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CONTRACTUAL Y DE
DESVINCULACIÓN
Introducción.................................................................................................................................3
Razón del despido de los trabajadores.........................................................................................4
Plazo los trabajadores para poder presentar una demanda........................................................5
beneficio adicional por demanda.................................................................................................6
Introducción
La remuneración acordada para cada uno de los trabajadores era la suma de $650.000.-
de sueldo base, más gratificación legal por el tope imponible, así como asignación de
colación y movilización, cada una por la suma de $30.000.-
Los trabajadores, dada la forma en que fue el despido, han intentado averiguar como
debería haber sido efectuado el despido en forma correcta. Adicional a lo anterior, aún
se les adeuda lo relativo a las remuneraciones íntegras de los meses de agosto y
septiembre y la mitad del sueldo de julio. Asimismo, fueron a la Administradora de
Fondos de Cesantía a averiguar cuanto podrían obtener por el beneficio de cesantía,
enterándose en dicho organismo que se les deben los últimos seis meses de
cotizaciones, misma situación que ocurre en Fonasa y AFP Modelo, donde se
encuentran afiliados
Razón del despido de los trabajadores
La razón del despido que aplicó la empresa fue la contenida en el art. 159 Nº 5, referida
a la conclusión de la obra o despido. Sin embargo, acá se presentan algunos problemas
vinculados a los requisitos y fundamento de la causal.
Según el art. 162 CT, el aviso debe ser por escrito, debe entregarse personalmente o por
carta certificada, se debe enviar una copia a la Inspección del Trabajo, así como indicar
el monto de indemnización (por invocar el art. 159 Nº 5) y si el finiquito será presencial
o electrónico.
Con todo, el art. 10 bis inc. 2º CT sostiene que “[n]o revestirán el carácter de contratos
por obra o faena aquellos que implican la realización de labores o servicios de carácter
permanente y que, como tales, no cesan o concluyen conforme a su naturaleza”, lo que
se vincula con lo mencionado con anterioridad, en cuanto lo que determina el carácter
del contrato de obra o faena es la naturaleza de las funciones que desarrollen los
trabajadores, de tal forma que si se trata de aquellas que se prestan de forma
permanente, se entenderá que el contrato es indefinido.
Por otro lado, el art. 10 bis inc. 1º CT, en su segunda parte, señala que “[l]as diferentes
tareas o etapas de una obra o faena no podrán por sí solas ser objeto de dos o más
contratos de este tipo en forma sucesiva, caso en el cual se entenderá que el contrato es
de plazo indefinido”, es decir, del caso se podría deducir que los trabajadores fueron
contratados mediante contratos de obra o faena durante las diferentes etapas que se
pudieron haber llevado a cabo en la obra “Pasajes del Huerto”. Sin embargo, como esto
no está claro, no es una hipótesis fuerte para sostener, pero sí es importante
mencionarlo.
En atención a lo anterior y según lo dispuesto por los arts. 168 y 172 CT, corresponde
entablar, en principio, la demanda de despido injustificado a fin de que se declare
como tal, así como el cobro de prestaciones e indemnizaciones laborales en la que se
solicitarán las siguientes indemnizaciones:
La demanda judicial por despido injustificado tiene un plazo de 60 días hábiles desde
la separación del trabajador de la empresa, esto es, desde el 25 de septiembre del 2022.
El plazo para interponer esta demanda sería hasta el 6 de diciembre del 2022.
También se debe interponer acción de nulidad del despido (art. 162 CT), pues el
empleador no ha cumplido con su obligación de pagar las cotizaciones provisionales
correspondientes, a fin de convalidar el despido, es decir, obtener el pago de las
cotizaciones pendientes + las remuneraciones del periodo intermedio, hasta que se
convalide efectivamente el despido.
En principio, ninguna causal del art. 160 CT tiene indemnización legal, pues se trata del
despido disciplinario que tiene como objetivo aplicar la sanción más gravosa para un
trabajador dentro del ámbito laboral, que es precisamente el despido, en atención a las
circunstancias que señala la norma. Ahora bien, si se demanda despido injustificado y
este es declarado como tal, los trabajadores podrían obtener indemnizaciones
agravadas en atención al art. 168 letra c) CT, que contempla un recargo de 80% de la
indemnización por años de servicio. Como se estableció con anterioridad, el monto por
antigüedad es de $3.473.332
Con todo, siempre está la posibilidad de pactar indemnizaciones convencionales,
siempre y cuando mejoren el piso mínimo que tiene el trabajador.
Ahora bien, la empresa principal podría oponer excepción para librarse del pago,
siempre y cuando se cumplan ciertos requisitos copulativos contemplados en el art.
183-C CT, a saber:
En este caso danos solución a las interrogantes. Las empresas tienen, en principio,
responsabilidad solidaria cuando se trata de obligaciones de dar, lo que significa que el
trabajador podrá demandar el cobro de los pagos pendientes en contra de cualquiera
de las empresas, ya sea OHL SA, que es la principal, o TAMAGO Spa, que es la
contratista.
Ahora bien, la empresa principal podría oponer excepción para librarse del pago,
siempre y cuando se cumplan ciertos requisitos copulativos contemplados en el art.
183-C CT, a saber:
Retención, lo que significa que no le paga a la empresa contratista para cumplir con las
obligaciones pendientes que tiene con los trabajadores.
Solo cumpliendo estos requisitos la empresa principal podría oponer excepción para
que sea la empresa contratista la que responda en primer lugar y, si no lo hace, la
empresa principal responderá subsidiariamente.