, aunque no tenga hijos.
§.3. GENS:
El grupo de familias que tenía el mismo nombre constituía una gran familia o gens. Pero este
grupo decae a fines de la República y no se tiene ya en cuenta por el Derecho posterior. Las
familias que consideraban tener un mismo árbol genealógico constituían la gens y tenían un
nomen gentile común.
La gens es conceptualizada como una agrupación de familias análoga al genos helénico a la cpe
germánica o al clan Celta. En un inicio únicamente las familias patricias podrían constituir una
gens, sin embargo con el paso del tiempo también aparecen la gens plebeyas se ha llegado a
considerar que el tiempo antiguo fue la gens la que tenía la potestad sobre los bienes inmuebles y
cualquier forma de tenencia de la tierra y en el devenir histórico pasó al paterfamilias
La familia se compone por personas sometidas a la potestad absoluta de un jefe denominado
paterfamilias los sometidos podían ser varón no emancipados solteros o casados sin importar su
edad y mujeres que no hubieran pasado por matrimonio a otra familia, la mujer del paterfamilias,
las mujeres de todos sus descendientes varones casados cum manus y las personas dadas en
adopción a él o a cualquiera de sus descendientes varones, cómo se puede ver entonces el lazo
Familiar no era forzosamente por descendencia sino por potestad.
§ 4. EL PARENTESCO.
Los parientes son quienes están sujetos a la potestad paterna. Ellos conforman la familia civil y el
parentesco que los une se llama «agnaticio», que es distinto del parentesco por sangre o
«cognaticio».
Está división de las personas desde un punto de vista familiar está íntimamente ligada con la idea
que los romanos tuvieron del parentesco, es decir, Los lazos que unen a los distintos miembros
de una familia, estos lazos podían ser de carácter natural o civil siendo diferente la consecuencia
que uno u otro producía. Así en Roma nos encontramos con un parentesco natural o de sangre
llamado cognación y un parentesco civil creado por la ley que se llama agnación.
§. 5. LA PATRIA POTESTAD
Es el poder que ejerce el paterfamilias sobre sus hijos naturales y adoptivos filius familias
originalmente el Pater ejercía un poder ilimitado en lo económico y judicial con el tiempo la patria
potestad se convirtió en un poder en beneficio de las personas sujetas a ella y se concibió como
un poder moral que comprendía protección, mantenimiento y asistencia los filius familias son los
sujetos que aparecen bajo la patria potestad de un paterfamilias, es decir, los hijos las hijas y los
descendientes de estos.
El lugar que guarda el individuo dentro de la familia este puede ser un alieni iuris y por lo tanto
estará sometido a la autoridad de un paterfamilias o ser un sui iuris el cual no sé subordina a
ninguna autoridad.
La persona alieni iuris pueden estar sometidas a cualquiera de estas tres autoridades:

 La autoridad paterna o patria potestas.

 La autoridad del marido sobre su mujer o manus.
 La autoridad especial de un hombre libre sobre otro hombre libre qué es el mancipium.

Por lo que respecta a las personas o sui iuris están no se someterán a la autoridad de nadie pero
su capa por lo que respecta a las personas sui iuris está no se someterán a la autoridad de nadie
pero su capacidad puede estar limitada por distintas razones por ejemplo: la edad situación que
traerá como consecuencia el que permanezca bajo el régimen de tutela o de curatela
El prototipo de las personas sui iuris es el paterfamilias quién puede tener un patrimonio y ejercer
las autoridades señaladas, el paterfamilias no implica tener determinada edad ni el hecho de ser
padre un recién nacido puede ser paterfamilias y tendrá una plena capacidad de goce no así de
ejercicio ya que deberá está representado por un tutor.
En lo que concierne a la mujer existe el término Materfamilias Pero esto no indica ningún derecho
específico es más bien un título honorífico dentro de la familia y dentro de la sociedad la
capacidad jurídica de las personas se establece en relación a la posición que tienen en la familia
solo los paterfamilias tienen plena capacidad jurídica para el derecho privado.
Es el poder que tiene el padre sobre sus hijos y demás descendientes por línea masculina. Es un
poder en principio ilimitado, pero moderado por las costumbres de los antepasados (mores
maiorum). El padre podía vender a sus hijos, y quien los compraba los tenía casi como esclavos.
La patria potestad es vitalicia, de modo que ni la mayoría de edad, ni el matrimonio, ni la entrada
del hijo al ejército, ni su acceso a las magistraturas, incluso las más altas, le pone fin. Los
romanos sabían que esto era una peculiaridad suya, pero poco a poco el poder paterno, sobre
todo por influencia del cristianismo, se fue suavizando.
§ 6. PERSONAS SUI IURIS Y ALIENI IURIS.
La capacidad jurídica de las personas se establece en relación a la posición que tienen en la
familia. Sólo los padres de familia tienen plena capacidad jurídica para el derecho privado, sólo
ellos son sui iuris.
Los padres de familia son los paterfamilias porque el hijo de un paterfamilias o sea un alieni iuris
puede ser padre de familia pero jurídicamente en roma el alieni iuris solo puede tener familia
alieni iuris y está bajo la potestad del paterfamilias, es decir, del padre de su padre entonces solo
los paterfamilias tienen plena capacidad jurídica para el derecho privado solo ellos son sui iuris.
Quienes están sometidos al paterfamilias, los hijos y los esclavos, son alieni iuris. Los hijos están
sometidos permanentemente a la potestad paterna (patria potestas), hasta que muera, y los
esclavos a la potestad de dueño (dominica potestas).
La mujer casada ocupa una posición digna dentro de la familia, como mater familias (o matrona)
pero no tiene potestad. Ella, según haya sido el matrimonio, puede seguir sujeta a la potestad de
su padre o quedar sujeta a la potestad de su marido o de su suegro; también podía la mujer
casada ser sui iuris si no estaba bajo la potestad de su padre ni ha entrado a la potestad de su
marido o de su suegro, pero, en todo caso, no tenía potestad sobre sus hijos.
§ 7. CAMBIO EN LA SITUACIÓN FAMILIAR (CAPITIS DEMINUTIO).
El cambio en la situación familiar de una persona se denomina capitis deminutio, que es como
una disminución de su individualidad. La capitis deminutio implica una salida de la familia civil,
que puede ser por caer en la esclavitud (a causa, por ejemplo de ser cautivo en la guerra), por
pérdida de la ciudadanía (por ejemplo, por una pena impuesta por haber cometido un crimen), por
un cambio de familia (como la mujer cuando se casa cum manu y entra a la familia de su marido),
o por la emancipación de un hijo que, aunque se vuelve sui iuris, deja de pertenecer a la familia
civil de su padre.
Entre los derechos que ejerce el paterfamilias dentro de la familia está el derecho de vida y
muerte ius vitae et necisque durante la República el pastel antes de imponer una severa pena a
su hijo debía consultar al Consilium propimquórum (OJOOOOO) Aunque la decisión de dicho
cuerpo colegiado no lo obligara sin embargo en caso de abuso de este derecho el Pater podía ser
castigado por el sensor en una nota sensorial de infamia a partir del derecho Imperial en una nota
sensorial de infamia a partir del derecho Imperial el ius vitae et necisque se restringió
considerablemente ya para el siglo 6 después de Cristo Se consideró como un simple derecho de
corrección otro derecho que ejerce el paterfamilias el derecho de vender al filius como esclavo en
territorio extranjero ius vendendi con Justiniano se acepta este derecho en el caso de un filius
familia recién nacido y únicamente en Casos de extrema necesidad del paterfamilias con la
posibilidad para el vendido de adquirir nuevamente la libertad a través del rescate otro sería el
derecho de entregarlo en noxa, ius noxae dandi esto es el derecho de acceder a otro
paterfamilias al filius familia para liberarse de las consecuencias de un acto ilícito cometido por él,
Justiniano lo abolió Por último el derecho de abandonar al filius familia recién nacido lus
exponendi los emperadores cristianos los combaten Justiniano establece la pérdida de la patria
potestad sobre el expósito
§ 8. PARENTESCO AGNATICIO.
Hay parentesco agnaticio entre padres e hijos, pero si un hijo sale de la potestad paterna, por
haber sido emancipado, pierde ese parentesco; la mujer casada que entre bajo la potestad de su
suegro o de su marido, deja de ser pariente agnada de la familia de su padre y se hace agnada
de la familia de su suegro o marido.
Son también agnados, aquellos que tienen un ascendiente común, comenzando por los
hermanos, pero también los tíos y primos, y todos aquellos que están o estaban bajo la potestad
de un mismo paterfamilias.
Es el parentesco civil fundado sobre la autoridad paternal o marital por lo mismo este parentesco
solo será reconocido en la línea masculina hay parentesco agnaticio entre padre e hijo pero si un
hijo sale de la potestad paterna por haber sido emancipado pierde ese parentesco la mujer
casada que entre bajo la potestad de su suegro o de su marido deja de ser pariente agnada de la
familia de su padre y se hace aquí nada de la familia de su suegro o marido.
Desde el punto de vista del parentesco agnaticio cada persona solo tendrá dos abuelos es decir
los paternos siguiendo esta idea no vamos a encontrar con qué dos hermanos uterino de distinto
padre no serán considerados como tales agnaticiamente mientras que dos hermanos del mismo
padre y de diferente madre desde un punto de vista agnático si son parientes
Son también agnados aquellos que tienen un ascendiente común comenzando por los hermanos
pero también los tíos y primos y todos aquellos que está no estaban bajo la potestad de un hijo
paterfamilias.
La familia agnatica romana se compone por todos los individuos que están bajo la autoridad de un
paterfamilias es decir por todos aquellos hijos nacidos legítimo matrimonio o introducido a la
familia mediante adopción o adrogación así por ejemplo los hijos de un matrimonio legítimo serán
aganados entre sí y en relación con su padre y sus abuelos paternos y con su madre solo si ella
está casada in manu o cum manu con su padre en consecuencia los hijos de un hijo serán
agnados de su abuelo paterno los de una hija no.
El derecho civil romano tendió en todos los casos a conceder prerrogativa a los parientes
agnados especialmente en lo referente a tutela curatela y sucesiones.
§ 9. PARENTESCO COGNATICIO.
El parentesco cognaticio o natural es el que se establece por la sangre. Este es el único
parentesco que puede establecerse en referencia a las madres, que no pueden ser paterfamilias;
sus hijos, son solo sus parientes cognados.
La cognatio es aquel parentesco que une a las personas descendientes una de otra en línea recta
o descendientes de un autor común en línea colateral sin distinción de sexos este parentesco
existe tanto en línea masculina como en línea femenina.
§ 10. LÍNEAS Y GRADOS DEL PARENTESCO.
Para determinar la proximidad entre parientes, se distinguen «líneas» y «grados» del parentesco.
La «línea recta» es la que se refiere al parentesco entres ascendientes (línea ascendente) y
descendientes (línea descendente). La «línea colateral» se refiere al parentesco de quienes, sin
estar en línea recta, tienen un ascendiente común.
Los grados se cuentan por el número de generaciones (o nacimientos) que intervienen entre dos
parientes, por ejemplo, entre padre e hijo hay parentesco en línea recta en primer grado, pues
hay solo un nacimiento entre ellos, el del hijo; entre abuelo y nieto, hay parentesco en la misma
línea, pero de segundo grado. En la línea colateral, el parentesco se mide subiendo hasta el
ascendiente común y contando el número de generaciones, por ejemplo, entre hermanos hay
parentesco colateral de segundo grado, ya que intervienen dos nacimientos o generaciones, uno
de cada hermano; entre el tío y el sobrino, hay parentesco colateral de tercer grado, pues,
remontándose hasta el ascendiente común (el abuelo), intervienen tres nacimientos: el del
sobrino, el del padre y el del tío; entre primos, hay parentesco colateral del cuarto grado, pues
intervienen, además de los tres nacimientos que intervienen entre tío y sobrino (primo en esta
relación), debe considerarse el del otro primo.
§.11. CAPITIS DIMINUTIO O CAMBIOS EN LA PERSONALIDAD DE UN SUJETO
Eran los cambios de libertad y ciudadanía o de familia que integraban la plena capacidad jurídica
en la capacidad jurídica o personalidad del sujeto en Roma era una variación del status: prioris
status permutatio que podía ser triple como el estado mismo

 Máxima capitis diminutio:

Cuando se perdía la libertad y se extinguían por consecuencia los otros dos estatus. Esta ocurría
cuando el ciudadano libre era reducido a la condición de esclavo por alguna de las causas
previstas por el derecho de gentes o por el Derecho civil importaba la extinción de la
personalidad civil porque el esclavo no era para el derecho romano persona sino cosa.

 Media capitis diminutio:

Si se perdía el estado de ciudadano lo que implicaba el cese del está tu familia. Esta tenía lugar
cuando el sujeto perdía la condición de ciudadano Romano Aunque conservaba el estado de
libertad se extinguía la ciudadanía por ciertas condenas como la interdicción del agua y del fuego
la deportación el destierro y también cuando el ciudadano voluntariamente abandonaba su
ciudadanía de origen para adoptar la de un país extranjero.

 Mínima capitis diminutio:

Cuando se producía un cambio en el estado de familia. Había en todos los casos en que la
persona sin perder el estatus civitatis cambiaba de familia esto es una mutación familia como
ocurría con la adopción, la conventio in Manum mariti, la adrogación, la legitimación y la
emancipación.
Es de hacer notar que así como la máxima y media disminución de cabeza tenían el efecto de
colocar a la persona que las experimentaba es una condición jurídica inferior a la que tenía ya
que llevaba aparejada la pérdida del estatus libertad y del estatus civitatis la mínima disminución
de cabeza voy a significar una elevación de su capacidad jurídica, como ocurría en el caso de la
emancipación en la que el hijo sometido a la potestad paterna salía de ella y se convertía en jefe
alcanzando así el goce de todos los derechos públicos y privados.

EL MATRIMONIO EN ROMA
§.1.CONCEPTO
La fuente principal de la patria potestad o potestad paterna es el matrimonio o iustae nuptiae los
hijos nacidos forman parte de la familia civil del padre puede establecerse también por adopción y
bajo los emperadores cristianos por la legitimación.
El matrimonio o iustae nuptiae se llama iustae nuptiae o iustum matrimonium al matrimonio
legítimo conforme a la regla del derecho civil de roma en la sociedad primitiva romana el interés
político y el interés religioso hacerme necesaria la continuación de cada familia o gens por el bien
de los hijos sometidos a la autoridad del jefe.
La importancia del matrimonio cuyo fin principal era la procreación de los hijos y de aquí también
la consideración que disfrutaba la esposa en la casa del marido y en la ciudad por el solo efecto
del matrimonio participaba en el rasgo social del marido de los honores de que estaba investido y
de su culto privado llegando a ser la unión entre los esposos aún más estrecha si a la iustae
nuptiae la acompañaba la manus lo cual en los primeros siglos ocurría frecuentemente, la mujer
entraba a formar parte de la familia civil del marido que tenía autoridad sobre ella como un padre
sobre su hijo y se hacía además propietaria de todos sus bienes.
Estos caracteres de la asociación conyugal están trazados en la definición que nos da Modestino
hacia el final de la época clásica célebre jurista en el siglo 3 d.c. El cual nos ofrece en un texto del
digesto una definición de matrimonio: nuptiae sunt coniunctio maris et feminae et consortium
omnis vitae, divini et humani iuris communicatio, es decir, el matrimonio es la unión de un hombre
y una mujer consorcio en todas las cosas de la vida, comunicación de derecho divino y humano.
Sin embargo bajo el imperio los lazos del matrimonio se relajaron bastante con las costumbres del
tiempo el culto privado perdió su importancia y la manus cada vez más en desuso acabó por
desaparecer por eso la definición de la iustae nuptiae en las instituciones de Justiniano ya no
hace alusión a la communicatio divini et humani, entre los esposos.
§.2. CUÁLES SON LAS CONDICIONES DE VALIDEZ DEL MATRIMONIO

Son 4 son necesarias para que el matrimonio sea válido en primer lugar

 La pubertad de los esposos:

La pubertad para los romanos es la edad en que las facultades físicas del hombre y de la mujer
están suficientemente desarrolladas para permitirle realizar el principal objeto del patrimonio, es
decir, tener hijos que perpetúen la familia; en el origen la pubertad se oye hijo a los 12 años para
las hijas en cuanto a los hijos se le reconocía púberos en la edad en que el padre de familia
encontraba en ellos por el examen de su cuerpo las señales de la pubertad bajo el imperio los
Proculeyanos después de la advertencia de los Estoicos hicieron que los hombres fueron
declarados púberos a los 14 años pero los Sabinianos prefirieron permanecer partidario de las
antiguas prácticas algunos jurisconsultos exigían a la vez que los 14 años un desarrollo físico
suficiente, este sistema mixto parece que fue el que prevaleció hasta Justiniano qué sanciono la
opinión de los Proculeyanos entonces la pubertad sería la pubertad sería para la niña 12 años
para los niños 14.

 Consentimiento de los contrayentes:

Las personas que se casan deben consentir libremente es probable que durante mucho tiempo la
energía de la autoridad paterna permitiría al jefe de familia violentar a sus hijos al matrimonio, es
decir, obligarlos pero también es cierto que bajó el imperio ya no les pertenecía ese derecho; el
demente que razonablemente no puede consentir mientras esté en estado de locura puede sin
embargo casarse en un intervalo lúcido.

 Consentimiento del Pater al ser alieni iuris:

Los que se casen siendo sui iuris no tiene necesidad del consentimiento de nadie, los hijos bajo
autoridad o alieni iuris deben tener el consentimiento del jefe de familia esta condición, no está
fundada en el interés y la protección de los esposos sino tan solo en la autoridad paterna y los
derechos de jefe de que está investido.
Consecuencias de no tomar en cuenta el consentimiento del Pater:

 Es necesario sea cual fuere la edad del descendiente

  el de la madre nunca se exige por no tener autoridad la madre no tiene qué autoridad

 El jefe de la familia debe consentir aunque solo sea abuelo del descendiente que vaya a
casarse y en igual caso el consentimiento del padre también se exige para su nieto puesto
que a la muerte del abuelo los hijos nacidos del matrimonio caen bajo la autoridad del
padre siendo un resultado al cual tiene que haber consentido

 En cambio para las hijas y de otra manera está entran en la familia civil de su marido no
es siguiéndole el consentimiento del padre es suficiente el del abuelo que tiene la autoridad

 Estando loco el jefe de familia, cautivo o bien se rehúsa a dar su consentimiento sin
legítima motivo el hijo en un principio no podía casarse aunque sin embargo más tarde
hubo alguna moderaciones sobre esta regla admitiendo con bastante frecuencia el
matrimonio de la hija y acabando por hacerse válido también el del hijo

 Durante el bajo imperio y hacia el fin del siglo 4 de nuestra era una importante decisión y
más conforme con la idea moderna tiende a organizar de una manera completa es cierto
una especie de protección para el hijo que se casará antes de haber llegado a la edad de
la madurez

 Se exigen 2 constituciones para el matrimonio de la hija o viuda menor de 25 años aún sui
iuris el consentimiento del padre o de la madre o de su pariente más próximo

 ius connubium: Es la es la aptitud legal para contraer la iustae nuptiae, lo primero que se
necesita para disfrutarla ese ciudadano romano por tanto en el derecho antiguo estaban
privado del connubium, los esclavos, los latinos salvo los latini veteres y los peregrinos
excepto concesiones especiales bajo Justiniano y con motivo de la extensión del derecho
de ciudadanía lo único que no tuvieron el connubium fueron los esclavos y los bárbaros
pero puede ocurrir que alguna persona teniendo en absoluto el derecho de casarse no lo
puede hacer válidamente pues el derecho romano en efecto admite ciertas causa de
incapacidad relativa fundada una por causa de parentesco y de alianza otras sobre motivo
de moral o de conveniencia y otra en fin por razones de orden político
§.3. LOS PRINCIPALES IMPEDIMENTOS PARA CASARSE

 Parentesco:

No se puede distinguir aquí entre la agnación y la cognación en línea directa entre parientes
descendiendo uno de otro el matrimonio está prohibido hasta el infinito semejante unión están
reprobada por todas las legislaciones pues violan descaradamente la moral y el respeto debido a
los ascendientes tanto que aún después de la ruptura de alguna adopción el adoptante no puede
casarse con la que fue su hija adoptiva en línea colateral, es decir entre parientes descendiendo
de un mismo autor común, el matrimonio está prohibido únicamente entre hermano y hermana y
entre personas de las cuales alguna sea hermano o hermana de un ascendiente del otro por
ejemplo entre tío y sobrina tía y sobrino pues los tíos y las tías tienen en algo la situación de
padres y madres; los primos hermanos pueden casarse y estás uniónes desconocida en un
principio se hicieron después bastante frecuente al decir de tácito más tarde fueron prohibidas por
Teodosio El Grande siendo finalmente levantada está prohibición por Arcadio y Honorio.

 La afinidad:

Se llama afinidad al lazo que une cada esposo a los parientes del otro esposo entré afines está
prohibido hasta lo infinito el matrimonio en línea directa en cambio en línea colateral y desde
Constantino solo hubo prohibición entre cuñado y cuñada manteniendo Justiniano esta
disposición las prohibiciones entre afines no tienen interés alguno hasta después de la disolución
del matrimonio que produce la afinidad.

 Entre patricios y plebeyos:

La ley de las 12 tablas sancionó está interdicción que fue alzada por la ley canuleia en el año 308
bastante tiempo después estuvo también prohibido el matrimonio entre ingenuos y manumitidos,
bajo Augusto con las leyes julia y Papia Poppaea permitieron en un principio estás uniones
aunque prohibieron el matrimonio entre los senadores y sus hijos por una por una parte y por otra
parte los libertos y la persona que ejercían alguna profesión deshonrosa la disposición hecha para
los funcionarios de una provincia y para sus hijos de poder casarse con una mujer domiciliado en
la provincia, al tutor y a su hijo para poder hacerlo con su antigua pupila y al curador y a su hijo
con la mujer menor de 25 años sobre la cual tiene la curatela se teme que los funcionario abusan
de su autoridad como objeto de contraer un rico matrimonio y ciertamente que los tutores y
curadores solo buscan en estas uniones la manera de escapar a la obligación de qué cuentas de
tutela y curatela.

Las condiciones necesarias para que la iustae nuptiae fuese valida que el derecho civil no exigía
ni solemnidades de forma ni ceremonia religiosa quiere decir que el matrimonio sea en derecho
romano un contrato puramente consensual y que sea perfecto por el mero hecho del
consentimiento de las partes suponiendo desde luego que satisfagan las condiciones requeridas
estos se ha pretendido pero los textos rechazan esta solución sin duda no era necesario que
hubiese habido cohabitación efectiva de los esposos pues como decía nuestro antiguos autores
matrimonium consummatum pero es necesario que la mujer esté a disposición del marido y que
esté instalada como uxor en su casa por lo que se hacen posible el matrimonio con una mujer
ausente mientras que el hombre puede casarse aunque esté alejado de su domicilio si la mujer
está presente el modo empleado con más frecuencia para poner a la mujer a disposición de su
marido era la deductio in domun mariti pero no tenía nada de esencial.
§.4. MATRIMONIO SIN LEGALIZACIÓN:
El matrimonio así contraído sin verdadera celebración delante de un oficial público carecía de
prueba legal es verdad que a veces se redactaba un acta escrita tabulé nupciales y que el
testimonio de vecino y otras personas en conocimiento del matrimonio podían aportar también un
medio de prueba y a veces también sé el testimonio de vecino y otra persona en conocimiento del
matrimonio podían aportar también en medio de prueba y a veces también se presumía lo
siguiente la cohabitación entre persona honrada y de condición igual así a presumir el matrimonio
§.5. LA MANUS:

Es una potestad organizada por el derecho civil y propia de los ciudadanos romanos presenta la
mayor analogía con la potestad paterna pero solo puede ejercerse sobre una mujer casada en un
principio pertenece al marido, siendo este alieni iuris será por el jefe de familia y por último puede
establecerse a título temporal en provecho de un tercero, la mano es un poder eventual del
marido sobre la mujer que no eventual porque no todas las mujeres estaban sujeta a la mano
marital ya que la manus no era necesaria para la existencia del matrimonio el cual podría
perfectamente ser sine manus, sin perder nada de su esencia.
La manus solo existe en el matrimonio pero hay autores que opinan que primeramente fueron
inseparables puesto que en los primeros siglos de roma no podía haber matrimonio sin manus y
además los procedimientos qué servían para crearla eran al mismo tiempo lo modo necesario
para la formación del matrimonio desde la ley de las 12 tablas no nos parece admisible está
opinión puesto que tienden expresamente como institución en vigor al establecimiento de la
manus por el usus un año después de contraído el matrimonio dando a la mujer un modo de
poder escapar, para la época anterior solo es una conjetura y los indicios sobre los cuales la
apoyan prueban únicamente a nuestro juicio que de hecho la manus fue dura fue durante largo
tiempo el acompañamiento habitual del matrimonio.
El matrimonio por sí solo no modifica la condición de las mujeres queda lo mismo que antes tanto
si es sui iuris, cómo están los sometida a la autoridad paterna de su jefe de familia si quieres
cambiar su condición y entrar en la familia civil del marido por hacerlo por medio de las manus
pero siendo alieni iuris necesita el consentimiento del jefe de familia o de sus tutores si ella es sui
iuris.
Después de continúo uso durante largo tiempo está autoridad se hizo muy rara esto hacia el fin
de la república y aún más bajo el imperio también se menciona con bastante qué frecuencia por lo
único en el principio del siglo 3 pero debió caer muy pronto en desuso y por completo en el
derecho de Justiniano.
§.6. CÓMO SE ESTABLECIÓ LA MANUS

Según gayo la manus pudo ser establecida de 3 maneras por el usus, la confarreatio y la
coemptio.

 El usus:

Es el modo de establecer la manus que parece ser el más antiguo es una especie de adquisición
por el uso y la posesión de la mujer continuada durante un año daba al marido la manus con una
disposición de las 12 tablas la mujer que quisiera escapar tenía que interrumpir está posesión
pasando tres noches cada año fuera del techo conyugal gayo constato la desaparición de esta
costumbre.

 Confarreatio:

Lo mismo que el uso remonta a las primeras edades aunque probablemente no es anterior a la
creación del flamen de júpiter cuya presencia era necesaria reservada exclusivamente para los
patricios, confarreatio consistía en una ceremonia que acompañaba al matrimonio y que tenía un
carácter religioso, delante del gran pontífice, el flamen dialis y diez testigos se pronunciaban
solemne palabras ofreciéndose un pastel de harina llamado farreum este pastel de harina se le
ofrecía al dios júpiter farreum, los hijos nacidos de nuptiae confarreate, podían solo ser investido
de ciertas funciones sacerdotales; la ley canuleya autorizándolo matrimonios entre patricios y
plebeyos hizo más rara la aplicación de la confarreatio, muy poco práctica durante la época de
tiberio existía aún en tiempo de gayo y en el de Ulpiano solo fue útil desde el punto de vista
religioso cayendo después paulatinamente en desuso.

 Coemptio:

Era el procedimiento corriente en la época clásica para crear la manus debió ser ideada con
posterior a la ley de las 12 tablas para permitir a los plebeyos que se casaban y no podían hacer
uso de la confarreatio esto hacia que se estableciera la manus en el mismo momento del
matrimonio. La coemptio consiste en una aplicación derivada de la mancipatio es una venta
imaginaria de la mujer al marido con asistencia del jefe de familia si es alieni iuris o con las
auctoritas del tutor si es sui iuris las palabras de la mancipación estaban modificadas para que
produjesen la manus y no el mancipium.
§.7. EFECTOS DE LA MANUS
La mujer in manus sale de su familia civil y entra en la de su marido su situación es igual a la de
una hija en potestad paterna si el marido es sui iuris y a la de una nieta estando el padre sometido
a la potestad paterna, adquiere los derechos de sucesión unidos a esta cualidad pero teniendo un
patrimonio se absorbe en el de su marido, pierde su patrimonio si es sui iuris y lo mismo que si
fuera una hija de familia, ya no puede adquirir nada en propiedad.
§.8. CÓMO SE DISUELVE LA MANUS
Se extinguía como la potestad paterna en caso de divorcio la mujer podía obligar al marido a
romper la manus, si había sido establecida por confarreatio era necesaria una ceremonia
contraria llamada difarreatio en otros casos era precisa una manumisión especial.
Coemptio fiduciae causa la mujer podía hacer uso de la coemptio para establecer sobre ella bien
fuera en beneficio del marido o de un tercero una manus temporal destinada a romperla
inmediatamente aquel bajo cuya autoridad cállese se comprometía por un pacto de fiduciae a
manumitirla inmediatamente por eso quedaba roto el lazo de agnación que la unía a su familia
civil.
La mujer empleaba estos procedimientos bien para desembarazarse de la carga de la sacra
privata bien para evitar la tutela de sus agnados o en fin para adquirir el derecho de testar en los
casos donde estaba afectada de una incapacidad que desapareció bajo Adriano.
§.9. EFECTOS DEL MATRIMONIO

 Los esposos:

Tienen el título de vir y uxor, marido y mujer, participando la mujer de la condición social del
marido sin embargo las cualidades de plebeya y manumitida no se borran por el matrimonio con
un patricio o con un ingenuo, aun cuando estás uniones hayan sido permitida, además el
matrimonio no hace entrar a la mujer en la familia civil del marido este efecto solo es producido
por la manus, los esposos se deben fidelidad aunque el adulterio de la mujer está castigado con
más severidad que el del marido por poder introducir en la familia hijos de sangre extraña
Constantino lo castigo de muerte este rigor se suavizó en el derecho de Justiniano.
En cuanto a los bienes de los esposos el matrimonio en los primeros siglos estuvo casi siempre
acompañado de la manus este poder, coloca a la mujer en la misma condición que el de una hija
de familia que se hace entonces propietario de todos sus bienes, aunque en caso de matrimonio
sin manus cada esposo conserva su propio patrimonio, además, es justo que la mujer
contribuyera a las cargas de la familia que pesaba sobre el marido de aquí la costumbre de una
dote constituida al marido por la mujer o algún tercero, se generalizo cuando la manus cayó en
desuso el régimen de la manus y la constitución de la dote que forma el régimen dotal no era
posible más que en la iustae nuptiae.

 Los hijos:

Los hijos nacidos de iustae nuptiae son hijos legítimos libere iustae bajo la autoridad de su padre
o del abuelo paterno siendo el padre alieni iuris forman parte de la familia civil del padre a título de
agnados y toman también su nombre y condición social, en cambio entre los hijos y las madres
solo existe un lazo de parentesco natural de cognación en el primer grado, solo la manus podría
modificar esta relación siendo entonces los hijos agnado de su madre en el segundo grado in
manu y entonces es para es ello loco sororis.

la filiación legítima en relación a la madre es un hecho fácil de establecer respecto del padre la
paternidad era incierta y se recurría a los siguientes presumiendo que el marido de la madre sea
el padre esta presunción no es impuesta de manera absoluta y cesa cuando el hijo no ha sido
concebido durante el matrimonio o si por ausencia o enfermedad del marido ha sido imposible
toda cohabitación con la mujer durante el período de la concepción, para facilitar la solución de
estas cuestiones el derecho romano fijo en 300 días la duración más larga del embarazo y la más
corta en 180 días de suerte que el hijo será iustum si nace en 181 días lo más pronto después y
comprendido en el matrimonio o el 300 y un días a más a más tardar y comprendido el de la
disolución de la iustae nuptiae.

Capitolino y Apuleyo cuentan que desde Marco Aurelio la filiación se hacía constatar en los
registros públicos el padre tenía que declarar el nacimiento de sus hijos en un término de 30 días
en roma al prefectus erari y en la provincia a los tabularis publicis cuando falta una de las
condiciones indicadas anteriormente para la validez del matrimonio este será nulo no produciendo
por consiguiente en ningún aspecto entonces no existirá ni vir ni uxor pudiendo recae sobre los
esposos las penas más severas en caso de incesto. En cuanto a los hijos nacen sui iuris y son
tratados como hijos nacidos de un caso accidental entre hombre y mujer no tienen un padre
cierto y se les llama espuri en cambio estados unidos a la madre y a los parientes maternos por
cognación.

se comprendía que la buena fe de los esposos o por lo menos uno de ellos haría es excusable la
falta cometida contra el por haber contraído un matrimonio nubló pero el derecho romano no
admitido sobre este particular ninguna teoría general únicamente se encuentra a cierta hipótesis
donde se toma en consideración la buena fe para atenuar las consecuencias de la nulidad del
matrimonio primero en el caso de la errories causa provatio y además bajo el imperio se
acordaban algunas veces a título de favor los efecto de la iustae nuptiae a los esposos cuyo
matrimonio era nulo siendo ellos de buena fe. Por eso Marco Aurelio tomo una decisión de este
género para los matrimonios entre tío y sobrina de donde hubiese nacido hijos y durado 40 años.

§.10. CÓMO SE DISOLVÍAN LOS MATRIMONIOS:

El jefe de familia tuvo durante largo tiempo el derecho de romper por su única voluntad el
matrimonio del hijo sometido a su autoridad Antonino el Piadoso y Marco Aurelio hicieron cesar
este abuso de autoridad las demás causas de disolución del matrimonio son las siguientes

 La muerte:

Si muere uno de los contrayentes se disuelven el matrimonio, el marido podía volver a casarse
inmediatamente pero en cambio la viuda debía guardar el luto durante 10 meses y no volver a
casarse antes de la expiración de esta fecha, a fin de evitar confusión de parto es decir la
incertidumbre en cuanto a la paternidad del hijo que pudieran hacer durante este periodo la
violación de esta prescripción arrastraba la infamia para el segundo marido para los ascendientes
que teniendo autoridad sobre los esposos habían consentido el matrimonio y finalmente para la
misma mujer.

 La pérdida del ius connubium:

Resultando de la reducción en esclavitud, si alguno de los esposos ha sido hecho prisionero por
el enemigo se disuelve el matrimonio, no siendo retroactivamente restablecido por la vuelta del
cautivo pues el ius postliminii no podría borrar un hecho tal como la separación material de los
esposos, pero si han estado juntos siendo prisioneros no habiendo cesado entre ellos la
cohabitación durante su cautividad y volviendo después a un mismo tiempo entonces no aviso de
interrupción de ellos y la esclavitud será borrada iuris postliminii, el matrimonio queda reputado de
no haberse disuelto en ningún caso y por tanto se consideran legítimo los hijos nacidos durante la
cautividad.
  EL DIVORCIO:

Fue admitido legalmente desde el origen de roma, sin embargo los antiguos romanos no
disfrutaban de esta libertad que sin duda alguna no coordinaba con las la severidad de las
costumbres primitivas además la mujer sometida casi siempre a la manus del marido era como
una hija bajo la autoridad paterna reduciéndose a un derecho de repudiación la facultad de
divorciar en estas uniones que solo el marido podía ejecutar y siendo por causa grave, fue
solamente en los matrimonios sin manus, muy raros, donde en esta materia tenían los dos
esposos los derechos iguales así que en efecto en los primeros siglos apenas hubo divorcios pero
hacia el fin de la república y sobre todo bajo el imperio habiéndose relajado extraordinariamente
las costumbres siendo más raras las manus podía la mujer con mayor frecuencia provocar el
divorcio hasta el extremo que antiguamente los historiadores y los poetas se pusieron de acuerdo
para criticar la facilidad con que se rompían los matrimonios.

TIPOS DE DIVORCIO

 Divortium bona gratia: es de tipo la mutua voluntad de los esposos no siendo requerida de
esta manera ninguna formalidad pues el desacuerdo disuelve lo que el consentimiento
había unido.

 Repudiación: por la voluntad de uno de los esposos aunque sea sin causa la mujer tiene
este derecho lo mismo que el marido, excepto la mujer manumitida y casada con su
patrono, bajo Augusto para facilitar la prueba de la repudiación la ley Julia de adulteriis
exige que el que intenta divorciarse notifique al otro esposo su voluntad en presencia de 7
testigos oralmente o por una acta escrita que le era entregada por un manumitido, los
emperadores cristianos no suprimieron el divorcio que estaba, ya profundamente arraigado
en las costumbres pero si buscaban el hacerlo más difícil obligando a precisar las causas
legítimas de repudiación por otra parte se publicaron en numerosas constituciones para
casos de divorcio infinidad de penas más o menos grave contra el esposo culpable o
contra el autor de alguna repudiación sin causa legítima.

§.11. EL CONCUBINATO

Los romanos dan el nombre de concubinato a la unión de orden inferior más duradera y que se
distinguía así de las relaciones pasajeras consideradas como ilícitas especie de matrimonio
completamente extraño a nuestras costumbres actuales, aunque frecuentemente en roma parece
haber nacido de la desigualdad de las condiciones. Un ciudadano tomaba para concubina a una
mujer poco honrada, indigna por tanto de hacerla su esposa tal como una manumitida o una
ingenua de baja extracción hasta el fin de la república el derecho no se ocupó de esta simple
uniones de hecho, fueron fue bajo Augusto cuando el concubinato recibió su nombre, la ley julia
de adulteriis calificaba de stuprum y castigaba todo comercio con toda joven o viuda fuera de la
iustae nuptiae haciendo una excepción en favor de la unión duradera llamada concubinato que
recibió de esta manera una especie de sanción legal desde entonces le fueron impuestas ciertas
condiciones para precisar los límites por los cuales ya únicamente existía un comercio lícito. Por
eso el concubinato solo estaba permitido entre personas púberas y no pariente en el grado
prohibido para el matrimonio no se puede tener más de una concubina y únicamente no habiendo
mujer legítima.

Estas son las condiciones de qué no hablan los textos el consentimiento del jefe de familia no era
exigido escapándose de concubinato a las demás prohibiciones publicadas para las iustae
nuptiae por ejemplo un gobernador que no sé pudiese casar con una mujer de su provincia podía
tomar una concubina, en un principio el concubinato no producía ninguno de los efectos civiles
unidos a las iustae nuptiae por eso la mujer no era elevada a la condición social del marido pues
aunque algún ciudadano hubiese tomado para concubina una mujer de su mismo rango lo cual
era muy raro no era nunca tratada como uxor en la casa y en la familia de dónde venía el nombre
de inaequale coniugium aplicado a esta unión.

En cuanto a los hijos nacidos del concubinato son cognados de la madre y de los parientes
maternos pero no están sometidos a la autoridad del padre y por lo tanto son sui iuris, por tanto
un ciudadano puede elegir dos clases de uniones cuya consecuencia son distintas si quiere
desarrollar su familia civil contrae la iustae nuptiae que le dará hijo para autoridad ahora bien y
quiere dejar fuera de su familia los hijos que le nacieron de la mujer a la cual se unió entonces
toma una concubina pero si estos hijos no siendo agnados del padre tienen con él, al menos
parentesco natural legalmente cierto se distinguen por esto de lo de spurii o vulgo concepti.

En la época clásica ningún texto pudo afirmarlo fue únicamente en el bajo imperio y desde
Constantino cuando parece haber sido reconocido un lazo natural entre el padre y los hijos
nacidos del concubinato designándoles con la nueva apelación de liberi naturales, el padre puede
legitimarlos y Justiniano termino dando como efectos filiación natural la obligación de alimentos y
cierto derecho de sucesión.

Los emperadores cristianos buscaron la manera de hacer desaparecer el concubinato

Constantino creyó acertar ofreciendo a las personas viviendo entonces en concubinato y teniendo
hijos naturales legitimarlos siempre que transformaran su unión en iustae nuptiae, siendo también
acordado por Zenón este mismo favor y ningún reparo Anastasio fue todavía más lejos pues este
decidió que tanto en lo presente como en lo futuro todos los que tuviesen hijos nacidos de
concubinato podían legitimarlos contrayendo las iustae nuptiae esta disposición fue conservada
por Justiniano es la legitimación por matrimonio subsiguiente, sin embargo el concubinato
subsistió como institución legal in-tolerada por la iglesia fue prohibido en oriente la primera vez
por León El Filósofo.

§.12. MATRIMONIO SINE CONNUBIO:

Es el matrimonio entre dos personas que no tienen o una de ellas no tiene el connubium el cual
es uno de las de los requisitos para contraer las iustae nuptiae por ejemplo entre un ciudadano
romano y una peregrina o una latina o entre dos peregrinos esta unión no tenía nada de ilícita y
constituida un matrimonio válido aunque sin producir los efectos de las iustae nuptiae, claro está,
si es un matrimonio sine connubio entre peregrinos se aplica el derecho de su estado natural,
entonces los hijos serán cognados de la madre y de los parientes maternos aunque nazcan sui
iuris y casi siempre peregrino a causa de la ley Minicia, el marido puede perseguir el adulterio de
la mujer y este matrimonio se puede transformar en iustae nuptiae por el causae probatio, o el
erroris causae probatio entonces adquiere el padre la autoridad sobre los hijos que ya nacidos
esto es en caso de que sea un ciudadano romano con una peregrina y solo en los casos en que
hubiese error o la creencia de que está peregrina era ciudadana romana ojo con eso.

Este matrimonio sine connubio se hizo más raro con la extensión del derecho de ciudadanía.
bajo Justiniano y cuándo fueron suprimidos los latinos juniano sólo fue susceptible de aplicación
para los condenados a una pena que lleva para consigo la pérdida de los derechos de
ciudadanos, al caer una capitis deminutio media, ósea, la perdida de la ciudadanía entonces
pierde el ius connubium.
§.13. EL CONTUBERNIO:

Se llama así a la unión entre esclavos o entre una persona libre y un esclavo es un simple hecho
destituido de todo efecto civil el hijo sigue la condición de la madre y durante largo tiempo el
derecho no reconoció entre esclavos parentesco ni aún natural aunque al principio del imperio se
admitió una especie de cognatio servilis entre el padre, la madre y los hijos por una parte y por
otra parte entre los hermanos y hermanas, tenía por objeto impedir entre estas personas hechas
libre habiendo sido manumitido que pudieran haber matrimonio que hubiese sido muy contrarios
al derecho natural y a la moral.