CEDULARIO EXAMEN DERECHO ROMANO II

1. Hable de la familia gentilicia o gens. Explique la raíz etimológica del término familia. La familia agnaticia.
Relacione con el concepto de patria potestad y hable de los tipos de personas que se distinguen dentro de la
familia.

Hay que hacer una distinción entre GENS y FAMILIA.

GENS  Agrupación o clan formado por un grupo muy extenso de parientes y clientes –personas que de algún modo están
sometidos al pater familias, como por ej. Un esclavo que fue manumitido (dejó de ser esclavo) y sirve al pater familias y
debe darle apoyo, también son quienes le deben favores al pater familias–.
FAMILIA  Conjunto de personas que integran la casa (domus) y que se hallan bajo la potestad (potestas) de un cabeza de
familia (pater familias).

La sociedad antigua era gentilicia, o sea, formada por grandes clanes y grupos de familias. Las características principales de
estas son:
- Desde el punto de vista económico: Hay una explotación común de la tierra.

- Desde el punto de vista social: Tiene un nombre común (apellido), por ej. Típicos son gens iulia (al cual perteneció
Julio César) y la gens Claudia.

- Desde el punto de vista religioso: Tienen un culto en común. Veneran a los mismos dioses, que son dioses
familiares. También tienen los mismos cementerios para los miembros de esa gens.

Esta estructura gentilicia decae a finales de la monarquía, de manera que en la época republicana es menor y cede el paso a
la familia, la cual es nuclear y estrecha en cuanto a sus componentes.

En la doctrina romanística existen distintas acepciones respecto del concepto de familia:

 FAMULUS-FAMULIA: Se cree que su origen etimológico viene de la palabra ‘famulus’ (esclavos) y famuli
(ciervo), y que la palabra original habría sido ‘famulia’. Dentro de esa agrupación cabían los esclavos. Se ve esta
explicación etimológica reforzada por el edicto pretorio cuando dice “de donde tu expulsaste con violencia o tu
familia expulsó” (quienes expulsan son los esclavos).

 PATRIMONIO/CONJUNTO DE BIENES: Se ve el concepto de familia pecunia, que es un conjunto de cosas

estables e inestables. Existen dos patrimonios; el patrimonio estable y el patrimonio consumible (inestable) el cual
es el dinero, por eso patrimonio y familia son lo mismo.

 CONJUNTO DE PERSONAS: Está respaldada en la ley de las XII tablas “cuando alguien moría intestado el
agnado próximo que tenga la familia heredaba”. Son sus parientes. * la ley de las XII tablas es del s. V a.C.

Evolución posterior al concepto:

Estas tres acepciones –famulia, patrimonio/conjunto de bienes, y conjunto de personas- se entremezclan en las fuentes.
A. D’ors define familia como  “Conjunto de personas sometidas a un jefe o pater familias; particularmente los que gozan
de libertad”.
A. D’ors se refiere a las familias proprio iure (propiamente tal), la cual tiene muchas consecuencias jurídicas. Él dice que se
ajusta en todo al derecho natural, salvo en el divorcio; los romanos permiten el divorcio vincular a pesar de la importancia
que le dan al matrimonio.

La familia agnaticia:
VÍNCULO DE AGNACIÓN  Sobre el pater familias se figura la agnación, el cual es un vínculo de parentesco basado en
ese poder del pater familias (en su potestad). La agnación tiene una relación directa con la potestad.
FAMILIA CIVIL O AGNATICIA  Es la familia fundada en la potestad del pater familias o patria potestad. Hay un vínculo
de agnación; quienes están bajo esta potestad son agnados o agnatae, eso quiere decir que son “personas libres que se
hallan entre sí relacionadas por la común sujeción a un jefe. La agnación es un parentesco civil romano; están sometidos a
un mismo pater familias”. Aunque entre ascendientes y descendientes exista un vínculo de agnación, los hijos suceden a sus
padres como sui heredes y no como agnados y los padres nunca suceden a sus hijos, por ser estos (los hijos) alieni iuris y no
tener un patrimonio heredable.
A efectos sucesorios, los adgnati son aquellas personas, empezando por los hermanos, que estarían bajo una misma patria
potestad de no haber muerto el antecesor común.

PATER FAMILIAS  A él están sometidos los libres y los ciervos. La potestad paterna es una potestad de ámbito muy
amplio, recae tanto sobre personas como de cosas:
- Potestad sobre personas: Puede vender hijos, matarlos, vender cosas, patrimonio.
 Sobre él se estructura la unidad familiar, el patrimonio del pater familias.
La condición jurídica del pater familias es de sui iuris (dueño de su propio derecho, único que dispone de capacidad
patrimonial).
La potestas paterna es concedida como un beneficio para el pater familias.
¿Cómo es esta potestad?  La potestad es distinta según se ejerza sobre los hijos, la mujer o de esclavos:
- Sobre la mujer: Potestad marital (viene de la palabra maritus, la que ejerce el marido).

- Sobre los ciervos: Dominica potestas (viene de dominio, la que ejerce el dominio, dueño sobre sus esclavos.

Jurídicamente el pater familias es lo más importante.

* MATER FAMILIAS  Casi no es relevante desde el punto de vista jurídico, pero sí desde un punto de vista
social. Esta condición siempre indica una mujer casada. Había una cosa llamada “honor matrimoni” (el honor de
ser casada).
* La sociedad de la época republicana es muy conservadora. A partir del s. I a.C. hay un declive moral y empieza a
destruirse la sociedad romana que fue tradicionalmente muy conservadora y estable.
Este poder del pater familias va a ir atenuándose progresivamente; aquí influye que el matrimonio cum manu (poder
matrimonial sobre la mujer donde se funden los patrimonios) es cada vez menos frecuente; también el desarrollo de los
peculios que permite una cierta independencia en los hijos  emancipación. Estos factores influyen en el declive del pater
familias. En la época del imperio romano cristiano también el estoicismo influye en la filosofía cristiana.

Tipos de personas que componen el grupo familiar:

En la familia romana distinguimos los SUI IURIS (tiene potestad sobre sí mismo capacidad patrimonial) y ALIENI IURIS.
Si muere el padre, el hijo varón pasa a ser sui iuris al pasar a ser un pater familias.
* No existe ejercicio de patria potestad por parte de la madre.
Los huérfanos son sui iuris; al morir sus padres el hijo varón mayor se convierte en pater familia, las hijas mujeres siguen
siendo alieni iuris.
Alieni iuris  hijos hombres y sus descendientes, las hijas mujeres pero no sus descendientes.
Alieni iuris in mancipium  un pater adquiere la potestad o un sometido a otra familia.
Los esclavos también son alieni iuris; los puede dar en usufructo, en arrendamiento, etc.
Manumisión  Se le concede libertad al esclavo.
Esclavo gestor del negocio  Los esclavos muchas veces están a cargo de los negocios del pater familia.

2. Situación patrimonial de las personas dependientes. Explique este tema en relación con la patria potestad y
relacione con las obligaciones naturales.

Tanto los hijos, como los esclavos, como la mujer in manu, no pueden poseer patrimonio propio, pues la familia está
concebida como unidad también en el aspecto patrimonial, de tal manera que lo adquirido por una persona dependiente
revierte inevitablemente al pater. En sentido estricto, solo los sui iuris detentan personalidad jurídica, vale decir, capacidad
para ser actor y demandado civil. Conforme al más antiguo ius civile, los actos de las personas dependientes son plenamente
válidos solo si tienen el efecto único de beneficiar al jefe, y por eso el hijo o esclavo pueden eficazmente adquirir, recibir
legados, estipular, ya que estos pueden beneficiar al jefe.

- Adquisiciones realizadas por las personas dependientes  Estas van directamente al patrimonio del pater familias en el
momento que toma posesión (corpus possidere).

- Obligaciones contraídas por los hijos de familia frente a terceros  liberi (son libres). Ejemplo: Marcus (tiene 15 años)
se endeudó con un pater familia llamado Mario, entonces Mario se convirtió en su acreedor. Esas obligaciones
contraídas por un hijo de familia que no tiene patrimonio con un tercero son válidas civilmente (si son hijos varones)
peor no son ejecutables; o sea, cuando Mario quiera realizar una acción ejecutiva contra Marcus no va a poder. Entonces,
Mario tendrá que esperar a que tenga patrimonio; o sea, hasta que muera el pater o lo emancipen y va a poder cobrar la
totalidad de lo que se debe. Si el pater familias muere, el hijo pasa a ser sui iuris y debe pagar a Mario. Cuando se
produce una emancipación, el hijo paga la deuda, pero con el beneficio de competencia, que es que paga lo que
buenamente pueda; también paga con beneficio de competencia cuando el padre muere y el hijo se abstiene de la
herencia; en este caso no tiene patrimonio, por eso se le da el beneficio de competencia, el cual es determinado por el
juez en la fórmula.

*La abstención de herencia es cuando la herencia va cargada de muchas deudas.

Esto va evolucionando porque los hijos varones de familia van buscando independencia patrimonial por la vía del
pecunio.
- Las deudas intrafamiliares  Son las que contrae e padre con su hijo, madre con su hija, hermano y hermana.
 Obligaciones naturales  Hija con tercero o esclavo con tercero. Lo contrario a la obligación natural es la obligación civil.
Natural significa que el acreedor no tiene como perseguir el cumplimiento de la deuda. Ej. Si la hija se consigue la plata
para pagar la deuda y pagó espontáneamente está bien pagado. Si es obligada no, porque ella no tiene la obligación a
pagar

3. Situación patrimonial de las personas dependientes. Explique las acciones adyecticias en relación con el
concepto de patria potestad. Explique el funcionamiento de la transposición de personas y hable de la actio quod
iussu. Hable de la actio excercitoria e institoria.

Tanto los hijos, como los esclavos, como la mujer in manu, no pueden poseer patrimonio propio, pues la familia está
concebida como unidad también en el aspecto patrimonial, de tal manera que lo adquirido por una persona dependiente
revierte inevitablemente al pater. En sentido estricto, solo los sui iuris detentan personalidad jurídica, vale decir, capacidad
para ser actor y demandado civil. Conforme al más antiguo ius civile, los actos de las personas dependientes son plenamente
válidos solo si tienen el efecto único de beneficiar al jefe, y por eso el hijo o esclavo pueden eficazmente adquirir, recibir
legados, estipular.

Acciones adyecticias y su relación con el concepto de patria potestad

El pretor concedió una serie de acciones por las que los acreedores de los hijos o esclavos podían reclamar de los respectivos
jefes: acciones adyecticias, reciben este nombre porque se añaden a las acciones típicas o primitivas contra los obligados
(aquel primitivamente obligado).

El funcionamiento de la transposición de personas

Son acciones con transposición de personas: su intentio se refiere al deudor alieni iuris, pero su condemnatio se refiere al
pater familias (al respectivo jefe).

Actio quod iussu

Entre los tipos de acciones adyecticia (cuando responde plenamente el jefe por la transposición de personas) se encuentra la
actio quod iussu. Procede cuando el padre le da autorización (issum) al dependiente la gestión de un determinado negocio.
Lo autoriza de diversas formas externas. Lo autoriza a contraer un mutuo, es decir, un préstamo de dinero o cosas fungibles;
lo autoriza a recibir un préstamo de dinero, así convirtiéndose en deudor. También lo autoriza a aceptar una herencia (por el
tema de las deudas). El acreedor se dirige con la actio quod issu a que la intentio queda al alieni iuris mientras que la
condemnatio al pater. Si el hijo contrajo un préstamo de dinero sin issum, para quitar la deuda se debe esperar al cambio de
condición del este, aún así es civilmente valido.

Actio Exercitoria
El ‘exercitor’ es un empresario naviero, quien tiene dentro de su patrimonio una nave, el ‘magister navis’ es quien tiene a su
mando la conducción de aquella nave. Para que se haga obligación, el padre debe hacer una prepositio, es decir se habla de
que se coloca a alguien “a la cabeza de un negocio”, como son el magister navis y en la actio Insitoria al institor.
Ej.: Ticio es hijo de Gayo, este resulta estar a cargo de una de las 20 panaderías de Gayo. Puede que Ticio haya tenido
deudas con sus proveedores (de harina por ejemplo), si Ticio no les paga, se da la acción Insitoria, en la cual se habla de
que es contra Ticio la intentio como Alieni iuris y la condemnatio al pater.

Actio Institoria

Se le encarga a un dependiente la gestión de un determinado negocio terrestre, y ese encargado recibe el nombre de
“institor”, o sea, el jefe de un negocio (gerente, no el dueño).

4. Explique la actio de peculio vel de in rem verso en relación con el concepto de patria potestad y hable de la
evolución de los peculios.

Actio de peculio/ Vel de in rem verso: La acción de peculio procede cuando el pater ha dejado un peculio (un conjunto de
bienes o de dinero que se seden al hijo o esclavo) a la persona dependiente que es el hijo o un esclavo, esa persona a pesar
de tener un peculio sigue siendo dependiente, si se le obliga a esa persona del peculio, el deudor se dirige la intentio es
contra el hijo y la condemnatio contra el pater, este paga solo hasta el monto del peculio (aunque la deuda sea superior, por
ejemplo si es de 100 y el peculio es de 80, el pater solo debe pagar 80, es cum taxativa). Esto favorece al acreedor en cuanto
este puede cobrar, sin embargo favorece también al deudor en cuanto al modo de pagar cum taxativamente. El hijo puede
realizar un negocio que ayuda al padre, siendo que no hubo peculio, o este se agotó, o la acción había caducado; y en esa
situación el hijo había realizado un negocio, esto beneficia al padre con la realización de la actio vel de in remverso, de modo
que debe pagar solo hasta la ganancia que haya tenido.
El peculio es el dinero o bienes que se ceden al hijo o al esclavo para que dispongan de bienes con libertad. Tipos de
peculio:
 - Peculio profecticio: conjunto de bienes o dinero que cede el padre o amo en estos casos el hijo o esclavo es un
administrador de ese peculio. Existe una cierta libertad contractual –libertad de administración-.

- Peculio castrense: Peculio que tiene el hijo o el esclavo; es en virtud de las ganancias que ha tenido en el ejercicio de la
milicia. ej. su uniforme de militar, botín de guerra, lo cual va enriqueciendo a ese militar. Si el hijo tiene independencia
patrimonial quiere decir que puede disponer de esos bienes Inter vivos –lo contrario es mortis causa-, puede hacer lo que
quiera con ese en dinero, incluso después por causa de muerte –puede dejarlo en herencia-. su padre no puede privarles
de tal peculio pero si ellos no disponen de él, el padre, al morir el hijo, recupera lo que queda de ese peculio, no como
herencia, sino como cosa propia.

- Peculio cuasi castrense: Desde Constantino, se equiparó el peculio castrense el integrado por lo que ganan los
funcionarios públicos y los clérigos; y Justiniano agrupó estas distintas ganancias, para alguna de las cuales se había
llegado a admitir una sucesión ab intestato, bajo el nombre de “peculium quasi-castrense”.

- Bona materna: El mismo Constantino abrió una excepción más importante al régimen clásico de la incapacidad al dar
tratamiento especial a los bienes que le hijo hereda de su madre, la bona materna. En la época postclásica el hijo va a
obtener independencia patrimonial en virtud de los bona materna, o sea en virtud de los bienes que recibe por la línea
materna –donaciones por ej.- y se entiende que es suyo, después se amplía mucho mas este conceptos y puede ser incluso
todo lo que el hijo reciba por cualquier pariente por el lado materno.

- Peculio adventicio/ bona adventicia: Posteriormente, se extiende este régimen (la bona materna) a todos los bienes
recibidos, a título lucrativo, de la madre o de los ascendientes maternos, así como a los recibidos de la mujer, hasta que
Justiniano lo amplía aún más: a todos los bienes que recibe el hijo de otra procedencia distinta que el patrimonio paterno.
De este modo, se llegó a admitir en el último derecho romano un patrimonio del hijo de familia.

5. Relación entre familia y herencia. Qué sucede a la muerte de una persona. Qué importancia tiene el derecho
sucesorio en relación con la familia. Hable de los sistemas sucesorios.

Cuando alguien muere el derecho regula lo que pasa, la muerte es un hecho con consecuencias jurídicas porque los derechos
y obligaciones que tenía esa persona en vida nos e extinguen con la muerte, por ende sino reguláramos esto no sabríamos
que hacer ni con los derechos, obligaciones ni bienes. El derecho regula el destino de los derechos, obligaciones y bienes que
tenía la persona en vida y lo hace después de la muerte de esa persona.

Hay varias teorías sobre el origen de la sucesión hereditarias:

 En el derecho más antiguo solo eran admitidos a la sucesión hereditaria los componentes del grupo familiar y solo a
falta de familia regía el testamento. El testamento habría sido subsidiario

 Para otro el testamento primitivo sólo habría contenido disposiciones de tipo singular como legados, pero que no
habría establecido herederos.

 Hay un jurista italiano llamado Pietro Bonfante el cual escribió muchas cosas del derecho familiar y sucesorio;
Bonfante establece la teoría de que en realidad la herencia se explica por la necesidad de la continuidad de la
personalidad jurídica en el mundo y que en realidad el heredero es un continuador.

El derecho romano se destaca por la genialidad de su derecho sucesorio, el pragmatismo del género jurídico romano.

Tipos de sucesión:
- Testada (Testamentaria)
- Intestada
En la época de las XII tablas ya existían las dos. Para los romanos siempre fue prioritaria y más importante la sucesión
testamentaria, ya que con ella no era necesario llamar a familiares u otros. Siendo que la relación entre familia y herencia
no resulta ser tan directa, siendo que se establece la libertad testamentaria. Es especialmente el pretor quien va corrigiendo
esta libertad testamentaria para que no vaya en contra de la familia (ya que a veces se instituía herederos a extraños, incluso a
vecinos, y no a los hijos). La herencia es la institución de la continuidad patrimonial en la familia.

Relación entre familia y herencia

En cuando a la herencia testamentaria, al menos al inicio de la regulación del derecho romano no parece haber una relación
tan directa –si la hay- entre familia y herencia porque al haber libertad testamentaria el testador si tenía 10 hijos podría
establecer como heredero al vecino; se podría instituir como heredero a alguien que no fuera de su familia, y podría
desentenderse completamente de sus hijos pero los tenía que desheredar. El pretor corrige esto para que no vaya en contra de
la familia.
En cuanto a la sucesión intestada la familia es verdaderamente fundamental porque es la llamada a recibir la herencia, por
eso hay una relación directa entre familia y herencia.
*D’Ors: La herencia es la constitución de la unidad patrimonial en la familia.
6. La persona en Derecho Romano. Origen etimológico. Concepción del ser humano y protección del
nasciturus. Importancia jurídica del nacimiento. Importancia del cristianismo en instituciones del Derecho
Romano. Explique en cuáles y en qué periodo histórico.

Etimológicamente “persona” proviene de “personare”, lo cual viene de máscaras, de los personajes. Por ello, se entiende que
de personare se habla de individuo que equivale a hombre. En sentido jurídico se habla de ser “sujeto de derecho”.

Nasciturus, es una expresión que significa: al que nacerá, al que está en vientre materno. O también qui in ventre est o qui in
uter es.
El concebido en el derecho, se puede ver en distintos textos del siglo II como el de Paulo, ulpiano.
En alguno se destierra a la mujer por abortar, o son condenados a las minas los de baja clase, y relegados.

Ley contra el envenenamiento: Ley que sancionaba en envenenamiento es del 81 a.C.  sancionaba a todos los que
provocaban el envenenamiento y a los que lo comerciaban. Era una ley general, no tenía que ver contra el aborto. En el s. II
d.C esta ley se adapto para sancionar al que daba el veneno para ocasionar un aborto y las penas eran de destierro.
- En cuanto a su protección penal (sancionar a conductas que atentas a la vida); Se suspende la pena de muerte en relación
con la mujer embarazada (hasta que nazca El Niño) y también cuando por ejemplo, a una mujer embarazada no podía
someterá la a torturas.

- En cuanto a su protección civil: El derecho romano protege muy explícitamente las expectativas hereditarias (lo que va a
heredar en el futuro en el caso en que nazca)del nonato.

El nonato se equipará al ya nacido en cuanto a sus interés patrimoniales es conservar sus intereses.
Embargo materno  Protege los intereses económicos de aquellos que están en el vientre materno
Crimen  que afecta a toda la sociedad
Delito que afecta al patrimonio

Nacimiento
Es muy importante saber si una persona ha nacido con vida porque el que nace muerto se entiende no tener existencia para el
derecho. Y si nació y murió a la media hora se entiende que nació con vida y por lo tanto existe para el derecho. Es
importante que tenga forma humana, y que se haya separado de forma completa de la madre. Determinar el momento del
nacimiento es importante para efectos hereditarios; es importante porque el hijo póstumo –aquel que se convierte en sui
después de hecho el testamento- rompe la validez del testamento. Los testadores instituían de ante mano al hijo póstumo por
si es que aparecía.
Determinar el momento del nacimiento es importante para el ius liberorum (la sociedad romana empezó a tener muchos
problemas, porque ya no se quería tener hijos porque deformaban su cuerpo, habían muchos divorcios, etc.) y el problema a
esto se resolvió diciendo que al que tienen tres hijos, no tiene castigo, es decir, el ius liberorum consideraba tres hijos. Por
eso es importante determinar el nacimiento, porque si el bebe nacía y moría a la media hora, era considerado como hijo,
entonces se liberaban de la pena.
Aquellos que no querían tener hijos, se les castigaba con el ius liberorum , es decir, No podían llevar asignaciones
hereditarias.
En tiempos de Augusto se creó un registro de nacimiento, para controlar el ius liberorum y además se relaciona con una ley
que regula las manumisiones (libertad al esclavo).

La muerte
La muerte es un hecho que tiene consecuencias jurídicas.
En la antigüedad las personas que tenían más recursos, las ceremonias mortuorias de sus familiares eran fastuoso
(ostentosos)

¿Qué importancia tiene Determinar el momento de la muerte de la persona?

Es que se abre la sucesión hereditaria en el momento de la muerte de una persona. Desde el punto de vista jurídico resulta
que hay ciertos derechos y ciertas obligaciones que se extinguen con la muerte de una persona, por ejemplo, hay un derecho
real que se extingue con la muere el cual es el usufructo, también la patria potestad se extingue con la muerte del pater
familias; la potestad dominical (la potestad sobre los esclavos) cuando muere el pater familias se hereda. En el ámbito de las
obligaciones o deudas: en general las obligaciones se mantienen, pero hay algunas que excepcionalmente se extinguen como
las obligaciones penales. En roma no existe lo que se llama la presunción de muerte o la muerte presunta, la muerte hay que
probarla, esto le interesa al heredero, tiene algún interés directo o indirecto. Lo que en roma no existe es el registro de
defunciones.

Cristianismo
El primer emperador que se convierte al cristianismo es Constantino. A partir de Constantino en siglo IV, empieza a acercar
muchas personas a la corte, se apodera de personas cristiana, influyendo el cristianismo en el derecho romano, y
principalmente en la familia. Eso lo podemos ver influenciado en:

- El tema del ejercicio de la patria potestad (poder de vender, matar, etc.)  El pater familias tiene un oficio de
piedad, es una carga para él y no un beneficio, eso es algo en lo que el cristianismo influye.
 - Regulación del matrimonio

- Ámbito de la esclavitud  En el trato que había que tenerle a los esclavos. En este ámbito se influye de manera
secundaria.

En estas tres materias se puede ver una clara influencia del cristianismo.

7. Concepto y fines del matrimonio romano. Características. Qué significa que el matrimonio no esté sujeto a
formalidades. Diferencias entre matrimonio y concubinato: razones de la extensión de este último. Requisitos
para un matrimonio válido o legítimo.

MATRIMONIO
El matrimonio romano es un hecho y no una situación propiamente jurídica, es un hecho que produce algunas consecuencias
jurídicas
Concepto de matrimonio: “Unión duradera de dos personas con la intención de ser marido y mujer”.

Modestino dice: “consortium omnis vitae, divini et humani iuris Communicatio”

"Es un consorcio de toda la vida en la cual se produce una comunicación de derecho divino y humano. "(es compatible con
disolución)  (Admitían el divorcio)

Elementos de la definición de matrimonio:

 Convivencia conyugal
 Affectio maritalis  La intención de permanecer juntos. El matrimonio perdura mientras exista afecto marital.

Esto va cambiando con el cristianismo y la legislación a partir del siglo IV

Maris et feminae  et consortium omnis vitae, divini et humani iuris communicatiu.

“Conjunción entre maritus y femina que se dirige a la procreación de los hijos. Se esfuerza en la época de las leyes
caducarías. La comunidad de vida se justifica por la procreación y cuidado de los hijos. La comunicación de derecho divino
y humano”  Def. Modestino sobre el matrimonio; es lo que pensaban los romanos, este no es un texto que haya sido
intervenido por el cristianismo.

D. 1.1.1.3- ULP “… de los hijos (en no Modestino estaba explícitamente añadido ‘procreación’, y el cuidado de los hijos)” 
Definición de Ulpiano define lo que es el derecho natural. “Del derecho natural desciende también la unión de marido y
mujer que nosotros llamamos matrimonio. De aquí también desciende la procreación de los hijos y su educación”.

*El matrimonio entre esclavos se llama contubernium.

*El matrimonio entre ciudadanos y peregrinos (extranjeros) se llama matrimonio
peregrino y tenía una regulación especial.

Diferencias entre matrimonio y concubinato

Matrimonio: “Unión duradera de dos personas con la intención de ser marido y mujer”.
Concubinato: Unión estable entre un hombre y una mujer cuando entre ellos no hay voluntad recíproca de ser marido y
mujer. Adquiere relevancia desde la legislación de Augusto 18 a.C. Este prohibió casarse con mujeres que fueran alcahuetas,
cantantes, actrices. Esto da paso a más concubinato porque como no se pueden casar, se hacen concubinos. La legislación
cristiana combate el concubinato por un lado, y por otro, intenta convertirlo en matrimonio. El concubinato adquiere más
relevancia en tiempos de los emperadores cristianos. El combate hacia el concubinato se hace por vía directa. Estos
emperadores cristianos empiezan a eliminar prohibiciones de carácter social, para promover e matrimonio y evitar el
concubinato. Muchas veces los concubinatos eran porque estaban imposibilitados para contraer matrimonio.

Requisitos para un matrimonio válido o legítimo

 Es una unión monogámica: es sólo una pareja  Nunca practicaron la poligamia. Y siempre entre un hombre y una
mujer (Vir et uxor)
 Necesariamente heterosexual  es importante para la procreación, y sólo se puede entre hombre y mujer
 Requiere consensus: se requiere el consentimiento de ambas partes.  Los romanos no compraban a las mujeres
 Se contrae sin sujeción a una determinada formalidad  generalmente los actos jurídicos se contraen con una
determinada formalidad, usando unas determinadas palabras, sin embargo hay muchas formas de casarse y es un
hecho social, por lo que el derecho no se mete en las formas convencibles, respetando las que ya existen; el
matrimonio se contrae por formas sociales y religiosas, y el derecho respeta estas formas.
  Requiere conubium  Capacidad jurídica de contraer matrimonio. La tienen las personas libres, ciudadanos. El ius
conubi lo tienen los latinos y también algunos extranjeros con ius comercio.
 Requiere capacidad natural o pubertad  La capacidad de engendrar; que es cuando la mujer cumple 12 años y el
hombre 14; esa es la edad para contraer matrimonio.

8. Efectos sociales y jurídicos del matrimonio. Cesación del matrimonio. Relacione con concepto arcaico y
clásico del matrimonio romano. Causas de cesación y evolución en periodo posclásico. Relación entre
matrimonio y manus. Explique la manus: efectos y extinción.

Efectos sociales y jurídicos del matrimonio

1) Efectos sociales:
a) El “Honor Matrimoni”: El honor de la mujer casada y había una consideración especial hacia la mujer casada, no
podía andar solo en la calle.
*Había un delito de injuria hacia la mujer, esta no podía andar sola en la calle por ende tenía que tener
un acompañante, si se separaba de su acompañante era un delito de injuria.
2) Efectos jurídicos:
a) Filiación legítima: Los hijos de un matrimonio son hijos legítimos y tiene una serie de consecuencias.
b) Adfinitas: Es un vínculo de parentesco que se genera entre un cónyuge y los parientes directos del otro.
c) Derechos:
- Derechos sucesorios  Hay posibilidad de heredar y recibir una asignación económica por parte del
cónyuge.
- Derecho a la dote  Conjunto de bienes que da la novia o su familia al marido para que la sustente
económicamente durante el matrimonio; la dote tiene una significación jurídica porque se en tiende que es
algo de la mujer y que tiene que volver a su patrimonio si se disuelve el matrimonio.
- Derecho a las donaciones:
 Ante nupcias: Regalos que hace el novio a su novia antes del matrimonio; sigue siendo de la novia
cuando se casa; después se regula y se da la ante nupcia; se contrapesa a la dote de la novia.
- Adulterio  Se reguló cuando hubo necesidad de regularlo, antes no era socialmente relevante porque no
había mucho adulterio. Con augusto empezó a sancionarse la conducta adultera, era un crimen el adulterio.
d) Manus: La manus era una convención de carácter patrimonial que se producía entre los cónyuges y cuando
había manus se confundía el patrimonio de la mujer sobre el del marido. La cabeza de ese patrimonio era el
pater familias; cuando había manus se generaba la ‘potestad marital’; la consecuencia es que desde el punto de
vista sucesorio la mujer quedaba como hija del marido y hermana de los hermanos.
No todo el matrimonio es “cum manu”; puede haber tanto matrimonio cum manu, como “sine manu”, la manu
se constituye de una determinada manera.
La manu es un acto jurídico, no se puede constituir la manu de acuerdo a las cuestiones sociales.
La manu produce efectos jurídicos importantes:
- La mujer hereda igual que los hijos
- La mujer deja de pertenecer a su familia agnaticia
- La mujer que era sui iuris y tiene matrimonio cum manu sufre una capitis deminutio y pasa a ser alieni
iuris.

La manus se constituye formalmente, no de cualquier manera; y esa forma de constituir la manus se llama
convertio in manum:

 Confarreatio: Creencia religiosa, es una ofrenda a los dioses.

 Coemptio: Compra simbólica de la mujer; lo que en realidad se compra es su patrimonio.
 Usus: Cuando marido y mujer cohabitan por un año completo; el año juntos se constituye
automáticamente la manus.
*Si la mujer quiere evitar que se diese la manus, ella hace la trinoctium, se va a la casa de su familia 3
noches.

CESACIÓN DEL MATRIMONIO

Se produce por:

1) Muerte o capitis deminutio de uno de los cónyuges: Produce la disolución del matrimonio.

2) Diffarreatio: Acto voluntario del marido. Esta es una ceremonia contraria al Confarreatio.

3) Remancipatio; forma contraria a la coemptio.

4) Divorcio: Se trata de una unión disoluble. El divorcio es admitido en el derecho romano. La palabra divortium viene del
verbo “divertere” que significa “por caminos distintos”. Cuando cesa la “affectio maritalis” se produce el divorcio.
 El divorcio normalmente se da cuando está la voluntad de ambos cónyuges. Un divorcio unilateral se llama repudium,
que es sólo la voluntad del marido. Repudium proviene de repudere, o sea, pudor; sentir vergüenza del otro.
Hay fuentes que dicen que existían causas de divorcio en la antigua Roma:
1. Que a la mujer le gustara mucho el alcohol  Esta era causa de repudium, por ende ella podía ser repudiada.
2. Que la mujer fuese aficionada a la magia y brujería  Esta también era una causa para ser repudiada.
No había una regulación del divorcio propiamente tal; esta sólo existió a partir de Augusto; o sea, muchos siglos
después (s. I a.C.). A propósito del crimen de adulterio es que Augusto da una regulación al divorcio.
Hay un testimonio histórico del año 230 a.C. (república) que da cuenta de la connotación del divorcio. La estructura
familiar era monolítica y conservadora.
Ej.: Un señor se casó con una determinada señora, a cual no pudo tener hijos; era estéril y el decidió
repudiarla, esto fue escandaloso para la época, estaba mal visto repudiar a la mujer estéril.
En el siglo I a.C. cuando se produce la crisis moral se difunde el divorcio. El aumento de los divorcios fue regulado con
Augusto; sancionando los adulterios, y estableciendo retenciones patrimoniales. Se tipificaron los crímenes de adulterio
y estupro (stuprum)  estas son relaciones carnales entre personas no casadas.
En la época post-clásica va a ir evolucionando el concepto de cesación del matrimonio.

Divorcio y su evolución histórica:

- Época arcaica: Algunas leyes reguladoras.
- Augusto regula forma de divorcio: Concepción romana anterior a la época post-clásica. Los romanos usaban
esta forma “consensus facit nupcias”; el consentimiento hace el matrimonio, pero significa también que si ese
consensus se acaba, el matrimonio se acaba, se ve al consensus como la affectio marital. Este es un
consentimiento continuo, mientras siga, sigue el matrimonio.
- Época post-clásica: Influencia del cristianismo, cambios. Con la influencia del cristianismo este
consentimiento (consensus fácil nupcias) se tomo como un consentimiento inicial. Si el consentimiento inicial
es perfecto, ese consentimiento inicial hace al matrimonio y si pasa cualquier cosa, el matrimonio sigue, y esto
va cambiando la legislación romana. A partir del emperador Constantino, y estos cambios se montan
especialmente en los años 400 -500 (s. V y VI). Por ej. En el s. VI aparece un nuevo crimen “Bigamia”  estar
casado con dos personas a la vez; este crimen antes no existía porque antes el que se casaba con otra se
entendía que ya se había divorciado.
Van despareciendo causas de disolución del matrimonio como lo era el adulterio, hay una legislación que
propende el fortalecimiento del matrimonio.
Desaparecen lo repudios injustificados.
Esta idea de indisolubilidad del matrimonio data de la época de Constantino, se disuelve solo con la muerte y
no por el divorcio.
Justiniano sancionó incluso el divorcio de común acuerdo; salvo en caso de voto de castidad de uno de los
cónyuges (se va al convento).
- Edad media concepción cristiana.
- Edad moderna y contemporánea: Matrimonio está bien, es un contrato, se contractualiza la visión del
matrimonio y como es un contrato se puede disolver como un contrato.

Relación entre matrimonio y manus

MANUS
La manus era una convención de carácter patrimonial que se producía entre los cónyuges y cuando había manus se confundía
el patrimonio de la mujer sobre el del marido. La cabeza de ese patrimonio era el pater familias; cuando había manus se
generaba la ‘potestad marital’; la consecuencia es que desde el punto de vista sucesorio la mujer quedaba como hija del
marido y hermana de los hermanos.
No todo el matrimonio es “cum manu”; puede haber tanto matrimonio cum manu, como “sine manu”, la manus se constituye
de una determinada manera.
La manus es un acto jurídico, no se puede constituir la manu de acuerdo a las cuestiones sociales.
La manus produce efectos jurídicos importantes:
- La mujer hereda igual que los hijos
- La mujer deja de pertenecer a su familia agnaticia
- La mujer que era sui iuris y tiene matrimonio cum manu sufre una capitis deminutio y pasa a ser alieni iuris.

La manus se constituye formalmente, no de cualquier manera; y esa forma de constituir la manus se llama convertio in
manum:

 Confarreatio: Creencia religiosa, es una ofrenda a los dioses.

 Coemptio: Compra simbólica de la mujer; lo que en realidad se compra es su patrimonio.
 Usus: Cuando marido y mujer cohabitan por un año completo; el año juntos se constituye automáticamente la
manus.
*Si la mujer quiere evitar que se diese la manus, ella hace la trinoctium, se va a la casa de su familia 3 noches.
9. La patria potestad. Concepto. Relación con la estructura de la sociedad y de la familia romana (oficio o
beneficio). Prerrogativas de la patria potestad y extinción de la misma. El parentesco y sus tipos. Explique las
líneas y los grados. Importancia de éste en relación con el tema sucesorio (detalle).

La patria potestad
La potestas alude al poder sobre otras personas y la capacidad para ejercitarlo; no la tienen los sometidos a un pater familias,
que son alieni iuris, ni de manera plena, las mujeres, tampoco los impúberes y los locos.
Facultades que tiene un pater familias sobre sus hijos:
 Prerrogativas:
- ius vitae necique: derecho de vida y de muerte sobre el hijo
- Ius cendeti: derecho de vender al hijo
- Noxae deditio: abandono noxal, cundo el hijo cometía delitos.
 Época postclásica: se limitan y eliminan estas atribuciones –todavía no por influencia del cristianismo- (s. I y II
a.C.) se restablecen sanciones para el maltrato y muerte de los hijos.
 El s. IV a.C queda derogado el derecho de vida y muerte y en el s. VI a.C. (época de Justiniano) se deroga el
abandono noxal.
La patria potestad que está concebida como un beneficio, pasa a ser un officium pretatis .
Extinción de la patria potestad: muerte o capitis deminutio y por emancipación.

El parentesco

Tiene mucha importancia en el tema sucesorio. También tiene importancia para las prohibiciones e impedimentos
matrimoniales. Se calcula por líneas y grados.

Tipos de parentesco:
 Agnación  El parentesco por agnación es un parentesco civil, nace de la patria potestad. Se extingue con la
emancipación; extensión de la manus; adrogatio. La familia civil o agnaticia es la familia fundada en la potestad del
pater familias o patria potestad. Hay un vínculo de agnación; quienes están bajo esta potestad son agnados o
agnatae, eso quiere decir que son “personas libres que se hallan entre sí relacionadas por la común sujeción a un
jefe. La agnación es un parentesco civil romano; están sometidos a un mismo pater familias”. Aunque entre
ascendientes y descendientes exista un vínculo de agnación, los hijos suceden a sus padres como sui heredes y no
como agnados y los padres nunca suceden a sus hijos, por ser estos (los hijos) alieni iuris y no tener un patrimonio
heredable.
A efectos sucesorios, los adgnati son aquellas personas, empezando por los hermanos, que estarían bajo una misma
patria potestad de no haber muerto el antecesor común.
 Cognación  El parentesco cognaticio o natural se funda en los vínculos de sangre y no en la patria potestad. Este
parentesco de sangre es el único que puede establecerse mediando mujeres, éstas al no tener patria potestas, no atraen
su descendencia a la potestad de sus propios padres, también es el único parentesco posible para la descendencia
ilegítima.

* Afinidad (adfinitas): Une al cónyuge y parientes agnados y cognados de otro cónyuge. El matrimonio vaya o no
acompañado de manus engendra esta relación de adfinitas.

Líneas y grados:
- Línea recta:

o Línea descendente: Es la que une con los descendientes.

o Línea ascendente: Es la que une con los ascendientes.

- Línea colateral: Es la que une a los que tienen un ascendiente común sin estar ellos mismos en línea recta.

Los grados se cuentan por el número de generaciones. Entre dos personas de la misma familia:
 Uno: entre padre e hijo

 Dos: entre hermanos

 Tres: entre tíos y sobrinos

 Cuatro: entre primos-hermanos

Importancia del parentesco en relación con el tema sucesorio

El parentesco tiene mucha importancia desde el punto de vista sucesorio, porque al morir un sui iuris se produce la apertura
de la sucesión, por ende las personas con parentesco podrán colocarse en la posición del causante como herederas.
10. La capitis deminutio. Significado originario y posterior. Tipos de capitis deminutio. El postliminium y la
fictio legis Corneliae. Relacione este tema con el de la situación patrimonial de las personas dependientes.

Concepto: Pérdida de cabeza para un grupo familiar o de un miembro del pueblo romano. Luego es la misma persona la que
sufre la capitis deminutio.
Cuando se producen cambios en la situación familias de una persona, se dice que el que sufre el cambio ha sido “rebajado en
cuanto a su individualidad”  capite deminutus.

Capitis deminutio  Supone siempre una salida de la familia civil a la que se pertenecía, sea por caer en esclavitud
definitiva o perder la ciudadanía romana, sea por cambiar de familia, sea por la emancipación, que libera de la patria
potestad.

En la época clásica el tema de la capitis deminutio se relaciona evidentemente con la situación familiar.

El edicto de capite deminutis se refiere exclusivamente a los supuestos de la adrogatio y de la coemptio.

Gayo clasifica los casos de capitis deminutio en tres clases:

o Máxima: cuando se pierde la libertad

o Media: Cuando se pierde la ciudadanía

o Mínima: Cuando se refiere a cambios en la situación familiar

El cautiverio de guerra no suponía una capitis deminutio definitiva, por la razón de que el prisionero podía recuperar su
estatus jurídico al regresar  postliminium.

El cautivo de guerra que volvía voluntariamente a roma (postliminium) recuperaba, no sólo su ciudadanía y posición
familiar, sino todos sus antiguos derechos; no, en cambio, su situación de hecho como era la posesión o el matrimonio.

Si se murió sin postliminium en manos de sus enemigos se hace la fictio legis corneliae para que no se anule su
testamento. Con esta, se finge que murió un minuto antes de caer prisionero. Es una ficción restringida. El testamento
al caer en manos del enemigo pierde su valor.

El postliminium hace recuperar los derechos perdidos a consecuencia de la caída en esclavitud, pero no los perdidos
por otra causa concurrente, como puede ser la usucapión consumada por un poseedor o la extinción de una
servidumbre por desuso; en estos casos, el pretor podía decretar una in integrum restitutio

Relacione este tema con el de la situación patrimonial de las personas dependientes

 El esclavo manumitido (libertinos) adquiere la calidad de ciudadano romano, pero permanece ligado a su manumisor por
vínculos de clientela. Entre el dominus manumissor (patrones) y el esclavo manumitido (libertus) queda establecido un
vínculo de clientela, cuya manifestación patrimonial mas importante consiste en las expectativas que adquiere el patrono
sobre la sucesión de su antiguo ciervo. Sin embargo, el principio fundamental de este vínculo de clientela es la fides, o prote
con que el patrono ha de prestar al liberto, de la que se derivan correspondientemente los deberes morales que el liberto
contrae para con su manumisor.
 También en el caso de que un esclavo sea instituido heredero este debe ser primero manumitido.
 Otro caso es cuando se instituye heredero al esclavo de otro, este al ser una persona dependiente, su herencia irá al patrimonio
del respectivo jefe.

11. La esclavitud. Concepto y sus causas. Capacidad o incapacidad de los esclavos. Consideración patrimonial
de los esclavos. Situación de estos desde el punto de vista sucesorio. Manumisión y derecho de patronato.
Formas de manumitir un esclavo. Efectos de la manumisión y patronato. Derechos sucesorios del patrono.

Esclavo: No se le considera sujeto de derecho pero sí tiene capacidad de ejercicio.

Florentino, jurista romano define a la esclavitud: “La esclavitud es una situación del derecho de gentes (derecho común a
todos los pueblos. Ej. Esclavitud, todos los pueblos la usaban, captura bélica) por el cual alguien queda sujeto contra su
voluntad al dominio ajeno”.
El origen de la esclavitud es el cautiverio bélico, por eso es una situación de derecho de gentes.

Unos juristas estoicistas influidos por la idea del derecho natural común a todas las gentes vienen del estoicismo.

El esclavo se designa de distintas maneras:

Latin: sevus – puer (niño)

Es esclavo es una res mancipi  en algunos aspectos tiene consideración de objeto. El esclavo se transfiere por mancipatio.
Desde el punto de vista jurídico tiene relevancia el esclavo por cuanto tiene capacidad de ejercicio y capacidad delictual. Si
el comete un crimen y tiene capacidad delictual el mismo se obliga y las penas eran más terribles que las de los ciudadanos
romanos. Ej. Crusificción.

El dueño del esclavo lo puede vender, da prenda, da en usufructo, lo puede manumitir, donar, dar muerte.
Algunos emperadores como Antonino pío empezaron a poner sanciones al maltrato de los esclavos.
Cuando muere el dueño, el esclavo forma parte de la herencia, es una cosa más.
En algunos aspectos los esclavos se consideran personas:
- Ej. El lugar de entierro se considera un lugar religioso.
- Ellos pueden contraer una especie de matrimonio llamado “contubernium”

Causas de la esclavitud:
- Cautiverio bélico
- Nacimiento
- Pena: en virtud de una condena se convierte en esclavo

Situación de los esclavos desde el punto de vista sucesorio

El esclavo está dentro del patrimonio hereditario. El hijo de familia, cuando muere el padre hereda, y puede heredar incluso
al esclavo.
También, el causante al momento de hacer el testamento puede instituir como heredero al esclavo, pero para esto primero
debe manumitirlo y luego instituirlo heredero.

MASUMISIÓN  Es una acto dominical de disposición voluntaria, pero muy frecuentemente la libertad era comprada por el
mismo esclavo.

Formas de manumitir a un esclavo

- Forma solemne:
o Masumissio vindicta  La forma ordinaria de manumitir es la in iure cessio en una vindicatio in libertatem (cuando
se afirmaba la libertad aparente de un esclavo), que concluía con una addictio de libertad a favor del esclavo
(masumissio vindicta).

o Masumissio censu  La manumisión también se podía hacer mediante la solicitud por parte del dueo ara que el
esclavo fuera inscrito como ciudadano en el censo de ciudadanos.

o Manumissio testamento: en el mismo testamento le concede su libertad al esclavo. Se trata de una clausula
testamentaria donde se concede la libertad al esclavo.

o Manumissio in eclessia: esta es importante a partir de Constantino, siglo IV. Aparece en época de Constantino. Hace
una declaración delante del obispo de manumisión.

*Causa liberalis: un juicio donde un esclavo alega su libertad, o un juicio donde un dueño alega que alguien es su
esclavo. (Vindicatio servitutis y vindicatio in libertatem).

- Modos no solemnes (modo informal de manumitir):

o Manumissio literis: se producen por el derecho pretorio. El pretor las reconoce como formas de manumisión. Envía
una carta en la cual le comunica que ya no es un esclavo. Es simplemente una carta en la que se manifiesta que es
libre.
o Manumissio inter amicos: Manumissio de cualquier modo informal (también es pretoria).

PATRONATO: La fides y deberes del liberto. Nace una relación entre el dueño y el esclavo, una relación de patronato. Hay
un patronato y un liberto. Hay relaciones que están a medio camino entre lo moral y lo jurídico. Cuando el liberto muere, su
herencia va a sus propios hijos y si no hay familia la herencia va al patrono.

Los manumitidos se hacen libertos (liberti) de sus antiguos dueños (patroni) en cuya clientela entran y constituyen la calase
social de los libertini, en contraposición a los nacidos libres o ingenui. El derecho de patronatus sobre los libertos consiste en
un deber moral de reverencia por parte de los libertos y en ciertas expectativas hereditarias respecto a los que mueran sin
descendencia legitima. El patrono debe prestar su fides a sus libertos y en concreto los alimenta como también el liberto a su
patrono.
Para reforzar el deber del liberto, solo dar este un juramento antes de la manumisión –que renovaba después de ella- de
prestar determinados servicios.
 El derecho de patronato no se extiende sobre la descendencia del libeto, pero sí se transmite a la del patrono. Dentro de la
herencia, que es eminentemente patrimonial, el derecho de patronato, al igual que el de sepultura, se considera como no
patrimonial, y estrictamente familiar.

12. La successio y el fenómeno subrogatorio. Qué se comprende en la successio. ¿Es la sucesión hereditaria un
modo de adquirir el dominio? Explique la siguiente afirmación: “la successio es siempre universal”. Diga qué
ocurre cuando hay un solo heredero y cuando hay varios. Haga una comparación entre las posiciones del
heredero y del legatario.

Successio = Subrogación
Con la muerte del causante se produce la apertura de la sucesión. La muerte es un hecho que produce consecuencias
jurídicas.
Las categorías de acto jurídico, hecho jurídico, son bastante modernas, porque nacen en la teoría del acto jurídico, la cual fue
elaborada en la 2da mitad del s. XIX por la pandectística alemana; en la cual un grupo de romanistas alemanes se opusieron a
la codificación del derecho alemán, no querían que hubiera código civil –incluso Chile tenía código civil- los juristas querían
evitar que con la codificación el derecho se estancara.
La muerte de un sui iuris causa herencia; cuando una persona sui iuris se muere se produce la apertura de la sucesión, por eso
al muerto también se le llama “causante” porque causa herencia. Al abrirse la sucesión hay una o más personas que se
colocan en la posición del causante, es una o más pero que puede ser uno o más herederos; e hecho de colocarse en la
posición del causante se llama subrogación o successio. Ese heredero se coloca en la posición del causante, en todas las
relaciones jurídicas transmisibles, hay algunas relaciones jurídicas no transmisibles y otras relaciones no jurídicas que no
transmisibles.

La situación jurídica del causante comprende, que primero hay cosas en el patrimonio, y estas cosas pueden ser en el
lenguaje de gayo, corporales e incorporales; los juristas más antiguos lo denominaban corpora e iura/res e iura.
Si se trata de cosas corporales y es sólo un heredero queda en la situación jurídica de dueño; si son varios herederos quedan
en la situación de copropietarios de la herencia. La indivisión hereditaria se termina con la partición.
Respecto de los iura (cosas incorporales o derechos), como por ejemplo la servidumbre.
Derechos personales  créditos
Los derechos personales en que la persona murió sin haber cobrado, se subrogan los créditos, se causa herencia respecto de
ellos, y el heredero se subroga en los créditos.
El patrimonio se calcula en roma así  es el activo, menos el pasivo.
EL PASIVO O LAS DEUDAS  Se traspasan al heredero las deudas que tenía el causante; las deudas también se transmiten
a los herederos, por eso hay herederos que rechazan la herencia. Hay algunas deudas que por excepción no se transmiten, y
son las obligaciones extlicto o sea nacidas de delito, contraídas por el causante en vida –el fue delincuente, cometió un delito
y murió-. Tampoco se traspasan algunas obligaciones nacidas o relacionadas con ciertos contratos como el mandato y la
sociedad.
El heredero asume el derecho de sepultura y asume el derecho de patronato, murió el patrono, y el heredero del patrono
asume el derecho de patronato sobre el liberto y asume como obligación el cuidar los sacra privata –obligación de cuidar de
los dioses domésticos o familiares-. El sacra privata es una carga y no un derecho.
No se subroga el heredero en lo llamo situaciones fácticas, tampoco se subroga en algunas situaciones familiares como la
manu, la patria potestad, la tutela. Cuando muere el pater familias la patria potestad se extingue, esta no va a la herencia.
Una herencia muy cargada de deudas se llama hereditas damnosa, está cargada de daño.
La adquisición de la herencia es solo un resultado de la subrogación

Características:
1. Es siempre universal  Universal significa que el o los herederos no llevan algo determinado en la herencia,
simplemente sucede, y eso significa al mismo tiempo que no existe una sucesión a título singular.

2. Siempre mortis causa  Nadie puede suceder si el causante no ha muerto.

Las palabras sucesor y heres son equivalente en el derecho romano, porque no hay una sucesión que no cause herencia, toda
sucesión causa herencia, toda sucesión se emana en un contexto hereditario. No hay un sucesor intervivos.

¿Puede decirse que la successio hereditaria es un modo de adquirir el dominio?

Hay dos caminos a través de los cuales uno puede ser dueño de algo:

- Vía subrogatoria (no siempre, porque no siempre la herencia contiene bienes).

- Modos especiales de adquirir el dominio

¿ES UN MODO ENTONCES DE ADQUIRIR EL DOMINIO? –No, pero por medio de consecuencia/resultado una persona
puede ser dueño de cosas si se convierte en heredero. Al subrogarse en la posición de otro se convierte en dueño de las cosas
 del causante. Por vía consecuencial el heredero se convierte en dueño, porque se subroga. Solamente por consecuencia. (En
el derecho actual está en los modos de adquirir el dominio, pero no en el derecho romano).

“La successio es siempre universal”

Es siempre universal  Universal significa que el o los herederos no llevan algo determinado en la herencia, simplemente
sucede, y eso significa al mismo tiempo que no existe una sucesión a título singular. Cuando hay un solo heredero, hereda
por el total, se subroga.

Significa que no hay asignaciones singulares, significa que el heredero no lleva un parte determinada de la herencia. Ej.
Cuando hay varios herederos, ¿cómo es universal? ¿cómo se explica aquí el principio de la universalidad? El principio de
la universalidad de la herencia no es incompatible con varios herederos. Cada uno lleva una cuota, y esa cuota es intelectual
o irreal, no se materializa en ninguna cosa. Idealmente los romanos dividían la herencia en 12 partes (12 uncias), entonces
cuando el causante hacia su testamento decía “dejo 6 uncias para Ticio y 6 uncias para cayo, o 4 uncias para Ticio 4 uncias
para cayo y 4 uncias para Emilia”. Cuando no hay testamento las cuotas son iguales por la cantidad de hijos.

Comparación entre las posiciones del heredero y del legatario

Si el testador dice: doy y lego el fundo Corneliano a Cayo, ese es un legatario, pero no sucede al causante porque recibe una
cosa particular. No se coloca en el lugar del causante, solo recibe algo concreto del as hereditario. El legatario solo recibe
pouro beneficio, en cambio el heredero recibe el as hereditario completo (incluso deudas) porque se subroga.

13. La successio y el fenómeno subrogatorio. Qué se comprende en la successio. ¿Es la sucesión hereditaria un
modo de adquirir el dominio? Explique la siguiente afirmación: “la successio es siempre mortis causa” y
compare la posición del heredero con la del bonorum emptor, la del adrogator y la del marido que se casa cum
manu con una mujer sui iuris.

Successio = Subrogación
Con la muerte del causante se produce la apertura de la sucesión. La muerte es un hecho que produce consecuencias
jurídicas.
Las categorías de acto jurídico, hecho jurídico, son bastante modernas, porque nacen en la teoría del acto jurídico, la cual fue
elaborada en la 2da mitad del s. XIX por la pandectística alemana; en la cual un grupo de romanistas alemanes se opusieron a
la codificación del derecho alemán, no querían que hubiera código civil –incluso Chile tenía código civil- los juristas querían
evitar que con la codificación el derecho se estancara.
La muerte de un sui iuris causa herencia; cuando una persona sui iuris se muere se produce la apertura de la sucesión, por eso
al muerto también se le llama “causante” porque causa herencia. Al abrirse la sucesión hay una o más personas que se
colocan en la posición del causante, es una o más pero que puede ser uno o más herederos; e hecho de colocarse en la
posición del causante se llama subrogación o successio. Ese heredero se coloca en la posición del causante, en todas las
relaciones jurídicas transmisibles, hay algunas relaciones jurídicas no transmisibles y otras relaciones no jurídicas que no
transmisibles.

La situación jurídica del causante comprende, que primero hay cosas en el patrimonio, y estas cosas pueden ser en el
lenguaje de gayo, corporales e incorporales; los juristas más antiguos lo denominaban corpora e iura/res e iura.
Si se trata de cosas corporales y es sólo un heredero queda en la situación jurídica de dueño; si son varios herederos quedan
en la situación de copropietarios de la herencia. La indivisión hereditaria se termina con la partición.
Respecto de los iura (cosas incorporales o derechos), como por ejemplo la servidumbre.
Derechos personales  créditos
Los derechos personales en que la persona murió sin haber cobrado, se subrogan los créditos, se causa herencia respecto de
ellos, y el heredero se subroga en los créditos.
El patrimonio se calcula en roma así  es el activo, menos el pasivo.
EL PASIVO O LAS DEUDAS  Se traspasan al heredero las deudas que tenía el causante; las deudas también se transmiten
a los herederos, por eso hay herederos que rechazan la herencia. Hay algunas deudas que por excepción no se transmiten, y
son las obligaciones extlicto o sea nacidas de delito, contraídas por el causante en vida –el fue delincuente, cometió un delito
y murió-. Tampoco se traspasan algunas obligaciones nacidas o relacionadas con ciertos contratos como el mandato y la
sociedad.
El heredero asume el derecho de sepultura y asume el derecho de patronato, murió el patrono, y el heredero del patrono
asume el derecho de patronato sobre el liberto y asume como obligación el cuidar los sacra privata –obligación de cuidar de
los dioses domésticos o familiares-. El sacra privata es una carga y no un derecho.
No se subroga el heredero en lo llamo situaciones fácticas, tampoco se subroga en algunas situaciones familiares como la
manu, la patria potestad, la tutela. Cuando muere el pater familias la patria potestad se extingue, esta no va a la herencia.
Una herencia muy cargada de deudas se llama hereditas damnosa, está cargada de daño.
La adquisición de la herencia es solo un resultado de la subrogación
Características:
3. Es siempre universal  Universal significa que el o los herederos no llevan algo determinado en la herencia,
simplemente sucede, y eso significa al mismo tiempo que no existe una sucesión a título singular.

4. Siempre mortis causa  Nadie puede suceder si el causante no ha muerto.

Las palabras sucesor y heres son equivalente en el derecho romano, porque no hay una sucesión que no cause herencia, toda
sucesión causa herencia, toda sucesión se emana en un contexto hereditario. No hay un sucesor intervivos.

¿Puede decirse que la successio hereditaria es un modo de adquirir el dominio?

Hay dos caminos a través de los cuales uno puede ser dueño de algo:

- Vía subrogatoria (no siempre, porque no siempre la herencia contiene bienes).

- Modos especiales de adquirir el dominio

¿ES UN MODO ENTONCES DE ADQUIRIR EL DOMINIO? –No, pero por medio de consecuencia/resultado una persona
puede ser dueño de cosas si se convierte en heredero. Al subrogarse en la posición de otro se convierte en dueño de las cosas
del causante. Por vía consecuencial el heredero se convierte en dueño, porque se subroga. Solamente por consecuencia. (En
el derecho actual está en los modos de adquirir el dominio, pero no en el derecho romano).

“La successio es siempre mortis causa”

Siempre mortis causa → Nadie puede suceder si el causante no ha muerto/ no existe sucesión inter vivos.

Ej: un día Ticio le dio una conversión profunda de vida y no quiere tener bienes materiales, entonces quiere cederle todos sus
bienes a su amigo Cayo. ¿se produjo entonces una successio inter vivos? - no, los romanos nunca admitieron una successio
que no es mortis causa. La única forma de colocarse “en los pies de otro” es porque ese otro se moría. Nadie sucede a otro si
el otro está vivo.

Con el tiempo en la época postclásica se va produciendo un enredo en el pensamiento jurídico de los romanos, y los juristas
bizantinos admitieron la successio de una cosa particular. Entonces estos juristas bizantinos enredaron las cosas y empezaron
a hablar de successio in singulas res, y empezaron a admitir una successio intervivos. Por eso es importante aclarar estos dos
conceptos, porque en algún momento no fueron tan claros como lo tenían los romanos.

En resumen, la successio que se produce a la muerte de una persona es siempre a titulo universal y mortis causa, de modo
que:

Succesor – heres -> son palabras sinónimas. Sucesor y heredero son lo mismo, porque el único sucesor que existe en el
derecho romano es el heredero. No hay otro sucesor que no sea el heredero, no hay otro heredero que no sea sucesor.

Compare la posicion del heredero con la del bonorum emptor, la del adrogator y la del marido que se casa cum manu con
una mujer sui iuris
Completar
14. Explique el principio semel heres semper heres y relacione con las modalidades de la heredis institutio y con el
fideicomiso de herencia.

Semer heres Semper heres (una vez heredero siempre heredero)  Significa que no podría el testador decir “sea x heredero
mío por 5 meses”; no se puede, porque ser heredero es siempre heredero; no se puede ni desde un plazo ni hasta un plazo. La
condición de heredero es permanente/incancelable.

Relación con las modalidades de la heredis instituo

En la heredis institutio no se puede isnttuir heredero a una persona por un tiempo determinado, porque una vez que se ha
instituido a alguien heredero, según el principio semer hered Semper heres, una vez heredero siempre heredero.

Relación con el fideicomiso de herencia

El fideicomiso de herencia, o fideicomiso universal (o toda la herencia o parte de ella), el fiduciario recibe la herencia y
luego la tiene que restituir. Ese paso del fiduciario al fideicomisario se llama “restitución”. La restitución materialmente se
hace a través de una macipatio (nummo uno  mancipatio evolucionada), este es el modus operandi concreto de la
restitución. El problema es que el que recibe la herencia no puede disponer de ella porque tiene que entregarla a otro. El
fideicomiso de herencia lo que hace es vulnerar el principio “semel heres semper heres”, pero es algo aceptado por el
derecho.

15. Explique el principio nemo pro parte testatus pro parte intestatus decedere potest y relacione con el repudio de
herederos voluntarios, la incapacidad de ciertas personas para ser herederos y con la premuerte de algunos o de
todos los herederos (caso de herencia testada).

“Nadie puede morir en parte testado y parte intestado”. Esto quiere decir que los sistemas de sucesión testado e intestado son
incompatibles. Cada uno tiene sus reglas.

Los herederos voluntarios son herederos no sui (no son hijos, ni tampoco el esclavo manumitido), pueden ser hermanos,
sobrinos –eventualmente el tío-, extraños; todas estas personas necesitan hacer un acto de aceptación, la addictio (Adición),
“me sumo a la herencia”. La addictio es la respuesta que se hace al testamento que me ofrece la herencia, o a la ley de las XII
tablas. Pueden haber herederos voluntarios testamentarios e intestados.

Los herederos voluntarios pueden hacer un acto de repudio y repudiar la herencia (esta puede estar cargada de deudas).
Ticio instituye 2 herederos: Cayo y Sempronio. Sempronio repudia su cuota, entonces aquí se aplica el principio. Ticio murió
testado, pero uno de los herederos que fueron instituidos como tales repudió su cuota. Para respetar este principio, hay que
darle toda la herencia a Cayo, entonces se produce un acrecimiento, pasa todo a cayo. Se convierte en una sucesión en la
cual hay un solo heredero. Siempre se aplica el acrecimiento cuando alguno de los herederos instituidos repudia su cuota.
¿Qué pasa si todos los herederos instituidos repudian la herencia? – el testamento queda vacío. “testamentum desertum”.
Entonces se aplica la sucesión intestada. Lo importante es no mezclar los dos principios

Incapacidad de ciertas personas para ser herederos

La capacidad es un concepto creado por Augusto, por lo tanto no es muy antiguo, lo creo en su legisacion matrimonial.
Augusto castigaba a los solteros o casados sin hijos; los célibes no llevaban nada de la herencia, y los casados sin hijos
llevaban solo la mitad de la asignación testamentaria. Una persona que no lleva la asignación testamentaria porque no se
quiere casar se llama “incapaz”. ¿Qué pasa con la cuota del incapaz? Se va a la sucesión intestada. La cuota que no puede
llevar el heredero incapaz se llama bona caduciaria. Si cayo es soltero toda la cuota se va a ticio, la herencia de este acrece.

La premuerte de algunos o de todos los herederos (caso de herencia testada).

Si el único instituido o todos ellos premueren al causante, pierden la testamentifactio pasiva o repudian la herencia, el
testamento queda desertum y se ha de abrir la sucesión intestada. Pero bastará que una sola institución se mantenga eficaz
para que subsista el testamento, entendiéndose que el beneficiado es el instituido único.

16. Explique el concepto de delatio hereditaria y explique someramente los tipos de heredero que conoce. Hable
de los herederos necesarios. Distinga entre herederos necesarios y herederos forzosos.

Delación: ofrecimiento de la herencia. La delación u ofrecimiento de la herencia puede ser de dos formas:
- Testamentaria: de acuerdo con el testamento
- Legítima: de acuerdo a la ley de las XII tablas

Existen los herederos necesarios y los herederos voluntarios (los no sui –hermanos, sobrinos tío-) quien con la addictio (acto
de aceptación), me sumo a la herencia).
 HEREDEROS NECESARIOS
Son aquellos que adquieren automáticamente la herencia; pueden ser herederos necesarios, ya sea testamentarios o
intestados, lo que tienen en común es que adquieren directa y necesariamente la herencia, sin hacer un acto de aceptación, no
tienen que aceptarla, ni pueden repudiarla, son los hijos e hijas sui (no es lo mismo que sui iuris; sui significa suyos), los
nietos sometidos a la potestas del causante, y también el esclavo instituido y manumitido en el testamento (si no dijese
instituido y manumitido el esclavo no podría estar en el testamento, porque este primero se tiene que manumitir y luego
instituir en el testamento). Tienen un beneficio llamado “ius abstinendi” o derecho de abstención a la herencia. Como ellos
no pueden repudiarla, al menos se pueden abstener de la herencia; entonces el ius abstinendi es una solución paralela al
repudio que da el pretor que pasa si es un heredero instituido en el tetamento, pero es necesario, ¿qué se hace cuando el
heredero necesario se abstiene de la herencia? Si la sucesión es intestada y un heredero se abstuviera de la herencia se
procede a una venta en subasta de la herencia, para proteger los intereses de los acreedores. *Los ascendientes no tienen
parte en la herencia intestada*.
¿Qué pasa si no hay nadie que herede? – ahí se pueden vender los bienes del causante para favorecer a los acreedores del
causante. Si el que se abstiene es un esclavo manumitido e instituido en el testamento, en ese caso los bienes se van a vender
pero a nombre del esclavo. Se venden los bienes, pero los bienes no se venden a nombre del causante muerto, sino a nombre
del esclavo manumitido.

Distinga entre herederos necesarios y herederos forzosos

Se dice que los herederos necesarios son herederos forzosos ya que están forzados a aceptar la herencia, no pueden
repudiarla. *

17. Los herederos voluntarios. Qué pueden hacer los acreedores para estimular al heredero a aceptar. La
herencia yacente. Soluciones que adopta el derecho frente a la no aceptación inmediata de la herencia. Las
formas de la aditio o aceptación de la herencia.

Herederos voluntarios: herederos que no son sui. No están sometidos a la potestad del causante. Son los hermanos, los
sobrinos, cualquier tipo de pariente que no sea el hijo, los extraños (amigo, vecino). El heredero voluntario tiene que aceptar
la herencia, y ese acto de aceptación se llama aditio. (Adición =suma). Estos pueden repudiar la herencia así como pueden
aceptarla, pero también podrían llegar a unos pactos con los acreedores. ¿Hay interés en los acreedores de que el heredero
voluntario acepte la herencia? – sí, para poder cobrarla. Tienen urgencia de que ese heredero voluntario acepte la herencia, y
por eso lo van a tentar para que acepte la herencia. Cualquiera otra persona que no sea heredero necesario es voluntario.

Qué pueden hacer los acreedores para estimular al heredero a aceptar

 Pacto con los acreedores: El acreedor acuerda cobrar, a cambio de que el heredero acepte la herencia. Si el heredero
acepta la herencia, paga menos deudas. Los acreedores prefieren bajar un poco el crédito antes de recibir nada. Por
ejemplo cobrarle un 80% de los créditos y que él acepte la herencia.

 Mandato de adir: Los acreedores serían los mandantes; el mandato consiste en que los acreedores ordenan al heredero
voluntario que haga addictio de le herencia (que haga la aceptación). Como el heredero voluntario actúa mandado por
otro, ve limitada su responsabilidad porque el interés principal es de lo acreedores, y así no se ve afectado por el
mandato; paga las deudas pero no más allá de lo que recibió en la herencia; limita o altera el principio que dice que el
heredero responde ilimitadamente.

La herencia yacente
¿Qué sucede en el periodo anterior a la aceptación de la herencia? La herencia se llama “herencia yacente” (hereditas
iacents), porque la herencia ha sido aceptada.

Soluciones que adopta el derecho frente a la no aceptación inmediata de la herencia

Cualquier persona podría hacer un acto de usucapión, una ‘usucapio pro herede’; esta, a diferencia del resto de las
usucapiones que necesitaban plazo de dos años, esta necesita un año. El derecho inventó la Usucapio pro herede, en
beneficio de los acreedores, y para proteger la sacra privata (culto a los dioses).
Se está en un periodo de indefinición que pone nerviosos a los acreedores cuando parece que no hay herederos. Para evitar
esos casos, a veces en el testamento, el testador establece un modo formal de aceptación para evitar a indefinición eterna,
esta es la cretio.
 Cretio: La aceptación de la herencia debe hacerse dentro de los 100 días de abierta la sucesión, de lo contrario, la
persona que no se decide queda desheredada.
Si no hay cretio, el pretor hace preguntas a los posibles herederos para agilizar el asunto  interrogaciones in iure.
 Spatium deliberandi: (tiempo para deliberar) El heredero puede aceptar o repudiar. ¿Qué pasa con el silencio? El derecho
interpreta el silencio como que repudió. Si repudia, el pretor llama a otros posibles herederos. Si no hay un posible heredero,
se procede a la venta del patrimonio del difunto.

Las formas de la aditio o aceptación de la herencia

(i) Cretio El heredero tiene que aceptar de forma explícita, formalmente
(ii) Hay un modo implícito o tácito, la pro herede gestio. Es heredero pero formalmente no ha aceptado la herencia, es quien
actúa como heredero.
(iii) Cuando se trataba de un heredero ‘ob intestato0, se permitía que esa persona pudiese ceder la herencia a otro antes de
aceptarla y eso se llama “in iure cessio ob intestato”. La herencia se adquiere por un acto de additio, se traslada el
derecho del heredero agnado.

18. Explique la subrogación ipso iure del heredero y su manifestación en los bienes, y en las acciones, y en la
reclamación de la herencia. Hable de la hereditatis petitio. Explique quién es el bonorum possessor y hable de su
posición en relación con los bienes y las acciones. Hable del interdicto quorum bonorum.

Explique la subrogación ipso iure del heredero

Lo característico del heres (heredero), es que se subroga totalmente ipso iure (por el mismo derecho). Lo que el possessor
es al dominus, es el bonorum possessor al heres, es decir que es una corrección del derecho pretorio al derecho romano. Si no
se subroga ipso iure, se subroga como sucesor pretorio, es el pretor quien le atribuye la herencia, no el ius civile.

Posición del bonorum possessor: no se subroga automáticamente, es un poseedor civil de cosas materiales, corporales (todo
poseedor civil es ab usucapionem), pero se podrá hacer dueño por la usucapión, hace falta una justa causa, y la justa causa va
a ser la ex decreto, que es el decreto del pretor, causa que le permite hacer usucapión de la herencia. La agnitio es la petición.
Los bonorum poseedores aceptan la herencia a través de la 'agnitio' que significa posesión. En el caso de los créditos, se le
atribuye una calidad jurídica al bonorum possessor, se finge que es heredero para que pueda cobrarlos (acción ficticia), no se
puede usar la transposición de personas, porque el titular está muerto. En el caso de las deudas, el acreedor lo demanda con
una acción ficticia. Tanto en activo como en pasivo se usa la acción ficticia. Puede haber más de un poseedor civil.

El heredero tiene la hereditatis petitio (petición de la herencia), era una de las acciones que tenía. Esta acción corresponde
sólo al heredero y tiene como fundamento su condición de heredero, y pide que se le reconozca como tal en caso de que
alguien desconozca su condición de heredero. En la época antigua, esta se tramitaba a través de la sacramentum in rem, en la
época clásica, se creía que esta no tenía fórmula, por lo que se iba al tribunal centumviri, en la época post clásica, se inserta
dentro del procedimiento cognitorio. Álvaro D’ors dice que probablemente se parecía mucho a una vindicatio, que tenía
cláusula arbitraria, por lo que sería una acción real, por lo que acá se perseguiría la herencia en su conjunto. El que intenta la
hereditatis petitio es el heres (legitimado activo), en contra del legitimado pasivo, que puede ser el pro herede (aquel que se
cree heredero pero no lo es, cuando por ejemplo se hacen dos testamentos, por lo que el del primer testamento se cree
heredero, pero el que es verdaderamente es el del segundo), o pro possessore (es el que simplemente está poseyendo las
cosas de la herencia, por ejemplo el que robó los bienes de la herencia. Si se trata de un objeto concreto, el heres
probablemente los demandará con la reivindicatoria, pero si son los bienes de la herencia, el heredero utilizará la hereditatis
petitio).

Recurso del bonorum possessor: el interdicto quorum bonorum (es de carácter restitutorio), procede incluso contra el que
hubiese usucapido la herencia, como es un recurso muy similar al de la hereditatis petitio, pasa algo similar contra el pro
herede y pro possessor, lo curioso, es que en algunos casos, el bonorum possessor puede prevalecer sobre el dueño
(heredero), este tipo de posesión, se llama propiedad bonitaria.

*En el derecho postclásico, el sistema civil y pretorio se fue confundiendo, y en los tiempos de Justiniano, donde ya hay un
solo sistema sucesorio, Justiniano trata de definir la hereditatis petitio y encajarla en una parte, para simplificar la cosa, dice
que es una acción mixta, puede funcionar como real o como personal.

Explique su manifestación en los bienes y en las acciones

Efectos de la subrogación del heredero

- Desde el punto de vista de los bienes: se convierte en dueño de las cosas de la herencia. ¿y si son varios? Se
convierten entre ellos en copropietarios hasta que se produzca la partición de la herencia. Si es un heredero, se
convierte en dueño de todas las cosas de la herencia. Cuando hay más de un heredero, la herencia sigue siendo
universal, la sucesión siempre es universal, sea uno o más herederos. La herencia se reparte en cuotas, y nunca en
cosas singulares (que de ahí se materialicen en cosas singulares es otra cosa).
 - Desde el punto de vista de las acciones: ¿Qué pasa con las acciones que tenía el causante, puede ejercitarlas
directamente el heredero o tendrá que hacer uso de una transposición de personas? – cuando uno se subroga toma
la posición del causante, ipso iure puede ejercitar directamente esas acciones, porque asume los créditos y asume
las deudas. Entonces podemos decir que demanda y es demandado con acciones directas. No hace falta utilizar
ningún tipo de acción pretoria.

¿Qué pasa con el bonorum posesor? (sucesor pretorio)

- Desde el punto de vista de los bienes: va a ser poseedor civil, por lo tanto va a tener que usucapir los bienes de la
herencia.

- Desde el punto de vista de las acciones: ¿Cómo hace valer los créditos y como es demandado cuando él es el
deudor? No puede ser con transposición de personas porque es inter vivos. Lo que se usa una acción ficticia: se
finge que es heredero, y porque es heredero puede cobrar los créditos y ser demandado para cobrar las deudas.

Hable de la hereditatis petitio

El heredero tiene una acción específica que invoca en su condición de heredero, que se llama la hereditatis petitio; acción de
petición de la herencia.

En la antigüedad se tramitaba a través de una acción de la ley, pero lo raro que tiene este recurso es que se trata de una
acción que transita desde una acción de la ley hasta una acción de naturaleza distinta, no es una acción formularia . No se
conoce la formula, algunos dicen que no tenían formula. Se tramitaba ante un tribunal de centumviri; 100 hombres. Pasa de
ser una acción de una ley, a una acción de tramitación en un tribunal especial. Se tramita en un procedimiento extraordinario,
que es la cognitio extraordinem. (Época postclásica). En época clásica tenía una tramitación especial ante un tribunal de
centumviri, nunca fue una acción formularia.

El fundamento de esta acción justamente es la calidad o condición de heredero. Eso es lo que fundamenta la acción. Y a
través de esta acción se podía pedir la herencia también o un herencia de la herencia, o reclamar un crédito de la herencia,
etc. ¿con que fundamento reclamo cosas de la herencia? Alegando la calidad de heredero, no alegando la condición de
dueño. Alego que como heredera me pertenece ese objeto de la herencia.

No fue definido por los romanos si fue una acción real o personal. Los romanos no lo determinaron, y es más, podríamos
decir que depende. Puede ser real en algún caso, y personal en otro, dependiendo de lo que se pida. D’ors se inclina a pensar
que fue una acción real porque se parece mucho a una vindicatio.

- ¿Quién es el legitimado activo en la hereditatis petitio? – el heredero.

- ¿Quién es el legitimado pasivo? –el que se cree heredero sin serlo, o no lo cree pero se aprovechó. Hay dos tipos de
legitimado pasivo:

a) pro herede: se cree heredero pero no lo es.

b) pro possesore. Ladrón de las cosas de la herencia. Posee sin ningún fundamento.

¿Cómo alguien puede creerse heredero y no lo es?- Tisio era el causante y hace un testamento en el cual instituye como
heredero a Sempronio, y Sempronio lo sabe, pero resulta que después se arrepiente y hace un segundo testamento en que
instituye como heredero a Cayo. Resulta que Sempronio nunca subo que Tisio hizo un segundo testamento. El verdadero
heredero aquí es Cayo, porque la última voluntad del causante es la determinante por lo tanto el primero se anula.

Sempronio se instaló en la casa del heredero, y de repente aparece Cayo, que lo demanda con la hereditatis petitio.

¿Puede el heredero intentar la acción reivindicatoria?- sí, porque se subroga. Puede hacer dos cosas para reclamar:

- Hereditatis petitio: su fundamento es su condición de heredero, si quiere probar que es heredero intentará la
reivindicatoria. Si es que el ladrón se robó todas las cosas de la herencia lo normal es que use la hereditatis petitio.

- Acción reivindicatoria: fundamento es su condición de dueño. si quiere probar que es dueño intentará la
reivindicatoria
 El bonorum possessor (heredero pretorio).

El pretor inventa al heredero pretorio.

El pretor atribuye la herencia a unas determinadas personas, por ejemplo porque quiere corregir algodón el derecho civil,
considera a quienes no son herederos en el derecho civil como herederos.

Los bonorum possessor siempre son herederos voluntarios, y esto quiere decir que aceptan la herencia a través de una agnatio
que significa posesión.

¿Qué pasa con el bonorum posesor?

El pretor le va a crear un recurso similar y paralelo para protegerlo: interdicto quorum bonorum. Recurso paralelo muy
similar a la hereditatis petitio.

El interdicto quórum bonorum es el que va en contra del pro herede y del pro possessore. Este es para reclamar la herencia
contra el que afirma ser heredero o el que se apropia. El bonorum possessore puede incluso vencer al heredero.

- Legitimado activo: bonorum posesor

- Legitimado pasivo: el que se cree heredero o también el poseedor de las cosas de la herencia. ¿podría el bonorum
posesor prevalecer contra el heredero en algún caso? Hay casos en que el que tiene la posición más débil puede
prevalecer. Aquí el bonorum posesor en algunos casos puede prevalecer contra el heredero, a pesar de tener una
posición más débil.

Posición del bonorum possessor: no se subroga automáticamente, en relación a los bienes, es un poseedor civil de cosas
materiales, corporales (todo poseedor civil es ab usucapionem), pero se podrá hacer dueño por la usucapión, hace falta
una justa causa, y la justa causa va a ser la ex decreto, que es el decreto del pretor, causa que le permite hacer
usucapión de la herencia. La agnitio es la petición.

En el caso de los créditos, se le atribuye una calidad jurídica al bonorum possessor, se finge que es heredero para que
pueda cobrarlos (acción ficticia), no se puede usar la transposición de personas, porque el titular está muerto. En el caso de
las deudas, el acreedor lo demanda con una acción ficticia. Tanto en activo como en pasivo se usa la acción ficticia. Puede
haber más de un poseedor civil

19. Sucesión intestada civil. Explique los órdenes sucesorios y las reglas que se aplican en cada uno de los
órdenes. Explique los senadoconsultos Tertuliano y Orficiano. Qué modificaciones se producen en relación con
la herencia civil.

Se habla de sucesión intestada civil o legítima: cuando no se hizo testamento, o este no es válido y por lo tanto no existe para
el derecho.
desde la Ley de las XII Tablas se establece un orden, cuando un sui iuris muere sin testamento o cuando éste es nulo e
ineficaz.
Es la sucesión más antigua, más antigua que la bonorum possessio, sin embargo es la sucesión intestada del derecho pretorio.
Cuando alguien no sea heredero, los primeros sucesores son llamados, el orden es:

1.Sui heredes: (herederos suyos sus herederos)

Estos son los que estaban directamente sometidos a la patria potestad. Cuando alguien no hizo testamento, el que está en
primer orden sucesorio son los Sui iuris, y los que son naturalmente sus herederos son los que están sometidos a la patria
potestad como los hijos naturales (no adoptados) del causante y no emancipados (que son Alieni iuris); los que estaban bajo
su potestad a la muerte del causante se convierten en Sui iuris. También están los hijos adoptados que estaban bajo la potestad
del causante. También los nietos del causante por línea masculina, que estaban bajo la potestad del causante (esto puede ser
por varias cosas, cuando el padre de los niños fue emancipado, pero el abuelo retuvo la potestad de sus nietos; también el
padre muerto que muere antes del causante -abuelo-, esto se llama padre pre muerto, porque muere antes del causante )
La nuera cuando enviudo antes de la muerte del causante. La Viuda casada cum Manu, porque esto estaba en la misma
condición que los hijos, es hermana de estos.
Acá no hay ninguna prelación ( una jerarquía, un orden) entre cada uno de estos herederos, llevan todos partes iguales.

Reglas:
Herederos necesarios -no hay distinción entre hombres y mujeres- la herencia se divide en partes iguales entre los que están
en idéntico grado (per capita), cuando concurren Sui de distintos grados, la sucesión se hace per stirpes
2. Agnado próximo. Vamos a pensar que no ningún dependiente directo del padre, no existen hijos, no existen nietos, no
existe viuda. Entonces llamamos al agnado próximo que es el que tiene con el causante un ascendiente común en grado
más próximo. Es un pariente colateral (porque los anteriores son él línea descendente). ¿Quiénes son los típicos agnados
próximos?
- Hermanos -> agnado más próximo. (segundo grado de parentesco). Si hay solo un hermano la herencia se la lleva
entera el hermano, si son más de uno se divide en partes iguales. ¿Qué pasa con el primo y el tío si es que hay un
hermano? La herencia se la lleva entera el hermano. Si son 3 hermanos se reparte en partes iguales entre los
hermanos.

- Tíos paternos -> después de los hermanos. Si no hay tío es el sobrino

- Primos paternos

- Sobrinos paternos

¿Son necesarios o voluntarios? – los únicos necesarios son los del primer orden sucesorio. Los del segundo grado
son voluntarios, podrían repudiar la herencia.

Imaginemos que no hay ninguno, entonces se abre el tercer orden de sucesión:

Reglas:

- Hay distinción de sexos, las mujeres son excluidas a partir del tercer grado. (hermanas y hermanos llevan lo mismo,
las tías, primas en cambio si van a quedar excluidas).

- No hay sucesión per stirpes. Siempre el más cercano excluye al más lejano. (los que están en mismo grado llevan
sucesión per cápita)

Casos excepcionales:

• ¿Qué sucede con el hijo emancipado cuando no tiene heredes sui?

En primer orden el heres sui sucede al emancipado, pero si no tiene hijos entonces, el segundo orden sucesorio del hijo
emancipado es el parens manumissor. El que libero la patria potestad del hijo, entonces hereda en segundo orden el
patrimonio del hijo.

• ¿Qué sucede si el liberto no tiene heredes sui?

En ese caso el que heredara en segundo orden es el patrono.

En la etapa clásica cuando no existía un agnado próximo, la herencia esta yacente. Entonces los mecanismos que el derecho
romano creó para que la herencia no este yacente/ para que los bienes no queden en el espacio son:

- Usucapio pro herede

- In iure cesio hereditatis -> un agnado al cual no le interesa la herencia puede cederla in iure a otra persona antes de
aceptarla. (Más adelante incluso se permitía vender la herencia)

- Bonorum possessio

- Spatium deliberandi -> es un tiempo que pedía un heredero indeciso que no tiene claro si le gusta o no la herencia; y
esto se da cuando el pretor le decía que tome una decisión.

3. Gens (la familia gentilicia): Esto es muy antiguo y desaparece a finales de la Republica. Saltamos al tercer orden
sucesorio cuando falta el agnado próximo, se llama a los agnados más lejanos, pero en realidad en el segundo orden ya
lo hicimos por eso desaparece. En la práctica, ¿cuándo se llamaba a la gens que la familia amplia? En la antigüedad
cuando el agnado estaba, pero repudiaba la herencia.

*En realidad entonces se puede decir que tenemos dos órdenes de sucesión intestada civil, la que estaba basada en el
parentesco por agnación. El parentesco por cognación no tiene importancia, tiene importancia únicamente en cuanto era
agnado (un hijo de familia es agnado y cognado).
 Senadoconsulto Tertuliano
Época del emperador Adriano, gobierna del 117 a 138 d.C. Este emperador a través del senado consulto admite como
heredera a la madre del causante, sea sui iuris, sea alieni iuris, siempre que tenga ius liberorum (mujer que tenía 3 hijos). La
mujer con ius liberorum podía ser heredera, antes con las XII tablas no podía. Esto lleva la herencia de su hijo, siempre que
su hijo no tuviera descendientes; está heredando en segundo orden sucesorio. Si ella es alieni iuris, la herencia va a su marido
o a su padre (en el caso de que ella sea viuda). Este senado consulto estaría perjudicando al agnado próximo; o sea,
directamente a los tíos. La mujer pasa a ser heredera civil. La mujer puede pedir la bonorum possessio y estaría como unde
legitimi.

*indirectamente el padre puede llegarle la sucesión intestada civil cuando la madre era alieni iuris. El causante no tenía
sui heredes  su padre cabe de alguna manera? ¿Cuándo el hijo está emancipado cabe el padre como heredero? El padre
del causante entra en la herencia de manera indirecta:
- Solo cuando su hijo había sido emancipado por el en calidad de parens manumisor
- Cuando la madre del causante era alieni iuris

Senadoconsulto Orficiano
Año 178 d.C. Aquí se produce la situación cuando muere la madre, la heredan sus hijos cognados (ella es la causante) esto
sucede cuando se casó sine manu (y pasa a ser sui iuris por eso tiene patrimonio). En la antigüedad la mujer no tenia sui
heredes, porque eso implicaba tener patria potestad. Los hijos cognados pasan a ser herederos civiles de su madre, por lo
tanto pueden pedir la bonorum possessio en calidad de unde legitimi. Esta es una modificación del derecho civil que se hace
por la vía de senadoconsultos. En el s. VI con el derecho postclásico (época de Justiniano) se funden o difuminan las
diferencias entre el derecho civil y el derecho pretorio; o sea, desaparecen las diferencias entre herederos intestados civiles y
herederos intestados pretorios. En primer orden sucesorio los descendientes llevan la herencia; en el segundo los
ascendientes que comparten la herencia con los hermanos del padre y de la madre. En el tercer orden los medios hermanos.
En el cuarto orden los colaterales no llamados con anterioridad. En quinto orden el cónyuge sobreviviente (cónyuge
supérsite).

Modificaciones que se producen en relación con la herencia civil

Estas dos modificaciones son importantes porque Justiniano en el siglo VI recoge todo el sistema sucesorio romano intestado
(civil, pretorio, senadoconsultos). Entonces para la época de él se funden los sistemas civiles y pretorios de sucesión, en
términos generales heredan:
1. Descendientes
2. Ascendientes y hermanos de padre y madre
3. Hermanos solo de padre, o solo de madre (medio hermanos)
4. Colaterales que no hayan sido llamados antes (tíos, primos)
5. Conyuge sobreviviente

20. Sucesión intestada pretoria o bonorum possessio sine tabulis. Características generales. Enumere los
llamamientos pretorios.

SUCESIÓN INTESTADA PRETORIA O BONORUM POSSESSIO SINE TABULIS: (Los romanos dejan constancia de un
negocio por medio de unas tabulae ceratae, que era un tabla cubierta en cera, y con un punzón escribían y después se sellaban
y se ponían unos cordones y sobre los cordones los sellos que individualizan a los testigos. Entonces era una herencia sin
tablas testamentarias, no hay un documento donde quede constancia del testamento)

En este tipo de sucesión se le da importancia al parentesco por cognación, aquí el pretor al crear esto es que se está corrigiendo
el derecho civil antiguo ya que no está contando a los agnados también.

El orden sucesorio del pretor es el siguiente:

1. Unde Liberi: se llaman a los sui (llamado en primer orden en las XII Tablas) más a los cognados emancipados sui
iuris. El pretor con esto pretende incorporar a los emancipados cognados.

¿Esto puede ser injusto para alguien?

Si, para los sui que ahora tienen que compartir su herencia con ellos. Por eso los romanos también pensaron en este perjuicio.
Entonces el cognado emancipado para poder heredar tendrá que hacer una collatio bonorum, que significa que el cognado
tiene que colacionar sus bienes con los restos posibles de heredar.

Otra característica es que ellos siempre son siempre herederos voluntarios, además siempre heredan per cápita y sin
distinciones de sexo.
 ¿Si el cognado emancipado sui iuris hizo una bonorum possessio, y su hermano sui lo demanda con una hereditatis petitio, se
puede defender? Si, con una exceptio doli, entonces en ese momento el pretor le dice que él tiene que compartir la herencia
con el cognado emancipado.

2. Unde Legitimi: Esto significa que en segundo orden se llamara a los mismos que se llama en la ley de las XII Tablas.
Como los heredes sui ya fueron llamados, se llama al agnado próximo. Por lo tanto aquí ya no les interesa a los
cognados.

3. Unde Cognati: esto significa que se llama a todos los parientes, con especial relevancia en el parentesco por
cognación. Esta va a tener la limitación que es hasta el 6to grado.

4. Unde Vir Et Vxor: esto significa que se llama al conyugue, siempre y cuando se hayan casado sine manus. (ya que si
el matrimonio es cum manu es del primer orden sucesorio)

5. Cui Heres Non Exstabit: esto significa cuando no hay herederos, por lo tanto los bienes están vacantes (bona
vacantia). En este caso recién se embarga y se subasta el patrimonio.

*Si la herencia era solvente se la llevaba el fisco, y si era insolvente se la dejan a los acreedores.

Todos estos son bonorum posesores, y hay casos que hay herederos reconocidos por el derecho civil que hacen una agnitio al
pretor, para ser reconocidos también por él.

21. Definición de testamento. Origen etimológico del término testamentum. Antiguas formas de testamento.
Oralidad y scriptura en el testamento. El testamento libral. La lex privata y el testamento. La bonorum
possessio secundum tabulas. Invalidez del testamento. Causas (enumere y explique). Consecuencias.

Testamento

Definición de testamento → " Acto unilateral mortis causa por el cual se instituye un heredero"

Testamentum= viene de testari que significa atestiguar.

• Lo principal del testamento es la institución del heredero. (si no se instituye el testamento es nulo)
• Es normal, que además de la institución del heredero el testamento contenga otras clausulas: manumisiones, legados,
nombramientos de tutores, etc.
• Se dice que un testamento es una lex privata, que es una declaración que hace un simple particular que dispone de lo
suyo. Aquí queda plasmada su voluntad.
• El testamento es un acto esencialmente oral, esta moralidad viene de la mancipatio, la tablita testamentaria se hace para
dejar constancia de lo que se dijo.

Evolución de las formas de testamento:

- Testamento calatis comitis ->Estos son los testamentos que se celebran ante los comicios por curias, y tenía una función y
forma de celebrarse muy parecida a la de una adrogatio. Y tenia como fin procurar la continuidad de la persona que se
muere.

- Testamentum per aes et libram -> Este testamento tiene la forma de la mancipatio. El esquema es el siguiente: se adopta
la figura de la mancipatio para producir efectos testamentarios.

Esta misma sufre una evolución interna. El negocio tiene el carácter de una enajenación (transferencia), lo que se enajenaba
era el patrimonio del causante; había un dans (causante) y un accipiens (familias emptor → comprador de la familia). El
accipiens cuando muere el dans adquiere el patrimonio por un momento y lo distribuye. Hay un segundo paso que es la
interpretación de las XII tablas, el causante al disponer de lo suyo está dictando una les privara.
En el siglo IV ac se produce un cambio interesante, la jurisprudencia de los pontífices antiguos exigió que para que esta
mancipatio tuviera efectos hereditarios, el dans debe instituir herederos en la nuncupatio (parte de la mancipatio en la cual el
dans da ciertas declaraciones de voluntad en el negocio mancipatorio). Entonces adaptando esta figura, se obliga al dans a
que diga exactamente quien quiere que sea su heredero). Aquí es donde el testamento adquiere su verdadera figura:
unilateral, mortis causa y universal.

*Nunca existe o no puede existir un pacto entre el causante y un heredero, ya que son nulos. Porque el testamento es la
expresión de la voluntad de una persona, por eso no puede ser bilateral ni acordado. Y la explicación de los romanos clásicos
de esto es que no puede haber pactos sobre algo que no existe, ya que la herencia existe desde que muere la persona. Pero en
el derecho postclásico se explica además de que estos pactos son inmorales porque tal vez podría matarlo al causante para así
poder quedarse con la herencia lo antes posible.
*En el testamento rige la idea de la LIBERTAD TESTAMENTARIA.
Principio de libertad testamentaria: "El testador tiene plena libertad para instituir a quien quiere"→ esto significa que el
testador puede hacer lo que quiera. En realidad no está obligado a instituir a determinadas personas. Por ejemplo: el testador
tiene 5 hijos, 3 hombres y 2 mujeres. Todos se han portado bien, han sido hijos ejemplares, siempre lo han ayudado con sus
negocios, son buenos niños, etc.
Resulta que el testador decide desheredarlos a todos, e instituir como heredero a un vecino y a un primo hermano. Junto con
desheredar a todos sus hijos, les va a dejar cuantiosos legados, a uno le dejo el fundo Corneliano, a los otros 10 esclavos, a
otros sus carruajes, etc.

Con el tiempo la libertad testamentaria se va lentamente restringiendo, para favorecer a los miembros de la familia y
particularmente a los descendientes. No siempre era malo el pater por desheredarlos, porque así los descendientes no
cargaban con las deudas, solo les dejaba regalos. Aunque a veces no eran tan bueno, los desheredaba a todos y no les dejaba
legados, por lo tanto podrían existir algunas injusticias que fueron corregidas lentamente a lo largo de los años.

Tenemos entonces un testamento, y en un momento (siglo IV ac) se exige la nuncupatio -> declaración del dans: el que da.
El dans es el que da, o sea el que enajena su patrimonio. El dans tenía que hacer una declaración en muchas mancupationes,
sobre lo que él quería dejar. La jurisprudencia a partir del siglo IV exige que el dans en la nuncupatio establezca quien va a
ser su heredero. Es en este momento cuando el testamento encaja propiamente con la definición de testamento que dimos al
principio: declaración en virtud de la cual se instituye a un heredero. Desde este momento empieza a ser mortis causa, o sea,
que la declaración testamentaria tiene efecto no cuando se hace, sino en el momento de la muerte del causante.

¿Qué función tiene el familiae emptor, comprador de los bienes del causante? El emptor pasa a ser un testigo más. En el
derecho romano se piden prestadas unas formas para aplicarlas a otras. Yo le pido prestado al derecho de propiedad la
mancipatio, para usarla como testamento. Voy a usar esa mancipatio para hacer ese testamento, incluso la nuncupatio en la
mancipatio la uso con función testamentaria.

El dans de la mancipatio, con función testamentaria se llama causante. -> Familiae emptor. Comprador de las cosas del
causante. (Familia = patrimonio). En la mancipatio hay un señor que sostiene la balanza, que es el libripens. ¿Qué función
tiene ahora el familiae emptor? Simplemente empieza a ser un testigo más del testamento.
- Testigo 1: libripens
- Testigo 2: familiae emptor.
- 5 testigos
¿Por qué tanto teatro? -> Por tradición, porque en lo que se refiere a las formas jurídicas, los romanos eran conservadores de
las formas, eran muy tradicionalistas. Los romanos son conservadores en cuanto a las formas, y sin embargo son muy
prácticos. Usan esta forma tradicional pero le dan un sentido distinto

El testamento libral

El origen de este es aproximadamente durante el siglo IV a.C. o acaso antes.

En la epoca clasica las formas de testamento han caido en deshuso, y se han reemplazado por uja adaptacion de la
mancipatio que se conoce bajo el nombre de testamentum per aes et libram o TESTAMENTO LIBRAL.
El origen de este nuevo tipo se ha de buscar en la familias emptio, consistente en una compra de todo el patrimonio mediante
mancipatio nummo uno: el mancipi accipiens (familiar emptor) no adquiría materialmente el patrimonio, sino solo
formalmente, y para la finalidad de distribuirlo después de la muerte del mancipio dans en la forma que este había
determinado durante el mismo acto a través de una nuncupatio.

El testamento libral consiste en una declaracion (nuncupatio) hecha por el testador (dans) en un acto mancipatorio, que
contenía la institución de uno o varios herederos, y a la que podían agregar otras disposiciones (legados, manumisiones,
nombramientos de tutores, etc.)

¿Se dejaba alguna constancia de este acto? – depende de la época. El testamento antiguo, republicano y clásico es un
testamento sustancialmente oral, sin embargo se suele dejar constancia de el en un sustrato, que se llama las tabulae ceterae.
(Tablas enceradas).
Más tarde se empezó a usar el papiro (carta), o la membrana que es el pergamino. También el corius que es el cuero. Estos
instrumenta, que eran tablas, o papiros, o pergaminos o pedazo de cuero donde se dejaba constancia de que era el heredero,
¿qué valor tenían? Si yo no dejaba constancia, ¿existía testamento o no existía? Si a mí se me olvido dejar constancia en
estos documentos, el testamento si existe, porque el testamento es un acto oral.
¿Por qué entonces están los instrumenta, si es que basta con el rito oral? ¿Qué valor tiene?
- Son documentos probatorios. El más típicamente romano es la tabla encerada, los otros son de origen griego. Estos
documentos no sirven para dar existencia al acto, solo para probarlo.
El testamento existe/es perfecto desde que se completa la forma oral. Si yo no completo la forma, el testamento no existe
aunque después haga la tabla. Si yo completo la forma oral, el testamento es existente y válido.
*Con el tiempo va a ir cambiando la forma del testamento, y se va a convertir en un acto escrito.
 En el derecho postclásico se va produciendo una evolución interesante en el tema testamentario. Se va difuminando el
derecho postclásico la diferencia entre el derecho civil y el derecho pretorio, la mancipatio es cada vez menos importante, de
hecho va a ir desapareciendo. En las provincias romanas ya la mancipatio empieza a decaer notoriamente, el acto
mancipatorio va decayendo. Solamente se habla en derecho postclásico de 2 tipos de testamento:
- Testamento civil ante 5 testigos
- El testamento pretorio ante 7 testigos y además cerrado. Abierto o cerrado significa que inmediatamente se pueden
conocer las declaraciones, o que está sellado, que no se pueden conocer sus declaraciones.

La lex privata y el testamento

La herencia de una persona puede ser regulada por una especial lex privata promulgada en vida por el propio causante: esta
lex privara, cuya característica esencial consiste en incluir la designación de un heredero, recibe el nombre de testamentum.
Primitivamente, el testamento tiene la forma no de lex privara, sino de lex publica que rogaba ante los comitiva curiata el
pontifex maximus por petición del testador: el acto era en todo semejante a la adrogatio, y constituía verdaderamente una
adopción del heredero; por la misma razón las mujeres no podían testar, ya que les estaba vedado adrogar.

La bonorum possessionis secundum tabulas

Donde se dejaba constancia de la existencia del testamento.

A esta institución también se le llama testamento Pretorio. Que el pretor le da el valor de testamento Pretorio, a aquellos
herederos que figuren en algunas tablas testamentarias en que hayan firmado y puesto su sello siete testigos. Los que figuran
ahí valen como herederos para el derecho Pretorio y pueden pedir Bonorum Possessio secundum tablas.
Estas tablas se ocupaban como prueba, pero podía pasar que no se coincidía lo que decía el testamento con el testamento
oral. Entonces aquí surge la pregunta de quién vale como heredero. Al principio de la historia el que prevalece el que fue
instituido por el testamento oral, pero a partir de la época del emperador Antonino Pío138-161 d.c este emperador le concede
la bonorum possessio secundum tabulas cum re al heredero que figura en las tablas, esto quiere decir que si aparecía uno ser
heredero por derecho civil y demandaba al heredero que aparecía en las tablas, con la hereditatis petitio, el pretor lo que hace
es darle más fuerza al heredero Pretorio, dándole como recurso (defensa) contra la hereditatis petitio, una exceptio dolí.
Entonces va a prevalecer el heredero Pretorio, el que aparece en las tablas.
Aquí el derecho Pretorio lo que está haciendo, es corregir el derecho civil.

¿Por qué no coincide el testamento oral, con lo de las tablas?

Se dicta una cosa oralmente, que no se recogió en las tablas, después se Hizo un segundo testamento oralmente y si se
escribe en las tablas, pero el primer heredero no sabe del segundo testamento.

En la práctica ya deja de ser oral, para convertirse en escrito, porque al darle tanta fuerza el pretor al testamento escrito este
prevalece en la práctica. (En el siglo II ya se puede decir que se convierte en un acto escrito por intervención del pretor)

¿Cómo puedo yo dejar invalidado las tablas testamentarias?

La que vale es la última, pero lo que se hacía para revocar la tabla anterior era que se rompían tablas y así quedaba claro de
que este ya no valía.

Invalidez del testamento. Causas (enumere y explique). Consecuencias.

1) El testamento puede ser injusto-iniustum: Cuando el testador carece de testimentio factio activa (capacidad para testar);
cuando el testador había hecho preterición de hijo sui varón, cuando había un defecto formal grave en el testamento que no
era posible corregir.
2) Puede ser irritum cuando el causante pierde la testamentifactio después de testar -salvo cuando la pérdida se debe a un
defecto físico sobreviniente-, el testamento inicialmente válido se hace ineficaz (irritum), a no ser que pueda aplicarse la
fictio legis corneliae. Cuando el testador recuperas posteriormente la testamento táctil, el testamento no recobra la validez,
excepto en el caso del ius postliminii, pero el pretor concede a los instituidos la bonorum possessionis secundum tabulas.
3) Testamentum Desertum (desierto): Si el único instituido o todos ellos premueren al causante, pierden la testamentifactio
pasiva o repoudian la herencia, el testamento queda desertum y se ha de abrir la sucesión intestada. Pero bastará que una sola
institucon se mantenga eficaz para que subsista el testamento, entendiéndose que el beneficiado es el instituido unico.
4) Un póstumo suus heres preterido "rompe" el testamento, haciéndolo también ineficaz → ruptum.
5) Revocación del testamento: El propio testador ouede dejar sin efecto el testamento en cualquier momento antes de su
muerte, mediante las revocación. La revocación de un testamento solo es posible obtenerla ordenando otro testamento.

22. La testamenti factio activa. Explique quién la tiene y en qué momento se requiere. Quiénes no pueden hacer
testamento y por qué. Testamentum iniustum y testamenti factio activa. Querella inofficiosi testamenti en relación
con este tema.

Testamentifactio activa
Es la aptitud jurídica para hacer testamento. Pueden hacer testamento: varón púber y libre, ciudadano y sui iuris. Cuando un
alieni iuris tiene peculio castrense puede hacer testamento. La mujer sine manu puede hacer testamento ayudada por su tutor,
con la auctoritas de este, ella siempre tiene tutor.

Quienes no pueden hacer testamento

 ¿Los locos/furiosi pueden hacer testamento?
No

¿El mudo y el sordo?

No, porque es un acto oral.

¿Con que persona de apoyo cuentan? -> la persona que cuenta con el patrimonio de estas personas es el curator.

¿En qué momento se requiere esta capacidad para hacer testamento/testamentifactio activa?
- En el momento de hacer testamento/de testar. Si Ticio en el momento de testar se volvió loco y después de un mes hace
testamento, ¿es válido? No, porque cuando hizo testamento estaba demente.
Imaginemos que cuando Ticio hizo testamento estaba completamente lúcido, y después de un año se volvió loco y se muere.
Su testamento si es válido, porque en el momento de testar estaba lúcido.

- En el momento de la muerte: ¿Por qué en el momento de la muerte es necesario tener capacidad? – por ejemplo es
necesario que sea sui iuris al momento de la muerte para que tenga que repartir. Hace falta tener capacidad patrimonial en el
momento de la muerte. Imaginemos que por una condena perdió su capacidad patrimonial, dejó de ser sui iuris, entonces en
principio su testamento no vale porque no tiene capacidad patrimonial en el momento de su muerte.

Testamentum iniustum y testamenti factio activa.

El testamento es iniustum cuando el testador carece de testamentifactio activa, cuando el testador había hecho
preterición de un hijo sui varón, cuando habla de un defecto formal grave en el testamento que no era posible corregir.

Querella inofficiosi testamenti en relación con este tema.

Esta se producía cuando habían desheredaciones injustificadas de liberi o cuando no se le dejaba a los liberi al menos
la cuarta parte de lo que le correspondería según la sucesión intestada, se dice que aca el padre no se porto como padre
de familia, entonces se anula el testamento porque no está en su sano juicio, o sea, carece de testamentifactio activa.

23. Testamentifactio pasiva. Quiénes la ostentan. ¿Puede un esclavo ser heredero? Casos excepcionales de
personae incertae que sí tienen testamentifactio pasiva. Relación de este tema con la figura de los fideicomisos.
Relación de este tema con la posibilidad de instituir y desheredar a los póstumos.

Testamentifactio pasiva: se refiere a la aptitud para ser heredero. Por eso se llama pasiva. En realidad el requisito para ser
heredero es muy básico.
- Ser persona cierta
- Ciudadano romano
¿Por qué no hace falta nada más?
- No hace falta tener patrimonio para ser heredero. Por eso puedo instituir como heredero a un alieni iuris. Para que ese
acepte la herencia necesita contar con una autorización del pater familias (iussum). No hace falta tener patrimonio para ser
heredero, basta con ser persona cierta y ser ciudadano romano.
¿Qué significa ser persona cierta?
Estaría mal hecha la institución de heredero si digo “instituyo como heredero a todos los que tengan capa roja en mi funeral”.
Tengo que instituir a una persona cierta o determinada.
Es importante entender que no es un requisito ser sui iuris para ser heredero.
¿Puede un esclavo ser instituido como heredero?
Imaginemos que Ticio tiene un esclavo regalón, que es muy bueno para los negocios y lo quiere mucho, ¿Cómo favorezco al
esclavo?
Distinguimos dos situaciones:
1. si es esclavo propio: puedo manumitirlo e inmediatamente instituirlo heredero. Tengo que manumitirlo y luego
instituirlo, porque si no lo manumito es parte del patrimonio.
2. si es esclavo ajeno: ¿puedo instituir al esclavo de Cayo? Si, pero las adquisiciones van al patrimonio de Cayo. Esa
adquisición no le va a llegar directamente al esclavo, sino al amo de ese esclavo.
Hay algunas excepciones:
 El derecho romano permite instituir como heredero a las siguientes personas inciertas:
1) Póstumos: es aquel que adquiere la condición de sui después de hecho el testamento. Típico caso: el hijo nacido después
de hecho el testamento. No es solo el hijo que nace después del testamento, también puede ser el que es adoptado después de
hecho el testamento. → pasa a ser sui (suyos). La mujer que entra en la manus después de hecho el testamento. Los nietos
que se convierten en sui porque su padre murió o fue emancipado después de hecho el testamento.
2) El pueblo romano (corporaciones)
3) Dioses: Se permite cuando un senado consulto o constitución imperial lo permite, admite que se oinstituya a los dioses,
entonces la herencia se utiliza para construir templos. Muchos instituyeron a Jesucristo, ahí aparecen las "causas pías" →
instituciones de beneficencia que estaban al alero de la iglesia para ayudar a los más necesitados.
Como los romanos permitían instituir a personas inciertas, los mismos ciudadanos romanos empezaron a instituir como
herederos a instituciones de caridad asociadas a la iglesia. Este es el origen de los bienes eclesiásticos: de las grandísimas
donaciones que empezaron a hacer en el siglo IV en favor de la iglesia.
24. Capacidad para ser heredero. Legislación que la consagra. Diferencia de este concepto con el de indignidad.
¿qué sucede con la cuota caduca y con la cuota del indigno? Compare. Relacione este tema con la herencia
vacante y el testamento desierto.

Capacidad:
Es la capacidad para ser capaz de ser heredero o es la aptitud para recibir una asignación testamentaria. Es un concepto
creado por el emperador Augusto en su famosa legislación matrimonial.

Legislación que la consagra

Augusto se relaciona directamente con el estímulo a la natalidad por el descenso del número de romanos de aquella época, es
decir, la legislación caducaría de Augusto es la que establecía sanciones para quienes no tienen hijos, entonces ¿Cómo
castigaba Augusto a los solteros o a los casados sin hijos?
Los célibes (los que no eran casados) no llevaban nada, y los casados sin hijos (los orbis) llevaban solo la mitad de la
sucesión testamentaria en la cual habían sido instituidos.
¿Cómo se salvaba un matrimonio para no caer en estas sanciones?
Teniendo mínimo 3 hijos, y en el caso de las libertas 4 hijos.

Una persona que no puede cobrar la parte de su herencia debido a la legislación caducaría de Augusto se le llamaba
INCAPAZ, es una persona que no lleva asignación.

La legislación caducaria empieza a perder fuerza hasta que es derogada definitivamente por Justiniano en el Siglo VI.
Algunos autores dicen que lo que influyo en al caducaría seria la difusión del cristianismo que miraba con buenos ojos la
vida en celibato, además se iba deteriorando.

¿Entonces qué pasa con esa cuota del incapaz?

- La cuota del incapaz o del que solo recibió solo una parte, lo que no se recibió acrece la herencia, ya que no se puede morir
parte testado y parte intestado. Por ejemplo Ticio es capaz y la de Cayo es incapaz entonces, la parte de Cayo se va a Ticio,
por lo que se produce un acrecimiento.
-Pero si los dos son incapaces se abre la sucesión intestada

Por lo tanto, La cuota que no se puede llevar ese heredero se llama  bona caducaría o caduca, (entonces estas cuotas de la
herencia en donde el heredero es incapaz de ser heredero porque es soltero o porque es casado pero sin hijos.)

Diferencia de este concepto con el de indignidad

En cambio, INDIGNIDAD (la diferenciación de incapaz con indignidad)
Es una sanción penal para el caso de ciertas personas que no merecen llevar asignación testamentaria (herencia), porque han
incurrido en algunas faltas más o menos tipificadas, por ejemplo el que atenta contra la vida del causante, entonces este es
indigno de recibir la herencia.
Si una persona muere porque la mataron y la persona que estaba como heredero no se preocupó de saber quién mato al
causante, hay personas que podían alterar en el testamento (las tablas testamentarias), o el que rompe las tablas también es
indigno de recibir herencia.

¿Qué pasaba con la cuota de la persona que era declarada indigna de reclamar la herencia?
No se produce el acrecimiento, entonces esta cuota se la lleva el fisco, hay una parte que se la lleva la otra persona pero la
otra parte es fiscalizada.

¿Puede una persona ser incapaz e indigna a la vez?  Si

Relacione este tema con la herencia vacante y el testamento desierto.

o Completar

o Testamentum Desertum (desierto): Si el único instituido o todos ellos premueren al causante, pierden la testamentifactio
pasiva o repoudian la herencia, el testamento queda desertum y se ha de abrir la sucesión intestada. Pero bastará que una
sola institucon se mantenga eficaz para que subsista el testamento, entendiéndose que el beneficiado es el instituido
unico.

25. Heredis institutio. Importancia, modalidades. La sustitución como modalidad de institución condicional.
Desheredamiento y preterición. Consecuencias de la preterición de hijos sui; consecuencias de la preterición de hijas
y nietos sui (derecho civil y derecho pretorio).

Heredis institutio
 El núcleo del testamento es el heredero. Lo que no se puede dejar de hacer es instituir heredero, por eso los romanos le
llamabana esta parte del testamento “caput at que fundamentum” (la cabeza y el fundamento del testamento).
La herencia se forma en el esquema de la macipatio, la institución de heredero coincide con la nuncupatio; en la nuncupatio
se instituye el heredero (nuncupatio: declaración especial que hace el mancipio dans/causante testador) y eso es lo primero
que tiene que figurar en las tablas. La única cuasi excepción es que el causante testador quisiera instituir heredero a un
esclavo, por lo tanto primero aparece la manumisión y después la institución de heredero.

“Sea julio mi heredero”  subrogado: van créditos y deudas incluidas

“Que todos mis bienes vayan a Julio: está mal hecho porque se tiene que subrogar.

Modalidades

Condición  Hecho futuro incierto, del cual depende que una declaración jurídica produzca efectos. El derecho romano
reconoce las condiciones suspensivas. No existen las condiciones resolutorias, no puede ser válida en el ámbito hereditario
porque una vez heredero se es siempre heredero, no se puede ser heredero hasta un determinado momento.

Clasificación de las condiciones:

 Positivas (que se cumpla un hecho) y negativas (que no se realice algo, por ej “si no se casa con Emilia”)
 Potestativas: Depende de la potestad o voluntad del instituido. “sea cayo mi heredero si sube una montaña pequeña”.
→ al ser algo que cualquiera puede hacer, depende de su voluntad si lo hace o no.
 Casuales: Depende de la casualidad
 Mixtas: Parte potestativa y parte casual.

* No puede haber institución de heredero a plazo.

La sustitución como modalidad de institución condicional

Sustitución vulgar → Se produce cuando el instituido en primer lugar no puede heredar, porque:
 El instituido premurió (murió antes del causante)
 Condición fallida
 Repudio de la herencia
 Que sea indigno o que tenga testamentifactio pasiva

En estos casos, el heredero instituido no puede heredar y le nombran un sustituto, con esto se está impidiendo la sucesión
intestada. Si le nombran sustituto solo a algunos herederos (no a todos) lo que se está impidiendo es el acrecimiento.

El desheredamiento o exheredatio
El testador puede intituir a quien quiera, tiene libertad testamentaria, pero lo que no puede hacer es pasar por alto a algunas
personas, esto se llama Pretericion
Es decir, o lo instituye o lo deshereda, pero no puede pasar por el alto.

Pretericion de hijos sui:

-Con los sui varones, lo que tine que hacer es instituirlos como herederos o lo deshereda, y además debe hacerlo nominalmente
Nominatim.
-Con las hijas y nietos lo debe hacer en bloques, inter caeteros
-Los póstumos → se pueden desheredar para evitar que se rompa el testamento.

¿Qué pasa cuando el testador se le olvida un hijo y no lo instituye como heredero y tampoco lo deshereda?
El testamento queda invalido

¿Qué pasa si aparece un póstumo? (después de hacer el testamento)

El testamento queda inválido. Resulta que el testador no quería que el testamento quedara roto, porque aparecía un póstumo
después de hecho el testamento, y si no quería instituir a los póstumos los podía desheredar. Los desheredaba para evitar que una
vez que aparecieran después del testamento, le rompieran el testamento. “testamentum rutum”.
Interpretación del testamento
-los romano tratan de descubrir cual es la voluntad del testador para interpretarla correctamente--> quaestio voluntatis
Entonces los romanos establecen algunas reglas para poder interpretarlo.
-Lo que hay que intentar salvar, es la validez del testamento y por eso lo interpreto de una manera favorable. --> favor testamenti
Por ejemplo, en los casos en que:
-Que el testador sea malo en las matemáticas (el testamento se divide en doce uncías), cuando hay errores de cálculos los juristas
lo arreglan
-Cuando hay una institución condicional de heredero, pero la condición que se pone es imposible. Por ejemplo "sea ticio heredero
si va a la luna" no vale, es imposible
"Sea Emilia mi heredera si mata a su marido" condición de tipo inmoral
La condición es invalida, pero si vale la institución
26. La sucesión contra testamento. Concepto y principios que se presentan en ella. ¿Existen herederos forzosos?
Peligros y consecuencias de la libertad de testar. La sucesión contra testamento civil. La sucesión contra
testamento pretoria o bonorum possessio contra tabulas. La querella inofficiosi testamenti.

Sucesión contra testamento

Concepto:
Cuando estamos en el ámbito de la sucesión y hay una institución de heredero, esa institución de herederos es absorbente (es
decir que absorbe las cuotas en las que hay vacantes). Es decir que no hay más herederos de los ya instituidos, por lo que no
se abre la sucesión intestada .

Principios:
 La libertad testamentaria
 Principio de que nadie puede morir parte testado y parte intestado (nemo pro parte testatus pro parte intestatus decere potest)

¿Existen los herederos forzosos?

Peligros y consecuencias de la libertad de testar

-Esta excesiva libertad testamentaria tenía el peligro que lo positivo del testamento se fuera en legados y el heredero se
quede casi sin nada e incluso con las deudas. La ex falcidia (40 a.c)dice que hay que dejarle al heredero por lo menos 1/4 de
la herencia, y el resto en los legados que quiera
-El segundo peligro que tiene la excesiva libertad testamentaria es que puede suceder que se instituya como heredero a
personas totalmente extrañas a la familia, ósea que la familia se vea perjudicada. Esto va a ser subsanado con la sucesión
contra testada.

Sucesión contra testamento civil: Se produce cuando hay preterición (cuando se pasa por alta) de los sui (suyos). Significa
que el testador no instituyo ni desheredo a personas de su familia, entonces lo que se hace es corregir, pero no invalidar.
Cuando hay preterición de Las hijas y los nietos en ese caso sí se corrige el testamento y se le da entrada a las personas
preteridas para que puedan llevar lo que pudiesen haber llevado como cuota intestada. Entonces el principio que se rompe a
través de esta, que nadie puede morir parte testada y parte intestada.
La parte que se corrige son las instituciones de herederos (para la entrada de estas personas) , y las causas que son válidas del
testamento son las manumisiones, legados, fideicomiso y las desheredaciones.
El mismo derecho civil permite la entrada de los suyos.
-Los herederos extraños, se respeta la mitad de la herencia y la otra mitad para los herederos preteridos.

La sucesión contra testamento pretoria o bonorum possessio contra tabulas.

A finales de la república romana

El pretor consideraba que había preterición o pasar por alto cuando se ignoraba a los líberi o cuando se les desheredara
incorrectamente, (el derecho pretor es más exigente que el civil, porque considera que hay un error con respecto a la
desheredaciones hijos y nietos, porque se debían hacer nominalmente, ya que si no los nombro con nombre y apellido y los
desheredo incorrectamente estas personas pueden pedir lo que le hubiese correspondido sine tabulas, reclaman la cuota
intestada. El principio que se rompe es el mismo.
Lo que se mantiene son las cláusulas del testamento que no se refieren a las instituciones del heredero como las
desheredaciones, legados, manumisiones

En ambos casos se corrige el testamento y se mantienen las cláusulas.

La querella inofficiosi testamenti.

Existe una tercera forma de sucesión contra testamento, que en realidad se introduce en la práctica de los abogados, que se
llama Querella inofficiosi testamenti.
Esto se produce cuando había desheredaciones injustificadas de liberi o cuando no se les dejaba A los liberi al menos la
cuarta parte de lo que le correspondía según la sucesión intestada.
¿Cómo se extiende esto?
Se dice que la persona cuando hizo esto no estaba En su sano juicio, entonces los abogados dicen que el padre no se porta
adecuadamente como padre de familia, entonces si atacan el testamento se anula el testamento porque no estaba en su sano
juicio.
27. Concepto de liberalidad. Origen etimológico. Relación de este concepto con la herencia. Los legados.
Principales tipos. Diferencia entre heredero y legatario. Diferencia entre legado damnatorio y fideicomiso.

La palabra liberalitas, es la evolución del término liber (sustantivo, libre), y liberalis (adjetivo, significa liberal todo lo
relativo a una persona libre, pero en realidad significa lo que es admirable o digno en una persona libre, y esto sería su
generosidad, que no está atado a los bienes materiales) y de liberalis, llegamos a liberalitas, es un acto de generosidad, un
acto gratuito, se entiende que la liberalidad es un acto no debido, esto le podría interesar al derecho, porque afecta el
patrimonio de las personas, y pueden haber terceros perjudicados, como la familia, los acreedores, etc.

Liberalidad (es una modalidad) que puede constituirse entre vivos, como una donación, o por causa de muerte,
frecuentemente bajo la forma de fideicomisos, aunque también de legados, dejados a un beneficiario que suele ser una
colectividad (por si una persona muera y así los otros la continúen, por eso no es una persona concreta), el cual queda
obligado a destinar esos bienes a una determinada finalidad.

Liberalidad: es una atribución patrimonial no debida (en el sentido de que nadie está obligado), y por lo tanto gratuita
(para quien lo recibe) y lucrativa (enriquece el patrimonio del que recibe).

LEGADOS: tiene relación directa con la palabra ley, pero entendida la ley, como ley privada, este es el significado
etimológico. La figura más antigua de testamento, no era propiamente el testamento clásico, porque todavía no se instituía
propiamente al heredero, antes los testamentos eran legados, leyes particulares, regalos singulares. Los legados tienen una
relación directa con el origen del testamento.

Los legados son disposiciones testamentarias, que recaen sobre cosas singulares o sobre ventajas que el testador establece
en favor del legatario.

El legado no constituye una sucesión mortis causa, menos mortis causa a título singular, porque en el derecho romano
clásico, la sucesión siempre es universal. Entonces cómo le llegan las cosas al legatario, no adquiere por la vía sucesoria,
adquiere por los modos de adquirir el dominio. Uno de los modos solemnes de adquirir el dominio, es el legado vindicatorio.
Los legados pueden constituirse pura y simplemente o pueden ser sometidos a un plazo o con una condición. El causante no
puede establecer un legado fuera del testamento, la disposición del legado está siempre dentro del testamento. Si un señor
hace un testamento válido y establece a tres legatarios y se convierte en servus publicus, pierde todo su patrimonio, su
testamento es irritum, los tres legatarios son inválidos, porque dependen de la validez del testamento. Una costumbre
habitual de los romanos era desheredar a los hijos y dejarlos como legatarios, esto para que no fueran sucesores y no heredan
las deudas.

Tipos de legado:
1) Legado vindicatorio: es un legado en el que el legatario se convierte en dueño en el momento de la muerte del testador.
También sirve para transferir el dominio o para constituir usufructo o servidumbre. El legatario vindicatorio tiene la acción
reivindicatoria (acción real), le puede reclamar que le entreguen lo que es suyo a los herederos. El legado vindicatorio fue el
origen de un derecho real, ese derecho real en favor de la viuda, que se llama usufructo, porque el usufructo tenía su origen
en el legado vidual (en favor de la viuda). En sí mismo el legado vindicatorio es un modo solemne de adquirir el dominio.
Desde el punto de vista de la usucapio, el legado es una justa causa de la usucapión, esta justa causa es la pro legato.
(Pregunta de examen). La acción del usufructo es la vindicatio usufructus, y para servidumbre la vindicatio servitutis, estas
sirven para reclamar el legatario su derecho si se lo desconocen.

2) Legado damnatorio: damnare significa obligar, la palabra condemnatio viene de ahí. Este legado obliga al heredero, en
cambio el vindicatorio nunca impone una obligación, y esta obligación damnatoria, daña al heredero “quede Cayo mi
heredero damnado a dar el fundo corneliano a Ticio”. Si establece una obligación, hay un obligado, entonces hay un acreedor
(obligante), el acreedor del caso anterior es Ticio quien es el legatario y acreedor, para convertirse en dueño, debe cobrar
Ticio a Cayo, si es que Cayo no cede, Ticio lo va a tener que demandar, lo va a demandar con una acción personal, porque lo
que se dice es págame el legado, que cumpla con la obligación, hay un vínculo jurídico. La primera acción para demandar al
heredero damnado, era la legis actio per manus iniectionem, acción personal y ejecutiva, esto pasaba porque el derecho
deducía que la deuda establecida por testamento de esta forma, era una deuda indubitada. Cuando se pasa al procedimiento
formulario, se pasa a demandar con la actio ex testamento, que significa la acción nacida del testamento. La actio ex
testamento, tiene la litiscrescencia, que es que si el deudor discute la existencia de la deuda, se le condena al doble, cuando
hay infitiatio (discutir la existencia de la deuda), se le condena al doble, si no reclama se le considera al simplum. Uno puede
dejar en legado damnatorio (es más amplio), un objeto material, un crédito, e incluso en cosas ajenas (cosas que no son del
heredero), e incluso una cuota de la herencia (el heredero damnado, puede quedar damnado a darle una cuota de la herencia
al legatario, pero entre herederos y legatarios estaban las estipulaciones. El testador hacía esto, para liberar a Ticio de la
carga sacra privata y al recibir una cuota de la herencia, responderá con un poquito de las deudas, porque en realidad los
legados son beneficios). Cuando Cayo cumple y le entrega, Ticio tiene un modo de adquirir el dominio, que sería la
mancipatio (si es que fuera un fundo, res mancipi), pero si fuera un libro, su modo de adquirir el dominio, sería la traditio, la
causa si es una tradición, será la causa solutio (porque se entrega algo para extinguir una obligación), pero si falta un
 requisito para el legatario se convierta en dueño de la cosa, entonces habrá que recurrir a la usucapión, la causa sería la pro
solutio.

FIDEICOMISOS: Es un encargo que hace el causante (fideicomitente), al fiduciario, y este fiduciario que siempre es un
a signatario mortis causa (alguien que va a recibir algo de la herencia) para que este cumpla este encargo en favor de un
tercero que se llama fideicomisario.

El que hace el encargo se llama fideicomitente, el que recibe el encargo se llama fiduciario (se llama así, porque esta figura
se llama en la fiducia, que significa confianza). El fiduciario, siempre es una persona que recibe al mortis causa, recibe al del
causante, o sea, él era un beneficiario de la herencia. Este fiduciario podía ser un heredero, un legatario, o un donatario
mortis causa, y el causante como le dejó algo a él, lo graba con una carga. Los romanos implementaron esta figura para
eludir la falta de testamentifactio pasiva de los extranjeros y sirvió para evadir las famosas leyes que limitaban los legados.
Esta institución se basa en la fides, la fe, instituciones instituidas en confianza, no se basa en la ius, sino en la fides y no está
sometido a una forma determinada, esto significa puede ser dejado un fideicomiso en el testamento o fuera del testamento,
puede ser por palabras o como dice don Francisco puede hacerse también a través de un gesto, aquí hay una gran diferencia
respecto de los legados, porque los legados dependen del testamento. Desde el punto de vista de la exigibilidad, de la
persecución, como puede el fideicomisario perseguir el fideicomiso, el fideicomiso en un principio no tenía una acción para
exigir, luego se creó una acción de la cognitio extraordinam (época postclásica en su inicio), había una acción que se llamaba
persecutio fidei comisaria, pero es una acción cognitoria, no formularia, ya que son demandas que se tramitan por sólo una
fase, que es ante un juez de la autoridad imperial. La cognitio extraordinam ya existía en la clásica para algunos asuntos
particulares como el caso del fideicomiso. El fideicomiso es importante, porque sirvió para flexibilizar el derecho sucesorio
romano.

Diferencia entre heredero y legatario

o El heredero se subroga; adquiere bienes, créditos y deudas, todo el as hereditario.
o El legatario obtiene puro beneficio.

Diferencia entre legado damnatorio y fideicomiso

o El fideicomiso está fundado en la vides, no en el ius.
o El fideicomiso se dispone generalmente fuera del testamento, el legado va en las tablas.

28. Adquisición de la herencia y adquisición del legado (haga un paralelo). Dies cedens y dies veniens.
Limitaciones legales a los legados. Relación de este tema con la libertad testamentaria. Otras formas de
invalidez del legado (aparte de las limitaciones legales que lo invalidan).

Adquisición de la herencia
Con la muerte del causante se produce la apertura de la sucesión. Al abrirse la sucesión hay una o más personas que se
colocan en la posición del causante (se subrogan). Este heredero se coloca en la posición del causante, en todas las relaciones
jurídicas transmisibles.

Adquisición del legado

Hay que distinguir entre herederos voluntarios y necesarios. Al legatario le interesan los herederos voluntarios porque estos
pueden repudiar. El legado ouede adquirirse o hacerse efectivo si el heredero voluntario acepta la herencia. Si no hay
herederos volunbtarios se abre la sucesion intestada y el legado se cancela, se invalida el testamento porque el testamento
está desierto.

Si el legatario muere entre el ofrecimiento de la herencia (dies cedens) y la aceptación de la herencia (diez veniens) por parte
del heredero no se anula de por sí el legado ¿vale de alguna mwanera el legado? No, pero transmite su esperanza o
expectativa a sus propios herederos. Entonces el legatario trasmite a sus propios herederos, estos piden el legado, en el
momento en que acepte la herencia. Esto significa que el legatario puede repudiar el legado si no le interesa.

El día en que se abre la sucesión se llama dies cedens y el día de la aceptación de la herencia se llama dies veniens

Limitaciones legales a los legados:

 Lex furia testamentaria (ppios s. II a.C) → Prohíbe adquirir legados que excedan los mil ases; esta ley se podía burlar
estableciendo 10 legados de 100 o dos de 500.
 Lex voconia (169 a.C.) → Prohibió que el legatario adquiera bienes de la herencia por un valor superior al que le
corresponde a los herederos.
 Lex falcidia (40 a.C. - la más efectiva) → Esta reserva al heredero la cuarta parte de la herencia, lo demás podían ser
legados, etc.
 Lex furia caninia → Limitaba las manumisiones

Otras formas de invalidez del legado

Causas de nulidad del testamento:
  Testamentum iniustum
 testamentum in desertum
 Revocación

29. Fideicomisos. Concepto y razones que llevaron a los romanos a crear esta figura. Personas que aparecen en
los fideicomisos. Objeto o contenido de los fideicomisos (tipos de encargos en que puede consistir un
fideicomiso). Importancia posterior del fideicomiso de familia.

Def: "Es un encargo que hace el causante (fideicomitente), al fiduciario, y este fiduciario que siempre es un a signatario
mortis causa (alguien que va a recibir algo de la herencia) para que este cumpla este encargo en favor de un tercero que
se llama fideicomisario".

Fideicomitente (causante)  fiduciario (heredero/legatario/donatario mortis causa)


Fideicomisario (recibe)

El destinatario es el fideicomisario. El fiduciario es el que ha recibido algo de la herencia a consecuencia de la muerte del
fideicomitente. O era heredero o era legatario o era donatario mortis causa. El fiduciario es alguien que ha recibido algo a
causa de la muerte del causante. Como algo recibió, el causante dice que tienes que hacer algo en favor de X persona, y esa
persona se llama fideicomisario.
Esta institución se basa en la fides, que es la confianza. (Es una institución del ius gentium). No tiene una forma
determinada.
No depende su validez del testamento, usted puede dejar un fideicomiso dentro del testamento, o fuera del testamento.
¿De qué formas puede ser? -> A través de tablas (codicilos)
¿Por qué los romanos inventaron esta cosa tan rara del fideicomiso?
-Querían burlar algo con esto. Querían burlar algunas dificultades de la testamentifactio. Habían algunas faltas de
testamentifactio. Entonces se hicieron para burlar algunas faltas de testamentifactio pasiva. -> extranjeros, personas inciertas
-También querían burlas las prohibiciones que existían para los legados.

Ej1: Tisio, el causante tenía un buen amigo griego, y quería instituirlo como heredero pero no podía porque era extranjero,
entonces lo dejo como fideicomisario en 10 uncias. Entonces va a instituir a una persona como heredera (Sempronio) y le
encarga a su amigo griego que se llama Eleuterio. A Sempronio lo podía instituir porque era romano, pero en realidad quería
instituir a Eleuterio. Entonces burló la falta de testamentifactio. (Sempronio es el fiduciario).
Ej2: en vez de dejar legatarios, dejamos fideicomisarios, entonces estamos burlando las leyes que no nos dejan tener X
número de legatarios.
El fideicomiso no se basa en el ius civile, sino en el ius gentium que era mucho más flexible. Se basa en la fides.
¿Tiene el fideicomisario alguna forma de cobrar el fideicomiso?
Como se basa en la confianza del fideicomitente al fiduciario, no existía ninguna forma. Pero después se creó una acción de
la cognitio extraordinem (aparece en la época clásica para algunos casos y se generaliza en la época postclásica).
Aparece una acción especial para poder cobrar el fideicomiso frente al fiduciario.

¿Qué diferencia existe entre un legado damnatorio y un fideicomiso?

¿El fideicomitente le impone una obligación al fideicomisario, o no es una obligación? – es en base a la confianza (fides), no
hay una obligatio. En cambio en el legado damnatorio si hay una obligatio.
¿Para qué se creó el fideicomiso? -> Para burlar alguna limitación
- Cuantía de los legados
- Falta de testamentifactio
Sustitución vulgar
El fiduciario hace un encargo en favor de un fideicomisario, que es un fiduciario o un fideicomisario de primer grado. Si no
está ese pasa a un sustituto.
Sustitución fideicomisaria
En virtud de esta sustitución se admitió que una cadena ininterrumpida de sustitutos adquirieran el mismo bien. El derecho
medieval permitió una cadena ininterrumpida de sustitutos, y eso permitió en la práctica las vinculaciones, los mayorazgos.
Se permitia una cadena ininterrumpida de sustitutos porque en la práctica ya no existía la exigencia de que fuera persona
cierta. El fundo Corneliano siempre va a ser el hijo mayor, y como ya no se exige el requisito de la testamentifactio pasiva,
entonces se permite una cadena larga de sustitutos, y el fundo Corneliano siempre va a ser de la misma familia.
Vinculaciones-> un bien está vinculado a una determinada familia.
¿Cuál es el origen de los mayorazgos? - La sustitución fideicomisaria.

El objeto o contenido del fideicomiso

 1. herencia o también se le llama fideicomiso universal: es toda la herencia o parte de ella, ósea el fiduciario recibe la
herencia y luego la tiene que restituir, la tiene que pasar a otro que se llama fideicomisario que se llama fideicomisario
restitución .

La restitución se hace con una mancipatio, y además se hacían estipulaciones entre ellas para créditos y deudas.

¿Con qué cosa podría chocar esto, esto de recibir una herencia y pasarla a otro? Lo que se hace es vulnerar o infringir el
principio una vez heredero, siempre heredero.

2.El fideicomiso de residuo: es un tipo de fideicomiso de herencia. Significa que el fiduciario puede consumir la herencia y
lo que queda de ella se la al fideicomisario

3. Encargo de manumitir un encargo o encargo de manumitir:

4. Encargo de adquirir una o más cosas que pueden ser cosas propias, Ajenas, presentes, que existen o que puedan existir,
que después van a ir a parar al fiduciario que después tiene que restituir al fideicomisario
La relación que hay entre la compra y la adquisición es de género y especie

5 Fideicomiso de familia: el fideicomitente grava al fiduciario con la carga de restituir lo recibido a una tercera persona, peor
con la prohibición de enajenar(anexo, adherido) esa cosa que recibió.
Incluso se permite una restitución sucesiva.
Hay una clara idea de vincular una cosa a la familia, la prohibición de enajenar es que se quiere que ese bien quede dentro de
la familia. Tratar de que algo no salga de la familia del causante.
Justiniano en una de las novelas permitió el Fideicomiso de familia hasta la cuarta generación.

En la Edad Media y moderna, El punto de partida del F. De familia se utilizó mucho, en primer lugar se amplió el concepto
de familia ya en época post clásica y el mayorazgo tiene su origen en el fideicomiso de familia (este es un género).

En la época post clásica, lo que pasa con estas dos instituciones, hay una tendencia a asimilar los regímenes de legado y
fideicomiso.
Como se trata de un encargo decimos que se asimila más al legado Damnatorio.

30. Donaciones. Concepto y modalidades de donaciones en Derecho Romano. Valoración antigua de la donación,
y concepción posterior (Constantino). Fundaciones. Concepto. Importancia en la época posclásica. Tipos
clásicos de fundaciones y tipos posclásicos: las piae causae.

Concepto de donación
En el derecho clásico la donación era entendida como una causa que se incorporaba a un acto de atribución patrimonial.
Como causa solamente no genero efectos jurídicos, se requiere un acto de atribución patrimonial. La causa de donación se
basa en un acuerdo de voluntades Entre donante y un donatario de operar gratuita y lucrativamente una atribución
patrimonial no debida.

Características
a) Acto bilateral o convención.
b) Exige una atribución patrimonial no debida, lucrativa y gratuita como toda liberalidad.
c) Requiere de un acto operativo para que tenga efectos.

Tipos de donación según el acto operativo:

1. Las reales o in dando: traditio, mancipatio, in iure cessio, cesión de créditos. Esta sirve para transferir derecho reales..
2. Las promisorias o in promittendo: estipulación a favor del donatario. ¿Quienes intervienen? Estipulante y promitente. El
estipulante será el donatario, y el promitente será el donante. Si el donante no cumple con la obligación el donatario ejercerá
una acción personal y de esa manera podrá adquirir esa liberalidad.
3. Las liberatorias o in liberando: que se cumplen por medio de un pacto de no pedir una deuda al donatario pactum de non
petendo. Cuando la deuda por remitir es promisoria, la condonación puede hacerse mediante aceptilatio. Esta es una
promesas por la cual el acreedor perdona o remite la deudas que constaba en una estipulación.
Todas las donaciones si cumplen con los requisitos son irrevocables. Porque el acto operativo les dará validez, siempre que
tenga todos los requisitos.

Lex cincia y la donación.

Es una ley plebiscitaria del año 204 a. C, que prohibía las donaciones superiores a un cierto valor (modis donationis), salvo
que fueran hechas a favor de parientes del donante (exeptae personae)
La ley Cincia era imperfecta: no tenía una sanción en el caso de que no se cumpliera con sus preceptos, es decir, se superará
el límite establecido. Por lo tanto si no tenía sanción y se transgredía, esta tenia plenos efectos civiles. Y como remedio a
esto el pretor crea recursos que serán: exceptio legis Cincia y replicatio Legis cinciae. De esa forma se revoca lo donado en
exceso.
Donación perfecta e imperfecta
-Perfecta: es irrevocable porque no contraviene la ley Cincia.
-Imperfecta: es revocable por medio de recursos pretorios.
Rescripto de Caracalla: "La muerte remueve a la ley Cincia"

Con posterioridad a la ley Cincia las donaciones entre marido y mujer quedaron prohibidas.
La prohibición erige desde que se celebra el matrimonio hasta su disolución o divorcio. Si ya se produjo el acto operativo el
donante según sea el caso, podrá ejercer la acción reivindicatoria porque sigue siendo dueño, no ha perdido el dominio,
podrá cobrar el crédito, etc.
La sanción era la nulidad absoluta: no se produce la atribución patrimonial.
A partir del año 206 d. C quedan confirmadas las donaciones entre cónyuges en caso de morir el donante.

Donaciones mortis causa

Son donaciones que se realizan en consideración al peligro inminente de muerte del donante.
Era un tipo de donación real o in dando.
El acto operativo se configuraba como una datio ob causam: la causa próximo es la donación y la causa remota es la muerte
inminente del donante. Si falla el peligro de muerte el donante podrá repetir lo entregado, y de esa manera se revoca. Por lo
que están eran revocables hasta la muerte del donante.

La donación en el derecho Postclásico.

Una constitución imperial del año 316 d. C de Constantino, reformó dl régimen de donaciones.
La ley Cincia cae en desuso. No se sabe is Constantino la derogó pero igual estaba obsoleta.
La donación para a ser un negocio jurídico, formal típico y regulado: es un contractus. Por si mismo genera derechos y
obligaciones.

Requisitos de la donación.
1. Escritura: tabula donationis.
2. Tradición: la entrega es posterior a la donación.
3. Insinuatio: luego de la escritura y tradición debera insinuarse o inscribirse todo lo obrado en las actas del juez (apud
iudicem) o ante la curia (apud curiam). También se inscribe el bien donado sea mueble o inmueble. Y donante y donatario
también tiene una copia de esa inscripción en la escritura. Estos eran registros públicos. Es uno de los primeros de
inscripción que existía en el derecho romano y un importante medio de prueba.
La donación será perfecta si cumple con todo los requisitos.
La donación pasa a tener una carácter público por el hecho de suscribir un documento y por la inscripción o insinuatio apud
acta.

Fundaciones

Concepto
Liberalidad que puede constituirse entre vivos como una donación, o por causa de muerte, frecuentemente bajo la forma de
fideicomisos, aunque también de legados. El beneficiario generalmente es una colectividad, el cual queda obligado a destinar
esos bienes a una determinada finalidad. Por lo tanto el autor de la fundación puede establecer en el testamento que "va a
legar tal cantidad de dinero para que se haga un hospital, o arreglen la plaza de la ciudad". La finalidad es siempre para el
bien común, religiosa, cultural, social, dependiendo de la voluntad del fundador.

Estructura:
Fundador -> testador o donante.
Beneficiario formal -> el que recibe el encargo.
Beneficiario material -> el que recibe la ventajas económicas de la liberalidad.
Finalidad -> la que determine el fundador.

Tipos de fundaciones en la época clásica:

Se llaman fundaciones para entender una liberalidad que tiene una función específica.
En la época medieval se determinó ese nombre para esta liberalidad. Y en la época clásica a lo que se podía asociar con
fundación tenía distintas finalidades
-Cultural: para el culto de los antepasados (conmemoraciones funerarias, banquetes, combate de gladiadores, etc)
-Social: para ayudar o beneficiar a si distintas personas que lo necesitan. Por ideas helenicas se quiere el bienestar común:
todos somos misteriosamente iguales.
Se fomentan las manumisiones, las diversiones, mejoras urbanas y artísticas.

Influencia del cristianismo:

En el siglo V el cristianismo fomento las liberalidades con fines benéficos. Todas las liberalidades por motivos piadosas
(piae causae) se entendían a favor de la Iglesia.
Según su finalidad benéfica, se fueron independizando del patrimonio y de la administración de la Iglesia. Tenían
administradores autónomos.
 Estas liberalidades piadosas son el antecedente inmediato de las fundaciones como persona jurídica.

31. Dote. Concepto y tipos de dote. Importancia de la dote en derecho matrimonial y en el derecho de
obligaciones. Relacione con datio ob causam.

Concepto
Es una liberalidad por causa de matrimonio. Es una especie donación pero condicionada al matrimonio.
Consiste en una aportación al marido para el mantenimiento de su mujer y familia durante el matrimonio.
"No puede haber dote sin matrimonio". Pero si puede haber matrimonio sin dote.
Es prueba de honor matrimonii, de que hay matrimonio, para distinguirlo de un concubinato.

Finalidad de la dote:
1) Sobrellevar las cargas patrimoniales del matrimonio. Mantener a la mujer e hijos.
2) Capital de ahorro para la mujer.
3) Dificulta el divorcio del marido.

Objetos dotados: cosas corporales en dominio u otro derecho real, créditos, remisión de deudas, etc.

Constitución de la dote:
1. Los que intervienen:
a) Dans o aportador.
-Pater de la mujer o ascendiente paterno: Dos profecticia.
-La misma mujer si es sui iuris o un tercero: Dos adventicia.
b) Destinatario: el marido si es sui iuris, o el pater si es Alieni iuris.

2. Momentos para constituirla:

-Antes del matrimonio: los efectos d ese aporte quedan condicionados a la celebración del matrimonio. Por lo tanto si no se
celebra el matrimonio el dans tendrá derecho a pedir esa dote.
-Durante el matrimonio: surge efectos inmediatos, porque la causa de la dote se efectúa, que es el matrimonio.

3. Formas para constituirla:

a) Dictio dotis: por declaración formal y oral del que aporta. "Tendrás 100 en dote de mi hija"
b) Promissio dotis: por medio de una estipulación. El aportador promete dar una aportación patrimonial en dota. Ambos
deberán cumplir con su obligación.
c) Pacto doctal: estipulación documental (cautio). Esta formalidad reemplaza a las anteriores en el derecho post clásico.
d) Dotis datio: aportación directa del objeto por medios de actos de disposición o cumpliendo con la declaración o la
promesa dotal. Es una datio ob causam. Es decir, la aportación tiene como causa remota el matrimonio y causa próxima la
dote. Esta da derecho a repetir lo dado o entregado cuando la causa remota falla. Por lo tanto puede ejercer la acción
reivindicatoria, si no hubo transferencia de dominio. O la cognitio si ya hubo transferencia de dominio.

La dote durante el matrimonio:

-El marido es dueño de los bienes dotales, y dispone de ellos: puede enajenar, reivindicarlos, constituir prenda.
-Pero tiene ciertas limitaciones establecida en beneficio de la mujer. Las leyes establecen ciertas limitación a esta facultad de
disponer de los bienes que tiene el marido.
-Constituye un patrimonio independiente. Los bienes personales del marido no se confunden con los dotales.

Dote como Rex Uxoria, bienes de la mujer:

Aunque la dote pertenece al marido la jurisprudencia dice que es un patrimonio destinado a la mujer.
-Porque su finalidad es la manutención de ella y los hijos.
-También porque será devuelto a la disolución de matrimonio, si se divorcia o enviuda.
-Hay distintas leyes que limitan al marido en la disposición de la dote en beneficio de la mujer.

Estos limites a la disposición de la dote son:

a) El marido no puede enajenar el fundo dotal. La mujer tienen una acción reivindicativo útil, ficticia par recuperar el fundo
dotal. Este siempre que mantenerse en el dominio del marido como dote.
b) Manumisión de un esclavo es con autorización de la mujer, que forma parte de la dote.
c) La ley Aquilia establece responsabilidades al marido negligente que ha perdido bienes dotales. Se traduce en una
indemnización de prejuicio por el daño que produjo.
d) Los frutos de la dote pueden entregarse a la mujer aunque la donación este prohibida entre cónyuges. Lo normal es que el
dueño hace suyo los frutos que la cosa produce. Sin embargo pueden entregarse a la mujer que no es dueña los frutos, seria
una especie de donación, pero es permitida.
d) Si la mujer sustrae bienes de la dote, no se considera hurto.
e) Si el marido hereda de su pater, la dote se excluye de la partición de la herencia.

Destino de la dote a la disolución del matrimonio:

A. Se debe restituir la dote a la mujer en caso de divorcio o muerte del marido.
 B. También se le puede restituir al constituyente de la dos profecticia si la mujer murió antes de aquel.
C. Se puede restituir al marido si la mujer muere y había dos adventicia (Bienes que aportaban la misma mujer sui iuris o un
tercero). O si la mujer muere y premurió el constituyente profecticio.
La dote es liberalidad si retorna a la mujer o al marido. Porque de esa menea la dote ya queda retenida en el destinatario
final. Pero si retorna al constituyente, no se puede decir que constituye una liberalidad.

Cautio Rex Uxoriae:

Promesa de restitución de la dote en caso de divorcio o muerte.
Es un tipo de estipulación donde el promitente es el marido o su pater.
La dote que es objeto de esta promesa se llama: dos recepticia.
Se puede restituir la dote o si valor (alternativamente)

Actio Rex Uxoriae:

Accion para pedir la devolución de la dote. Existe cautio o no exista.
Legitimado activo:
-Es la mujer si es sui iuris o su pater cuando es alieni iuris.
-También puede ser el constituyente de dos profecticia.
Legitimado pasivo:
-Marido divorciado.
-Herederos del marido.

Dote en el derecho Justinianeo:

Se considera como dominio de la mujer y el marido tiene derecho de usufructo respecto a la dote.
El patrimonio personal del marido queda como garantía de restitución de la dote: hipoteca legal.

Relación de la dote con la datio ob causam

La datio ob causam es aquella en la que se ha efectuado una cción, pero luego en esa dación falla la causa de retención,
entonces el accipiens deberá devolver la cosa.
Esta se relaciona con la dote ya que la dote es un ejemplo de dación que en que la causa falla, por ejemplo si el matrimonio
no llega a celebrarse. El novio se convierte en duelo de la cosa y ya que el matrimonio no se celebrótendrá que devolver la
dote por medio de una dación, y si no quiere devolverla voluntariamente, la novia aplicsa la condictio.

32. Los orígenes de la responsabilidad patrimonial. La conexión entre obligación y acción. Explique las obligaciones
naturales.

33. Concepto de obligación: sujetos, objeto, y formas de cumplimiento.

34. Fuentes de las obligaciones: los dos sistemas que conoce. Explique el sistema romano clásico y el sistema gayano-
justinianeo.

35. Los delitos como fuente de las obligaciones. Delicta y crimina. Nacimiento del concepto de obligación penal.
Características de las acciones penales.

36. Delito de damnum. Tipificación del delito, contenido e interpretación de la ley. Forma de estimar el daño según épocas
históricas.

37. Delito de iniuria o lesiones. Regulación e importancia. Formas de iniuria.

38. Delito de hurto. Formas del delito. Acciones de hurto. Otras acciones aplicables al fur.

39. Delitos pretorios. Todo lo que sepa: tipos, dónde se regularon. Explique los más importantes. Relacione con
clasificación gayano-justinianea de las fuentes de las obligaciones.

40. Concepto de préstamo civil: acción que los cubre y características de la acción. Enumere los tipos. Hable todo lo que
sepa del mutuo. Relacione el tema con la solutio y con los grados de responsabilidad. La mora del deudor mutuario.

41. Concepto de préstamo civil: acción que los cubre y características de la acción. Enumere los tipos. Hable todo lo que
sepa sobre la datio ob rem. Relacione el tema con la solutio y con los grados de responsabilidad.

42. Concepto de préstamo civil: acción que los cubre y características de la acción. Enumere los tipos. Hable todo lo que
sepa sobre la datio ob causam. Relacione el tema con la solutio y con los grados de responsabilidad.

43. El constitutum. Qué tipo de fuente de obligación es y por qué. Compare con el pacto de plazo desde todo punto de vista
(causa, acción, etc.). La mora del deudor cuya obligación se ha constituido: efectos.
EL CONSTITUTUM (PRÉSTAMO DE PLAZO O DE MORATORIA)
Consiste en fijar una fecha para que el deudor cumpla una oibligacio. Ya vencida. El constitutum no es un pacto sino una
promesa no estipulatoria de pagar lo ya debido en una fecha determinada.

Su fuente de obligación -según la distinción de fuentes de obligaciones para un romano clásico- son los préstamos. Los préstamos
nacen de acciones crediticias civiles o pretorias. Este se encuentra dentro de los préstamos pretorios, que son acciones in factum
destinadas a sancionar préstamos que carecen de acción civil.

Comparación del constitutum con el pacto de plazo desde todo punto de vista (causa, acción, etc.)
La concesión de unnplazo nuevo puede lograrse también mediante pactum, pero el constitutum no es pactum, sino una promesa no
estipulatoria (y en consecuencia no novatoria) de pagar lo ya debido en una fecha determinada: mientras el pactum mejora la
situación del deudor, concediéndole una exceptio que le permite retrasar la época del cumplimiento, el constitutum la agrava,
sometiéndolo a la posibilidad de una demanda favorable al actor.

La mora del deudor cuya obligación se ha constituido: efectos.

La mora es el retraso del cumplimiento de la obligación en cuanto al tiempo. En la mora debitoris (mora del deudor), desde la
llegada del dies el deudor se encuentra en mora, o si hay condición, desde que se cumple la condición suspensiva.
El constitutum, se trata de una obligación que ya está vencida. La deuda constituida puede ser propia o ajena (constitutum debiti
alieni), y en este último caso cumple la función de una fianza. Por cuanto la promesa constitutiva no tiene carácter novatorio, el
acreedor queda provisto de dos acciones para cobrar la deuda: la antigua, generalmente una condictio, y la nueva, la llamada actio
de pecunia constituta. Al perderse el carácter estricto de la condictio, se hizo posible también el cobro, a través de ella, de los
intereses moratorios: el constitutum, perdida su utilidad específica, se convierte en la simple concesión de un plazo de espera,
calificado comonpsctum en la compilación justinianea.

44. Comodato. Qué tipo de fuente de obligación es y por qué. Compare con el depósito desde todo punto de vista y también
con el arrendamiento de almacenes (horrea). Posición jurídica del comodatario. Acción del comodato y su funcionamiento.

COMODATO (PRÉSTAMO DE USO)

Es un préstsamo gratuito de cosas no consumibles: se trata, de un préstamo de uso, mediante el cual las cosas se ceden
temporeralmente para luego ser devueltas.

Su fuente de obligación -según la distinción de fuentes de obligaciones para un romano clásico- son los préstamos. Los préstamos
nacen de acciones crediticias civiles o pretorias. Este se encuentra dentro de los préstamos pretorios, que son acciones in factum
destinadas a sancionar préstamos que carecen de acción civil.

Comparación del comodato con el depósito desde todo punto de vista y con el arrendamiento de almacenes hórrea.
 El comodato es un préstamo; en cambio el depósito es un contrato.
 El comodato es un préstamo de uso; en cambio el depositario no puede usar la cosa, solo debe conservarla.
 El comodatario desde el momento en que recibe la cosa, asume la posición jurídica de poseedor natural. En el depósito, la
posición jurídica del que adquiere es de poseedor natural, con la excepción del depósito irregular.
 En el comodato no se ceden la propiedad de la cosa, sino una ventaja, una datio cómodo; en cambio hay un tipo de
depósito, el depósito irregular en el cual se permite al depositario disponer de la cosa, se trata de depósitos de dinero que
permite al depositario disponer, gastar dinero.
 Al ser el comodato un préstamo de uso, pueden ser objeto de comodato las cosas no consumibles, no pude ser dinero; en
cambio hay un tipo de depósito el depósito irregular, el cual se trata de depósitos de dinero.
 Se asemejan en el hecho de que ambos son gratuitos.
 También se asemejan en que en ambos casos se manda guardar una cosa para que luego se restituya.
 El alquiler de almacenes/horrea (cuando el locator coloca almacenes para que el conductor pueda poner allí sus granos o
mercancías) se parece al depósito, pero este tipo de locatio condictio rei es oneroso, y el depósito es gratuito, al igual que
el comodato.
 El comodato responde por custodia y obliga a la devolución del valor de la cosa; en el alquiler de almacenes también se
responde por custodia; en cambio en el depósito en general se responde por dolo (exigiéndole menos y esto es porque el
depositario tiene menor interés que el depositante) y hay algunas excepciones en que se responde por culpa.
 El comodato si se hace oneroso, deja de ser gratuito, y se transforma en arrendamiento, y eso es un contrato porque en el
arrendamiento de cosas hay obligaciones recíprocas.

Posición jurídica del comodatario

El comodatario desde el momento nen que recibe la cosa asume la posición jurídica de poseedor natural (no tiene justa causa para
ser poseedor civil). Si pasa un año poseyendo la cosa y el comodante no se la reclama el comodatario jamas se convierte por
usucapio en dueño, a no ser que el comodante le dijera te la vendo o la regalo, si se la regla el comodatario se convierte en dueño.
Nadie puede cambiarse a di mismo la causa de posesión. Tampoco es poseedor interdictal. El comodante reconoce dominio ajeno,
no tiene suficiente indeoendencia.

Acción del comodato y su funcionamiento.

La acción del comodato es la "actio commodati"; esta es la acción que tiene el comodante (prestamista) hacia el comodatario
(prestatario). Esta acción persigue la restitución de la cosa en manos del comodatario. La enunciación de la fórmula da a entender
que el comodatario puede restituir la cosa en el mismo momento del juicio, y si restituye en el mismo juicio va a resultar absuelto
de la condena; la fórmula es:

" Si resulta que A.A. prestó a N.N. el esclavo Sticho y este no le ha sido devuelto, condena, juez, a N.N. en favor de A.A.
por tanto dinero cuanto la cosa valga. S.n.r.a. (si no resulta absuelve)".

Además de la actio commodati, el comodatario podría quedar eventualmente sujeto a la actio furti, si da a la cosa un uso ajeno a
su naturaleza o distinto del convenido (furtum usus).

Los gastos que ocasione la cosa son de cargo del comodatario, pero si causa impensas excepcionales, puede cobrarlas mediante la
actio negotiorum gestorum.

Si el comodante causara dolosamente un daño al comodatario por la cosa prestada, dispone este también de la actio de dolo.

45. Pignus datum. Qué tipo de fuente de obligación es y por qué. Compare con la fiducia cum creditore desde todo punto
de vista. Pactos anexos. Acciones que lo cubren.

Pignus → Se denomina así tanto al objeto mueble o inmueble que se entregan para garantizar el cumplimiento de una obligación
como al hecho mismo de la garantía.

PIGNUS DATUM
El acreedor le pide al deudor que le de una prenda que garantice el pago, la prenda es el pignus.
Hay una obligación que es principal, que es la del deudor.el pignus es la obligación accesoria, cuando se para la obligación, la
obligación accesoria tiene que ser pagada también. Don dos obligante raciones superpuestas porque una es principal y la otra es
accesoria, una depende de la otra. La diferencia entre pignus sobre mueble e hipoteca sobre inmueble no procede dleñ derecho
romano sino que es una costumbre contra el derecho romano que surge del derecho francés, a través de los comentadores del
derefhco francés esdto surge en el derecho chileno. En el derecho romano era distinto.

El deudor es el pignorante y el acreedor pignoraticio o pignoratario. El pignoratario desde del punto de vista de la obligación
accesoria es deudor del pignus desde el momento que se le para la deuda.

El pignus se entrega con una datio pignoris, que es una dación del pignus, no doy el dominio sino que solo la garantía,no hay
transferencia de dominio, o sea el acreedor pignoraticio no se hace dueño del pignus. El acreedor pignoraticio es poseedor natural
e interdictos poseedor es defendido por interdictos para retener y recuperar la posesion.
El pignus desde el punto de vista de la función de garantía, por que el deudor se siente predsionado a pagar. Para recuperar la
prends. En ese sentido se dice que el pignus tiene una función coactiva, que preciona o coacciona la deudor de la obligación
principal de la deuda para poder recuperar la cosa en prenda.

Su fuente de obligación -según la distinción de fuentes de obligaciones para un romano clásico- son los préstamos. Los préstamos
nacen de acciones crediticias civiles o pretorias. Este se encuentra dentro de los préstamos pretorios, que son acciones in factum
destinadas a sancionar préstamos que carecen de acción civil.

Comparación del pignus datum con la fiducia cum creditore desde todo punto de vista.
 En el pignus datum el acreedor le pide al deudor que garantice un pago y la prenda es el pignus; en cambio, la fiducia cum
creditore es un contrato que celebra una persona con su acreedor para garantizar el pago de la deuda.
 La posición jurídica del fiduciario cum creditore es de dueño de la prenda, pero cuando se le poqgue la deuda tendrá que
restituirla, en cambio en el pignus, el pignorante es solo un poseedor.

Pactos anexos.
 Lex commisoria → Se llama lex solo por un tema de origen porque se origino en la fiducia la cual era una lex privada
pero en la práctica es un pacto. El pignorante renuncia a exigir la restitución de la prenda si es que el no paga el precio.
Marciano y papiniano dicen que el acreedor que era un poseedor natural se convierte en una especie de comprador, esta
es una asimilacion, pero la validez de esta compraventa queda condicionada al no pago en precio de la aacion principal.

 Puede pactar se también la renuncia a reclamar los frutos de la cosa por parte del pignorante, a cambio de que el
pignoratario renuncie a cobrar los intereses de la deuda (anticresis, o contraído). Si no hay pacto de anticresis, los frutos
se imputan primeramente a los intereses, y si exceden de ellos, al capital.

 Pactum de vendendo → Significa que se pusieron de acuerdo deudor y acreedor. Por medio de este pacto el deudor
autoriza al acreedor a vender la prenda si el mismo no paga la deuda. Acá la idea del pignus no es recuperar la cosa
entonces cambia la naturaleza coactiva, ahora con este pacto la finalidad pasa a ser satisfactoria, mas bien de pago. No se
puede lucrar con el pignus porque si la cosa vale mas y sobra dinero al momento de venderse el pignus este dinero
sobrante tiene que devolvérselo al deudor.
Acciones que lo cubren.
Hay una acción que sirve tanto para el pignus datum como para el pignus conventum, que es una accinon in factum que se llama
actio pigneraticia, es una acción in personam; la tiene el pignorante ,(deudor) contra el acreedor pignoraticio que retiene
indebidamente la prenda, porque a este ya le pagaron. Si no se la devuelve, el deudor pignorante lo demanda, esta accion sirve
también para exigir el superflum o exceso.
La fórmula de esta es:

"Si resulta que A.A. dio en prenda a N.N. una escudilla de oro por causa de una deuda, y habiéndose satisfecho
a su nombre, o impedirlo N.N. la solución, no ha sido devuelta la escudilla a A.A., condena...".

El acreedor pignoraticio tiene una acción in rem o también se llama actio serviansa, sobre la prenda, esta es una vindicatio utilis,
una especie de acción reivindicatoria ficticia; esta funciona muy parecido a la reivindicatoria, le sirve al acreedor pignoraticio para
perseguir la prenda como si fuera cosas suya, de manos de cualquiera que la tengan, porque es una acción real (incluso del
pignorante).

Otras recursos que tiene el acreedor pignoraticio:

o Por un lado es poseedor natural e interdictal, asi que como recurso tiene los interdictos posesorios, para retener, para
recuperar la posesión.
o Por otra aparte tiene contra el pignorante hasta 3 posibilidades de acciones:
 Actio Doli: si la prenda le causó perjuicios.
 Actio furti contra el pignorante: el dueño realiza un furtum possessionis, cuando hurta la cosa que dejo en prenda
antes del pago de la obligación.
 Actio negotiorum gestotum: paraje estos gastos que realiza en las cosas que me diste en prenda. Cuando hace gastos
necesarios, extraordinarios, por ej llevar veterinario al caballo.

46. Estipulación: concepto y características de la forma estipulatoria. Novación: explique sus funciones y utilidad.

47. Estipulación: validez y eficacia de la estipulación. Acciones de la estipulación. Consecuencias de la abstracción de la

estipulación. Novación: funciones y utilidad. Relacione novación con procuratio in rem suam.

48. Estipulaciones con pluralidad de personas. Explique las estipulaciones solidarias (activa y pasiva). Por qué no hay
novación. Efectos.

49. Estipulaciones de garantía: explique la adpromissio y la fideiussio. Relación de estas garantías con la estipulación.
Garantías solidarias o subsidiarias. Compare en general las garantías personales con las reales.

50. Contratos. Diversos conceptos de contrato (Labeón, Gayo). Rasgos generales de esta fuente obligacional.

51. Características de las acciones de buena fe. Hable de todas y cada una de ellas.

52. La fiducia como modelo contractual: acción que la cubre. Tipos; importancia de los pactos. Diferencias entre la fiducia
cum creditore y el pignus.

53. El depósito. Orígenes y desarrollo de la institución (relación con los delitos). Grado de responsabilidad del depositario
(explique). Posición jurídica del depositario. Tipos especiales de depósito: el depósito necesario o miserable.

54. La gestión de negocios. Importancia de la actio negotiorum gestorum y aplicación de ésta a todas las figuras que se le
ocurran. Ubicación de la figura en el esquema de fuentes gayano-justinianeo (explique).

55.Tutelas y curatelas. Explique su necesidad. Régimen que se aplica: responsabilidad de este tipo de administradores.

56. Contratos consensuales: características. Distíngalos de los contratos formales y reales. Pactos. Enumere los contratos
consensuales. Hable en general de las acciones que los cubren.

57. El mandato. Orígenes, concepto de representación. Funcionamiento de la actio mandati. Compare con la gestión de
negocios desde todo punto de vista.

58. Sociedad. Concepto y obligaciones de las partes. Características.

Sociedad
Contrato consensual por el cual dos o mas personas se obligan a aportar bienes o trabajo en función de un determinado giro y con
la mira de tener una ventaja común.

El origen
Los contratos consensuales si bien son creaciones del ius civiles tienen su origen en el ius gentium.
Su origen en el consortuim erecto non cito que es un antecedente del ius civiles que sirve como antecedentes al contrato de
sociedad. Es una suerte de comunidad que hacia a la muerte del páter familias, pero ya en la época clásica temprana aparece un
contrato consensual que es un acuerdo generador de obligaciones, aunque en esta época la sociedad consensual era universal. Solo
después se permitió a los socios reunirse en entorno a un fin concreto.

La obligación de aportar incluye la obligación de hacer efectivo el aporte/aportación. La aportación debe ser efectivamente
realizada. ¿Cómo se realiza la aportación? De acuerdonal tiponde obligacion que sea, mediante mancipatio, in iure cessio, etc.

Si me obligué a trabajar mi aportación se realiza trabajando.

Depende de la forma en que serealice la aportacionnesa es la forma en que se hace puede ser mancipatio, in iure cessio.

Si yo estoy pidiendo un crédito a la sociedad, ¿como puedo cederlo? Por ej por una delegatio que es una novacion por cambio de
acreedor (la novación siempre se realiza por medio de una estipulación), o a través de una procuratio in rem suam.

La sociedad no tiene personalidad jurídica y por lo tanto no tiene un representante común, no tiene una arca común (unos fondos),
entonces la administración de la sociedad corresponde a cada uno de los socios.

Características

1. Es un contrato oneroso (proviene de onus= carga; o sea carga a todos los socios), todos los socios tienen una carga económica,
que es la obligacionnde aportar. De que depende cuanto aporta cada uno? Depende del pacto social, y de este pacto social derivan
las obligaciones de cada uno de los socios.
A veces como los aportes pueden ser muy variados, a veces en algunos contratos de sociedad se forma comunidad y en otros no se
forma comunidsd, no es lo mismo duque comunidad porque la sociedad siempre nace por un contrato. La sociedad no
necesariamente siempre conlleva a la comunidad, poorque ouede haber una sociedad en que ninguno de los portes consista en en
propiedad. Hay sociedad con comunidad cuando los aportes de los socios consisten en transferir la propiedad de algo a la sociedad

2. Todos deben participar de las pérdidas y de las ganancias (el rasgo característico es la participación). En principio no puedo
excluir a alguno de las pérdidas ni alguno de las ganancias, con una excepcio, puedo excluir a alguno de las pérdidas cuando ese
uno es un socio industrial; el socio industrial es aquel cuyo aporte consiste en trabajo.
*Existe la sociedad leonina, aquellos en que uno de los socios se naprovechs de los demás porque es mas fuerte. se llama leonina
porque ellos utilizan una fabula en donde había una sociedad entre varios animales, y la sociedad eras para casar un ciervo y el
leonndecia que el se quedaba con la mejor parte por eer el mas fuerte, entonces iba excluyendo a sus demás socios animales por
ser el mas fuerte → Hoy en día se usa mucho para referirse a un contrato en que una de las partes es mas fuerte que la otra. Un
ejemplo es el contrato de adhesión en que alguien es muy pequeño frente a una gran sociedad, como por ej. son los contratos
extensos connletra chica que nadie lee. Uno simplemente se suma a esas condiciones del contrato que se llama adhesión, porque
yo solo me adhiero a lo que me dice, que muchas veces son contratos leoninos.

3. Por medio de la sociedad se crea un vínculo de confianza. Que sea de confianza tienen como consecuencia que se disuelve con
la muerte o capitis deminutio de cualquiera de los socios. El contrato de sociedad no se deshase de manera informal, pero no se
pueden deshaser por desentimiento. El vinculo es incomunicable, o sea, el socio de mi socio, nones mi socio; también cuando
muere mi socio, el heredero de micsocio no es mi socio.

Acción de la sociedad
Esta sancionada por una acción de buena fe llamada actio pro socio, el grado de responsabilidad por el cual responden los socios
es culpa. Esta acción sirve para liquidar cuentas pendientes que haya entre los socios. Cuando un socio demanda a otro se pierde la
sociedad porque se extingue la acción. Para evitar que se disuelva a sociedad se puede hacer algo, se puede con la actio
negotiorum gestorum, también con la actio mandati. También podría intentar la actio pro socio si es que pide al pretor incluir una
praescriptio que limita el contexto de la accion a una finalidad concreta, hace que se evite el efecto extintivo de la acción ya que
yo no quiero liquidar la sociedad solo quiero que se me pague este asunto concreto.
Cuando se ha formado una copropiedad una vez que se extingue la sociedad por haber intentado la actio pro socio, se puede
intentar la actio communi dividundo para la división de la propiedad común que hay entre los socios. También esta acción podría
servir para arreglar cuentas pendientes que hay entre los mismos socios que derivan de la sociedad.
Diferencia en la sociedad privada y la sociedad pública es el fin de lucro. La pública no tiene fines de lucro.
Las corporaciones públicas no son contratos, estas son antecedentes de las personas jurídicas.

59. Compraventa. Concepto. Obligaciones del vendedor: explique con detalle.

La compraventa/ emptio venditio

Es un contrato en el cual un vendedor se obliga a a entregar una cosa (merx) a un comprador el cual se obliga a pagar un pretium.
Esas obligaciones recíprocas a veces se cumplen instantáneamente peor aun así sigue siendo un pacto que genera obligaciones.

Obligaciones del vendedor

 La principal obligación del vendedor es tradere (entregar), o sea es un facere. La obligación es de entregar, no de dar. Muchas
veces el confiados se hace dueño, pero eso no quiere decir que la obligación sea de dar, y se hace el comprador dueño porque
 muchas veces el vendedor es dueño de la cosa. La compraventa de cosa ajena es válida (el vendedor no necesariamente tiene
que ser el dueño de la cosa). El hecho de que no se exija necesariamente ser dueño para vender agiliza el comercio. La
obligación consiste en entregar la libre y pacífica posesión de la cosa vendida. ( es libre y pacifica porque por ejemplo si es
una cassy debe estar libre de arrendatarios y ocupantes, el vendedor tiene la obligacion de dejar vacía la cosa que entrega, esto
se llama 'vacuam possessionem tradere'). Por todo esto, la compra y ventas de cosa ajena es valida. ¿Si quiero vender al
esclavo stichon como cumplo mi obligación de entregar? Tengo que hacer una mancipatio, porque este es un modo solemne
de entregar. ¿Si vendo una mochila/morral de cuero como lo entrego? Lo entrego por una simpletraditio.

 Responder de eviccion (significa perdida, haber perdido en el juicio)→ ¿que pasa si se vende una cosa arena? ¿Que pasa con
el comprador de las cosa arena? Estese convierte poseedor civil (es cicil y no natural nporque tiene justa causa). Ej Ticio
vende a cayo una cosa ajena a el (le compro a un no dueño/ a non domino). Si llega el verdadero dueño, Sempronio, este va a
demandar conbnla reivindicatoria al comprador. Cayo tuvo que devolver. Responder de edición quiere decir que debe hacerse
responsable. Por ende Ticio tiene que responder a cayó. La obligaciones indemnizase al comprador, aunque esta obligación
también incluye defenderlo durante el juicio. La acción de la compraventa es la actio empti, esta la tiene cayo contra Ticio en
el caso de que perdiera el juicio. Esta obligación es eventual (a diferencia de la primera que es esencial).

¿Donde se origina este sistema de responsabilidad que tiene el vendedor respecto del comprador? → El saneamiento de la
eviccion se origina en la actio auctoritatis, con la que el mancipoio accipiens podía perseguir al dans cuando era privado del bien
mancipado por un tercero reivindicante. La acción era por el doble del precio efectivamente pagado por la cosa emancipada.

 Responde el vendedor por los vicios ocultos de la cosa. La buena fe contractual exige a las partes que se comporten de una
determinada manera. Es una obligación de la buena fe contractual declarar los vicios ocultos. Hay una facultad que favorece
al vendedor que es declarar cualidades especiales que tenga la cosa. Si resulta que aparecen esos vicios ocultos y el vendedor
no los había dicho, hay obligación de indemnizar, sobre todo cuando el vendedor había mencionado muchas cualidades de la
cosa, y resulta que eso después no se refleja. Entonces en este caos se debe responder le losvicios ocultos que aparecieron en
la cosa. El edil urul lo exige especialmente cuando se trata de venta de esclavos y de animales mancipables, entonces habla el
edil urul de una obligación específica de declarar los vitia (los vicios) o los morbi (las enfermedades). Los vicios morales
debenser declarados por el vendedor. Existían unas ferias en las que se vendían los esclavos y animales emancipados y ahí
había que declarar los vicios ocultos, las cosas que nos e veían a simple vista, por ej que el esclavo era alcohólico, bueno para
el juego, etc. Si el vendedor se negaba a declarar se podía anular el contrato. También se podía anular el contrato si aparecía
un vicio que no había sido declarado. Cuando aparece un vicio que no ha sido declarado aparece una acción para anular la
compraventa, llamada actio redhibitoria, la accion podia ser para anular el contrato o para rebajar el precio, para rebajar el
precio esta la quanti minoris (se paga un precio menor).
Para exigir el cumplimiento del vendedor en cualquiera de sus modalidades, el comprador tienen la misma accion, la actio empti.
La actio empti sirve para exigir cumplimiento del contrato; y no para anular.

60. Compraventa. Concepto. Hable de la merx. Orígenes. Obligación del comprador.

La compraventa/ emptio venditio

Es un contrato en el cual un vendedor se obliga a a entregar una cosa (merx) a un comprador el cual se obliga a pagar un pretium.
Esas obligaciones recíprocas a veces se cumplen instantáneamente peor aun así sigue siendo un pacto que genera obligaciones.

Origen de la compraventa
Como cualquier contrato consensual tiene su origen en el ius civile. Tiene su origen en la mancipatio (intercsmbio de res mancipi
por precio, esta se perfecciona por el traspaso de la cosa) y en el trueque (intercambio de res nec mancipi o por precio o por otra
cosa) ni el trueque ni la mancipatio generan obligaciones, son un intercambio inmediato.

¿Como nació entonces un contrato consensual si no tiene nada que ver con la mancipatio ni con el trueque? → teorías:
 Una teoría explica que el contrato consensual de compraventa hasta tenido su origen en la costumbre de aplazar o
postergar el cumplimiento de las obligaciones recíprocas, y esto tiene que ver con motivaciones mercantiles. Tiene la
necesidad del comercio y por eso se desarrolla en el msarfo del ius gentium en el cual hay relaciones entre los romanos y
extranjeros.
 Hay una teoría que recoge Guzman Brito que dice que el contrato de compraventa habría nacido en un juego de
estipulaciones recíprocas en que se habria cruzado la parte vendedora con la parte compradora, pero de un modo formal.
Esta teoría tiene algunos inconvenientes cronológicos.

¿En qué consiste el contrato de compraventa?

El consensu se refiere a dos cosas:
o A la mercancía
o Al precio;
o
;a eso se refiere el consensu, que ambos contratantes es ten de acuerdo en la mercancía y precio y eso hace nacer obligaciones. La
obligación principal del vendedor es entregar la cosa y la obligación principal del comprador es pagar el precio. Lo normal es que
se pague simultáneamente en el mismo momento en que se entrega ala mercancía, que se trate de una ejecución simultanea de
ambas obligaciones, pero eso no interfiere con que aunque se ejecute simultáneamente sea un negocio obligacional. En esto se
diferencia la compraventa romana con la compraventa griega. La primera se perfecciona con el consentimiento, no con la
ejecución de las prestaciones. Basta con que haya consentimiento para el que contrato sea perfecto. Es distinto la perfección del
contrato de la ejecución del mismo.

*¿Cómo se perfecciona el comodato? Con la entrega de la cosa, no con el consentimiento. El comodato lo mismo que el deposito
se perfecciona con la entrega de la cosa. Se dice que el deposito es un contrato real porque se perfecciona con la entrega de la res.
¿Cómo se perfecciona la fiducia? Con la mancipatio. La compraventa es un contrato consensual, se perfecciona con el consenso.
En la compraventa griega el contrato se perfecciona con el pago del precio o con una forma escrita. Esto va a tener mucha
influencia en el derecho romano. Justiniano en el alguno texto de juristas antiguos permitió que hicieran interpolaciones. Entonces
en estos textos aparece que se perfecciona con la entrega del res. Esta influencia se ve con el estudio de las interpolaciones.
Debido a que la compra mete se perfección con la compraventa, hay que atender especialmente al tema de error en la formación
de la voluntad común. Puede suceder que por un error Ticio quiso vender la vaca mariposa, pero Cayo creyó que vendía la vaca
Julia. En ese caso la compraventa es nula, error in corpore. En el cuerpo de la cosa. Otro error es el in sustancia. Cuando yo creo
que compro algo de un cierto material, pero en realidad es de otro. ¿Afecta la validez del contrato? En general si lo afecta, cuando
ha sido esencial para la celebración del mismo. "Si yo hubiera sabido que la mesa era de bambú no lo hubiera comprado".

Mercancía, merx -> la cosa se llama merx porque en la antigüedad lo que suele ser objeto de un contrato de compraventa es algo
de menor valor que se llamaban mercancías. Pero ya en el siglo III a. C se extendió la compraventa a res mancipi. Y luego con el
tiempo se admitió la compraventa de universalidades, como por ejemplo la herencia.
También pueden venderse cosas incorporales en el lenguaje de Gayo, es decir, créditos. Pero tengo que usar algunas formas:
novación, delegatio, procuratio in rem suam. Entrego pro estos mecanismos pero a cambio de dinero.
Además puedo vender una cosa futuro, emptio rei speratae. Por ejemplo, la cosecha, el hijo del ternero, los peces que va a pescar
un pescador. Cosas que todavía no existen pero van a existir. ¿Y si yo compre pero no llega la cosa futura? Se entiende que es una
venta bajo condición. Hay otra forma de compraventa de cosa futura, la emptio spei. Estoy comprando la suerte a todo evento.
"Te compro todo lo que vayas a pescar durante la noche. Sino pescas nada igual re voy a pagar".

Precio, pretium -> siempre tiene que ser determinado o al menos determinable. Un ejemplo de esto último es: "Te compro esa
vaca y te pago todo lo que yo tenga en mi caja fuerte". ¿Hay precio? Si porque se puede determinar. Para que exista
verdaderamente precio debe haber un acuerdo entre los contratantes. ¿Puede haber un precio en especia? Aquí hay una gran
discusión entre los Proculeyanos y los Sabinianos. Pero la que mas pesa es que la dice que se debe pagar en dinero, que es la
Proculeyana. Si se paga en especie se parece a una datio ob rem, permutatio.

El contrato de compraventa es el prototipo de contrato oneroso. El onus esta en el algo del precio. El monto del precio queda
determinado por las partes, en principio, de común acuerdo. Hoy en día es difícil encontrar un contrato de compraventa que sea de
común acuerdo, el precio hoy en día normalmente esta fijado, no se discute, no hay propiamente común acuerdo, uno se adapta al
poreico fijado por otro; pero esto no afecta que haya compraventa.

En Roma si se decías que uno de los contratantes no podía determinar el precio, sino que tenia que haber común acuerdo.

Modalidades del contrato de compraventa

 Subasta → Esta tiene una modalidad distinta de la fijación del precio, de acuerdo a las ofertas de los postores presentes.
 Acto de retrovendendo → Este ya existia en roma. Es una modalidad curiosa en la cual el comprador se reserva el
derecho de devolver la cosa si no le gusta, es una compra de prueba. Algo parecido a esto es el ticket de cambio, aunque
no se a exactamente una compra de prueba.
Obligaciones del comprador
Pagar el precio → Este acto desde el punto de vista de las obligaciones, es una obligación de pagar el precio, por ende es un dare.
El cumplimiento de la obliga con de dare es una solutio.
El precio tiene que se siempre en dinero
Y si se demora en pagar el precio el comprador, ¿qué pasa con el precio? Hay que aplicar las reglas de la mora, hay intereses que
se generan automaticamente sin necesidad de que hayan sido pactados (en las acciones de buena fe se plantea que en caso de mora
por una deuda en dinero se generan intereses automáticamente).

61. Los grados de responsabilidad en las distintas fuentes de las obligaciones: describa el tema de la culpa y relacione con
la lex Aquiliae de damno.

LOS DELITOS
Los delitos son actos injustos que causan un daño patrimonial a otra persona: se deben a un comportamiento indebido (delinquere)
que no tiene trascendencia pública.

Para incurrir en responsabilidad delictual es necesario que el daño haya sido causado con malicia (scientia dolo malo), pero el
dolo no se ha de probar, sino que basta con que se presuma la malicia del autor del delito. Excepcionalmente, en el delito de daño
tipificado por la lex aquilia era suficiente el hecho de que se hubiera observado alguna conducta negligente.

Delitos civiles:
  Furtum (delito de hurto) → "Consiste en la sustracción ilícita de una cosa para obtener de ella algún provecho
económico". El grado de responsabilidad del autor del delito es de custodia, o sea que responde por dolo, por culpa y por
custodia.

 Iniuria (delito de injuria o lesiones ) → " Consiste en lesiones físicas o morales inferidas a personas libres". El grado de
responsabilidad del autor del delito es de ...

 Damnum (delito de daño) → "Consiste en el perjuicio económico que sufre el dueño de una cosa por la pérdida o
deterioro de esta: cuando ha sido injustamente causado (iniuria datum) da origen a acciones delictuales contra el
responsable". El grado de responsabilidad del autor del delito de daño es de ...

Delitos pretorios:

 Dolo → Se sancionaba toda la conducta maliciosa que provocara un perjuicio a otra persona. Esta es una acción penal,
pero se persigue además del daño en enriquecimiento del que engañó. Se responde por dolo.

 Metus → La intimidación o amenaza, sea de un daño inminente (vías) o futuro (metus) empleada para forzar la
celebración de un acto jurídico, es considerada también por el edicto como conducta delictual, sancionada por recursos
destinados a dejar sin efecto el acto arrancado por intimidación o a establecer una pena en favor de la víctima. El grado
de responsabilidad es por ...

LOS PRÉSTAMOS
El grado de responsabilidad es por

Prestamos civiles:

 El mutuo → El grado de responsabilidad es por ...

 Datio ob rem → El grado de responsabilidad es por ...
 Datio ob causam → El grado de responsabilidad es por ...

Préstamos pretorios:
 Constitutum → El grado de responsabilidad es por ...
 Commodatum → El grado de responsabilidad del comodatario es por dolo, lo cual significa responder por plenos.
 Pignus → El grado de responsabilidad es por ...

LAS ESTIPULACIONES
El grado de responsabilidad es por

LOS CONTRATOS
El grado de responsabilidad es por

Describa el tema de la culpa y relacione con la lex Aquiliae de damno

62. El arrendamiento de cosa o locatio conductio rei. Concepto. Obligaciones de las partes. Hable de uno de sus tipos
especiales: el arrendamiento de servicios y distíngalo de la locatio conductio operis.

Arrendamiento/locatio condictio: "Es un contrato por el que dos personas acuerdan que una de ellas, llamada locator,
'coloque' determinada cosa a la otra, llamado conductor, para que se la 'lleve' temporalmente".

La acción del locator es la actio locati contra el conductor

La accion del conductor es la actio conducto contra el locator

Arrendamiento de cosa o locatio conductio rei

Es un contrato sinalagmatico perfecto en que una persona llamada locator (que es el arrendador), coloca por un tiempo una cosa
en manos de otra llamada conductor (arrendatario), el cual debe pagar una merces, que es un pago de arrendamiento (una renta o
canon). El conductor paga esa renta por usar, o a veces por usar y gozar de esa cosa; se parece mucho al usufructo, desde el punto
de vista de las fuentes de la obligación el usufructo es un derecho real y el arrendamiento es un contrato.

¿Qué cosas no se pueden dar en arrendamiento?

 Las cosas consumibles → por tanto cualquier cosa mueble nonconsumible se puede dar en arrendamiento.
 Desde el punto de vista de los frutos, la merced es un fruto civil para el que coloca la cosa, para el locator.

Posición jurídica del arrendatario → poseedor natural
¿Puede el conductor apropiarse de los frutos de la cosa? Sí, se puede sobre todo en los arrendamientos de fundos.

¿El conductor responde por culpa o por custodia? Desde la entrega en adelante, cuando se trata de una cosa mueble específica el
conductor responde por custodia.

¿Tiene el arrendatario que pagar los gastos extraordinarios de la cosa? Es de su cargo correr con esos gastos.

Obligaciones del arrendador

Proporcionar uso y/o el disfrute de la cosa al conductor
¿ que pasa si no es así, que acción se puede intentar? La actio conducti contra el locator.

Obligación del arrendatario o locator

Pagar el precio o la renta
El precio se fija en el acuerdo

Arrendamiento de servicios
Cuando los servicios los presta una persona libre, un liberto, por ejemplo, la institución se llama locatio conductio operarum (ya
no es un tipo de locatio conductio rei, porque no se arrienda una cosa, sino los servicios del liberto (sus operae, obras). El que
trabaja se llama locator, el cual recibe por su trabajo una merced y por eso se le llama mercennarius. Su trabajo es considerado
como un dare: dare operas, y, por tanto, es divisible. En esto se diferencia de la locatio conductio operis (de obra), en la cual el
conductor operis (el que realiza la obra), cobra por un trabajo que debe quedar terminado (obligación de facere: indivisible).