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ÉPOCA
ANTES DE LA CONVENCIÓN El niño era mirado como un objeto que era propiedad del padre y, por tanto, objeto de
protección solamente cuando el niño necesita protección (cuando estaba en una situación
irregular)
DESPUÉS DE LA Se crea un nuevo paradigma, ya que el niño es mirado como sujeto de derecho y por tanto forma
CONVENCIÓN parte de los derechos humanos, por tanto, para que operen estos derechos, basta que el niño
tenga la calidad de tal.
POSTURA DEL PROFESOR El derecho es instrumental.
El NNA es persona, y por ende el Derecho es un medio y no un fin.
DEFINICIÓN Para el profesor Ibáñez, son el conjunto de elementos que constituyen las aristas definitorias del ser.
DESARROLL Si son las aristas definitorias del ser, la identidad de cada persona se conforma por múltiples elementos, como
O son el nombre, el vestir, el apodo, el trato que se tiene con los demás, los gustos, preferencias, etc.
La idea de identidad es tan amplia, que no puede ser encasillada en elementos específicos, pues cada persona
crea su identidad.
En este sentido, involucra muchos aspectos y la convención no se va a hacer cargo de ellos. El comité número 7
dice que la identidad involucra aspectos como la identidad sexual, identidad de género, la decisión del aspecto,
la mantención de relaciones personales, los gustos, las referencias, etc.
La convención, por lo tanto, no desconoce que la identidad se compone por mas elementos, sino que, se centra
en 3 elementos en particular, que se encuentran en el artículo 7 de la CSDN, que se pueden establecer de una
base de la cual derivan 3 consecuencias:
1- Una vez que el niño nace, hay que tratar de que no se muera.
2- Luego de que el niño nace, tiene que ser inscrito y ahí viene la base de la identidad, porque no se puede
hablar de identidad si es que el niño no existe registralmente. Esto es importante porque el derecho a
ser inscrito y todo lo que deriva de ello (asignarle Rut, un nombre, identificar a sus padres), es una
cuestión que en el Derecho Chileno surge por la convención de derechos.
A partir de la inscripción, derivan 3 cosas que son los pilares que la convención va a tratar en temas de
identidad:
NACIONALIDAD (es un
elemento estático)
DEFINCIÓN Vínculo jurídico que une a una persona con el Estado.
DESARROLLO Se encuentra consagrado en el artículo 10 y siguientes de la CPR, estableciendo
quienes son chilenos, siendo las fuentes de nacionalidad:
1.- Suelo.
2.- Sangre.
3.- Permanencia.
4.- Gracias.
En chile, el estado civil no es una fuente de nacionalidad y de eso deriva también
que el hecho de que una persona extranjera que se encuentre en chile tenga un hijo
chileno, no vuelve chileno a esa persona.
Por tanto, todos los niños nacidos en chile son chilenos sin excepción. (con excepción
de los hijos de extranjeros que se encuentren en Chile en servicio de su Gobierno, y de
los hijos de extranjeros transeúntes, todos los que, sin embargo, podrán optar por la
nacionalidad chilena).
La fuente primordial de la nacionalidad en el suelo, porque la sangre solo aplica
cuando el niño no nace en suelo chileno, sino que, cuando el niño nace en territorio
extranjero y sus padres son chilenos.
NOMBRE (es un
elemento
estático)
DEFINICIÓN Son el conjunto de palabras que, teniendo el carácter de atributo de la personalidad, permite la
individualización de la persona en sociedad.
DESARROLLO El nombre, surge a través de la inscripción registral que se realiza de la criatura al nacer.
Lo que la convención hace, es darle el carácter de obligatorio a la inscripción a la criatura inmediatamente
después de su nacimiento.
Esta inscripción, se fundamenta en la Ley Orgánica del Servicio de Registro Civil e Identificación N°19.477
El artículo 4 de la referida Ley dispone que “son funciones del servicio n°1 formar y mantener actualizados,
por los medios y en la forma que el reglamento determine, los siguientes registros: nacimiento, matrimonio y
defunción (…) y n°2 Inscribir en el registro correspondiente los nacimientos, matrimonios y defunciones; y
dejar constancia en dichas inscripciones de los hechos y actos jurídicos que las modifiquen, complementen o
cancelen”.
A su vez, el artículo 33 establece que “Son obligaciones de los Oficiales Civiles:
N°1. Inscribir los nacimientos y defunciones que les sean requeridos y que hayan tenido lugar dentro de su
territorio jurisdiccional; celebrar e inscribir los matrimonios que, de acuerdo a la ley, sean de su competencia;
inscribir y anotar, en los registros que correspondan, los actos y contratos relativos al estado civil de las
personas, que complementen o modifiquen las inscripciones”.
A su vez, el artículo 28 de la ley n°4.808 (reforma la ley sobre registro civil) establece que el plazo para
inscribir a un recién nacido es de 60 días contados desde el nacimiento (a requerimiento verbal o escrito de
las personas que señala el artículo 29 de la misma Ley.
El artículo 29 de la Ley n°4.808, señala que Están obligados a requerir la inscripción las siguientes personas:
1.o El padre, si es conocido y puede declararlo;
2.o El pariente más próximo mayor de dieciocho años, que viviere en la casa en que hubiere ocurrido el
nacimiento;
3.o El médico o partera que haya asistido al parto o, en su defecto, cualquiera persona mayor de dieciocho
años;
4.o El jefe del establecimiento público o el dueño de la casa en que el nacimiento haya ocurrido, si éste
ocurriera en sitio distinto de la habitación de los padres;
5.o La madre, en cuanto se halle en estado de hacer dicha declaración;
6.o La persona que haya recogido al recién nacido abandonado; y
7.o El dueño de la casa o jefe del establecimiento dentro de cuyo recinto se haya efectuado la exposición de
algún expósito.
Nuestra legislación no tenía regulado el Derecho al nombre, no obstante, como esto no está regulado en el
código civil, hay 3 leyes que hacen mención a la regulación del nombre en Chile y con ello funciona en los
Derechos del niño, que son la Ley n°17.344 (ley de cambio de nombre), Ley n°21.120 (ley de identidad de
género) y Ley n°21.334 (rotación de apellido).
EFECTOS DEL 1- Se da cumplimiento al derecho identitario.
NOMBRE 2- Deber del sujeto para con el Estado.
3- Permite la Individualidad social.
4- Permite el autorreconocimiento en cuanto a gustos y género.
LEYES QUE HACEN MENCIÓN AL NOMBRE
¿QUÉ REGULA LEA LEY? La Ley regula el cambio de nombre, es decir, el mecanismo a través del cual se puede alterar en
todo o en parte el nombre (se puede cambiar los nombres como también los apellidos), sin
embargo, no se puede realizar la rotación de los apellidos, pues, es una ley especial (n°21.334) la
que regula esta materia.
FUNDAMENTACIÓN DEL El nombre se puede cambiar porque:
CAMBIO DE NOMBRE 1- Es mutable.
2- No genera filiación.
Como no genera filiación, tampoco altera la ya determinada y, por ende, frente al cambio de
nombre, no se ven afectados los derechos hereditarios de quien realiza el cambio de nombre.
CAUSALES DE CAMBIO DE 1- a) Cuando unos u otros sean ridículos, risibles o la menoscaben moral o materialmente;
NOMBRE POR ESTA LEY 2- b) Cuando el solicitante haya sido conocido durante más de cinco años, por motivos
(artículo 1°) plausibles, con nombres o apellidos, o ambos, diferentes de los propios, y
3- c) En los casos de filiación no matrimonial o en que no se encuentre determinada la
filiación, para agregar un apellido cuando la persona hubiera sido inscrita con uno solo o
para cambiar uno de los que se hubieren impuesto al nacido, cuando fueren iguales.
AGREGADOS
4- En los casos en que una persona haya sido conocida durante más de cinco años, con
uno o más de los nombres propios que figuran en su partida de nacimiento, el titular
podrá solicitar que se supriman en la inscripción, en la de su matrimonio y en las de
nacimiento y en las de nacimiento de sus descendientes menores de edad, en su caso, el
o los nombres que no hubieren usado.
5- Sin perjuicio de lo dispuesto en los incisos anteriores, la persona cuyos nombres o
apellidos, o ambos, no sean de origen español, podrá solicitar se la autorice para
traducirlos al idioma castellano.
6- Podrá, además, solicitar autorización para cambiarlos, si la pronunciación o escritura de
los mismos es manifiestamente difícil en un medio de habla castellana.
¿CUÁNTAS VECES SE POR UNA SOLA VEZ.
PUEDE CAMBIAR?
LEGITIMARIOS DE LA 1- Solicitante.
ACCIÓN 2- Representante legal.
3- Menores de edad (DESDE QUE PUEDE COMUNICARSE): Si se tratare de un menor de
edad que careciere de representante legal o, si teniéndolo éste estuviere impedido por
cualquier causa o se negase a autorizar al menor para solicitar el cambio o supresión de
los nombres o apellidos a que se refiere esta ley, el juez resolverá, con audiencia del
menor, a petición de cualquier consanguíneo de éste o del Defensor de Menores y aún
de oficio
JUEZ COMPETENTE Será juez competente el juez de letras de mayor o menor cuantía en lo civil del domicilio del
peticionario.
PROCEDIMIENTO PUBLICACIONES (SON GRATUITAS: La solicitud correspondiente, deberá publicarse en extracto
en el D.O de los días 1° o 15 de cada mes, o al día siguiente hábil si dicho Diario, no apareciere en
las fechas indicadas.
El extracto, redactado por el secretario del Tribunal, contendrá necesariamente la
individualización del solicitante y la indicación de los nombres y apellidos que éste pretende usar
en reemplazo de los propios.
OPOSICIÓN Cualquiera persona que tenga interés en ello, podrá oponerse a la solicitud dentro de los 30 días
contados desde la fecha del aviso. (se vuelve la causa en contenciosa)
FORMA DE OPOSICIÓN El solicitante allegará conjuntamente con su oposición, los antecedentes que la justifiquen y el
juez procederá sin forma de juicio, apreciando la prueba en conciencia y en mérito de las
diligencias que ordene practicar.
SI NO HAY OPOSICIÓN Si no hay oposición, el tribunal procederá:
1- Con conocimiento de causa, previa información sumaria.
2- En todo caso, será obligatorio oír a la Dirección General del Registro Civil e Identificación.
NO AUTORIZACIÓN DE No se autorizará el cambio de nombre o supresión de nombres propios, si del respectivo extracto
CAMBIO DE NOMBRE de filiación que como parte de su informe remitirá la Dirección, apareciere que el solicitante se
encuentra actualmente procesado o ha sido condenado por crimen o simple delito que merezca
pena aflictiva, a menos que en este último caso, hubieren transcurrido más de 10 años contados
desde la fecha en que quedó ejecutoriada la sentencia de condena y se encuentre cumplida la
pena.
SENTENCIA Una vez modificada la partida de nacimiento, la persona que haya cambiado su nombre o
apellidos de acuerdo con esta Ley, sólo podrá usar, en el futuro, en todas las actuaciones, su
nuevo nombre propio o apellidos, en la forma ordenada por el juez.
EFECTOS DE CAMBIO DE 1- No se hace extensivo a los ascendientes del solicitante.
NOMBRE 2- No alterará la filiación.
3- Alcanzará a los descendientes sujetos a patria potestad, y también a los demás
descendientes que consientan en ello.
4- Si el solicitante es casado o tiene descendientes menores de edad, deberá pedir también,
en el mismo acto en que se solicite el cambio de su apellido, la modificación pertinente
en su partida de matrimonio y en las partidas de nacimiento de sus hijos.
SANCIONES El uso malicioso de los primitivos nombres o apellidos y la utilización fraudulenta del nuevo
nombre o apellido para eximirse del cumplimiento de obligaciones contraídas con anterioridad al
cambio de ellos, serán sancionados con la pena de presidio menor en su grado mínimo.
LEY N°21.120 (DE
INDENTIDAD DE
GÉNERO)
DESARROLLO El derecho a la identidad de género consiste en la facultad de toda persona cuya identidad de género no
coincida con su sexo y nombre registral, de solicitar la rectificación de éstos.
Se entiende por identidad de género la convicción personal e interna de ser hombre o mujer, tal como la
persona se percibe a sí misma, la cual puede corresponder o no con el sexo y nombre verificados en el acta
de inscripción del nacimiento
¿QUÉ REGULA LA Con esta ley se pretende obtener la rectificación del sexo y nombre con que aparezca individualizada una
LEY? persona en su partida de nacimiento para que sean coincidentes con su identidad de género.
¿QUÉ SE PUEDE 1- Se puede cambiar tanto el nombre como el sexo registral.
CAMBIAR? 2- Se puede cambiar el género.
NO SE PUEDE CAMBIAR SÓLO EL NOMBRE.
PROCEDIMIENTO
PERSONA
MAYOR DE EDAD
SIN VÍNCULO
MATRIMONIAL
LEGITIMARIO Toda persona mayor de edad sin vínculo matrimonial.
¿CUÁNTAS VECES Por 2 veces.
SE PUEDE
CAMBIAR?
ÓRGANO La solicitud deberá presentarse ante cualquier Servicio de Registro civil e Identificación, independiente del
COMPETENTE domicilio o residencia del solicitante.
El oficial del servicio deberá informar al solicitante acerca de los efectos jurídicos de la aceptación de la
solicitud.
TRAMITACIÓN Luego de recibida la solicitud, el oficial de registro civil deberá verificar la identidad del solicitante a través de
la cédula de identidad o en caso de que fuere necesario, a través de la huella dactilar. (no se pueden requerir
antecedentes adicionales para acoger la solicitud a tramitación)
Luego, el oficial citará en el mas breve plazo posible al solicitante y a dos testigo hábiles (son inhábiles
aquellos que están establecidos en el artículo 16 de la Ley de Matrimonio Civil), a una audiencia especial.
En la audiencia especial, el solicitante y testigos declararán bajo promesa o juramento que el solicitante
conoce todos los efectos jurídicos que implica el acogimiento de la solicitud de rectificación.
El oficial levantará un acta de lo obrado en la audiencia y de las declaraciones del solicitante y de los testigos.
En un plazo máximo de 45 días contados desde la presentación de la solicitud, el director nacional del
servicio de registro civil e identificación deberá dictar la correspondiente orden del servicio, la que podrá
acoger o rechazar fundadamente la solicitud o declararla inadmisible.
PROCEDIMIENTO
PERSONA MENOR
DE EDAD SIN
VÍNCULO
MATRIMONIAL
LEGITIMARIOS Personas mayores de 14 y menores de 18 años sin vínculo matrimonial, a través de sus representantes o
alguno de ellos a elección del mayo de 14 y menor de 18.
Una vez que alcancen la mayoría de edad, podrán requerir una nueva rectificación en conformidad a los
procedimientos que correspondan.
JUEZ COMPETENTE Juzgado de familia correspondiente al domicilio del solicitante.
CONTENIDO DE LA 1- Debe ser fundada: Debe exponer con claridad y precisión los antecedentes de hecho y
SOLICITUD fundamentos de derecho en que se apoya, con indicación precisa de las peticiones concretas que
se someten al pronunciamiento del tribunal.
2- Debe señalar las razones conforme a las cuales, a juicio del solicitante, la pretensión hecha valer
es beneficiosa para el mayor de 14 y menor de 18.
3- Se podrán acompañar a la solicitud los antecedentes que se estimen pertinentes, especialmente
aquellos que del cuenta del contexto psicosocial y familiar del mayor de 14 y menor de 18 y de su
grupo familiar.
AUDIENCIAS 1- Audiencia preliminar: Recibida la solicitud, y habiéndose cumplido con lo dispuesto en el artículo
anterior, el juez la admitirá a tramitación y citará al mayor de catorce y menor de dieciocho años,
junto a quien o quienes presentaron la solicitud, a una audiencia preliminar dentro de un plazo
de quince días.
El tribunal deberá, de oficio, citar, para la misma fecha de la audiencia preliminar, al mayor de
catorce y menor de dieciocho años y al padre o madre o representante legal que no hayan
accedido a la solicitud, a una audiencia preparatoria, la que se celebrará con las partes que
asistan, inmediatamente después de la celebración de la audiencia preliminar.
En la audiencia preliminar el juez deberá informar al mayor de catorce y menor de dieciocho
años y al o a los solicitantes sobre las características de la rectificación y sus consecuencias
jurídicas.
En la audiencia preliminar, el mayor de 14 y menor de 18, podrá ejercer su derecho a ser oído
directamente ante el juez y un consejero técnico, y manifestará su voluntad de cambiar su sexo y
nombre registrales, como también se le consultará el o los nombres de pila con los que pretende
reemplazar los nombres de pila que figuren en su partida de nacimiento.
El tribunal deberá procurar que toda actuación del mayor de catorce y menor de dieciocho años
sea sustanciada en un ambiente adecuado que asegure su salud física y psíquica y en condiciones
que garanticen su participación voluntaria, su privacidad y su seguridad.
El mayor de catorce y menor de dieciocho años tendrá derecho a ser oído en todas las etapas del
procedimiento, debiendo el juez considerar sus opiniones, en atención a su edad y grado de
madurez
2- Audiencia preparatoria y de juicio: Terminada la audiencia preliminar, el tribunal celebrará la
audiencia preparatoria con las partes que asistan.
En la audiencia preparatoria, el tribunal de oficio o a petición del o los solicitantes, podrá ordenar
la citación a la audiencia de juicio a personas determinadas para que declaren sobre los
antecedentes de hecho expuestos en la solicitud.
En caso de que no se hayan presentados a la solicitud, el tribunal en la audiencia preparatoria
podrá ordenar que se acompañen los siguientes informes:
1- Informe psicológico o psicosocial que dé cuenta que el mayor de 14 y menor de 18 y su
entorno familiar han recibido acompañamiento profesional por, al menos, un año previo a la
solicitud.
Esto se entenderá cumplido si se hubiere acompañado a la solicitud u ofrecido en la
audiencia preparatoria, el original o copia auténtica del informe de participación en el
programa de acompañamiento profesional.
2- Informe psicológico o psicosocial que descarte la influencia determinante de terceros, como
el padre, la madre, representante legal o quien tenga legalmente el cuidado personal del
mayor de 14 y menor de 18 u otros adultos significativos para él, sobre la voluntad expresada
por éste en cuanto a su identidad de género.
3- Ordenar la realización de una o más diligencias que estime necesarias para la acertada
resolución de la causa. Con todo, en ningún caso podrá decretar la realización de exámenes
físicos al mayor de 14 y menor de 18 años.
Sin perjuicio de lo anterior, el juez podrá, previo acuerdo de las partes, desarrollar la audiencia de juicio
inmediatamente después de finalizada la preparatoria.
En la audiencia de juicio, se oirá a quienes hayan sido citados a la misma y se rendirá la prueba admitida
por el tribunal.
EFECTOS DE CARÁCTER 1- Acogida la solicitud de rectificación o recibida la sentencia judicial firme, según
GENERALES corresponda, el servicio de registro civil e identificación procederá a practicar las
modificaciones y subinscripciones pertinentes, tras lo cual se emitirán los nuevos
documentos identificatorios.
Para tales efectos, se citará a la persona interesada para que concurra a cualquier oficina
del servicio de registro civil, para emitir los nuevos documentos de identidad, los que
reemplazarán, para todos los efectos legales, a los documentos de identidad anteriores.
Los documentos de identidad originales no podrán ser usados, solicitados o exhibidos en
ninguna circunstancia y en ninguna entidad pública o privada.
La rectificación de la partida de nacimiento de los documentos de identificación de que
trata esta ley no afectará el número único nacional de la persona interesada, el cual se
mantendrá para todos los efectos legales.
2- El servicio de registro civil informará de la rectificación de la partida y de la emisión de
nuevos antecedentes a diversas instituciones.
EFECTOS DE LA Una vez que se hayan efectuado las modificaciones y subinscripciones, la persona interesada
RECTIFICACIÓN DE LA deberá ser reconocida e identificada conforme a su identidad de género.
PARTIDA DE NACIMIENTO Las imágenes, fotografías, soportes digitales, datos informáticos o cualquier otro instrumento con
los que las personas figuren en registros públicos y privados, deberán ser coincidentes con dicha
identidad.
EFECTOS DE LA Los efectos jurídicos de la rectificación del sexo y nombre realizada en virtud de esta Ley serán
RECTIFICACIÓN DE LA oponibles a terceros desde el momento en que extienda la inscripción rectificada.
PARTIDA DE NACIMIENTO La rectificación en la partida de nacimiento no afectará la titularidad de los derechos y
RESPECTO DE TERCEROS obligaciones patrimoniales que pudieran corresponder a la persona con anterioridad a la
inscripción del cambio, ni afectará las provenientes de las relaciones propias del derecho de
familia en todos sus órdenes y grados, las que se mantendrán inmodificables.
Asimismo, tampoco afectará las garantías, derechos y las prestaciones de salud que pudieren
corresponder a la persona con anterioridad a la inscripción del cambio.
LEY N°21.334 (LEY DE CAMBIO DE ORDEN DE LOS
APELLIDOS)
CARACTERÍSTICAS 1- Está vigente desde el 14 de enero del año 2022.
2- No es una norma autónoma.
3- Es una Ley modificatoria, pues modifica el C.C, la ley
de registro civil y ley de cambio de nombre.
MODIFICACIONES RESPECTO DEL CÓDIGO CIVIL 1- Agrega un artículo 58 bis, el cual da el concepto de
nombre: “Nombre es el conjunto de palabras que
sirve legalmente para identificar a una persona. Está
formado por el o los nombres propios, y por el o los
apellidos con que se encuentre individualizada en su
respectiva inscripción de nacimiento”.
2- Da un orden de los apellidos: “El primer apellido del o
los progenitores se transmitirá a sus hijos (…)”
¿CÓMO SE DETERMINA EL ORDEN DE LOS APELLIDOS?
1- Los progenitores de común acuerdo al momento de la
inscripción del primero de los hijos, que valdrá para
todos sus hijos comunes.
2- Si no se llega acuerdo al momento de la inscripción
del primero de los hijos, lo hará por sorteo el oficial
del registro civil.
Esta regla se va a dar cuando sean hijos de los mismo
progenitores.
MODIFICACIONES RESPECTO DE LA LEY N°4.808
MODIFICACIONES RESPECTO DE LA LEY N°17.344
EFECTOS EN CUANTO A 1- Los efectos jurídicos de la rectificación del orden de los apellidos del solicitante
TERCEROS serán oponibles a terceros desde el momento en que se extienda la inscripción
rectificada.
2- Una vez rectificada la partida, el solicitante que haya obtenido el cambio de orden
de sus apellidos sólo podrá usar en el futuro, en todas las actuaciones, sus apellidos
en la forma en que han sido rectificadas.
3- El cambio del orden de los apellidos sólo operará respecto del solicitante, sin que
resulte extensivo a los ascendientes, y no alterará la filiación.
4- El cambio de orden de los apellidos del solicitante provocará el cambio del
respectivo apellido de transmisión a los hijos menores de edad, debiendo
procederse por igual, respecto de ellos.
Sin perjuicio de ello, si el solicitante tuviere uno o más hijos mayores de 14 y
menores de 18, éstos deberán manifestar su consentimiento, mediante declaración
escrita extendida ante el oficial del registro civil e identificación, caso en el cual
también se deberá proceder por igual, respecto de todos los hijos menores de edad.
Cuando en tales términos corresponda proceder con el cambio del respectivo apellido de
transmisión a los hijos menores de edad, el director nacional del registro civil, en la orden de
servicio por la que acoja la solicitud de cambio del orden de los apellidos del solicitante,
además deberá ordenar las correspondientes rectificaciones en las partides de nacimiento
de todos los hijos menores de edad, procediéndose con las modificaciones y
subinscripciones pertinentes, emisión de nuevos documentos identificatorios e informes a
instituciones.
EFECTO EN CUANTO A SUS La rectificación en la partida de nacimiento no afectará la titularidad de los derechos y
DERECHOS obligaciones patrimoniales que pudieran corresponder a la persona con anterioridad a la
inscripción del cambio, no afectará las provenientes de las relaciones propias del derecho de
familia en todos sus órdenes y grados, las que se mantendrán inmodificables.
La rectificación en la partida de nacimiento tampoco afectará las garantías, derechos y las
prestaciones de salud u otras que pudieran corresponder a la persona con anterioridad a la
inscripción del cambio. El uso de los apellidos en el orden primitivo y
SANCIONES El uso de los apellidos en el orden primitivo y la utilización de los apellidos en la forma en
que han sido rectificados para eximirse, impedir o eludir el cumplimiento de cualquier
obligación, serán sancionados con la pena de presidio menor en su grado mínimo.
COSTO DE LA SOLICITUD La rectificación correspondiente se publicará a costa del solicitante, en extracto en el D.O de
los días 1 o 15 del mes o al día siguiente hábil si no circulare en esas fechas.
En extracto contendrá la individualización del solicitante y la indicación de los apellidos que
usará.
DERECHO A LA
IDENTIDAD FAMILIAR
DEL NIÑO (ES DE
CARÁCTER RELATIVO).
DESARROLLO El artículo 7 de la CSDN establece este derecho de identidad familiar, de relacionarse con sus
progenitores, de conocerlos y a ser cuidado por ellos.
A su vez el artículo 8 de la misma convención, protege estos derechos al establecer que “Los
Estados parte se comprometen a respetar el derecho del niño a preservar su identidad, incluso la
nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares de conformidad con la Ley sin injerencias
ilícitas. Cuando un niño sea privado ilegalmente de alguno de estos elementos de su identidad o
de todos ellos, los Estados parte deberán presar la asistencia y protección apropiadas con miras a
restablecer rápidamente su identidad”.
“Es un derecho del niño vivir con su padre y madre, excepto en los casos que la separación sea
necesaria para el interés superior del propio niño. Es derecho del niño mantener contacto directo
con ambos, si está separado de uno de ellos o de los dos. Corresponde al Estado responsabilizarse
de este aspecto, en el caso de que la separación haya sido producida por acción del mismo”
La familia tiene una organización, tiene la posibilidad de tomar sus decisiones, mecanismos de
crianza que el Estado reconoce, protege y promueve.
Sin embargo, existe un límite y ese será en que los niños dentro de su núcleo familia, sufran una
afectación a los Derechos.
Ahí entonces, el carácter individual del niño cobra relevancia o justifica del por qué el Estado
interviene dentro de las familias.
El niño, para su apropiado desarrollo, requiere estar con su familia, si entendemos que el interés
superior del niño es un principio, que permite o busca que el niño se desarrolle óptimamente,
que logre su máximo desarrollo, para lograr ese máximo desarrollo, la familia es fundamental.
PRINCIPIO DE MÍNIMA El Estado se restringe para no intervenir en los núcleos familiares, en resumen, va a dejar que las
INTERVENCIÓN familias se organicen, que puedan vivir con libertad, etc.
Sin embargo, el límite dice relación con la propia seguridad de los integrantes de la familia
individualmente considerados.
En este sentido, el principio de mínima intervención del Estado sí implica que el Estado se limite,
salvo cuando la seguridad de sus integrantes (familia) individualmente considerados esté en
riesgo.
El Estado, va a intervenir en términos de buscar lo necesario para que el niño recupere sus
derechos que están siendo afectados. En algunos casos, esa intervención y en la búsqueda de la
solución de protección del niño, va a provocar que el niño sea separado de sus familias.
ARTÍCULO N°9 CSDN Los Estados parte velarán porque el niño no sea separado de sus padres contra la voluntad de
éstos (principio de mínima intervención), EXCEPTO cuando, a reserva de revisión judicial, las
autoridades competentes determinen, de conformidad con la Ley y los procedimientos aplicables,
que tal separación es necesaria en el interés superior del niño.
Tal determinación puede ser necesaria en casos particulares, por ejemplo, en los casos en que el
niño sea objeto de maltrato o descuido por parte de sus padres, o cuando éstos viven separados y
debe adoptarse una decisión acerca del lugar de residencia del niño”
ANÁLISIS ARTÍCULO 9 La orientación específica, es que el niño debe tratar de permanecer siempre con su familia, salvo
CSDN cuando se cumple un estándar. Este estándar es precisamente el que justifica que el niño sea
separado de sus padres.
En síntesis, la misma razón por la que se protege el hecho que el niño se mantenga con su
familia, va a servir como argumento por el cual se va a justificar que el niño sea separado de ella.
Si el interés superior del niño es aquel que justifica proteger a la familia, será exactamente el
mismo argumento el que va a permitir separarle de su familia.
DERECHO DEL NIÑO A 1- Este es el derecho que justifica que el niño tiene derecho a conocer su origen biológico,
CONOCER A SUS incluso en procesos de adopción. La adopción secreta, es decir, esta idea de que el niño
PADRES Y SER no sepa que es adoptado y que no tenga la oportunidad de saber quiénes son sus
CUIDADO POR ÉSTOS verdaderos progenitores, es una situación que en el derecho chileno ya está superado. Es
decir, todos los niños tienen derecho, sea tanto de niños como de adultos a conocer su
origen biológico porque así lo establece el derecho a la identidad.
2- La normativa del código civil, específicamente el artículo 222, se encarga de la idea de
que los padres son los llamados a la crianza de sus hijos y tendrán como preocupación
fundamental, el interés superior de aquellos. Esto se traduce en las consecuencias
propias de la filiación, entre ellas las que más nos convoca, es el cuidado personal.
A su vez, el artículo 234 del Código civil va a permitir la intervención del Estado frente al
menoscabo o vulneración a los derechos del niño en contexto familiar.
El artículo 234 señala que “los padres tendrán la facultad de corregir a los hijos,
cuidando que ello no menoscabe su salud, ni su desarrollo personal. Esta facultad excluye
toda forma de maltrato físico y sicológico y deberá, en todo caso, ejercerse en
conformidad a la ley y a la convención de los derechos del niño”.
El inciso segundo del miso cuerpo legal, señala que “si se produjese tal menoscabo o se
temiese fundadamente que ocurra, el juez, a petición de cualquiera persona o de oficio,
podrá decretar uno o más de las medidas cautelares especiales del artículo 71 de la Ley
n°19.968, con sujeción al procedimiento previsto en el párrafo primero del Título lV de la
misma Ley, sin perjuicio de las sanciones que correspondiere aplicar por la infracción”.
ORDEN PRELATIVO DE Hay que tener presente que existe un orden prelativo, el Estado debe procurar que el niño se
CUIDADO PERSONAL mantenga con su familia que vendría siendo la protección del derecho identitario. En este
DEL NIÑO sentido, antes de barajar la separación, se debe intentar que el niño se mantenga con su familia.
Es por ello, que hay que contemplar tres hipótesis:
1- Separarlo de sus padres.
2- Separarlo de la familia extensa.
3- Separarlo de la familia externa.
Ese es el orden, el Estado lo que va a hacer primero es que va a tratar de que el niño se
mantenga con sus padres o con al menos uno de ellos, si es que no se puede, se tiene que
separar al niño de sus padres pero que se mantenga con su familia.
En este sentido, el artículo 226 del Código Civil señala que “podrá el juez en caso de inhabilidad
física o moral de ambos padres, confiar el cuidado personas de los hijos a otras personas
competentes, velando primordialmente por el interés superior del niño conforme a los criterios
establecidos en el artículo 225-2”
¿QUÉ SE ENTIENDE El artículo 42 de Ley n°16.618 (Ley de menores), preceptúa que “para los efectos del artículo 226
POR INHABILIDAD del Código civil, se entenderá que uno o ambos padres se encuentran en el caso de inhabilidad
FÍSICA O MORAL? física o moral cuando:
1- Estuvieren incapacitados mentalmente.
2- Padecieren de alcoholismo crónico.
3- No velaren por la crianza, cuidado personas o educación del hijo.
4- Consintieren en que el hijo se entregue en la vía o en lugares públicos a la vagancia o a la
mendicidad, ya sea en forma franca o a pretexto de profesión u oficio.
5- Hubieren sido condenados por secuestro o abandono de menores.
6- Maltraten o dieren malos ejemplos al menor o cuando la permanencia de éste en el
hogar constituyere un peligro para su moralidad.
7- Cualquier otras causas coloquen al menor en peligro moral o material.
No obstante parecer una norma de carácter taxativo, la verdad es que en la práctica no lo es.
Este artículo entrega una nómina que es criticable porque tiene causales muy amplias y las que
parecen restrictivas no lo son y lamentablemente a interpretación jurisprudencial que se le ha
dado, sigue siendo muy amplia.
TIPOS DE JUICIOS POR LOS CUALES PUEDE DETERMINARSE LA SEPARACIÓN DE UN NIÑO DE SU
FAMILIA
SUSPENCIÓN PROVISORIA
JUICIOS PROTECCIONALES
AMBITO DE APLICACIÓN Tiene por objeto adoptar las medidas que importen separar al NNA de uno o ambos
padres o de quienes lo tengan legalmente bajo su cuidado, con el fin de dar protección
de los derechos de los NNA cuando éstos se encontraren amenazados o vulnerados.
SUSPENCIÓN DEFINITIVA
SUSCEPTIBILIDAD DE ADOPCIÓN El artículo 12 la ley, preceptúa que cuando se ha inhabilitado a la madre, padre o a la familia
completa el NNA pasa a ser susceptible de adopción.
Esto implica que el niño quedará privado de su medio familiar por su propia seguridad, de
manera permanente y mientras sea niño.
SISTEMA EUROPEO Sistema de adopción ciega, no se sabe las características del NNA
SISTEMA CHILENO Sistema de adopción en que se escoge al NNA.
SISTEMAS DE ADOPCIÓN 1- Sistemas de adopción plena: Es aquel sistema en que el NNA una vez adoptado,
pierde el vínculo filiativo anterior, y por ende quedará definitivamente separado de su
familia de origen. (chile optó por este sistema).
2- Sistema de adopción argentino: El niño una vez adoptado, tiene un régimen
comunicacional con su familia primitiva (tiene dos mamás y dos papás)
¿QUÉ SUCEDE SI LOS ADOPTANTES El artículo 182 del Código civil señala que “La filiación del hijo que nazca por la
SON DOS PERSONAS DEL MISMO aplicación de técnicas de reproducción humana asistida, quedará determinada
SEXO? respecto de las dos personas que se hayan sometido a ellas”.
En este sentido, podeos encontrar que el niño cuando nazca tenga dos mamás o
dos papás, la pregunta que surge es ¿Ese NNA tiene derecho a conocer a su
progenitora?, la respuesta es sí, puesto que el NNA tiene derecho a conocer sus
orígenes.
Lo que implica entonces que, visto desde esta perspectiva, la criatura se ve
separada de su padre/madre biológico.
FUNDAMENTO LEGAL 1- Artículo 229 inc final Código Civil: Se suspenderá o restringirá el ejercicio de este derecho
(relación directa y regular) cuando manifiestamente perjudique el bienestar del hijo, lo que
declarará el tribunal fundadamente.
2- Artículo 48 inc 5° Ley n°16.628 (ley de menores): Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso
anterior, la suspensión o restricción del ejercicio del derecho (relación directa y regular) por
el tribunal procederá cuando manifiestamente perjudique el bienestar del hijo. Si se
acompañan antecedentes graves y calificados que lo justifique, podrá accederse
provisionalmente a la solicitud. La resolución del tribunal deberá ser fundada y, cuando sea
necesario para su adecuado cumplimiento, podrá solicitarse que se ponga en conocimiento
de los terceros que puedan resultar involucrados, como los encargados del establecimiento
educacional en que estudie el menor.
EFECTO DE LA En este caso, si bien no romperá el vínculo filiativo, la persona no podrá acercarse a ese niño,
SUSPENSIÓN mientras se ostenta la calidad de tal(niño).
DEFINITIVA DE LA RDR