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Intro Al Derecho 2
Intro Al Derecho 2
Introducción al Derecho
Juan Pablo Mandaleris Gandolfo
¿Qué es el Derecho?
“Conjunto de normas, preceptos y principios, que regulan la vida del hombre a cuya
observancia puede ser compelido por la fuerza”.
Por ejemplo, quien vende su casa tiene el derecho de exigir el precio (este derecho
emana del contrato de compraventa).
4) Finalmente, como ciencia jurídica y, en general, no solo una ciencia, sino todas las
disciplinas que estudian lo jurídico.
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Ahora bien, el derecho no funciona de tal manera. Por lo pronto, podría decirse que
el derecho no es una ciencia exacta. Hay muchos que discuten precisamente que sea una
ciencia, pues, carece del método científico.
Las ciencias se rigen por las leyes de la naturaleza. Ningún científico puede alterar
los procesos químicos, físicos o biológicos de suceder algún fenómeno natural. La ciencia
descubre; en el derecho, todo resultado se crea por la misma norma.
Otros, dirán que el derecho es una ciencia o fenómeno cultural, porque el derecho,
en cada sociedad, representa el sentir de la misma. Si estuviéramos en una sociedad
confesional musulmana, podríamos encontrarnos, perfectamente, con que el robo se
sancionará con la amputación de las manos del delincuente. A nosotros podría parecernos
violento, pero no para aquella sociedad; le parece justo. Entonces, no cabe duda de que,
efectivamente, el derecho representa un fenómeno cultural en una sociedad determinada.
Pero bien puede el derecho, estudiarse desde diversas perspectivas: histórica, sociológica o
filosófica.
Con esto entonces, creamos una idea primaria sobre qué entender por derecho,
qué puede significar la expresión, pero volvemos a una interrogante: ¿Por qué obliga el
derecho? ¿Por qué una norma dictada por alguien distinto que yo puede ser forzoso para
mí cumplirla? ¿Por qué manda el derecho?
Esta, es una pregunta que los juristas se la han realizado durante mucho tiempo, y,
fundamentalmente, hay dos escuelas que tratan de dar respuesta a esta interrogante.
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El iusnaturalismo señala que la norma manda porque, finalmente, el derecho
deriva de la propia naturaleza humana. El derecho lo conocemos, nos viene dado
naturalmente.
1) “No hay más conocimiento que el empírico. El que se funda en los hechos, y que
forma leyes de coexistencia y sucesión de fenómenos”.
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Sofismo Doctrina religiosa ascética y mística del islamismo, de carácter
heterodoxo y panteísta, que se caracteriza por aspirar a la unión mística con
Alá a través de un camino en el que hay que seguir sucesivas etapas.
SofistasEs quien utiliza del sofismo para razonar. Los más destacados
miembros de la sofística fueron: Protágoras, Gorgias, Hipias, Pródico,
Trasímaco, Critias y Calicles.
En la Teoría pura del derecho, Kelsen se refiere a muy variados temas vinculados
con el derecho, como el derecho y la naturaleza, el derecho y la moral, y,
particularmente, en ella contiene la estructura jerárquica del ordenamiento jurídico
en la que concibe al derecho como un orden coactivo exterior.
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fundamenta considerándola “la voluntad del primer constituyente”, como
poseedora del carácter normativo. Esto es lo que denomina Kelsen “La Norma
Hipotética Fundamental”. En el fondo, reconoce un elemento meta-jurídico.
Ley Entendida como ley ordinaria, es la que emana del órgano legislativo,
en Chile, compuesto por el Congreso Nacional y, como colegislador, el
Presidente de la República, pues tiene la facultad de enviar proyecto de ley
a través de mensajes. Es el Presidente de la República el que promulga la
ley, incluso tiene materias de su iniciativa propia, las más importantes son
aquellas que importan gastos al Estado.
a) Decretos con fuerza de ley Este emana del Poder Ejecutivo. Posee la
misma estructura de cualquier otro decreto, pero que regula materias que
son propia de ley. Salen de la competencia normal del Ejecutivo. Esto,
porque el Congreso Nacional, a través de una ley, le delegó la facultad de
hacerlo;
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períodos de anormalidad constitucional y de períodos de facto. En Chile,
hubo 3 períodos en que se dictaron estas normas; y
Entonces, Kelsen nos dice que la validez de una norma depende de: Primero, formar
parte de ese ordenamiento, de esa pirámide; y, segundo, su subordinamiento a la
norma de rango inmediatamente superior. Así, un decreto y reglamento, para valer,
deberá dictarse respetando, formalmente y de fondo, las disposiciones que están
para la dictación o creación de esas normas. Deben sujetarse a la forma y al fondo de
la norma superior.
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Se distinguen 5 claros períodos, a través de la historia, del derecho natural o
iusnaturalismo. A saber:
1) Período Primitivo;
2) Período Greco-romano;
3) Período Patrístico-medieval;
4) Período Clásico-racionalista; y
5) Período Científico-contemporáneo.
1) Período Primitivo
Este período afirma la existencia de una norma de justicia suprema o ley natural,
que los hombres conocen por estar escrita en su propia conciencia.
Podemos mencionar el libro de los muertos del antiguo Egipto, el que revela una
elevada conciencia moral del pueblo egipcio. Ellos, creían en la existencia de normas
superiores al orden escrito, normas que les iban a ser aplicada después de muertos.
2) Período Greco-romano
Heráclito (filósofo griego) señalaba que se debe edificar sobre lo que es común a
todo, como una ciudad sobre su ley. Pues, todas las leyes humanas extraen su validez de
una ley divina. Ley que domina y es más fuerte que todo lo demás.
Sócrates afirmaba que el hombre justo debe obedecer no solo a las leyes del
Estado, sino a leyes escritas y no escritas de los dioses, válidas en todos los pueblos.
Y Platón, postulaba la existencia de una ley objetiva que está por sobre las
percepciones humanas.
3) Período Patrístico-medieval
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Corresponde al período más llamativo o conocido del iusnaturalismo.
En esta época, se conjugan los valores espirituales y morales del cristianismo con la
filosofía católica. Esta mezcla le confiere un renovado curso al derecho natural y, a la vez,
una sólida fundamentación.
Esta etapa comienza con la prédica del cristianismo y la doctrina de los padres de la
iglesia, lo que se denomina: Patrística. Esta, termina con las concepciones de la Escuela
Escolástica del Tomismo y de la Escuela Española del Derecho Natural.
Para Santo Tomás, la ley se percibe a través de la razón, y por ello la define como
una ordenación racional, orientada al bien común, dada y promulgada por quien tiene a su
cargo el cuidado de la comunidad. Es decir, la autoridad.
1) La ley eterna Esta corresponde a la razón general del gobierno del universo, y de
la ordenación de todas las cosas. Santo Tomás decía que esta ley solo es conocida
por los bienaventurados.
3) La ley humana Es una norma racional que aplica, o debería aplicar, los principios
de la ley natural a las situaciones concretas de la vida real. O sea, la aplicación de la
ley humana corresponde a las necesidades de la vida, y tiene por objeto la
conducta entera del hombre. Se refiere a todos sus actos.
Para Santo Tomás, la ley eterna aparece como el fundamento último o supremo de
toda prescripción, y escribe en la Suma Teológica, acerca de la ley eterna, señalando que
ella es la razón del gobierno del monarca supremo. Por lo que es preciso, necesariamente,
que todas las razones de gobernar que se encuentran en sus subordinados deriven de esta
ley eterna. Por lo tanto, sostiene que todas las leyes participan de la recta razón en la
medida en que deriven de la ley eterna.
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Una enorme importancia tuvo también lo que se llamó la Escuela Española del
derecho natural.
Respecto a la ley natural, el sofista Francisco Suárez, entiende que ésta se encuentra
grabada por Dios en la conciencia del hombre, pero que no siempre coincide con la
expresión de la conciencia del hombre, ya que a veces la conciencia humana, puede tomar
como verdadera una máxima falsa. Es decir, que, producto de las propias limitaciones
humanas, el hombre puede creer como bueno algo que es malo.
Francisco Suárez concibe la ley natural como una unidad armónica, compuesta por
múltiples preceptos, algunos permanentes o inmutables, y otras que varían según las
circunstancias concretas. Según Suárez, el derecho natural no es un conjunto de principios
rígidos, estereotipados, inadaptables a la realidad, sino que, por el contrario, es un sistema
de normas vivas y flexibles, cuyos primeros principios son inmutables, pero cuyas
conclusiones o derivaciones podrán adaptarse a la realidad social. Por lo tanto, Francisco
Suárez reconoce 3 tipos de principios:
a) Los primeros son propios de la naturaleza humana, como “no matar”, “no
violar”, “no robar”. Estos participan de la misma característica de los
principios universalísimos (son inmutables); y
b) Los segundos son los que se relacionan con materias contingentes. Estos,
pueden cambiar, no en el sentido que la ley natural cambie, sino que, al
cambiar la materia contingente, es necesario que cambie el precepto
secundario.
4) Período Clásico-racionalista
Nace básicamente con el advenimiento del Renacimiento y la Reforma.
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Reforma Movimiento religioso cristiano, iniciado en Alemania en el siglo XVI por
Martín Lutero. Llevó a un cisma de la iglesia católica para dar origen a numerosas
iglesias y organizaciones agrupadas bajo la denominación de protestantismo.
Consiste en una variante racional del derecho natural, al contrario de la variante del
período patrístico-medieval, que era una estrictamente religiosa. Se denomina la Escuela
del Derecho Natural Racionalista o Escuela Clásica.
Esta variante es desarrollada, básicamente, por autores protestantes, entre los que
destacan: Hugo Grocio y Tomás Hobbes; y más tarde, durante el siglo XVIII, autores como
Jean Jacques Rousseau e Immanuel Kant.
5) Período Científico-contemporáneo
Durante el siglo XIX resurge, efímeramente, con gran auge el positivismo, y ello
provoca una profunda depresión en el pensamiento filosófico, en general, y en las ideas
iusnaturalistas, en particular. Durante este período, el derecho natural era solo sostenido
por autores cristianos.
Luego, en el siglo XX resurge con fuerza la escuela del derecho natural, pero en una
nueva vertiente, denominada científica. En este período, reaparecen las ideas tradicionales,
ya no solo a través de los más destacados filosóficos europeos y americanos, sino también
a través de los juristas.
1) Principios primarios Son evidentes a todo hombre con uso de razón, y expresan
los fines primarios de la naturaleza humana, estos son, todos aquellos que tienen
por objeto conservar la vida del hombre:
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2) Principios secundarios Son preceptos que constituyen conclusiones inmediatas
de los principios primarios. Dicen relación con materias contingentes, de nuestras
vidas en relación con otros:
1) Es un derecho universal Son válidos para todos los hombres, en todos los
lugares y en todos los tiempos, sus preceptos; por cuanto, sus preceptos no se
basan en circunstancias accidentales, sino, en la naturaleza humana, y en esta,
todos los seres humanos, siendo todos distintos, compartimos la misma naturaleza;
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concretas pueden cambiar, pero la ley universal no cambia. Ejemplo: Siempre será
sancionable matar. En algunos lugares y en algunos tiempos, unos aplican pena de
muerte, otros, penas corporales de x años. Esto último podrá variar, pero el
precepto primario evidentemente es no matar.
Y en tercer lugar, se demuestra por la necesidad de dar una base sólida al derecho
positivo, que justifique su fuerza obligatoria. Que oriente al derecho positivo desde el
punto de vista de la justicia, y le fija un límite a la arbitrariedad y al despotismo.
La visión del derecho natural es inspirar las leyes humanas en sus principios
básicos, de manera que rechaza todo precepto que contradiga sus principios.
El fin, en cambio, es el objetivo que se persigue. Aquello para lo cual fue construido
o creado. Cuando queremos indagar sobre las funciones, preguntamos: ¿Qué es lo que
hace una cosa?; Cuando queremos indagar sobre los fines preguntamos: ¿Para qué se
hace una cosa?
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En cuanto a las funciones del derecho, son las tareas que éste debe desarrollar y
cumplir, de acuerdo con su condición de orden normativo, en el más amplio contexto de
órdenes normativos. Los fines del derecho, en cambio, son el objeto a cuya persecución se
dirige el derecho. O sea, aquello para lo cual el derecho existe. En el fondo, los fines del
derecho son el objetivo que una sociedad debe buscar o desarrollar a través de su
ejecución.
Funciones Fines
1) La educación;
2) La familia;
3) La moral;
4) Las ideologías; y
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5) Los usos sociales.
2) Resolución de conflictos
En toda sociedad, encontramos paralelamente, relaciones de colaboración y de
conflicto. Ello, porque coexisten individuos y grupos, cuyos intereses pueden ser
coincidentes o discrepantes.
Hay quienes sostienen que la presencia del conflicto es buena, porque permite
detectar los problemas y, en consecuencia, poder solucionarlos; lo que, en algún grado,
representa un beneficio para el cuerpo social. Por lo tanto, cuando la orientación de
comportamientos no ha cumplido su rol, no ha surtido efecto, el derecho debe resolver los
conflictos, los quebrantamientos, estableciendo normas, procedimientos e instancias, que
aminoren los efectos negativos del conflicto, y los encause hacia una solución pacífica,
evitando que el conflicto se solucione con la ley del más fuerte.
Hans Kelsen nos advierte que es un error considerar que los hechos ilícitos
equivalen a la negación del derecho. Porque, en realidad, en la función de orientación de
comportamientos, el derecho no solo señala cuáles son los comportamientos deseados,
sino que, ahí mismo, indica cuáles son las consecuencias de un comportamiento indeseado
y, por lo tanto, cuál es el acto coactivo que pesará sobre aquél que viole la norma que lo
orientaba.
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Lo que hace el derecho es intervenir en el conflicto, proponiendo modelos de
comportamientos que obligan a las partes a adecuar sus relaciones para llegar a una
solución pacífica.
3) Función distributiva
Tiene por objeto proveer a los más desfavorecidos de los bienes que les permitan
satisfacer todas sus necesidades. El derecho tiene las herramientas para provocar esta
situación, una de las principales, aunque no la única, tiene que ver con la legislación
tributaria.
Siempre se ha dicho que, una de las formas de emparejar la cancha, es aplicar una
política tributaria adecuada. Y, visto así, parece sencillo pensar en extraer recursos de los
que tienen y asignarlos a los que no. Las estructuras por las cuales el Estado, a través del
derecho, recauda recursos son varias. A saber:
1) Impuesto a la renta;
2) Impuesto a los sueldos, salarios y pensiones;
3) Impuesto territorial;
4) Impuesto a los créditos;
5) Impuesto a las herencias y donaciones;
6) Impuesto a los combustibles.
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b) Impuestos indirectos Son:
4) Función promocional
La función promocional aparece o surge a medida que los ordenamientos jurídicos
entienden que, no solo hay que valerse de los castigos para obtener o conseguir ciertos
fines, sino que también se puede recurrir a los premios o recompensas para que se
desplieguen las conductas deseables. También se puede promover o buscar esas
conductas, y pueden utilizarse incentivos, premios o recompensas que se adjudican a
aquellos que desplieguen tales conductas.
El derecho establece los mecanismos, las circunstancias y los requisitos para que
cada uno de los detentadores del poder, lo detenten efectivamente, en términos legítimos.
Todas las leyes electorales, la parte orgánica de la CPR, las leyes que organizan
servicios, que establecen carreras funcionarias, carreras en las policías y fuerzas armadas, lo
que hacen es generar el marco del ejercicio legítimo del poder. Fuera de este marco que
establece la ley, el ejercicio del poder será ilegítimo. Por tanto, una función fundamental
que cumple el derecho, es permitir que la convivencia sea sana, armónica y, que permita
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garantizar que los seres humanos sean libres, a pesar de ser ciudadanos carentes de poder,
frente a aquellos que detentan el poder, incluyendo el poder de las armas.
Al derecho le hacen tan mal los jueces venales, como los abogados si vergüenzas.
Cuando nos planteamos la idea de los fines del derecho, hablamos sobre lo que
persigue el derecho, para qué está creado, qué es lo que busca.
1) La justicia;
2) La paz;
3) La seguridad; y
4) El bien común.
Los cuatros son fines, en tanto, uno podría pensar que el fin del derecho es la
justicia, y probablemente es cierto, el problema es que: No puede haber justicia sin paz, ni
puede haber justicia sin las condiciones para el bien común. De manera que, ninguno de
los fines del derecho puede ser considerado siempre solo en sí mismo. Lo fines
perseguidos requieren, finalmente, la consecución de todos, de manera que tengan
posibilidades ciertas de prosperar y ser alcanzados por la sociedad. Son fines abstractos,
son fines para la sociedad toda.
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1) La justicia
Uno de los conceptos más importantes de justicia que se han concebido, es el de
Santo Tomás de Aquino. Este, la definió como aquella virtud moral, por la cual, con
voluntad constante y perpetua, se da a cada uno lo suyo, a cada cual su derecho.
La justicia, para Santo Tomás, es un hábito, que debe ser estable, firme, pero
voluntario. VIRTUD MORAL = HÁBITO MORAL.
Hans Kelsen niega el valor de la justicia como un valor absoluto. La justicia para
Kelsen, solo existe como un valor relativo.
Desde el punto de vista del conocimiento, solo existen intereses, dice Kelsen, y para
solucionar los conflictos de estos intereses, solo hay 2 vías: La primera, es satisfacer a uno a
acosta del otro; la otra, es establecer un conjunto, una mezcla. Además, dice Kelsen, no hay
ninguna posibilidad de establecer a ciencia cierta, cuál de las dos soluciones es más justa.
Clasificación de la justicia
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el contrato de compraventa, lo justo es que la cosa vendida se pague por el precio
equivalente. Si se paga menos del justo precio, se rompe el concepto de justicia.
b) Justicia general o legal Persigue el bien común. Impone la obligación de
cooperar al progreso de la sociedad en la que viven. Hace que se mire al bien
propio en unión y dependencia del bien. Las obligaciones impuestas son de justicia
general.
c) Justicia distributiva Distribuye, entre la sociedad, los cargos y cargas en la
debida proporción, según los méritos y facultades de cada uno. Es decir, opera ante
proporción igualitaria y geométrica, a diferencia de la conmutativa.
2) La paz
Es el estado de armonía y tranquilidad, tanto en la esfera interna de una Nación,
como en el plano de las relaciones exteriores.
El derecho, tiene el monopolio del uso de la fuerza, prohibiendo todo uso de fuerza
que no sea coactivo. Es decir, se hace uso de la fuerza como consecuencia a la infracción
de las normas jurídicas. El derecho, entonces, específica los casos, condiciones y órganos, a
través de los cuales se utiliza la fuerza.
3) La seguridad jurídica
Garantía que se da al individuo que, desde su persona, sus bienes y sus derechos,
no serían objeto de ataques violentos, que, de llegar a concretarse, la sociedad les
asegurará la debida protección y reparación.
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Por lo tanto, cuando hablamos del concepto seguridad en el derecho, no hablamos
de un concepto metafísica, sino, nos referimos a una seguridad concreta, específica, que es
la seguridad jurídica.
Seguridad jurídica Situación del individuo, ya sea como sujeto activo o pasivo
de las relaciones jurídicas y sociales, cuando, sabiendo o pudiendo saber cuáles son
las normas jurídicas vigentes, tiene fundamentadas expectativas de que éstas se
cumplan.
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existencia de nuevas normas. Y por lo tanto, para encontrarse efectivamente en un
escenario de seguridad jurídica, no solo la publicación de las leyes, sino campañas
razonables de difusión, que le indiquen a la población la existencia de toda nueva
norma y vaya reforzando, además, el contenido de las normas ya existentes.
El artículo octavo del Código Civil señala que nadie puede alegar ignorancia de la
ley, luego que haya entrado en vigencia. Es decir, una vez publicada la ley, se presumirá
conocida de todas y obligatoria. No es presunción, porque no se dan en ella, los requisitos
de una presunción. Presumir implica deducir de ciertos hechos conocidos, otros hechos
que son desconocidos. En este caso, no existe ningún hecho basal que sea conocido,
simplemente la ley asume que todo habitante conoce por una acción del Legislador.
Consagrado en el artículo 19 número 3 de la CPR, que dispone que nadie puede ser
condenado, sino por un delito establecido previamente a la ley, ni puede aplicarse una
pena distinta a la que esa misma ley haya contemplado a ese delito, también previamente
a su comisión.
Consagrada de en el artículo 9 del CC, que señala que la ley solo podrá disponer
para el futuro y no tendrá jamás efecto retroactivo. Dicho de otro modo, la ley solo podrá
regir a situaciones con posterioridad a su entrada en vigencia, no anteriores. Esto, para no
afectar derechos adquiridos bajo el amparo de una ley.
Esta norma, que es un mandato directo para el juez, reconoce excepciones. A saber:
1) En el caso en que el mismo Legislador decida que tal ley se aplicará a situaciones
anteriores. Pero esta decisión no podrá, en caso alguno, vulnerar garantías
constitucionales; éste, es el límite que tiene el Legislador para la creación de leyes
con efecto retroactivo; y
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2) En materia penal, en que la nueva ley se aplica retroactivamente, en la medida que
favorezca al procesado. Por ejemplo, una ley penal que rebaja cierta pena, se
aplicará también a un delito anterior a su entrada en vigencia, pues beneficia. Esto,
pues se entiende que en la sociedad ha tenido una valoración diferente, respecto
de aquella conducta considerada, a lo menos, riesgosa.
d) La cosa juzgada
La cosa juzgada es un efecto de las sentencias definitivas firmes, que impide que
una misma materia pueda ser juzgada por la misma causa y por las mismas partes. Para
que, efectivamente produzca el efecto de cosa juzgada, deberán reunirse tres condiciones:
1) Identidad legal de persona Cosa juzgada podrá invocarse solo entre dos
mismas partes. Si una de las partes varía de un proceso a otro, no hay cosa juzgada.
No se trata de la identidad física, sino identidad legal (puede demandarse la misma
cosa, a diferentes personas);
2) Identidad de cosa pedida Es decir, el derecho deducido en un juicio debe ser
exactamente el mismo (puede demandarse a la misma persona por diferentes
cosas); e
3) Identidad de causa de pedir Debe ser uno mismo el fundamento inmediato del
derecho deducido en juicio.
Éstas, son condiciones copulativas. Solo así se produce el efecto de cosa juzgada.
Debemos realizar una serie de distinciones. Primero, debemos distinguir si con tal
sentencia proceden o no recursos:
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b. Fuerza de plazo La sentencia quedará firme y ejecutoriada desde que
transcurren los plazos para interponer los recursos y el ministro de fe del
tribunal certifique que no se han interpuestos los recursos.
e) La prescripción
Por lo tanto, hay tanto una prescripción adquisitiva, por la que se adquiere el
dominio de las cosas ajenas, que la adquiere el que ha poseído una cosa con ánimo de
señor y dueño, y que actúa como un castigo al propietario negligente, transformando al
poseedor en dueño; como también hay una prescripción extintiva. Es decir, aquella que
extingue una acción o derecho, cuando el acreedor ha dejado transcurrir un lapso sin
ejercerla, y transcurrido ese lapso, ya no podrá hacerlo.
4) El bien común
El bien común, no es en sí mismo un bien, sino que es un conjunto de condiciones,
tanto espirituales, culturales y materiales, que son necesarios para que la sociedad alcance
su fin propio, y establecer un orden justo que permita a las personas que integran esa
sociedad, alcanzar su fin trascendente.
Son 2 fundamentales:
a) Totalidad Implica que se trata del bien de la sociedad como un todo, de todo el
cuerpo social. En este sentido, el bien común se opone tanto al totalitarismo, como
al individualismo.
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1) El totalitarismo Que exige a las personas sacrificar su bien individual en
pos del bien colectivo; y
2) El individualismo Que entiende al bien común como la mera suma de
todos los bienes individuales. El bien común, por lo tanto, es el bien del
todo.
b) Igualdad proporcional El bien común se comunica a todos efectivamente, pero
en escalas variables, según la actitud y colaboración de cada uno. Por lo dicho, el
bien individual debe estar subordinado al bien común, pero el bien común no
puede oprimir o impedir el bien individual. No es un equilibrio sencillo.
1) Un conjunto de bienes
a) Bienes materiales Están constituidos por las riquezas, por la producción agrícola,
industrial, el comercio, los servicios, la tecnología;
b) Bienes culturales Son básicamente: el lenguaje, las artes en general, las
tradiciones; y
c) Bienes morales Como la amistad, la verdad, la justicia, la paz, y la libertad.
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Es decir, condiciones que le permitan al sujeto desenvolverse adecuada y
tranquilamente. Básicamente, tales condiciones externas son 2:
Derechos Humanos
1.- Concepto: Derechos con privilegios fundamentales que el hombre posee por el hecho
de serlo, por su naturaleza y dignidad.
2.- Características:
Universales
Inalienables
Indivisibles
No discriminatorios
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3.- Historia:
Artículo 55, Cº Civil: “Son personas todos los individuos de la especie humana,
cualquiera sea su edad, sexo, extirpe o condición. Divídense en chilenos y
extranjeros”.
Artículo 545, Cº Civil: “Se llama persona jurídica una persona ficticia, capaz de
ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y
extrajudicialmente”.
Libertad de conciencia
Libertad de enseñanza
Libertad de creencia
Libertad de información o prensa
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Cotidianas: Locomoción
Penales: El juez de garantía se encargará de regular un proceso que respete las
garantías o derechos personales del individuo.
El derecho a la libertad propio termina donde empieza la libertad ajena. Es decir, no puede
atentarse contra la libertad de otro.
d) Derecho a la Propiedad: Todas las personas tienen derecho a poseer bienes y tener
dominio sobre ellos. El dominio o propiedad es un derecho real sobre una cosa corporal,
para gozar y disponer de ella arbitrariamente, no siendo contra la ley ni contra derecho
ajeno. En consecuencia, el dominio es el máximo señorío que se puede tener sobre una
cosa.
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Si tienen fines de lucro, se denominan sociedades.
Si no tienen fines de lucros, encontramos: Corporaciones y fundaciones de
beneficencia pública.
Corporación: Personas reunidas con un fin ideal.
Fundaciones: Una persona pone su patrimonio.
f) Derecho de Reunión: Reunirse pacíficamente, sin armas. No debe pedirse permiso para
reunirse. Solo en casos excepcionales y por un breve tiempo, puede restringirse este
derecho, como los Estado de excepción constitucional, en catástrofes, toques de queda,
etc.
Sociedad y Derecho
No puede entenderse el concepto de derecho sin conocer el de sociedad.
La producción del derecho dependerá del tipo de sociedad que corresponda; hay varias
formas de sociedad, sin embargo, no todas son productoras de derecho.
En la antigua Grecia, no existía una distinción entre el Estado y la Sociedad, de hecho, las
personas eran súbditos reales (del Estado), y, por tanto, la Sociedad conformaba el Estado.
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Aristóteles en su libro “Ética a Nicómaco” se ocupa de esta idea, haciendo presente la
forma de vivir en Sociedad, y ocupándose de los aspectos más importantes a propósito del
rol del hombre en Sociedad.
Y respecto de los bienes, específicamente bienes públicos y privados, señala que los
públicos son más importantes que los privados, ya que la existencia de los bienes públicos
permite el surgimiento de los bienes privados.
El hombre en Sociedad, dice Aristóteles, debe vivir en virtud (si el hombre no es virtuoso,
no puede aportar bienes a la Sociedad). Existen virtudes cardinales y virtud teologales:
Las virtudes cardinales (las más provechosas para el hombre en la vida) son:
1. La justicia; dar a cada quien lo que le corresponde
2. La fortaleza; ánimo de perseverar
3. La templanza; nos permite actuar correctamente (firmeza)
4. La prudencia; frenos que debemos ponerle a la vida
Las virtudes teologales (hábitos de Dios) son:
1. La fe; seguridad, confianza o creencia no sustentada en pruebas
2. La esperanza; estado de ánimo optimista baso en la expectativa de
resultados favorables
3. La caridad; amar a Dios por sobre todas las cosas
¿Cuál es el fin del hombre viviendo en sociedad? Los humanos tenemos un “apetito
societatis”, un instinto gregario, porque facilita la obtención de nuestros fines y la
satisfacción de necesidades.
Cicerón señala que existen varios tipos de sociedad, siendo la más amplia la Sociedad
Humana, a la que llama “la sociedad infinita que corresponde a la gente de una misma
Nación, una misma lengua y, mejor aún, habitan en la misma ciudad”.
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San Agustín de Hipona distingue 3 clases de sociedades:
1. Sociedad Doméstica
2. Sociedad Civil o Política
3. Sociedad Humana
Santo Tomás de Aquino define la Sociedad como la reunión de hombres para conseguir
algo y, por tanto, según la diversidad de fines a cuya consecución la sociedad se ordena,
cabe distinguir distintas sociedades:
Sociedad Pública: Aquellas en que los seres humanos se ponen de acuerdo para
construir una República.
Sociedad Privada: Aquellas en que la asociación se hace en virtud de un negocio
privado.
Ambas podrán ser temporales o perpetuas. Sin embargo, la sociedad pública tiende más a
la perpetuidad. Esto, es lo que se denomina la Sociedad Política. Este concepto
permanece hasta la irrupción del concepto de Estado. Lo que Thomas Hobbes señala como
la necesidad del hombre de entregar parte su libertad y poder a un ente que, a cambio, los
proteja.
A partir del siglo XVIII (18), comienza la separación conceptual de Sociedad y Estado, con
lo cual inicia la segunda etapa del desarrollo social: La sociedad pasa a denominarse
Sociedad Civil, como diversa y distinta del Estado, y pasa a conformar la base o sustrato
de la organización política, lo que termina conformando el Estado.
Esta división no fue instantánea, sino que tuvo varias direcciones. Las principales:
1. Doctrina del Estado Liberal del Derecho: Que deriva del liberalismo político y
económico.
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2. Teoría Hegeliana de la Sociedad Civil: Que separa completamente los conceptos de
Sociedad y Estado.
Para Hegel, la sociedad se compone por personas privadas que se sienten unidas por
medio de un sistema de necesidades y del trabajo para satisfacerlas. De ahí surge la
“comunidad”.
3. Teoría Marxista: Karl Marx postula que la Sociedad Civil es el origen, la que organiza la
vida común, de manera que una sociedad perfecta termina con la abolición del Estado.
Marx señala que solo en la medida en que la clase productora se adueñe del proceso de
producción, de distribución y del consumo de los bienes materiales, se conseguirá la
implantación de una sociedad sin clases, que será la Sociedad Socialista y posteriormente
la Sociedad Comunista. Es entonces, cuando el Estado, como estructura superpuesta a la
Sociedad, desaparecerá, siendo ésta quien le sustituya en todas sus funciones, entre ellas la
creación e imposición del Derecho.
5. Sociedad como Sistema Social: Concepto apuntado por Herbert Spencer, que entiende
a la sociedad como un sistema que satisface, mediante sus propios recursos, todas las
condiciones funcionales esenciales para su existencia prolongada.
Tipología de la Sociedad
A partir de la investigación histórica del concepto, las diversas formas de Sociedad
consignadas son reductible a los siguientes tipos:
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2. La Sociedad como asociación de personas, que tiene su origen en una decisión libre,
expresa o tácita, de las voluntades concordantes de sus miembros (socios), y que se
formula mediante un contrato, un pacto o un mero acuerdo.
3. La Sociedad como asociación natural, que a la vez suele ser libre y voluntaria, para
organizar y ordenar la convivencia y la coexistencia política.
Sin menospreciar esta base histórica, podemos distinguir diversos tipos de sociedades
según un criterio lógico:
Teoría de la Norma
La vida social se regula por medio de una serie de normas de diversa índole. Encontramos:
Normas de conducta: Que regulan la vida social, como las normas morales, las
normas religiosas y los usos sociales, por ejemplo.
Leyes de la naturaleza: Que estudian fenómenos reiterados e inexorables. Se
denominan también Leyes de la Física.
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Esta idea, nos permite plantear 2 conceptos fundamentales: El mundo de la naturaleza, y el
mundo de la cultura.
Las leyes físicas se basan en la verdad del principio que se anuncia, su fórmula siempre es
comprobable empíricamente, y en ellas la relación causa y efecto es inexorable y necesaria.
Por ello, las leyes físicas no mutan ni cambian, por lo cual una ley física es un juicio
descriptivo, lo que implica que el hombre no creas estas leyes, solo las conoce.
Las normas de las leyes físicas son valorativas, no son ni buenas ni malas. Corresponden al
mundo natural y se cumplen de forma inexorable, no hay como escapar de ellas.
b) Normas de Conducta
Las normas de conducta no castigan las apariencias, sino el actuar de las personas.
2. Según su objeto: Las leyes de la naturaleza tienen por objeto el ser real (lo que es), y
por ende los fenómenos que ocurren en ella. Las normas de conducta tienen por objeto el
deber ser, imponiendo determinados comportamientos.
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3. Según su supuesto: Las leyes naturales implican la existencia de relaciones necesarias
entre los fenómenos que estudia, en cambio, la norma de conducta supone la libertad de
los sujetos a quienes obliga.
4. Según el principio que las rige: Las leyes físicas se rigen por el Principio de Causalidad,
y las normas de conducta por el Principio de Imputación.
c) Reglas Técnicas
Normas de Conducta
Existen varios tipos de normas de conducta, las que serán distinguida según diversos
criterios, pero las que importan al Derecho son:
Normas Morales
Normas Sociales, de Trato Social o Usos Sociales
Normas Jurídicas
Los principales criterios para caracterizar y diferenciar las normas sociales, morales y
jurídicas son:
Exterioridad o Interioridad
Autonomía o Heteronomía
Unilateralidad o Bilateralidad
Coercibilidad o incoercibilidad
Criterios de diferenciación
1. Exterioridad – Interioridad:
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2. Autonomía – Heteronomía:
3. Unilateralidad – Bilateralidad:
4. Coercibilidad – Incoercibilidad:
En este tipo de normas, la costumbre tiene un gran valor. Las personas transforman sus
conductas en comportamientos habituales y eso permite organizar la relación con los
demás.
Son exteriores
Son heterónomas
Son tanto unilaterales como bilaterales
Unilaterales porque su cumplimiento no puede ser exigido
Bilaterales pues representan deberes que las personas se reconocen en
relación con los demás
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Son incoercibles
2. Normas Morales: Son aquellas normas por las que se rige la conducta de un ser
humano en su relación e interacción con la Sociedad.
Por lo general, las normas morales coinciden con las normas jurídicas, sin embargo, las
normas morales no pueden ser sancionadas por el Estado. Existen normas morales o de
conciencia que no se encuentran tipificadas en los ordenamientos jurídicos como
conductas antisociales. Como, por ejemplo, dar limosna, es un deber moral, pero no
jurídico.
Son internas
Son autónomas
Son unilaterales
Son incoercibles
2. La norma moral no admite coacción, la norma jurídica sí. Para Tomassio, la norma
jurídica no solo establece deberes que deben cumplirse, sino que, mediante la coacción,
permite exigir el cumplimiento de tal deber.
3. Normas Jurídicas: Las normas jurídicas regulan la conducta de los hombres que viven
en sociedad y provienen de actos de ejecutados por autoridades normativas, cuyo
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cumplimiento, además, se encuentra garantizado por la legítima posibilidad del uso de la
fuerza socialmente organizada, y que, por último, apuntan a la realización de ciertas
aspiraciones de orden, paz y seguridad que los hombres desarrollan en cuanto viven en
Sociedad.
Estructura gramatical
Estructura lógica o propiamente tal
Estructura material
a) Estructura gramatical
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¿Cómo se relación el Derecho o norma jurídica y el lenguaje? Las normas jurídicas se
traducen en palabras, y las palabras forman parte del lenguaje.
b) Estructura lógica
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Juicios categóricos: Que relacionan dos conceptos, como sujeto y predicado, en
forma no condicionada e independiente. Es un juicio de estructura simple.
Juicios hipotéticos: Que relacionan dos juicios entre sí, de manera que la verdad
del primer juicio trae consigo la verdad del segundo. Cada juicio por separado no
tiene sentido, pero adquieren valor cuando se relacionan.
Juicios disyuntivos: Que relacionan dos o más juicios, pero en una oposición
lógica, de manera que, si uno de sus juicios es verdadero, los demás pueden no
serlo.
1. Norma como juicio categórico: Para Ihering las normas eran órdenes impartida por el
Estado en forma de juicio categórico. La estructura de esta norma debe señalar, por
ejemplo, “El hombre no debe matar”. Originalmente estas eran las formas que el Derecho
utilizaba para regular la vida del hombre en Sociedad. Sin embargo, presenta los siguientes
problemas:
Estos juicios pueden ser formulados positivamente (“Debes pagar tal impuesto”), o en
forma negativa (“No debes robar”).
2. Norma como juicio hipotético: Según Kelsen la norma jurídica está estructurada como
un juicio hipotético de modo que, la consecuencia jurídica derivará del cumplimiento de la
hipótesis o supuesto contenido en la norma (“Dado un homicidio, serán 10 años de
presidio para el autor).
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normas dobles, compuestas de una norma primaria y una secundaria, de manera que la
norma secundaria solo tendrá valor en la medida que derive de la primaria.
3. Norma como juicio disyuntivo: Cossío entiende que la norma jurídica es un juicio
lógico que en forma disyuntiva une dos juicios hipotéticos: uno estatuye el deber, y el otro,
la coacción.
A propósito del estudio de los Derechos Humanos, encontramos que el primero de ellos es
el Derecho a la Personalidad. Es decir, de ser considerado sujeto o titular de derechos. Así,
como la norma jurídica es bilateral, siempre deberá tener, como mínimo, dos sujetos de
Derecho. Siempre frente al sujeto obligado, habrá un pretensor de la realización de aquella
obligación.
Entendemos por relación jurídica, al vínculo entre dos sujetos frente al cumplimiento de
una hipótesis. Estos son: el sujeto activo y el sujeto pasivo. El activo es quien posee la
facultad de exigir el cumplimiento de la prestación (aquello que ordena la norma jurídica),
mientras que el pasivo es quien se encuentra obligado a cumplirla.
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Es el vínculo entre dos sujetos que nace a propósito del incumplimiento de un deber
jurídico. En el fondo, es un hecho ilícito, por el cual uno de los sujetos debe sufrir una
sanción que ha sido impuesta por el Estado.
Siempre existe un sujeto pretensor y un sujeto obligado. Esta consecuencia jurídica recibe
el nombre de perinorma, para Cossío, y norma secundaria, según Kelsen.
Se refiere a la realización que la norma del Derecho persigue. Se consagran valores como
la justicia, la paz y la seguridad. La norma siempre los persigue, para esto existe.
Las personas son aquellos entes dotados de personalidad. Es la ley la que dota de
personalidad al ser humana.
Persona natural: Artículo 55, C° Civil: “Son personas todos los individuos de la
especie humana, cualquiera ser su edad, sexo, extirpe o condición. Divídense en
chilenos y extranjeros”.
Persona jurídica: Artículo 545, C° Civil: “Se llama persona jurídica una persona
ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser
representada judicial y extrajudicialmente”.
Ser persona comienza con su existencia legal (nacimiento) y termina con el fin de la misma
(muerte).
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Nacimiento: Corresponde a la separación completo del hijo del vientre materno y
siempre que este sobreviva al menos un instante a la separación. De lo contrario,
para el derecho será como si nunca hubiese existido.
Personalidad
Tanto las personas naturales como las personas jurídicas participan de determinados
atributos, a saber, la capacidad de goce, la nacionalidad, el nombre, el patrimonio y el
domicilio.
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En cuanto a las personas naturales, tienen también otro atributo, el estado civil, que
depende de las relaciones de familia y que, por esto miso, no poder ser tenido por las
personas jurídicas.
1. Se llama Capacidad de Goce a la aptitud que tiene todo sujeto para adquirir los
derechos y contraer las obligaciones jurídicas.
Por lo mismo, puede decirse que el concepto de capacidad de goce se confunde con el
concepto mismo de sujeto de derecho.
Tratándose de las personas naturales, la Constitución Política de cada Estado establece los
principios y reglas que determinan cómo adquirir la nacionalidad, y cómo también se
pierde.
El domicilio de las personas jurídicas podrá ser bien el lugar donde se haya concedido su
escritura (en el caso de las sociedades) o en el territorio dónde se encuentren sus
instalaciones.
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En el caso de las personas naturales encontramos dos tipos de nombres:
6. El Estado Civil es un atributo del que solo participan los sujetos jurídicos individuales,
las personas naturales. Según el artículo 304 del C° Civil, “El estado civil es la calidad de un
individuo, en cuando le habilita para ejercer ciertos derechos o contraer cierta obligaciones
civiles”. Esta confusión, sin embargo, no es totalmente aceptada pues se confunde con el
concepto de la capacidad (particularmente, la capacidad de goce), por eso, en general se
define como “la realidad permanente que un individuo ocupa en la Sociedad y que
depende de sus relaciones de familia”.
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Por la voluntad humana (en el caso del matrimonio)
Por hechos ajenos a la voluntad humana (en el caso de la muerte)
Objeto
El objeto de la relación jurídica consiste en una determinada conducta que debe
cumplir el sujeto obligado por la norma jurídica (sujeto pasivo) en favor del titular de
un derecho, que tiene por ello el derecho de exigir esta conducta (sujeto activo).
Relación Jurídica
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VÍNCULO JURÍDICO = ES EL EFECTO PROPIO DE LA NORMA JURÍDICA. EN VIRTUD
DE ÉSTA, LA RELACIÓN INTERPERSONAL PASA A CONVERTIRSE EN UNA RELACIÓN
JURÍDICA.
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4ta Clasificación: Derecho subjetivos relativos y absolutos
Relativos: Cuando la relación recae en uno o varios sujetos individualmente
determinados. Ejemplo: compraventa.
Absolutos: Aquellos que se hacen valer a la sociedad toda. Corresponde a una
obligación universal de respeto, como ocurre con los derechos reales. Ejemplo:
Dominio o propiedad.
Consecuencia Jurídica
Es un elemento presente solo en la medida en que no se cumpla con la obligación que
contiene la norma. Es decir, se funda en el incumplimiento, que, si no se logra, se colocan
en acción los mecanismos que de disponen para exigirlo.
1) El Hecho Ilícito: No hay sanción si no existe un hecho ilícito, y entendemos por hecho
ilícito “toda conducta contraria a la que prescribe la norma”. Es decir, entre el deber
jurídico y el hecho ilícito existe una relación de implicancia lógica. O, dicho en otras
palabras, conocido uno de ellos, se nos aparece el otro como opuesto.
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El hecho ilícito actúa en contravención de la norma jurídica.
Hay autores que sostenían que el hecho ilícito constituía una intervención en la existencia
del Derecho. Hans Kelsen, plantea un punto de vista distinto: señala que el hecho ilícito no
daña ni viola al Derecho, pues, éste permite que el derecho cumpla su función esencial.
Ello, porque el hecho ilícito es la condición para que opere la sanción. De manera que,
Kelsen integra al hecho ilícito como parte del sistema jurídico.
Clasificaciones de la sanción
Hay ciertas doctrinas que han elaborado el concepto de las sanciones premiales, como
consecuencia del cumplimiento de la obligación. Ejemplo: aumento de sueldo o pensiones
de gracia. Sin embargo, la mayor parte de la doctrina señala que éstas corresponden a
consecuencias jurídicas más que a una sanción propiamente tal.
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3) La Intervención del Estado: No es un elemento indispensable. Puede suceder, por
ejemplo, que el sujeto obligado decida cumplir voluntariamente, sin que nadie se lo exija,
su obligación.
Los fines o valores jurídicos, se refieren a la realización que persigue la norma de Derecho.
Algunos son inmutables, como el respeto a la vida humana, pero otros toman y/o pierden
vigencia, como la compra de divisas (que antes era ilegal y hoy se practica con total
libertad).
Se consagran valores como la justicia, la paz y la seguridad. La norma siempre los persigue,
para esto existe.
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