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RESUMEN

TRATADO DE DERECHO CIVIL


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PARTES PRELIMINAR Y GENERAL

Arturo Alessandri R.
Manuel Somarriva U.
Antonio Vodanovic H.


































1 Material actualizado a agosto del 2013 que incluye modificaciones de las leyes N 19.585, 19947, 19.968 y 20.500.
















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PARTE PRELIMINAR

SECCIN PRIMERA

EL DERECHO Y SUS NORMAS

CAPITULO I: NOCIONES GENERALES

1. Etimologa de la palabra norma. En lengua latina significa escuadra, y, en sentido figurado, regla.

2. Concepto de norma. Lnea o criterio, de pensamiento o accin, que uno adopta por s mismo o recibe de
otro, especialmente superior, en razn del valor implicado en la lnea o criterio, aunque no siempre conocido
por el que sigue la norma.
La validez de la norma resulta del deber ser que expresa.

3. Sociedad y Derecho. No se concibe una sociedad sin derecho y el derecho sin sociedad: Ubi societas ibi ius.
Donde hay sociedad, hay derecho.

4. Etimologa de la palabra derecho. En latn, derecho es ius. La voz castellana trae su origen de directum,
participio de dirijo (dirigir), en cuanto significa lo enderezado, lo recto, lo que va hacia el fin, lo justo.
El sustantivo latino ius, y que algunos escriben jus, ha dado origen a justo, juzgar, jurdico y sus derivados. El
plural es, respectivamente, iura o jura, y as, por ejemplo, derechos en cosa ajena se dice: iura o jura in res
aliena.

5. Derecho objetivo y derecho subjetivo.
Derecho objetivo es el conjunto de normas imperativas que, para mantener la convivencia pacfica y ordenada
de los hombres que viven en sociedad, regulan las relaciones de ellos determinadas por esas mismas normas.
El derecho subjetivo es un inters jurdicamente protegido. La doctrina mayoritaria comprende dos elementos:
el del inters y el de la voluntad o el querer del individuo, y lo define como un poder de obrar (actuar)
concedido a la voluntad del sujeto para la satisfaccin de sus propios intereses, reconocido y garantizado por el
derecho objetivo.
Al derecho subjetivo corresponde siempre un deber, una obligacin de otra persona, que puede tener por
objeto una accin o una abstencin.
El derecho objetivo, representa la norma de obrar (norma agendi), y el derecho subjetivo, la facultad de obrar
(facultas agendi).

6. Derecho y ortografa.

7. Explicacin de los nombres derecho subjetivo y derecho objetivo.

8. Derecho objetivo y derecho subjetivo son aspectos de una misma esencia. En general se dice que los
derechos subjetivos se fundan en el derecho objetivo.

9. Normas de comportamiento y normas auxiliares o complementarias.
Normas de comportamiento son las que sealan la conducta que deben observar los hombres en sus relaciones
sociales.
Normas auxiliares o complementarias son las dirigidas a ayudar a las anteriores a desplegar su eficacia y

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servirles de medio y cauce para substanciarse en la vida social. Ej.: definiciones legales; normas de
interpretacin y de derogacin de las leyes, etc.

10. Concepto de ordenamiento jurdico. Conjunto de normas jurdicas (derecho objetivo) que, formando un
sistema, tiene vigencia en cierta poca en un determinado grupo social, homogneo y autnomo.

11. Pluralidad de ordenamientos jurdicos.

12. Ordenamiento jurdico estatal. El Estado es una sociedad polticamente organizada en un territorio propio,
dotada de un poder soberano y que persigue el bien comn. Su ordenamiento jurdico es el principal de todos.

13. Ordenamiento jurdico internacional. Lo forman bsicamente los Tratados (en su acepcin ms amplia)
que celebran los Estados y la costumbre que siguen o acatan en sus relaciones mutuas. A estas dos fuentes, se
agregan otras de menor relieve, como ciertos principios doctrinarios.
El ordenamiento jurdico internacional no ha podido an perfeccionarse slidamente por la falta de un poder
soberano y de efectivos instrumentos que impongan la observancia de sus reglas. Sin embargo, no puede
negrsele este carcter porque la mayora de los pactos se cumple aunque ellos estn libres de coercin.

14. Ordenamiento jurdico de la Iglesia Catlica. El Derecho Cannico es el conjunto de normas emanadas de
los rganos competentes de la Iglesia para proveer a la organizacin constitucional, administrativa y judicial de
ella a fin de guiar a todos los bautizados a los fines sealados por la Iglesia y para dirimir con medios propios
ciertos eventuales conflictos de intereses.

15. Ordenamiento jurdico de la Unin Europea. Es distinto y autnomo del nacional de los pases que la
integran, si bien est coordinado con l. Las normas dictadas por la comunidad son fuente inmediata de
derechos y obligaciones, tanto para los Estados miembros como para los ciudadanos de los mismos, en cuanto
sujetos de la comunidad, sin que sean necesarias resoluciones estatales aprobatorias, integrativas o ejecutivas.

16. Consideraciones parciales del ordenamiento jurdico. El gran todo unitario de un ordenamiento jurdico
estatal agrupa diversos cmulos de normas que se refieren a determinados gneros de materias: civil,
comercial, minero, agrario, laboral, penal, administrativo, procesal, etc. Cada una de estas masas de normas
puede considerarse singularmente, y cabe hablar entonces del ordenamiento civil, del penal, etc.

17. Las instituciones jurdicas. Hay relaciones o comportamientos humanos que son bsicos, tpicos y
reiterados. De ah la conveniencia de que se ajusten a determinados modelos o esquemas delineados por un
conjunto de normas. Los comportamientos o relaciones con las caractersticas enunciadas llmense
instituciones o institutos jurdicos, y este mismo nombre recibe el conjunto de normas que regula dichos
comportamientos o relaciones en sus diversos elementos o fases.

CAPTULO II: NATURALEZA, CARACTERES Y SANCIONES DE LAS NORMAS JURDICAS

18. Naturaleza; teoras.

19. A) Teora Imperativista. Si todas las normas jurdicas concurren a organizar la sociedad o disciplinar la
conducta de sus miembros en las mutuas relaciones que deben mantener en razn de la convivencia y la
necesidad de la colaboracin para subsistir y progresar, no se concibe la norma sino como un imperativo, una
orden, un mandato, directo o indirecto, explcito o implcito, pero claro, formulado en una proposicin y
dirigido por la sociedad a sus componentes para que hagan algo o no lo hagan. Impone, pues, una accin o una

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abstencin, un proceder concreto o la prohibicin de una determinada conducta.

20. Impugnacin de la teora imperativista; refutacin. Si la norma fuera un mandato, la persona se
convertira en objeto de la voluntad ajena, conclusin inaceptable porque la voluntad slo puede actuar sobre
la propia persona y no sobre otra.
Rplica. El mandato no destruye el libre albedro, pues el destinatario tiene independencia para elegir entre
acatarlo o no, asumiendo en este ltimo caso la responsabilidad. El mandato, que no suprime el libre albedro,
sino que cuenta con l, es motivo de la conducta del sujeto, pero no causa de su voluntad.

21. B) Teora del juicio hipottico. La norma es slo un juicio hipottico, es decir, que afirma o niega algo, pero
lo hace bajo condicin.
La norma jurdica contiene dos elementos: una hiptesis o condicin y una consecuencia jurdica. El juicio
lgico se limitara a expresar la relacin causal entre un hecho o una accin humana y las consecuencias que el
Derecho le atribuye.

22. Refutacin a la teora anterior. Aun dando por sentado que la norma explcita o implcitamente contiene
un juicio o una proposicin lgica, el contenido de la norma siempre es un acto de voluntad que motiva a los
sujetos a comportarse de una manera determinada.

23. Dilucidacin de la naturaleza imperativa de algunas normas. La naturaleza imperativa no aparece
literalmente en todas las normas. En algunas, la imperatividad se descubre mirando ms a fondo.

24. A) Imperatividad de las normas que establecen requisitos de los actos jurdicos. Cuando las normas
establecen los requisitos del contrato, por ej., la imperatividad se revela en que la ley no consiente que se
hagan valer los derechos emanados de un contrato que no rene los requisitos exigidos.

25. B) Imperatividad en las leyes penales. Se les reconoce un doble mandato en todos aquellos casos en que
directamente expresan que los delitos que sern castigados con determinada pena. En primer lugar, hay un
imperativo prohibitivo, porque si se sancionan esos hechos ilcitos es porque est vedado cometerlos; en
seguida, se ordena aplicar la pena que corresponda.

26. C) Imperatividad de las normas permisivas. Es la que autoriza realizar una accin o una abstencin,
debiendo los otros sujetos tolerar que la persona beneficiada con el permiso haga o no haga lo que
expresamente se le ha permitido. La imperatividad de la norma permisiva estara en la imposicin a los sujetos
pasivos de tolerar una accin u omisin de otra persona. Lo que suele yacer en el fondo de toda norma
permisiva es una excepcin a una norma general.

27. D) Imperatividad de algunas normas auxiliares o complementarias.
1. Normas derogatorias. Dejan sin vigor a las normas anteriores o parte de ellas.
2. Normas declarativas. Aclaran ciertos extremos oscuros o dudosos de anteriores, o bien precisan
determinados conceptos jurdicos generales. En el primer caso, se manda por la norma aclaratoria que el
sentido que ella seala es el que debe darse a la que apareca como dudosa u obscura. Hay aqu una norma
imperativa en sentido estricto. A la vez, en cuanto la norma aclaratoria se entiende incorporada a la que se
aclara, toma su carcter, y podr ser una norma preceptiva, prohibitiva o permisiva, segn los casos.
3. Normas sobre interpretacin de las leyes. El CC establece reglas para determinar el genuino sentido de las
leyes cuando ste no es claro. Son imperativas, y no simples principios tericos o consejos que el legislador da
al intrprete de la ley.


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28. Caracteres de la norma jurdica.

29. a) Imperatividad. Para muchos no es un carcter, sino que la naturaleza misma de la norma jurdica.
La proposicin en que se formula toda norma jurdica, manda en forma perentoria, pues si se dejara al arbitrio
de los individuos la consecucin de sus fines, sobre todo de justicia, se correra el riesgo de que quedaran
frustrados y la suerte de la sociedad pasara a depender de los particulares.

30. b) Bilateralidad, alteridad o socialidad de la norma jurdica. La norma jurdica es una regla de conducta
para el individuo en relacin con otros. Significados:
1 La regla jurdica, producto del orden social, rige actos humanos sociales.
2 Establece deberes correlativos de facultades o facultades correlativas de deberes. Toda regla jurdica implica
necesariamente la relacin entre dos sujetos, una bipolaridad subjetiva en que frente al sujeto que tiene un
deber jurdico (sujeto pasivo de la relacin), est otro que tiene la facultad de pretender de aqul el
cumplimiento del deber en su provecho, el del pretensor (sujeto activo de la relacin). La correlatividad
permite distinguir la moral del derecho.

31. c) Generalidad. La norma jurdica se dirige a todos los coasociados que, durante el tiempo de su vigencia,
puedan subsumirse en las hiptesis previstas. En tales hiptesis pueden encontrarse todos, algunos o una
persona. Slo basta que sea susceptible de aplicarse a cualquiera que se halle en la hiptesis sealada.
La generalidad responde al principio de igualdad ante la ley, porque evita la discriminacin arbitraria.
Cmo se explican las leyes que se refieren nominativamente a una persona, cosa o relacin? La explicacin
que suele darse es que no constituyen normas jurdicas, sino actos administrativos emitidos por el poder
legislativo que revisten forma de ley, limitndose a constatar que la persona a que aluden se encuentra en la
situacin prevista por determinada norma general.

32. d) Carcter abstracto. Las normas no prevn casos concretos, sino situaciones tipo. Esta situacin tipo, que
es la hiptesis abstracta, entra a desplegar sus consecuencias cuando se produce un hecho concreto que
corresponde a ese modelo; entonces se desencadenan los efectos que la norma prev.

33. e) Coercibilidad. Consiste en la amenaza de sancin que acompaa al mandato contenido en las mismas,
para el caso de que l no sea espontneamente observado. Sin ella, la inmensa mayora de los filsofos y
juristas no concibe la norma jurdica.
Hay que distinguir entre coactivo y coactividad o coercibilidad. Decir que la norma jurdica es coactiva, significa
que en todo caso es impuesta por la fuerza; en cambio, la coercibilidad denota slo la posibilidad de recurrir a
la sancin, que puede implicar el cumplimiento forzado del deber no observado u otras medidas que
reemplacen dicho cumplimiento.
En un sentido amplio la imposicin externa quiere decir que a la voluntad del infractor de la norma se
sobrepone la voluntad sancionadora de sta.

34. f) La sancin; concepto. Representa la consecuencia jurdica que debe soportar el infractor de la norma por
haber desobedecido su mandato. Concretamente se entiende por sancin de la norma el mal, sacrificio o dao
justiciero a que debe someterse su trasgresor.

35. La sancin como elemento estructural de la norma. La estructura de la norma jurdica se compone de dos
partes:
1 El mandato de conducta, que seala el hacer o no hacer a que est obligado el destinatario de la norma. Es
la norma primaria.
2 La sancin. Es la norma secundaria.

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A veces, la 1 es implcita. Ej.: normas penales que se limitan a prescribir la sancin.

36. Variedad de sanciones. Consisten en diversos hechos que afectan al infractor de la norma. A continuacin
daremos una idea de las sanciones ms comunes.

37. Ejecucin forzada. Consiste en el empleo de medios compulsivos contra el violador de la norma para lograr
el mismo resultado que se habra obtenido si l la hubiera cumplido espontneamente.

38. Resarcimiento. Sancin que consiste en restablecer, a costa del responsable de la violacin de la norma, la
situacin existente con anterioridad (resarcimiento en forma especfica), o en realizar una prestacin
equivalente (en dinero) a ese dao (resarcimiento por equivalencia).

39. Reparacin del dao moral. Llamado tambin dao no patrimonial o extrapatrimonial, es aquel que afecta
un bien puramente personal, no susceptible en s mismo de valuacin pecuniaria.
La reparacin del dao moral se concreta en la atribucin al perjudicado de un beneficio, a costa del
responsable del dao, que le permita obtener alguna satisfaccin capaz de hacerlo sobrellevar o neutralizar,
hasta donde sea posible, los dolores y pesares que lo han atormentado. La reparacin del dao moral, al revs
del resarcimiento del dao patrimonial, no subroga o reemplaza al inters herido, sino que se pone al lado del
quebranto para mitigarlo.
Al fijarse el monto de la reparacin del dao moral no entra en juego el criterio matemtico de la equivalencia;
el juez determina ese monto ponderando las diversas circunstancias del caso concreto.

40. Indemnizacin en general e indemnizacin de daos y perjuicios. Etimolgicamente, indemnizar significa
dejar libre de dao al que lo ha sufrido. Desde este punto de vista constituyen indemnizacin la ejecucin
forzosa de la obligacin, el resarcimiento en forma especfica, el resarcimiento por equivalencia y la reparacin
del dao moral.
Se habla de indemnizacin de daos y perjuicios cuando el resarcimiento por equivalencia y la reparacin del
dao moral se hacen mediante el pago de una suma de dinero, que se determina previa avaluacin de todo el
mal causado.

41. Explicacin de la mencin copulativa de daos y perjuicios. Dao emergente y lucro cesante. Conforme al
Diccionario, dao significa detrimento, perjuicio, menoscabo, dolor o molestia. O sea, perjuicio est englobado
en el concepto de dao. Y el mismo Diccionario dice que perjuicio es dao o menoscabo material o moral.
Dao emergente: disminucin del patrimonio por la prdida o detrimentos sufridos.
Lucro cesante: la falta de acrecimiento del patrimonio a causa de haberse frustrado por el hecho daoso la
incorporacin a aqul de un valor econmico normalmente esperado.
Cuando se habla de daos y perjuicios, es ms bien para comprender todos los daos que en el caso de que se
trata corresponde resarcir o reparar.

42. Indemnizacin compensatoria e indemnizacin moratoria.
Indemnizacin compensatoria. Es la que debe resarcir un dao producido por una obligacin que dej de
cumplirse definitivamente, sea en todo o en parte
Indemnizacin moratoria. Procede si la obligacin se cumple, pero tardamente o, dicho ms exactamente,
mediando mora.

43. Razn por la que se emplea el dinero en la indemnizacin de daos y perjuicios. El dinero representa un
valor absoluto de cambio. En nuestro ordenamiento, la indemnizacin traducida en dinero slo no es admisible
cuando la ley expresamente lo prohbe.

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44. La indemnizacin como resarcimiento o reparacin y como sancin. Algunos han pretendido que la
indemnizacin de daos y perjuicios slo tiene carcter resarcitorio o reparatorio. Pero se ha contestado que
aun cuando su fin sea el de resarcir o reparar, la indemnizacin en s misma viene a constituir una sancin,
impuesta al responsable del dao injusto a un inters ajeno y que grava con tal consecuencia desfavorable la
violacin de la norma protectora de dicho inters.

45. Nulidad de los actos jurdicos. Acto jurdico es la declaracin de voluntad unilateral o bilateral ejecutada
con arreglo a la ley, y destinada a producir un efecto jurdico, que puede consistir en la adquisicin,
conservacin, modificacin, transmisin, transferencia, confirmacin o extincin de un derecho.
Los actos jurdicos, para ser vlidos, deben cumplir requisitos de fondo y de forma impuestos por ley. De lo
contrario, tienen como sancin la nulidad: ineficacia del acto jurdico por no contar con algn requisito de
forma o de fondo necesario para su validez. La nulidad puede ser absoluta o relativa.

46. La inoponibilidad. Hay inoponibilidad cuando, frente a un tercero, no pueden hacerse valer los efectos de
un acto jurdico, o la nulidad o la revocacin u otra causal de terminacin anormal del mismo. Diversas causas
dan origen a la institucin, cuyo fin es proteger a los terceros.

47. Sanciones cancelatorias. Son las que ponen trmino a un derecho o a una potestad por tornarse inepto el
titular para el goce del derecho o el ejercicio de la potestad de que est investido.

48. Consecuencias del incumplimiento de las cargas. La carga es un comportamiento no obligatorio pero
necesario para satisfacer un inters propio, ya consista en obtener o conservar una ventaja o beneficio jurdico.

Carga
Obligacin
Subordina el inters del sujeto que la sufre a otro inters
del mismo.
Implica la subordinacin del inters de una persona (deudor)
al inters de otra (acreedor);
Nadie puede forzar al paciente de la carga a efectuarla. El acreedor puede compeler al obligado a que cumpla la
prestacin

La inobservancia de la carga no trae sancin alguna, pero por va de consecuencia, trae la negacin del
beneficio condicionado al cumplimiento de ella.
No hay que confundirla con la carga modal: deber jurdico impuesto al favorecido con una disposicin a ttulo
gratuito (herencia, legado, donacin) que viene a limitarle el beneficio otorgado.

49. La pena. Privacin o disminucin de un bien individual, como es la vida, la libertad, el patrimonio (penas de
muerte, de presidio, de multa) que el Estado impone al sujeto que ha violado un deber jurdico trascendente
en mayor o menor grado para el orden social. La pena busca restablecer la autoridad de la ley, quebrantada en
forma irremediable por su violacin.

50. Variedad de las penas. Pueden ser:
a) Corporales (muerte);
b) Privativas de libertad (presidio, reclusin, prisin);
c) Restrictivas de la libertad (confinamiento, extraamiento, relegacin, destierro);
d) Privativas de derechos (inhabilitacin, suspensin);
e) Privativas de bienes patrimoniales (multa, comiso).


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51. Fines de la pena. Se proponen el castigo y la enmienda o correccin del infractor de la norma, servir de
ejemplo aleccionador y de defensa social.

52. Privacin de libertad que no constituye pena sino una medida procesal. Hay restricciones de la libertad
que constituyen una medida procesal encaminada a diversos fines: asegurar la accin de la justicia contra un
individuo fundadamente sospechoso de ser responsable de un delito; apremiar a ciertos deudores para que
cumplan sus obligaciones, etc.

53. La pena privada. Castigos previstos por la ley en inters privado y con los cuales se benefician una o ms
personas determinadas. Tal beneficio puede consistir en una satisfaccin patrimonial o de otro orden. Ej:
indignidad para suceder.

54. Pluralidad de sanciones por la trasgresin de una misma norma jurdica. Un mismo hecho puede caber en
hiptesis y por tanto, sanciones de dos o ms normas.

55. Normas sin sancin. Se ha planteado el problema de si son jurdicas o no.
1 Si se acepta que en un ordenamiento jurdico pueda haber normas sin sancin, quiere decir que la
coercibilidad no sera un carcter inherente a las normas jurdicas. Ms bien habra que reconocer que las
citadas normas no son jurdicas sino morales que el legislador introduce con altos fines educativos.
2 Las reglas que carecen de sancin son jurdicas, porque se coligan con otras para formar aquel conjunto
coordinado de normas llamado ordenamiento jurdico. El coligamento con medios coercitivos para la
realizacin de los propios fines caracterizan el ordenamiento jurdico en su conjunto ms bien que a la norma
singular.

56. g) Carcter estadual de las normas jurdicas positivas. La estatalidad denota dos cosas:
1 El Estado crea o reconoce las normas obligatorias generales para realizar la justicia.
2 El Estado garantiza el respeto o la observancia del ordenamiento jurdico. Lo que se explica porque slo l
est en condiciones de cautelar el orden y de poner a su servicio los medios coactivos para conservarlo.
Hay normas jurdicas de otras fuentes, como la costumbre o las convenciones de Derecho Internacional; pero
su eficacia dentro del ordenamiento estatal slo surge cuando les presta su conformidad o aprobacin.

57. El rgimen del Estado de derecho. Puede hablarse de un Estado de Derecho cuando la organizacin y el
ejercicio del poder poltico estn sometidos a normas jurdicas preestablecidas que protegen y garantizan los
derechos y libertades de los individuos y sus grupos, sin ms excepciones que las que impone el bien comn.
Las normas obligan a todos, gobernantes y gobernados. Los tribunales de justicia, con independencia de los
otros poderes del Estado, son los llamados a evitar y corregir las desviaciones y abusos de todos. No se admiten
desigualdades ni prerrogativas contrarias al sentido democrtico. Nadie escapa a su correspondiente
responsabilidad y a la fiscalizacin o control de los rganos soberanos. La representatividad del pueblo todo ha
de mirarse como la base esencial del Estado y, por ltimo, las normas jurdicas deben mantenerse en vigor para
dar seguridad pblica, y slo han de modificarse o abolirse por los imperativos del progreso y el bien comn.

CAPITULO III: CLASIFICACIN DE LAS NORMAS JURDICAS

58. Enunciacin. Clasificaciones principales y de mayor valor prctico:
a) normas de derecho pblico y derecho privado;
b) normas de orden pblico y orden privado;
c) normas interpretativas, supletivas e integrativas;
d) normas completivas;

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e) normas de aplicacin o de reenvo;
f) normas perfectas e imperfectas;
g) normas generales y locales, y
h) normas generales, especiales y excepcionales.

59. a) Normas de derecho pblico y normas de derecho privado. Normas de derecho pblico son aquellas que
regulan la organizacin y actividad del Estado y dems entes pblicos menores (como las Municipalidades), sus
relaciones entre s o con los particulares, actuando el Estado y esos entes en cuanto sujetos dotados de
imperium, es decir, de poder pblico. En el campo de las normas jurdicas de derecho pblico, los particulares
actan en un plano de subordinacin respecto a las entidades que obran en nombre de la soberana nacional.
Normas de derecho privado son las que gobiernan las relaciones de los particulares entre s, o las de stos con
el Estado o los dems entes polticos en cuanto no actan como poder poltico o soberano, sino como si fueran
particulares o, por fin, las relaciones de estos mismos entes polticos entre s en cuanto obran como si fueran
particulares y no como poder poltico o soberano. Las normas de derecho privado consideran que las
relaciones se establecen entre sujetos que intervienen en un plano de igualdad y ninguno de ellos como
entidad soberana.

60. b) Normas de orden pblico y normas de orden privado. No debe confundirse esta clasificacin con la
anterior, que atiende a los sujetos de la relacin regulada y a la calidad en que actan en la misma. Ahora el
factor que se considera es el de la posibilidad o imposibilidad de que los sujetos de la relacin descarten una
norma para ser regidos por otras que ellos mismos se den o elijan.
Caracterizacin. Son de orden pblico las normas que imponen necesariamente su propia regulacin, sin
permitir a los particulares prescindir de ella y establecer otra prescripcin diversa.
Son de orden privado las normas que fijan una regulacin slo aplicable si los particulares no toman la iniciativa
de disponer diferentemente. Esto no quiere decir que las normas de orden privado carezcan de la
imperatividad inherente a toda norma, sino slo que la aplicacin de ellas queda a merced de los interesados;
pero si stos no las desechan, despliegan al regir el caso toda su fuerza ordenadora.
Sinonimia. Denominaciones de normas de orden pblico: imperativas, absolutas, necesarias, coactivas,
forzosas, categricas, de derecho cogente, inderogables; de orden privado: supletorias, dispositivas,
facultativas, voluntarias, de derecho voluntario, derogables.
Derogacin por los particulares de las normas de orden privado. La palabra derogacin en este caso se toma en
sentido figurado. Cuando los particulares suprimen o modifican lo dispuesto por una ley de orden privado es
como si la derogaran para su asunto o negocio concreto.
Algunas normas de orden pblico. Son normas de orden pblico las de derecho pblico y, adems, un buen
nmero de derecho privado: las que versan sobre el estado y capacidad de las personas, la mayora de las leyes
de derecho de familia, las que organizan la propiedad raz o inmueble, las que protegen a los terceros, es decir,
en trminos generales, las personas que no son las partes de un acto jurdico.

61. c) Normas interpretativas, supletivas e integradoras. Son normas que fijan el sentido, extensin o
contenido de palabras o conceptos que se encuentran en otras normas, o sirven de regla para su interpretacin
o la de los actos jurdicos.

62. d) Normas completivas. Algunos autores llaman completivas a las normas que suplen la falta, total o
parcial, de la declaracin misma.

63. e) Normas reguladoras y normas de aplicacin o de reenvo. Normas reguladoras son las que disciplinan
en forma directa una relacin jurdica, y normas de aplicacin o de reenvo aquellas que se limitan a sealar
otras normas, prescritas para una hiptesis distinta, como reguladoras del caso que las primeras contemplan.

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64. f) Normas plenas y normas en blanco. Son plenas las normas que tienen un contenido propio, y en blanco
las que carecen de l y se llenan con el contenido de otra norma, dictada por el legislador o por una autoridad
administrativa o de otro carcter.

65. Distincin entre las normas de reenvo y las abiertas o en blanco. Las primeras ordenan aplicar a una
hiptesis dada las normas reguladoras de otra hiptesis distinta; las segundas, en cambio, aunque tambin se
remiten a otras normas, stas regulan la propia hiptesis de la norma remitente y no una ajena.

66. Justificacin de las leyes en blanco. A veces, una especie de relaciones jurdicas que corresponde ser
regulada por una ley, cabe tambin en otra dentro de un cuadro algo ms especializado y resulta entonces
conveniente dejar su regulacin completa a la ltima. Otras veces el legislador se limita a formular slo
exigencias generales porque las especficas est en mejores condiciones de establecerlas la autoridad
administrativa por su contacto directo con la actividad y cosas reguladas, amn de que dispone de personal
tcnico para compartir las instrucciones y el control de su cumplimiento. Tambin por razones de oportunidad.
Las leyes en blanco que completan sus disposiciones con las de decretos, reglamentos o resoluciones
administrativas no pueden tacharse de inconstitucionales mientras no impliquen una delegacin de las
facultades asignadas por la CPR al Poder Legislativo.
Por ltimo, son un peligro cuando sus elementos complementarios se establecen en decretos, reglamentos o
resoluciones de la autoridad administrativa o de otra especie y esas disposiciones cambian con frecuencia,
hasta el punto de no conocerse oportunamente, provocando incertidumbre en los particulares.

67. g) Normas de derecho comn y de derecho especial. Normas de derecho comn son las dictadas para la
totalidad de las personas, la totalidad de las cosas o la totalidad de las relaciones jurdicas. Normas de derecho
especial son las dictadas para una terminada clase de personas, cosas o relaciones jurdicas, en razn de
ofrecer esa determinada clase peculiaridades que exigen apartarla de la disciplina general de las normas
comunes, respecto de las cuales las especiales resultan inspiradas en el mismo principio general de stas, con
ciertas rectificaciones o modalidades que constituyen una adaptacin.
La importancia de la distincin se refleja en la posibilidad de la aplicacin indirecta de las normas y en la
preferencia de aplicacin de unas respecto de otras.
Por diversas causas una norma de derecho comn suele colocarse en un cuerpo legal de normas especiales. A
nuestro juicio, dicha norma mantiene su carcter general, porque el carcter de las normas lo da su propia
naturaleza y no el conjunto en que se hallan.

68. h) Normas regulares y excepcionales. Normas regulares o normales son las que aplican de un modo u otro
los principios generales de una rama del Derecho o de una institucin jurdica; y normas excepcionales son las
que se inspiran en principios contrapuestos a aquellos, respecto de los cuales constituyen excepciones.
El derecho excepcional o singular encuentra su explicacin en la necesidad de proteger los intereses de
individuos o relaciones determinadas que no podran obtener una tutela eficaz con las normas regulares.

69. Orden jerrquico de las normas. Implica la subordinacin de la norma de grado inferior a la de grado
superior; aqulla debe conformarse a sta, y si se coloca en pugna no tiene eficacia.

70. Enunciacin del orden jerrquico de las normas jurdicas. El orden jerrquico fluye de la Constitucin de
cada Estado, que representa la cspide del sistema legal. Partiendo de este punto enunciamos a continuacin
dicho orden jerrquico.

71. 1) Normas constitucionales. La Constitucin Poltica es el conjunto de principios y normas o reglas

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fundamentales de un Estado que fijan las atribuciones de los poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial; la
competencia de los ms altos rganos estatales; los derechos y deberes esenciales de los individuos y las
garantas que estos mismos tienen frente a los poderes pblicos. Tambin suelen incluirse normas sobre otras
materias consideradas indispensables de afianzar o consolidar en la ley suprema.
Las normas constitucionales gozan de mayor estabilidad que cualesquiera otras porque, para ser modificadas,
exigen condiciones ms estrictas y un qurum ms elevado.

72. 2) Leyes interpretativas de la Constitucin y leyes orgnicas constitucionales. Las leyes que interpretan los
preceptos constitucionales, es decir, las que aclaran o determinan su sentido oscuro o dudoso, necesitan para
su aprobacin, modificacin o derogacin de las 3/5 partes de los diputados y senadores en ejercicio (art. 66
inc. 1 CPR) y, adems, antes de ser promulgadas deben pasar por el Tribunal Constitucional para el control de
su constitucionalidad (art. 93, N 1 CPR).
La ley interpretativa no representa un escaln nuevo y aparte de la ley interpretada, porque se entiende
incorporada en sta (art. 9 CC). Por tanto, la ley interpretativa de una Constitucin tiene el carcter de
constitucional.
El objeto de las leyes orgnicas constitucionales es fijar la organizacin y el funcionamiento de los poderes
pblicos, de ciertos servicios e instituciones del mismo carcter y regular otras materias consideradas de
capital importancia. La propia CPR se encarga de declarar que se trata de una ley orgnica constitucional. Estas
leyes necesitan para su aprobacin, modificacin o derogacin, de las 4/7 partes de los diputados y senadores
en ejercicio (art. 66, inc. 2 CPR). Adems, antes de su promulgacin, requieren cumplir el trmite del control
de su constitucionalidad, que debe practicar el Tribunal Constitucional (art. 93 N 1).

73. 3) Leyes de qurum calificado. Estas requieren para su aprobacin, modificacin o derogacin de la
mayora absoluta de los diputados y senadores en ejercicio (art. 66, inc. 3).

74. 4) Leyes ordinarias. Leyes cuya aprobacin, modificacin y derogacin representan lo comn en la materia.
La Cmara de Diputados y el Senado para poder entrar en sesin y adoptar acuerdos necesitan la concurrencia
de la 1/3 de sus miembros en ejercicio. La clausura del debate ha de ser por simple mayora (art. 56 CPR).

75. 5) Decretos con fuerza de ley. Tienen, dentro de las materias que pueden regular, la misma jerarqua de las
leyes a que normalmente se sujetan esas materias.

76. 6) Decretos generales o reglamentarios dictados por el poder ejecutivo. Hay dos clases:
1 Ejecucin de una ley. Son los que fijan las normas de detalle para la aplicacin de las leyes a que se refieren.
2 Autnomos. Son los que puede dictar el Presidente sobre cualquiera materia no entregada a la competencia
de las leyes.
Las materias de ley se encuentran taxativamente enumeradas en el art. 63 CPR. Todo lo dems puede regularlo
el Presidente de la Repblica haciendo uso de su potestad reglamentaria (art. 32, N 8).

77. 7) Normas individualizadas. Un sector minoritario de la doctrina agrega todava las llamadas normas
individualizadas, constituidas por resoluciones de autoridades pblicas (decretos, sentencias) o actos jurdicos
de los particulares (contratos, testamentos), que concretan o individualizan las normas generales y abstractas
citadas anteriormente.

78. Colisin entre normas de igual jerarqua. El problema se resuelve de acuerdo con los principios de la teora
de la derogacin de las normas jurdicas, segn dos factores:
1 Cronolgico: la ltima ley suprime a la anterior.
2 Especialidad: las normas especiales priman sobre las generales, aunque estas ltimas sean posteriores, salvo

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si la ley general posterior explcitamente quiso abolir a la especial ms antigua.

79. Colisin entre normas de distinta jerarqua. La solucin de los juristas no es unnime.
1 Tesis monista. Nunca entra en juego la teora de la derogacin entre normas de diverso rango: siempre
prevalece la norma de grado superior, sea que se haya dictado antes o despus que la inferior.
2 Tesis dualista. Hay que distinguir: si la norma de superior jerarqua es posterior, deroga a la de grado inferior
que la contradice; pero si la norma de ms rango es anterior, la de menos rango posterior es ilegal o ilegtima.
Tratndose de una ley ordinaria que contradice a un precepto constitucional anterior, aqulla es
inconstitucional.

CAPITULO IV: NORMAS NO JURDICAS QUE RIGEN LA CONDUCTA HUMANA


80. Enunciacin. Son ellas las normas morales, las convencionales o de trato social y las religiosas.

A. LA MORAL

81. Significados de la palabra moral.
1. De acuerdo con su etimologa (mores), designa todo lo relativo a la conducta humana, a las costumbres. En
este sentido, algunos socilogos definen la moral como la ciencia de las costumbres.
2. Por oposicin a lo material, fsico o fisiolgico, y como sinnimo de psquico, la voz moral se emplea para
referirse a todo lo concerniente al espritu, a lo inmaterial y no al cuerpo o a lo que es de orden material.
3. En un sentido restringido, moral significa lo que es conforme al bien; se opone a inmoral.
4. Por ltimo, se habla de moral, aunque en un sentido ms bien familiar, para expresar el estado anmico o
nivel mental de una persona o de un grupo de personas.
Cuando el Derecho alude a la moral considrala en cuanto ella significa lo que es conforme al bien.

82. Concepto de la moral en sentido normativo. En general, la moral es el conjunto de normas de conducta
que debe tener el hombre frente a s mismo y frente a los dems, e incluso frente a los animales, para que sus
hechos y tambin sus pensamientos se ajusten al bien, a la honestidad, a la justicia.
Estas normas emanan, segn algunos, de la propia naturaleza humana y el hombre las reconoce y determina
por su sana y libre reflexin. En opinin de los positivistas, las normas morales surgen y se mantienen por obra
de la opinin pblica, los usos, las costumbres y la fuerza de los estmulos internos del hombre.

83. Moralidad pblica. Conjunto de nociones y sentimientos que, relativamente al orden moral, tiene un
pueblo en un momento histrico dado.

84. Moral individual y moral social. La moral, segn sea el sujeto o los sujetos respecto de los cuales se
impongan los deberes al individuo, se divide en:
1 Moral teolgico o religiosa. Se refiere a los deberes del hombre para con Dios, es de importancia suprema
para los creyentes.
2 Moral individual. Establece los deberes del hombres para consigo mismo, en cuanto a su existencia, vida
fsica, intelectual y la voluntad.
3 Moral social. Establece los deberes del hombre para con los dems semejantes. Atae, pues, a todos los
individuos respecto a la familia, la sociedad civil y la sociedad internacional.

85. Conciencia moral. Facultad de reconocer la norma o ley moral, de aplicarla a todas las circunstancias.


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86. Diferencias entre el derecho y la moral.
Semejanzas. El fin de ambos, en el fondo, es el mismo, buscar la felicidad del hombre; el uno y la otra se
proponen sealar directivas a la conducta humana, etc.
Diferencias.

Moral Derecho
Determina los deberes del hombre frente a sus
semejantes, y tambin seala los que tienen para
consigo mismo.
Solo determina los deberes del hombre frente a sus
semejantes.
Ordenan no slo abstenerse de daar al prjimo, sino
que adems establecen como imperativo, hacerle el
mayor bien posible.
Se limita a mandar que no se perjudique a otro.
Juzga las intenciones del individuo por s solas, aunque
jams se materialicen en un acto externo.
No se preocupa de las intenciones por s solas.
El cumplimiento del imperativo moral queda entregado
a la sola conciencia del individuo.
El cumplimiento del imperativo jurdico es provocado por la
amenaza de la sancin, que puede consistir en el
cumplimiento forzoso de la obligacin o si sta, por su
naturaleza no lo permite, se resuelve en medidas coercitivas
sucedneas
La sancin moral jams lleva a cumplir por la fuerza el
deber violado y se reduce a la desaprobacin de la
conducta inmoral por el grupo humano en que dominan
las normas ticas vulneradas y al remordimiento de
conciencia que pueda sufrir el burlador de las mismas.
Generalmente, salvo contadas excepciones, las sanciones son
medidas directa o indirectamente coercitivas.

87. Aproximacin y separacin de la moral y el derecho. Innumerables comportamientos son regulados a la
vez por la moral y el derecho, y a menudo, el ltimo se remite a normas de aqulla o las incorpora
directamente, revistindolas en ambos casos de juridicidad. En cuanto a la incorporacin, hay dos tendencias
doctrinarias.
a) La vida social descansa sobre un cdigo moral y que el Estado debe poner en prctica y salvaguardar en la
mayor medida posible. Se sigue como consecuencia que las normas morales predominantes todas deben
elevarse al rango de jurdicas y, adems, los jueces, en los espacios que las leyes dejen libres, han de procurar
la aplicacin de los mandatos morales (moralizacin del derecho).
b) La tesis utilitarista, separa tajantemente la moral pblica de la privada y estima que la libertad de las
personas ha de limitarse al mnimo, el indispensable para no perturbar el correcto funcionamiento de la
organizacin social. Afirma que la misin del Derecho no es sancionar las reglas de la moral y darles as patente
de juridicidad; su misin es ms bien cautelar el orden pblico, es decir, la convivencia armnica y pacfica de
los miembros de la sociedad, protegerlos de lo que les pueda ser daino y establecer barreras eficaces contra
la corrupcin.

88. Buenas costumbres; concepto general. Son los comportamientos habituales y comunes de los miembros
de una sociedad que se ajustan a la moral imperante en sta.

89. Buenas costumbres; concepto especfico del Derecho Penal. Las buenas costumbres, en el Derecho Penal,
se refieren a la moralidad sexual.

90. Obscenidad y pornografa.

B. NORMAS DE USO SOCIAL


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91. Concepto. Son las prcticas que observa una sociedad o algunos sectores de ella en orden a la cortesa, a la
buena educacin, a la estimacin de la dignidad propia y ajena, a pautas de vestimentas, de exteriorizacin de
sentimientos ante ciertos hechos faustos o infaustos, etc.

92. Diferencias entre las normas jurdicas y las de uso social.

Normas jurdicas Normas de uso social
Son autrquicas, es decir, una vez
establecidas se imponen por su propio valor.
No se imponen sino que se aceptan por los interesados. De ah que se diga
que son convencionales.
Pueden hacerse cumplir por la fuerza,
cuando es posible, y si no, se aplican otras
sanciones sustitutivas.
La sancin contra ste se reduce a la desaprobacin de los ofendidos o a
la exclusin del crculo en que aqul actuaba.
Cuenta con el apoyo del Estado para imponer
la sancin.
No cuenta con el apoyo del Estado.

93. Variabilidad de los usos sociales; fuerte persistencia de algunos.

94. Las reglas de los juegos. Algunos autores las mencionan entre las normas de uso social. En cuanto a las
sanciones, los juegos que no se han transformado en una actividad profesional conservan las de repudio al
tramposo o su exclusin del crculo social respectivo.

95. Recproca influencia de los usos sociales y las normas jurdicas. A veces, las normas de uso social son
elevadas al rango de normas jurdicas. En otras ocasiones el Derecho obliga suprimir el uso social.

C. NORMAS RELIGIOSAS

96. Concepto de religin. Conjunto de creencias o dogmas acerca de la divinidad, a la cual se teme y respeta y
se trata de complacer a travs de oraciones, sacrificios y observancia de la conducta moral, individual y social,
que el respectivo credo impone.

97. Normas religiosas y normas jurdicas. En los orgenes de la civilizacin, grande fue la confusin entre
normas religiosas y jurdicas. Pero la tnica general, a partir del Renacimiento y con mayor mpetu desde la
Revolucin Francesa, ha sido la separacin neta entre ambas clases de normas.

CAPITULO V: DERECHO NATURAL Y DERECHO POSITIVO

98. Derecho Positivo. Es el que surge o se establece por la voluntad de los hombres y rige efectivamente las
relaciones de stos en una sociedad determinada en un momento histrico dado. Considerado como un todo
armnico y no anrquico y que pone orden en la sociedad en que l impera, recibe el nombre de ordenamiento
jurdico.

99. Derecho Natural. Es un derecho ideal que, al revs del positivo, no es elaborado por los hombres.

100. Derecho Natural clsico. Al contrario del Derecho Positivo, cambiante segn el tiempo y el lugar, el
Derecho Natural, ms elevado, es inmutable en el tiempo y en el espacio. Los principios o mandatos del
Derecho Natural han sido puestos por la naturaleza en todos los seres humanos y se descubren, mediante la
razn, en el propio fondo de stos. En su esencia, la naturaleza humana es idntica en todos los hombres y no
vara; de ah la consecuencia que los preceptos de Derecho Natural sean inmutables y universales a pesar de la
diversidad de las condiciones individuales, de los medios o ambientes histricos y geogrficos, de las

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civilizaciones y de las culturas. Y, por otra parte, como la naturaleza no puede engaarse ni engaarnos, sus
preceptos, con tal que sean autnticos, tienen un valor cierto y seguro, no admitiendo duda ni discusin.
El Derecho Natural sera infalible y superior al Derecho Positivo, el cual, sobre todo para lograr la verdadera
justicia, debera inspirarse en aqul.

101. Decadencia del Derecho Natural; surgimiento del positivismo. Tras un perodo de esplendor, en el siglo
XIX sufre un eclipse y alcanza gran auge el positivismo jurdico.
En contra del Derecho Natural clsico se argument que el Derecho proviene siempre de condiciones
diferentes segn el lugar y la poca y, en consecuencia, por su naturaleza misma debe ser mltiple. Se
agregaba que constituye un absurdo plantear un derecho inmanente y trascendente, independiente del tiempo
y el espacio. Influy, adems, en la declinacin comentada la poca importancia que se atribuy a la razn como
medio para descubrir el derecho, y menos para originarlo.

102. Renacimiento del Derecho Natural. En la 2 dcada del siglo XX, entre otras razones, por el culto abusivo
del derecho positivo, renace el Derecho Natural, pero con caracteres distintos. Una corriente lo concibe dotado
de contenido variable. En sntesis mxima, se afirma que el derecho se halla dominado por el sentimiento de
justicia, natural en el hombre; tal sentimiento y el derecho que de l fluye o deriva, son esencialmente
variables segn las pocas y los pases. En esos lugares y tiempos constituira un derecho ideal. Otra corriente
la ltima llamada del Derecho Natural irreductible o progresivo, postula que la idea de justicia es el
fundamento del derecho y el bien comn, de finalidad variable segn las pocas, la razn humana lo descubre
y percibe tomando en cuenta los datos sociales, como la economa poltica, la costumbre, las tradiciones
nacionales.

CAPITULO VI: LA CIENCIA Y EL ARTE DEL DERECHO Y LA JUSTICIA

A. CIENCIA DEL DERECHO

103. Sobre si el Derecho puede considerarse ciencia.

103-a. Materias propias de la Ciencia del Derecho. La Ciencia del Derecho se ocupa del origen y evolucin de
los principios tericos y normas de orden jurdico, sea en un pas determinado o en el mundo en general;
compara las instituciones jurdicas de diversos pases y las agrupa en sistemas, atendiendo a sus caracteres
fundamentales comunes; tambin analiza las diferencias legislativas en el tiempo; de acuerdo con las
necesidades sociales, prev los cambios de los ordenamientos jurdicos y se adelanta a proponer las soluciones
y, en fin, concibe diversos mtodos de interpretacin del derecho.

103-b. Ciencia del Derecho y Jurisprudencia. La Ciencia del Derecho tambin suele llamarse jurisprudencia. Sin
embargo, se prefiere reservar esta ltima denominacin para el conjunto de decisiones uniformes emitidas
sobre una misma materia jurdica por los tribunales u rganos jurisdiccionales.

B. EL ARTE DEL DERECHO

104. Sus manifestaciones.

C. LA JUSTICIA

105. Generalidades. La justicia es uno de los fundamentos y fines del derecho. Como virtud, la justicia es la
constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo (Ulpiano). En otras palabras, la justicia consistira en

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atribuir a cada uno lo que le corresponde y en la medida que corresponde. La dificultad comienza cuando se
trata de precisar qu es lo suyo de cada cual, qu es lo que le corresponde.

106. Formas de justicia: conmutativa y distributiva.
a) Justicia conmutativa. Es la igualdad absoluta que preside los intercambios de productos y servicios. Exige que
las cosas intercambiadas se aprecien objetivamente, a fin de procurar una equivalencia matemtica de valores
No se ponderan las cualidades, mritos o necesidades personales, sino objetivamente las cosas o servicios
materia del cambio. Y cada vez que no se guarde la referida equivalencia se viola o rompe la conmutatividad,
surgiendo la obligacin de restituir o reparar la diferencia menoscabadora de la justicia. Sin embargo, el
Derecho, por razones que luego veremos, no siempre da lugar a la restitucin o reparacin.
b) Justicia distributiva. Al revs de la conmutativa, no contempla una igualdad aritmtica, sino proporcional.
Consiste en dar a cada uno lo que le corresponde segn una proporcin bien precisa de acuerdo con sus
necesidades, o sus mritos o sus funciones.

107. Derecho y justicia. El ideal es que el Derecho procure realizar la justicia. Sin embargo, a veces debe
subordinarla a otros valores: la paz, el orden, la seguridad en las relaciones de los miembros de la comunidad.
Por cierto, los casos en que el Derecho se ve movido a sacrificar los principios de justicia a otros valores son
excepcionales; por lo general, tiende a dar una solucin justa a los casos que considera en su frmula abstracta.

CAPITULO VII: DEL DERECHO CIVIL EN GENERAL

A. EL DERECHO CIVIL

108. Etimologa. Civil es palabra que deriva del latn civilis, de civis: ciudadano. En consecuencia, derecho civil
quiere decir derecho concerniente al ciudadano; traducido en el lenguaje jurdico ms exacto de hoy significa el
derecho propio de los nacionales de un pas o Estado.

109. Definiciones. Sintticamente, es el Derecho Privado comn y general; en forma descriptiva, es el conjunto
de principios y preceptos jurdicos sobre la personalidad y las relaciones patrimoniales y de familia.

110. Contenido. Lo integran las normas sobre las instituciones fundamentales del derecho privado que se
refieren a todas las personas, sin distincin de su condicin social, profesin, etc. Estas instituciones son la
personalidad, la familia y el patrimonio.
1) Las reglas sobre la personalidad miran a la persona en s misma y no en sus relaciones (patrimoniales o
familiares) con los dems; disciplinan la existencia, individualizacin y capacidad de las personas fsicas y
morales o jurdicas.
2) Las normas sobre la familia rigen la organizacin de sta y dentro de ella definen el estado de cada uno de
sus miembros.
3) Las reglas sobre el patrimonio (conjunto de derechos y obligaciones avaluables en dinero) gobiernan los
siguientes derechos:
a) Los derechos reales y los derechos sobre bienes inmateriales. Algunos autores agrupan ambas clases de
derechos bajo el nombre de derechos de exclusin, porque ellos excluyen del goce de las cosas corporales o
incorporales a toda otra persona que no sea el titular.
b) Los derechos de obligacin, en virtud de los cuales una persona (el acreedor) est facultada para exigir de
otra (el deudor) una prestacin en inters de la primera. La prestacin se traduce en una accin positiva (dar,
hacer) o en una abstencin (no hacer). Hay, pues, obligaciones de dar, de hacer y de no hacer.
c) Los derechos de sucesin por causa de muerte, que regulan la transmisin de los bienes o patrimonio de una
persona a consecuencia de la muerte de sta.

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En las obras de Derecho Civil suelen incluirse, adems, otras materias que propiamente no corresponden a sus
dominios. Tal ocurre con la teora de la ley y de las fuentes del derecho. La ampliacin se justifica, segn los
casos, por razones tradicionales o prcticas.

111. Ubicacin del Derecho Civil dentro de las ramas del Derecho. El Derecho Civil constituye el Derecho
Privado general y comn.
1 General, porque rige las relaciones jurdicas ordinarias y ms generales del ser humano en cuanto tal, con
prescindencia de cualquiera otra circunstancia (nacionalidad, profesin);
2 Comn, porque todas las relaciones jurdicas privadas de los hombres que no estn disciplinadas por otra
rama especial o autnoma del Derecho, son regidas por el Derecho Civil; y porque sus principios o normas
generales suplen las lagunas o vacos de las dems ramas del Derecho Privado cuando ellas no aparecen
inspiradas por principios singulares que contradigan a los del comn.
Con respecto al Civil, las otras ramas del Derecho Privado constituyen normas especiales porque, en su mbito
respectivo, derogan las reglas civilistas o las modifican. Pero cuando el Derecho especial carece de regulacin
propia sobre una materia o situacin, mantiene su imperio general el Derecho Civil.

112. Importancia del Derecho Civil. Deriva principalmente de la generalidad de su aplicacin; sus normas
llegan a suplir los derechos especiales, mediata o inmediatamente, cuando stos carecen de preceptos
adecuados sobre un asunto o materia propios de su competencia. Y este carcter supletorio erige al Derecho
Civil en el representante de la unidad del Derecho Privado que, en su diverso fraccionamiento (derecho
comercial, derecho de minas, derecho del trabajo, derecho industrial) adquiere cierta cohesin unitaria a
travs de aqul.
La importancia del Derecho Civil tambin se revela en la tcnica de sus principios, afinada durante siglos; ella
informa o sirve de pauta a la de los derechos especiales.

113. El pretendido ocaso o la crisis del Derecho Civil.

B. EL CDIGO CIVIL CHILENO

Su gestacin

114. Generalidades. Cdigo es toda ordenacin sistemtica de normas legales relativas a una determinada
rama del Derecho o a una parte orgnica de ella. El Derecho Civil chileno est contenido casi todo en el Cdigo
Civil, que comenz a regir el 1 de enero de 1857.
Antes de su promulgacin, se aplicaron en Chile las leyes espaolas (la Novsima Recopilacin, la Nueva
Recopilacin, las Leyes de Estilo, las Leyes de Toro, el Fuero Real, el Fuero Juzgo, las Siete Partidas) y ciertas
leyes especiales dictadas para Amrica o Chile. A esta legislacin se agregaron, despus de la Independencia,
algunas leyes patrias.
La idea de la codificacin naci en Chile conjuntamente con la emancipacin poltica, pues, aparte de
consideraciones filosficas, sociales y econmicas, la legislacin espaola que se aplicaba era anacrnica y
confusa. En la esfera civil hubo numerosos intentos para lograr la dictacin de un cdigo; pero, por una u otra
causa, todos quedaron frustrados hasta que apareci don Andrs Bello, quien comenz su trabajo en forma
privada y silenciosa. El ilustre venezolano-chileno tena realizado en 1835 cerca de la tercera parte de un
Proyecto de Cdigo Civil; haba preparado ya un tratado completo sobre la sucesin por causa de muerte.

115. Comisin de Legislacin del Congreso Nacional. En 1840 el Congreso Nacional cre una Comisin de
Legislacin del Congreso Nacional con el objeto de que se consagrara a la codificacin de las leyes civiles. La
Comisin era mixta, compuesta de dos senadores y tres diputados, elegidos por las respectivas ramas del

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cuerpo legislativo, y entre sus miembros figur por el Senado el propio don Andrs Bello.
La Comisin empez desde el 21 de mayo de 1841 a publicar el resultado de sus afanes en El Araucano. El
primer objeto de sus labores fue la sucesin por causa de muerte, a la cual se dio prioridad por ser la parte
ms defectuosa de la legislacin civil vigente.

116. Junta Revisora. El 29 de octubre de 1841 una ley estableci la Junta Revisora, compuesta de tres
diputados y dos senadores, elegidos, respectivamente por cada Cmara. Su misin consista en examinar los
ttulos que la Comisin presentara al Congreso, y en proponer las enmiendas, adiciones o supresiones que le
parecieran convenientes. Deba dar cuenta de su labor en cada legislatura ordinaria.

117. Fusin de la Comisin y de la Junta en un solo cuerpo. La Junta Revisora funcion raras veces. Para obviar
las dificultades, a iniciativa del seor Bello se dict la ley de 17 de julio de 1848 que refundi esta Comisin y la
Junta en un solo cuerpo, autorizado para llevar adelante y revisar los trabajos anteriores de ambas, bastando
para sus resoluciones la mayora de tres de sus miembros. Se revisaron algunos ttulos y fueron transmitidos a
las Cmaras a fines de 1846. En 1848 y 1849 las sesiones se hicieron ms y ms raras y la Comisin, por diversas
circunstancias, qued reducida a los seores Bello, Montt, Palma y Lira. El seor Egaa haba muerto y los
dems miembros estaban ausentes de Santiago. La Comisin dej de reunirse y de hecho se extingui.

118. Presentacin del Proyecto y Comisin Revisora del mismo. Don Andrs Bello continu solo y logr
presentar concluido el Proyecto en 1852.
En cumplimiento de una ley de 14 de septiembre de 1852, el Gobierno, por decreto de 26 de octubre de 1852,
nombr la Comisin Revisora del Proyecto. El mismo decreto dispuso que el trabajo presentado por el seor
Bello y conocido generalmente con el nombre de Proyecto de 1853, se hiciera imprimir y se distribuyera a los
Ministros de los tribunales superiores de justicia, a los jueces letrados y a los miembros de la Facultad de Leyes
de la Universidad, para que informaran sobre l, haciendo las observaciones que su examen les sugiriera.
La Comisin Revisora celebr ms de trescientas sesiones e introdujo muchas innovaciones, gran parte de las
cuales fueron propuestas por el mismo seor Bello. Este proyecto con las innovaciones que la Comisin
Revisora le introdujo despus del primer examen, es el llamado Proyecto Indito. Concluido el primer
examen del Proyecto, fue sometido a otro y, en seguida, se present, por intermedio del Gobierno, a la
deliberacin del Congreso, a fines del ao 1855. Es el llamado Proyecto Definitivo.

119. El Proyecto ante el Congreso. Ley aprobatoria. El 22 de noviembre de 1855 el Presidente de la Repblica,
don Manuel Montt, present el Proyecto definitivo a la aprobacin del Congreso Nacional. El mensaje vena
redactado por don Andrs Bello. Despus de algunos trmites, el Congreso aprob el Cdigo en bloque. La ley
aprobatoria fue promulgada el 14 de diciembre de 1855, y se orden que el Cdigo comenzara a regir desde el
1 de enero de 1857.

120. Pretendido proyecto de don Mariano Egaa. En el ao 1933, se public un Proyecto no completo de
Cdigo Civil para Chile escrito por el seor Mariano Egaa, pretendindose que tuvo una marcada influencia
en los Proyectos de Bello. Aunque el punto no est aclarado, la mayora de los investigadores cree que ese
proyecto debe atribuirse a Bello y no a Egaa.

121. Los diversos proyectos de Cdigo Civil y su consulta.

122. Consulta de los dems antecedentes legislativos CC.

123. El agradecimiento de Chile a Bello y la inmortalidad de ste.


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Fuentes, plan y estructura CC

124. Fuentes. El Cdigo Civil tuvo como fuentes de inspiracin el Derecho Romano, el Cdigo Civil Francs,
ciertas leyes espaolas derivadas de las Siete Partidas, la Novsima Recopilacin y el Fuero Real, los Cdigos de
Luisiana, Sardo, de Austria, de Prusia, de las Dos Sicilias, del Cantn Vaud, Holands y Bvaro. A las anteriores
fuentes de legislacin positiva se unen obras de autores, como el alemn Savigny, los comentaristas franceses
de su Cdigo Civil (Delvincourt, Rogron, Mourlon), algunos juristas ingleses (muy pocos), varios espaoles,
como Gregorio Lpez, Tapia, Molina, Gmez, Matienzo, Gutirrez y, muy especialmente, Florencio Garca
Goyena.

125. Analoga del plan CC Chileno con el CC Francs. El plan del CC chileno, que es el llamado romano-francs,
guarda analoga con el del Cdigo de Napolen. Pero a diferencia de este ltimo, que se divide en un ttulo
preliminar y tres libros, el nuestro se divide en un ttulo preliminar y cuatro libros. El contenido, en uno y otro
Cdigo, del ttulo preliminar y de los dos primeros libros, es ms o menos igual en cuanto a las materias de que
se ocupan. Pero en el libro tercero difieren. El del Cdigo Francs, titulado De los modos de adquirir la
propiedad trata, en realidad, siete grandes materias: las sucesiones, las donaciones y los testamentos, la
teora general de las obligaciones, las reglas especiales de los contratos en particular, los regmenes
matrimoniales, los privilegios e hipotecas y la prescripcin. El Cdigo Chileno dedica su libro tercero a la
sucesin por causa de muerte y a las donaciones entre vivos, y el libro cuarto, a las obligaciones y contratos.
El plan de nuestro Cdigo es ms cientfico que el del Cdigo Francs, cuyo libro tercero ha merecido muchas
crticas por el cmulo de materias heterogneas que contiene.

126. Estructura CC Chileno. Siguiendo una antigua costumbre, los cdigos modernos se dividen en libros, y
stos en ttulos. Cada ttulo se ocupa de una materia especial: el matrimonio, la tradicin, asignaciones
testamentarias, la compraventa, etc.
El Cdigo Civil Chileno comprende un ttulo preliminar y cuatro libros, seguidos del ttulo final. Cada libro se
divide en ttulos y muchos de stos en prrafos. Por ltimo, el Cdigo se distribuye en arts, desde el 1 al 2524,
ms el art. final.
El Ttulo preliminar trata todo lo relativo a la ley y da la definicin de varias palabras de uso frecuente en las
leyes.
El libro I se titula De las personas.
El libro II se titula De los bienes y de su dominio, posesin, uso y goce.
El libro III se denomina De la sucesin por causa de muerte y de las donaciones entre vivos.
El libro IV, titulado De las obligaciones en general y de los contratos.
El ttulo final consta slo del art. final.

Cualidades y defectos CC

127. Cualidades. El mtodo es excelente; todas las materias se hallan muy bien ordenadas.
Fue el primero que estableci el principio de igualdad entre nacionales y extranjeros, respecto a la adquisicin
y goce de los derechos civiles.
Tambin fue el primero en legislar de una manera completa y precisa sobre las personas jurdicas.
En materia de Derecho Internacional Privado, consign principios que slo mucho tiempo despus
incorporaron leyes de otros pases.
En lo relativo a la propiedad, realiza adelantos muy importantes: da un fundamento slido a la propiedad
inmueble al establecer la institucin del Registro Conservatorio de Bienes Races, registro solemne en el cual
deben inscribirse todas las propiedades y anotarse las transferencias y gravmenes, y donde se lleva la historia
completa de los bienes inmuebles; aboli los mayorazgos; simplific el rgimen hipotecario, etc.

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En cuanto a la sucesin, el Cdigo Civil es liberal y equitativo; restringe la libertad de testar slo cuando hay
ciertos parientes llamados legitimarios.
No lleg el Cdigo a consagrar la secularizacin del Derecho (cosa que hicieron leyes posteriores), pues dej
entregada la constitucin de la familia y la comprobacin del estado civil a las leyes cannicas. Fue sta una
transaccin en homenaje a las ideas dominantes.
En cuanto al lenguaje, nuestro Cdigo Civil se destaca por la elegancia y sobriedad del estilo, la pureza de las
expresiones y la claridad y precisin de sus normas.
En su conjunto, es superior al de Napolen, porque todos los vacos que ste tena, y que pusieron de relieve la
jurisprudencia y los autores franceses, fueron considerados por Bello al forjar su obra.

128. Defectos. El mismo Mensaje haca notar que la prctica descubrira sus defectos e indicara las reformas
necesarias.
El Cdigo presenta contradicciones entre algunos de sus preceptos; pero son escasas y las veremos en el curso
de su estudio.
Hasta hace algunos aos se encontraba muy atrasado en algunas materias, tales como el contrato de trabajo,
relaciones entre el patrn y empleados domsticos, investigacin de la paternidad, derechos de los hijos,
capacidad de la mujer casada, etc. La causa de tal atraso debe relacionarse con las ideas y prejuicios
imperantes en la poca de la dictacin del Cdigo. Pero las leyes modificatorias lo han modernizado
ponindolo en armona con la realidad social posterior, inspirada en nuevos ideales de justicia, muy diversos a
los de 1855.
Incurre tambin en algunos errores cientficos, como el del art. 76, que presume de derecho que la
concepcin ha precedido al nacimiento no menos que ciento ochenta das cabales, y no ms de trescientos,
contados hacia atrs, desde la medianoche en que principie el da del nacimiento. La ciencia ha demostrado la
variabilidad de estos plazos; de ah que sea desacertado presumirlos de derecho, con lo cual no se admite la
prueba contraria.
Otro yerro es el confundir la enfermedad mental con la demencia (arts. 456, 457, 1447, etc.).
A pesar de los defectos figura, entre los del siglo pasado, como uno de los mejores y ms completos.

Elogios sobre el Cdigo Civil y su influencia americana

129. Elogios.

130. Influencia. El influjo de nuestro Cdigo Civil se palpa en la casi totalidad de las legislaciones sudamericanas
y en algunas de Centroamrica.

Leyes complementarias y modificatorias CC

CAPITULO VIII: LOS DIVERSOS SISTEMAS JURDICOS CONTEMPORNEOS


SECCIN SEGUNDA

TEORA DE LA LEY

CAPITULO IX: CARACTERIZACIN DE LA LEY Y DE OTROS CUERPOS JURDICOS NORMATIVOS

A. NOCIONES PRELIMINARES Y EL CONCEPTO DE LEY


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148. Acepcin en que se toma la palabra Teora. Concepcin metdica y sistemticamente organizada de
una materia determinada.

149. Nociones preliminares sobre las fuentes de derecho objetivo. Hechos de los cuales estas brotan o surgen.
Se distinguen:
Fuentes de produccin:
1 Materiales. Factores que determinan la generacin de las normas jurdicas: la conciencia del pueblo,
las necesidades econmicas, los sentimientos ticos o ideales.
2 Formales:
a. Autoridades o sujetos que crean las normas jurdicas.
b. Medios o actos por los cules de establecen las normas.
Fuentes de cognicin: documentos que contienen o hacen conocer las normas.

150. Concepciones de la ley como fuente de derecho.
a) Sentido riguroso y tcnico. Norma jurdica emanada del poder legislativo.
Material: mandato general y abstracto.
Elementos
Formal: poder y procedimiento que la genera.
b) Sentido formal. Acto del poder legislativo que no contiene una norma jurdica, aunque el procedimiento de
gestacin es el mismo de la ley en sentido riguroso.
c) Sentido material. Mandato general y abstracto dictado por un poder pblico diferente del poder legislativo.

151. Concepcin de la ley en la legislacin positiva chilena. Se atiene a la formal.

152. Definicin del CC y su crtica. La ley es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la
forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite (art. 1 CC). Crticas:
1 Su redaccin parece decir que manda, prohbe o permite por estar manifestada en la forma prescrita por la
constitucin y no por ser declaracin de la voluntad soberana.
2 No da una idea clara del objeto de la ley, como lo hace la frmula de Toms de Aquino: la ley es orden de la
razn destinada al bien comn, debidamente promulgada por el que cuida de la comunidad. Rplica. La idea
del bien comn es obvia.
3 No da una idea clara de lo que es la ley en s misma, como lo hace Toms de Aquino en orden de la razn.
Rplica. El CC da la idea de orden cuando seala manda, prohbe o permite, y es lgico que es de la razn.
4 Su definicin da cabida a actos que si bien son declaraciones de la voluntad soberana no entraan normas
jurdicas, porque se refieren a situaciones particulares.

153. Requisitos externos e internos de la ley.
1 Externos:
a. Declaracin de la voluntad soberana.
b. Manifestacin en la forma prescrita por la Constitucin
2 Internos: norma imperativa, prohibitiva o permisiva

154. Declaracin de la voluntad soberana. La soberana reside esencialmente en la nacin, la cual delega su
ejercicio para legislar en el Poder Legislativo, integrado por el Congreso y el Presidente de la Repblica (arts. 65
a 75 CPR).

155. Manifestacin de la voluntad soberana en la forma prescrita por la CPR. Aprobado un proyecto por
ambas cmaras, ser remitido al Presidente de la Repblica, quien, si tambin lo aprueba, dispondr de su

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promulgacin como ley (art. 72 inc. 1 CPR).
La declaracin de inaplicabilidad por inconstitucionalidad comprende las disposiciones constitucionales de
forma y fondo.
Cuando la ley no est bien formada, no existe. Cuando la ley infringe disposiciones de fondo, existe pero
viciada.

156. Manda, prohbe o permite. Toda ley implica un mandato, que manda hacer algo, que manda no hacer
algo, o que permite hacer algo (y manda a los dems a tolerar la conducta permitida del titular)

157. Numeracin de las leyes. Decreto Supremo de 8 de febrero de 1893 orden numerarlas segn el orden
que las despachaba el Consejo de Estado. Actualmente, se numeran en el orden que las despache el Presidente
de la Repblica.

B. CARACTERES DE LAS LEYES DE DERECHO PRIVADO.
(en relacin al papel que juega la voluntad)

158. Caracterizacin de las leyes segn sus caracteres.
Leyes declarativas o supletivas de la voluntad.
Leyes imperativas o prohibitivas.
Leyes dispositivas.

159. Leyes declarativas o supletivas. Son las que determinan las consecuencias de los actos jurdicos cuando
las partes interesadas no las han previsto y regulado de otra manera, teniendo libertad para hacerlo.
Las disposiciones de derecho privado son, en gran parte, puramente interpretativas o supletivas.

160. Leyes imperativas y prohibitivas. Leyes que se imponen a la voluntad de los particulares, los cuales no
puede eludir su aplicacin. Razones del legislador:
1 Asegurar el orden pblico.
2 Proteger a las personas.
Entre ellas estn las disposiciones sobre matrimonio y las relaciones de familia en general. Las leyes de Derecho
Pblico son siempre imperativas.

161. Leyes dispositivas. Normas para resolver conflictos de intereses de personas que no han contratado entre
s. Ej.: 1815 CC la venta de cosa ajena vale
Hay autores que niegan esta categora sealando que se trataran de leyes supletorias.

C. CONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY

162. Concepto. La constitucin es la ley de las leyes.

163. Constitucionalidad de fondo y de forma.
Fondo. El contenido de la ley respeta todo derecho garantido por CPR.
Forma. La ley es dictada por rganos competentes y con las formalidades previstas por la CPR para su
generacin y promulgacin.

164. Efecto de las leyes inconstitucionales. Las leyes inconstitucionales en principio tienen efectos. Pero las
legislaciones tienen medidas para su no aplicacin,


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165. Clase de inconstitucionalidad que se puede atacar. En Chile, hay autores que sealan que la
inconstitucionalidad que se ataca es la de fondo.

166. Autoridad que debe tener la facultad de declarar la inconstitucionalidad de las leyes. Dos criterios: uno
que crea un tribunal con independencia de la jerarqua judicial (caso chileno) y otro que le entrega esta tarea a
la justicia ordinaria.

167. El recurso de inconstitucionalidad en Chile. Es conocido por el TC (arts. 92 al 94 CPR).
art. 93 N 6: declaracin de inaplicabilidad. Qurum: mayora de sus miembros en ejercicio.
art. 93 N 7: declaracin de inconstitucionalidad. Qurum: 4/5 de sus miembros en ejercicio.

169. Efectos de las resoluciones del TC que se pronuncian sobre la inconstitucionalidad. No procede recurso
alguno.
Examen ex-ante: se deja sin efecto.
Examen ex-post: se declara inaplicable para el caso particular.
Con la reforma del 2005, puede declararse inconstitucionalidad de un precepto legal en forma general y futura
(art. 93 N 7 CPR).

D. LOS DECRETOS.

170. Potestad reglamentaria.
Sentido estricto. Facultad o poder de que estn dotadas las autoridades administrativas para dictar normas
jurdicas.
Sentido amplio. Abarca la facultad de emitir resoluciones o mandatos que se refieren a una situacin o persona
determinada.

171. Autoridades administrativas con potestad reglamentaria.
1. Presidente de la Repblica y sus Ministros de Estado
2. Intendentes y gobernadores
3. Municipalidades
4. Los alcaldes
5. Director general de salud
6. Directos general de Impuestos Internos
7. Banco Central
8. Comandante en Jefe del Ejrcito, etc.

172. Amplitud de la potestad reglamentaria del Presidente de la Repblica.
a. La facultad de dictar mandatos generales y especiales encaminados a la ejecucin de las leyes.
b. La facultad de dictar normas o resoluciones necesarias para el cumplimiento de las funciones propias de
gobernar y administrar el estado.
Adems, tiene la potestad reglamentaria autnoma en todas las materias que no sean propias de una ley.

173. Decreto en general y decreto supremo. Decreto es todo mandato escrito y revestido de las dems
formalidades prescritas por el ordenamiento jurdico, dictado unilateralmente por la autoridad administrativa
en el ejercicio de sus atribuciones. Cuando es emitido por el Presidente, se llama decreto supremo.

174. Reglamentos y simples decretos.
Reglamento o decreto reglamentario es un decreto de alcance general e impersonal.

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Simple decreto o decreto individual es el que se refiere a una persona o situacin determinadas.

175. Reglamentos de ejecucin y reglamentos autnomos.
a. Reglamentos de ejecucin. Son aquellos cuyo objeto es asegurar la aplicacin de la ley. Est debajo de las
leyes, particularmente de aquellas que ordenan su aplicacin; por tanto, no pueden ser ilegales ni
inconstitucionales, y en particular, no pueden ampliar, restringir o modificar la ley para cuya aplicacin fue
dictado.
b. Reglamentos autnomos. Son los que no se relacionan con una ley determinada y regulan materias no
reguladas por una ley ni declaras de exclusiva incumbencia de sta por la CPR. Un reglamento autnomo no
puede ser derogado por una ley.

176. Firmas que deben llevar los decretos. Todos los decretos expedidos por el Presidente de la Repblica
deben llevar su firma y la del Ministro respectivo, y no sern obedecidos sin este esencial requisito (art. 35 inc.
1 CPR).
Algunos decretos pueden ser expedidos con la sola firma del Ministro respectivo por orden del Presidente
(art. 35 inc. 2 CPR). Para ello es necesaria autorizacin del Presidente de la Repblica, otorgada por slo una
vez, mediante decreto supremo y que se trate de las materias que seala la ley para tales decretos.
Se estima que los Jefes de Servicios descentralizados funcionalmente tambin tienen autoridad para dictar
resoluciones en pro de la buena administracin del respectivo servicio.
La facultad de dictar resoluciones emana en algunos casos de la CPR, de las leyes, o de otros decretos
supremos.

177. Semejanzas y diferencias entre la ley y el decreto.
Semejanzas. Ambos emanan de rganos pblicos, son igualmente obligatorios y sus normas deben
subordinarse a la CPR.


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Diferencias.
Ley Decreto
Las materias objeto de ley aparecen taxativamente
sealadas en la CPR
No aplica.
Emana del poder legislativo Emana del poder ejecutivo o la autoridad administrativa.
Es superior al decreto Es inferior a la ley.
Procedimiento de formacin es distinto al decreto Se diferencia en el procedimiento

178. Las instrucciones. Comunicaciones que los funcionarios pblicos superiores dirigen a sus subordinados
indicndoles la manera de aplicar una ley, un reglamento u otra norma jurdica, o las medidas que deben tomar
para el mejor funcionamiento de un servicio pblico. Cuando se dirigen a un gran nmero de funcionarios, se
denominan circulares; cuando se dirigen a un funcionario en particular o un grupo reducido, de denominan
oficios.

179. Las ordenanzas. En general, se entiende como un conjunto de normas reglamentarias sobre determinadas
materias que se aplican en todo el territorio de la Repblica o en una seccin administrativa del mismo, y cuya
infraccin est sancionada con multas u otras penas, entre ellas, el comiso.

180. Ordenanzas y otras disposiciones municipales. art. 12 LOC N 18.605 de Municipalidades las define:
Ordenanzas municipales son las normas generales y obligatorias aplicables a la comunidad y cuya infraccin
est sancionada con multas cuyo monto no excede de 5 UTM.
Reglamentos municipales son las normas generales, obligatorias y permanentes relativas a las materias de
orden interno de la municipalidad.
Decretos alcaldicios son las resoluciones que versan sobre casos particulares emanadas del alcalde.
Instrucciones son las directivas impartidas a los subalternos.

E. DECRETOS LEYES

181. Concepto. Decretos que contienen reglas sobre materias propias de una ley. Son decretos por la forma y
leyes por el contenido. Son los decretos con fuerza de ley y los decretos leyes.

181. Decretos con fuerza de ley. Decretos que por expresa autorizacin de una ley, dicta el Presidente de la
Repblica sobre materias que segn la CPR son propias de una ley.
La CPR contempla los DFL en el art. 64 El presidente de la Repblica podr solicitar autorizacin del Congreso
Nacional para dictar disposiciones con fuerza de ley durante un plazo no superior a un ao sobre materias que
correspondan al dominio de la ley.
Limitaciones. No puede extenderse a la nacionalidad, ciudadana, elecciones, plebiscito, materias de LQC ni
LOC, organizacin, atribuciones y rgimen de los funcionarios del Poder judicial, del Congreso Nacional, del TC,
ni de la Contralora General de la Repblica.
La ley delegatoria seala las materias y podr determinar limitaciones, restricciones y formalidades.
La Contralora deber tomar razn.
Los DFL son iguales a la ley en cuanto a su publicacin, efectos y vigencia.
El TC ejerce el control constitucional de los DFL (art. 93 N 4 CPR).

183. Decretos leyes propiamente tales. Decretos que sin autorizacin alguna del parlamento, dicta el poder
ejecutivo sobre materias que segn la CPR, son propias de ley.

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En Chile, son inconstitucionales, pero se acepta su aplicacin en razn de certeza jurdica.

184. Recopilacin de decretos leyes.

CAPITULO X: LA LEY Y LA SENTENCIA JUDICIAL

A. GENERALIDADES

185. Las sentencias y sus requisitos. Los tribunales de justicia tienen la misin de resolver los conflictos que se
susciten entre los particulares con motivo de la aplicacin de la ley.
Sentencia. Acto del rgano jurisdiccional que, pronuncindose sobre la conformidad o disconformidad de las
pretensiones de las partes contendientes con el derecho objetivo, da satisfaccin a la pretensin que guarda
esa conformidad. El texto se refiere a la sentencia definitiva, que es la que pone fin a la instancia, resolviendo la
cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio o pleito.
Partes de la sentencias: Expositiva, Considerativa, Resolutiva.

186. Semejanzas entre la ley y la sentencia judicial.
a) Ambas emanan del poder pblico
b) Son obligatorias
c) Se puede exigir su cumplimiento por la fuerza pblica.

187. Diferencias entre la ley y la sentencia judicial.

Ley Sentencia
Emana del poder legislativo. Emana del poder judicial.
Es un medio al servicio de los intereses generales. En un medio al servicio de los intereses particulares.
Es general y universal es sus efectos. Solo obliga a las partes quienes litigan (art. 3 inc. 2 CC)
Excepcionalmente, existen sentencias con efectos absolutos,
como el art. 315 o 1246 CC.
Nace por acto espontneo de los legisladores. Es producto del requerimiento de las partes.
Excepcionalmente procede de oficio: delitos de accin penal
pblica o en el caso de la nulidad manifiesta en el acto o
contrato (art. 1683 CC).
No puede ser exigida al legislador. Reclamada la intervencin del juez en forma legal y en
negocios de su competencia, no podr excusarse de ejercer
su autoridad ni aun a falta de ley que resuelva la contienda
sometida a su decisin (art. 76 CPR).
Situaciones que pueden presentarse cuando el juez debe
fallar un pleito:
1 Ley precisa y clara: la ley debe aplicarse.
2 Ley oscura: se aplican reglas de interpretacin del CC.
3 No hay ley aplicable o la ley es deficiente: debe fallar con
arreglo a los principios de equidad.
La ley regula situaciones del futuro. Regula situaciones que ya han ocurrido (excepcin: derecho
de alimentos).

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Ley Sentencia
El legislador puede dejar sin efecto una ley cuando estime. El juez no puede modificar una sentencia despus de dictada,
salvo errores de copia, referencia o clculos numricos (arts.
182 y 184 CPC). Cuando la sentencia es ejecutoriada, no sabe
volver a discutirse entre las partes, adquiere autoridad de
cosa juzgada. Excepcionalmente procede el recurso de
revisin.


B. LA COSA JUZGADA.

188. Concepto. Es la fuerza de la sentencia que la hace inatacable, ora en sentido formal, ora en sentido
material.

189. Cosa juzgada formal y cosa juzgada material.
Cosa juzgada formal. Inatacabilidad de una resolucin judicial dentro del mismo juicio en que se pronunci.
Cosa juzgada material. Imposibilidad que en un nuevo proceso se discuta y resuelva la cuestin ya antes
fallada.
Diferencias.

Cosa Juzgada Formal Cosa Juzgada Material
Se manifiesta en el mismo proceso en que se dict. Se proyecta fuera del juicio.
Puede existir sin la material. No puede existir sin cosa juzgada formal.
Tiende a resguardar ataques directos o inmediatos Tiende a resguardar ataques indirectos o mediatos.
Por excepcin, cuando la ley lo seala, las sentencias solo
producen cosa juzgada formal.
La regla general es que las resoluciones judiciales producen
cosa juzgada material.

190. La autoridad de cosa juzgada y su fundamento.
Concepto de autoridad. Valor normativo que el fallo tiene en cuanto a la materia decidida, en las relaciones
entre las partes y sus causahabientes u otros sujetos y tambin respecto de los jueces.
Efecto positivo. El fallo se tiene como regla indiscutida.
Efecto negativo. La cuestin planteada no puede ser objeto de otro pleito entre las mismas partes.
Fundamento. Seguridad jurdica y el prestigio de la justicia.

191. Eficacia de la cosa juzgada: accin y excepcin.
Atributos. Coercibilidad e inmutabilidad.
1 La accin de cosa juzgada hace valer la coercibilidad de la sentencia, esto es, la sentencia debe cumplirse
con, o sin, o en oposicin a la voluntad del sujeto contra quien se pronuncia.
2 Por la excepcin de cosa juzgada, se hace valer la inmutabilidad, que significa que los efectos y los trminos
de la sentencia no pueden ser alterados o desconocidos por juez alguno.
Las sentencias definitivas o interlocutorias firmes son las que producen accin o la excepcin de cosa juzgada
(175 CPC).
Sentencias firmes o ejecutoriadas son aquellas en que pueden cumplirse porque no existen recursos contra
ella, sea porque la ley no da ninguno, porque se ha fallado los hecho valer o has transcurrido los plazos legales
sin hacerlos valer.
Las sentencias que causan ejecutoria, son aquellas que pueden cumplirse existiendo recursos en su contra.

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192. Legitimados en causa de la accin y la excepcin de cosa juzgada. Legitimacin en causa en la vinculacin
que tienen las partes de un juicio concreto o determinado con el derecho o la situacin jurdica substantivos
sobre que ste versa y que habilita (la vinculacin) a una de ellas asumir la posicin de demandante
(legitimacin activa) y coloca a la otra en la posicin de soportar la carga de ser demandado (legitimacin
pasiva).
La accin de cosa juzgada corresponde a aquel en cuyo favor se ha declarado el derecho en juicio (art. 176
CPC).
La excepcin de cosa juzgada puede alegarse por el litigante que haya obtenido en el juicio y por todos aquellos
a quienes segn la ley aprovecha el fallo, siempre que entre la nueva demanda y la anteriormente resuelta
haya identidad legal de personas, identidad de la cosa pedida e identidad legal de la causa de pedir (art. 177
CPC).

193. Condiciones de la excepcin de cosa juzgada: las tres identidades.
1 Identidad de la cosa pedida.
2 Identidad de la causa de pedir
3 Identidad legal de personas.

194. A) Identidad de la cosa pedida (petitum). No est definida por ley. Podra decirse que es el derecho, la
situacin jurdica o el beneficio legal cuya proteccin se solicita al juez en la demanda.
Para que haya esta identidad, no hay necesidad de que el objeto del derecho sea el mismo, sino que se debe
atender al derecho.
En cuanto a la cuantificacin, no puede tenerse derecho al todo y ni a una parte. Pero si al revs.

195. B) Identidad de la causa de pedir (causa petendi).
a) Generalidades. Es el porqu se pide; representa la contestacin a la interrogante por qu lo reclamo?
b) El hecho originador de la cosa pedida es distinto de los medios probatorios.
c) Concepto. Se entiende por causa de pedir el fundamento inmediato del derecho deducido en juicio (art.
177, inc. final CPC).
La causa de pedir es el hecho generador de aquel derecho, o de aquella situacin jurdica o de dicho beneficio
legal que pido.
d) Causa de pedir que surge despus de la primera demanda: la cosa juzgada no puede ser invocada en el juicio
actual.
e) La causa de pedir puede derivar tambin de las excepciones opuestas en la demanda.

196. Funcin de la causa de pedir en la cosa juzgada y en el curso del proceso. En el curso del juicio puede
alterarse la causa de pedir?
1 Segn una opinin de la doctrina procesal moderna, sera antieconmico prohibir que se aduzcan otros
hechos constitutivos y as impedir que el juicio sea completo.
2 Segn otros el rigorismo de la causa de pedir debe ser el mismo en la cosa juzgada y en el curso del juicio,
porque en la apelacin no puede llevarse a segunda instancia la discusin en un punto distinto al que tuvo en la
primera, segn Humberto Trucco.

197. Teoras sobre la causa de pedir: distincin entre la causa prxima y la causa remota.
a) De acuerdo con Laurent y Planiol, la causa de pedir debe estimarse como hecho especfico. En consecuencia,
solo habr identidad en la causa de pedir cuando en el nuevo juicio se invoque el mismo hecho especfico que
se hizo valer en el pleito anterior, y no la habr si se invoca otro. Es la dominante.
b) Conforme a otra teora, hay demandas en que cabe distinguir una causa remota y una causa prxima. Hay

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identidad cuando se invoca la causa prxima, aunque la lejana (la causa de la causa prxima) sea distinta.
Crtica: la concepcin de causa prxima y remota es de poca consistencia lgica. Su fin prctico es expandir la
autoridad de cosa juzgada.
c) Defensa de la primera teora. No parece ni justo ni lgico negar el pronunciamiento judicial sobre un hecho
distinto del que anteriormente fue objeto una sentencia.
c) Doctrina de nuestra legislacin positiva. Hay discusin.
Leopoldo Urrutia era partidario de la causa de pedir como causa prxima. Razones:
1 art. 177 seala que se entiende por causa de pedir el fundamento inmediato.
2 La historia de la ley: la disposicin fue propuesta por Jos Bernardo Lira, partidario de la teora de la causa
prxima.
Lo que estn por la teora de la causa remota o hecho especfico se basan en otros arts. del CPC.
1 art. 160: las sentencias () no podrn extenderse a puntos que no hayan sido expresamente sometidos a
juicio por las partes.
2 art. 170: decisin debe comprender todas las acciones y excepciones que se hubieren hecho valer en el
juicio.
3 art. 318, inc. 2 seala como puntos de prueba los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos.
4 El art. 1691 demuestra que la ley considera el vicio especfico que causa la nulidad.
5 Se desprende que el legislador quiere que la sentencia resuelva solo lo que se ha debatido.

198. Identidad legal de personas. La identidad debe ser jurdica y no fsica. La cosa juzgada existe respecto de
una persona que no ha participado en el primer pleito en los siguientes casos:
a. Cuando dicha persona ha sucedido, sea a ttulo universal o singular, a una de las partes en el primer juicio
(sucesin procesal).
b. Cuando una de las partes que no ha participado fsicamente en la primera controversia, ha sido
representada por otra persona en virtud de un mandato legal, convencional o judicial (representacin).

199. Relatividad de la cosa juzgada. Segn la doctrina clsica la autoridad de cosa juzgada rige para las partes
que han intervenido jurdicamente en el litigio (art. 3). Esta regla se fundamenta en razn de equidad.
La relatividad se aplica a los juicios declarativos. Pero los juicios constitutivos producen efectos erga omnes.
Hay otras sentencias que sin ser constitutivas, por expresa disposicin de la ley, producen efectos generales
(art. 315)
Por otro lado, se seala que las constitutivas producen efecto inmediato, y las declarativas, efecto retroactivo.
Aunque esto no es absoluto.

200. Lmites de la autoridad de cosa juzgada.

a) Objetivos: obliga respecto de determinada materia, que se determina por el contenido de la demanda: cosa
pedida y causa de pedir. El fallo cubre lo deducido y lo deducible.
b) Subjetivos: la sentencia obliga directamente a las partes y sus herederos o causahabientes (persona que ha
adquirido un derecho u obligacin de otra, denominada su autor).
Pero hay otras personas que empero quedan sujetas a lo juzgado. Respecto de ellos la cosa juzgada tiene una
eficacia refleja. Se trata de terceros que son titulares de una relacin jurdica conexa.
c) Localizacin de la cosa juzgada en la sentencia: solo puede extenderse a aquellos considerandos que
sustancialmente guardan congruencia con la parte dispositiva.

CAPITULO XI: LA COSTUMBRE

201. Concepto y elementos. Costumbre es la repeticin de una determinada conducta realizada por la

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generalidad de los miembros de un grupo social, de manera constante y uniforme y con la conviccin de
cumplir un imperativo jurdico.
Elementos objetivos:
a. Generalidad: repeticin de actos por la gran mayora de los componentes de un grupo social.
b. Constancia: concurriendo las mismas circunstancias no deja de realizarse una serie de actos uniformes.
c. Uniformidad: repeticin de los actos que se traducen en un acatamiento a un principio o regla.
Elemento subjetivo: conviccin de obedecer un imperativo jurdico (opinio iuri seu necesstatis).

202. Usos y costumbre. La costumbre se contrapone a los usos propiamente dichos, que no tiene la
generalidad de la costumbre y tampoco llenan el elemento subjetivo.
Los usos desempean diversas funciones:
1. Aclarar o interpretar a voluntad contractual
2. Integrar o completar la voluntad contractual sobre la misma materia (arts. 1563 inc. 2 y 1564)
Los usos contractuales son obligatorios en virtud del contrato con el cual la ley los relaciona. La infraccin por
el juez de la costumbre segn ley (art. 2) es causal del recurso de casacin en el fondo; pero no lo es la
violacin de los usos contractuales.

203. Clasificacin.
Factor territorial: general y local.
Factor pas: nacional o extranjera.
Su relacin con la ley: contra ley (contra legem), fuera de la ley (praeter legem) y segn la ley
(secundum legem).

204. Costumbre contra legem, praeter legem y sine legem.
Contra legem. Costumbre que introduce una norma destructora de la ley antigua, ya sea proclamando su
inobservancia, ya sea imponiendo una conducta diferente a la establecida legalmente. En cualquiera de las dos
formas conduce al desuso de la ley.
Praeter legem. Costumbre que rige un asunto sobre el cual no ha ley.
Secundum legem. Costumbre que adquiere carcter de norma jurdica en razn de llamarla a propia ley a regir
una materia determinada.

205. Valor y fuerza obligatoria de la costumbre. En los primeros tiempos, todo el derecho era consuetudinario.
En tiempos actuales, la costumbre es la principal fuente del Derecho Internacional Pblico. Tambin tiene
considerable valor en el derecho mercantil.
En el derecho penal carece de toda fuerza.
En derecho civil se le reconoce escaso valor. Pero las codificaciones modernas han reaccionado y sealan la
costumbre como norma supletoria, y algunas permiten la costumbre contra legem.

206. Valor y fuerza obligatoria de la costumbre en nuestro derecho civil y comercial. La costumbre no
constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella (art. 2). Nuestro legislador civil reconoce la
costumbre segn ley. Ejs.: arts. 1986 (arrendamiento de predio rstico); 1940 inc 2 (reparaciones locativas);
2117 (remuneracin del mandatario).
Nuestro CCo reconoce la costumbre fuera de la ley (art. 4 CCo).

207. Prueba de la costumbre.
En materia civil: se acepta cualquier medio idneo para demostrar la costumbre.
En materia comercial: reina un criterio restrictivo.


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208. Diferencias entre la costumbre civil y la mercantil.

Costumbre Civil Costumbre mercantil
Rige slo segn ley Rige en silencio de ley
El CC no determina requisitos para que la
costumbre sea fuente de derecho
art. 4 CCo: Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley
cuando los hechos que las constituyen son uniformes, pblicos,
generalmente ejecutados en la repblica o en una determinada
localidad, y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se
apreciar prudencialmente por los juzgados de comercio.
El CC no determina los medio por los cuales debe
probarse la costumbre
art. 5 CCo: la costumbre slo podr ser probada por alguno de
estos medios:
1 Por un testimonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando
la existencia de la costumbre, hayan sido pronunciadas conforme a
ella;
2 Por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan
el juicios en que se debe obrar la prueba.


CAPITULO XII: PROMULGACIN Y PUBLICACIN DE LA LEY

209. Generalidades. Con la sancin termina la primera fase de la ley.

210. Diversas acepciones de promulgacin.
1 Publicar solemnemente, hacerla saber a todos.
2 Acto por el cual el jefe de estado atestigua o certifica al cuerpo social la existencia de la ley y ordena su
ejecucin.
En nuestro derecho promulgar es distinto a publicar.

211. Concepto. La promulgacin es el acto que da a la ley existencia cierta, autntica, incontestable y la reviste
de la fuerza coercitiva de que antes careca.

212. Frmulas de promulgacin. No las contempla nuestra legislacin.

213. Plazos para la promulgacin y publicacin. art. 75 inc. 2 y 3 CPR: La promulgacin deber hacerse
siempre dentro del plazo de 10 das, contados desde que ella sea procedente.
La publicacin se har dentro de los 5 das hbiles siguientes a la fecha en que quede tramitado el decreto
promulgatorio.

214. Condiciones para que la ley sea obligatoria. art. 61: La ley no obliga sino una vez que concurran dos
requisitos:
1 Que sea promulgada por el Presidente de la Repblica,
2 Que sea publicada en el peridico oficial, o en otra forma dispuesta en la misma ley (art. 7)

215. Publicacin. Medio que se emplea para hacer llegar la ley a conocimiento de los individuos.

216. Diferencias entre la promulgacin y la publicacin.

Promulgacin Publicacin
Tiene por objeto atestiguar la existencia de la ley y Persigue dar a conocer el texto legal.

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ordenar su ejecucin.
Se efecta mediante un decreto. Resulta de la insercin de la ley en el peridico oficial o de su
notificacin a las personas en otra forma especial.

217. Formas de publicacin. Mrmol, bandos, carteles, prensa.

218. Publicacin de las leyes en Chile. Debe hacerse mediante su insercin en el Diario Oficial. Para todos los
efectos, la fecha de la ley es la de su publicacin en ste (art. 7).
Este diario fue creado por decreto el 15 de noviembre de 1876 y comenz a aparecer el 1 de marzo de 1877.
En casos especiales puede usarse otra forma de publicacin (art. 7 inc. final).

218. Cuando se hace obligatoria la ley. Por regla general, cuando es publicada. Excepcionalmente, existe un
plazo entre la publicacin y la vigencia, denominado vacancia de la ley.

219. Plazo en que entra a regir la ley. Hay dos sistemas:
1 Simultneo, sincrnico o instantneo. La ley comienza a regir en un mismo instante en todo el territorio del
pas.
2 Sucesivo, gradual o progresivo. La ley entra en vigor en unas localidades despus que en otras. Chile sigui
este sistema como regla general hasta que la Ley N 9.400 de 6 de octubre de 1949 consagr la formula de que
la ley comienza a regir desde su publicacin en el peridico oficial en todo el territorio de la Repblica, salvo
disposiciones expresas en contrario.

220. Sistema que rige en Chile. No hay vacancia de la ley, a menos que se establezca lo contrario en una ley
determinada y para los efectos de ella.

221. Autoridad de la ley una vez que ha entrado en vigencia. Nadie puede alegar ignorancia de ley despus de
que ella haya entrado en vigencia (art. 8).
Consecuencias. El error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba
en contrario (art. 706) y el error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento (art. 1456).
Pueden los particulares someterse voluntariamente a una ley antes de que sea obligatoria? No. Es cierto que
las partes, tratndose de una materia de una ley de inters privado, apropiarse de sus disposiciones antes que
fueran obligatorias, pero lo que aqu opera es la voluntad de las partes.

222. Presuncin o ficcin del conocimiento de la ley. Despus que la ley ha entrado en vigencia, se entiende
que es de todo conocida y nadie podr pretender sustraerse a su cumplimiento alegando que la ignora.
Segn la mayora de los autores, esta es una presuncin. Pero algunos afirman lo contrario, porque la base de
toda la presuncin es que el hecho que se presume corresponde a lo que normalmente sucede, y es innegable
que lo que existe normalmente es la ignorancia del Derecho por parte de la generalidad de los ciudadanos.
Muchos hablan de ficcin legal, por la necesidad del conocimiento del derecho.
Hay ciertos casos en que se puede alegar ignorancia de la ley, pero no para excusarse de su cumplimiento.
a) Obligaciones naturales. Son las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas
autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas (art. 1470 inc. 3). No puede pedirse
restitucin si el pago se ha hecho voluntariamente por quien tena la libre disposicin de sus bienes (art. 1470
inc. final). Por tanto quien alega ignorancia de la ley, puede solicitar la devolucin, pues no lo ha hecho
voluntariamente. Sin embargo, si paga una obligacin natural, creyndola civil no puede pedir la devolucin de
lo pagado, lo que es opinin mayoritaria.
b) Nulidad absoluta. Puede alegarse la nulidad de todo el que tenga inters en ello, excepto el que ha
ejecutado el acto o celebrado el contrato a sabiendas del vicio que lo invalidaba (art. 1683). Por tanto, quien no

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tuvo conocimiento de la ley en virtud de la cual el acto es considerado nulo, le es permitido invocar la nulidad
absoluta de dicho acto.
c) Pago por error de derecho. Se podr repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho, cuando el pago
no tena por fundamento ni an una obligacin puramente natural (art. 2297).
d) Dacin de lo que no se debe. Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a menos de probarse
que tuvo perfecto conocimiento de lo que haca, tanto en el hecho como en el derecho (art. 2299).
Habra un solo caso: el matrimonio putativo. Pero algunos afirman que este error es un error de hecho.

223. Fecha de la ley. Es la de su publicacin en el Diario Oficial (art. 7 inc. 2)

CAPITULO XIII: INTERPRETACIN DE LA LEY

A. PRELIMINARES

224. Idea general de interpretacin. Es la determinacin de su significado, alcance, sentido o valor en general
frente a las situaciones jurdicas concretas a que dicha ley debe aplicarse. Se interpretan tanto las normas
claras como las oscuras.

225. Hermenutica y sistemas de interpretacin.
1 Sistema reglado. Criterios determinados por el legislador. Evita la arbitariedad, pero amarra al juez. Ej.:
sistema chileno.
2 Sistema no reglado. Principios no determinados por el legislador. Proporciona al juez un campo ms amplio,
pero puede prestarse a la arbitrariedad. Ej.: Sistema de Francia o Alemania.
El sistema reglado de interpretacin se encuentra en el ttulo preliminar del CC. Estas normas tienen aplicacin
general a la legislacin toda.

226. Diversas clases de interpretacin.
1 Doctrinal. Producto de los particulares.
2 Autoridad. Producto de la autoridad pblica. Tiene fuerza obligatoria. Se divide en judicial y legal o
autntica.
art. 3 CC: Solo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo generalmente obligatorio. Las
sentencias judiciales no tiene fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se
pronunciaren.

227. Diversos elementos. Savigny distingue 4 elementos de la interpretacin: gramatical, lgico, histrico y
sistemtico.
a) Gramatical. Tiene por objeto la palabra, la cual sirve de medio de comunicacin entre el pensamiento del
legislador y el nuestro.
b) Lgico. Busca la intencin o espritu de la ley o las relaciones lgicas que unen sus diversas partes.
c) Histrico. Tiene por objeto la indagacin del estado del derecho existente sobre la materia a la poca de la
confeccin de la ley y el estudio de los antecedentes que tom en cuenta el legislador antes de dictar la ley que
se trata de interpretar.
d) Sistemtico. Se basa en la interna conexin que enlaza todas las instituciones jurdicas y normas en una gran
unidad.

228. La legislacin comparada como moderno elemento de interpretacin. Se reconoce.

C. ESPECIES Y MTODOS DE INTERPRETACIN

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229. Especies. Por el resultado: declarativa, restrictiva y extensiva.
1 Declarativa: reconocer que la frmula o trminos literales coinciden exactamente con el pensamiento
legislativo.
2 Extensiva: el pensamiento del legislador comprende ms casos que el tenor literal.
3 Restrictiva: el pensamiento del legislador comprende menos casos que el tenor literal.

230. Mtodos: lgico tradicional y los mtodos nuevos o modernos de interpretacin.

231. Mtodo lgico tradicional. Principales seguidores en el s. XIX. Pretende, sobre todo, acertar la voluntad
de la ley al momento de ser redactada y promulgada. Concentra la bsqueda de la intencin del legislador en
los textos legales.
Medios:
a. Exgesis o explicacin gramatical y semntica.
b. Trabajos preparatorios.
c. La conjetura.
d. Otros procedimientos lgicos basados en el raciocinio: argumentos.
Crtica: tendencia a petrificar el derecho.
Representantes: alcanza su cumbre en el s. XIX con la Escuela de la Exgesis. Nuestra legislacin adopta el
mtodo clsico.

232. Mtodos modernos.

233. a) Mtodo histrico evolutivo. La ley una vez dictada se independiza del legislador. El intrprete puede,
respetando la letra de la ley, atribuirle un significado diverso del originario, que responda a las nueva
necesidades de la vida social.
Crtica: convierte al texto legal en pretexto del intrprete para sustituir la voluntad del legislador por otra.

234. b) Mtodo de la libre investigacin cientfica. Hace entrar en juego a la interpretacin solo cuando hay
dudas sobre el sentido de la norma. Tal sentido se determina de acuerdo con la intencin del legislador que
revelan las circunstancias dominantes a la poca de la dictacin de la ley y no a la poca de su aplicacin. El
intrprete debe reconstruir el pensamiento legislativo considerando el que habra tenido verosmilmente en su
poca si hubiera conocido la dificultad que se presenta ahora.
Crtica: se apega demasiado al pensamiento del legislador, por lo que inmoviliza las normas.

235. c) Mtodo positivo teleolgico. Indaga el fin prctico de la ley. Si el caso o la relacin jurdica no se
encuentra en la ley, se debe resolver con la norma que se encuentre ms adecuada.
Crtica: este mtodo supone un fin propio y nico, y tanto la norma como la relacin jurdica regulada tienen
mltiples fines articulados.

236. d) Mtodo de la jurisprudencia de los intereses. Las leyes son resultantes de los intereses materiales,
nacionales, religiosos y ticos que luchan dentro de una comunidad jurdica. El intrprete debe investigar y
ponderar los intereses en conflicto, y dar preferencia a los que la ley valore ms. Su gua deben ser los intereses
que son causa de la ley.
Crtica: se olvida que en un gran sector del derecho los intereses individuales no se toman en cuenta. Adems,
desconoce ciertos valores objetivos que deben contemplarse.

237. e) Mtodo de la Escuela de Derecho Libre. Las primeras fuentes son las reales, y las fuentes formales se

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limitan a comprobar las fuentes reales. El juez crea el derecho y las fuentes formales solo tienen fuerza
obligatoria en tanto expresen las reales. El derecho libre est en la conciencia colectiva del grupo social en que
se genera y el juez se limita a descubrirlo. Juez debe prescindir de a ley cuando su texto no es claro, y para ello
debe tener toda la libertad posible.
Crtica: puede llevar a la anarqua jurdica.

238. Conclusin general. Doctrinariamente cada quien se puede inclinar por el mtodo que considere ms
adecuado, pero no se pueden desconocer a fondo los procedimientos del mtodo lgico tradicional.

D. INTERPRETACIN DOCTRINAL

239. Concepto. Es la que se manifiesta en los tratados, en las revistas jurdicas y en la ctedra. El producto se
llama doctrina, palabra que tambin denota al conjunto de personas que participan en la labor interpretativa
privada.

240. Caracteres. Es la ms libre de todas, dice Planiol, porque es puramente terica, y la ms fecunda por lo
mismo.

241. Fuerza e importancia. Carece de fuerza obligatoria, pero inspira a jueces y legisladores.

242. La doctrina chilena. Hasta los aos 30 del S. XX era casi nula.

E. INTERPRETACIN DE AUTORIDAD.

1. Interpretacin judicial.

243. Concepto y fuerza obligatoria. Es la que emana de las sentencias de los tribunales. Su fuerza obligatoria el
limitada porque solo alcanza a los litigantes. Si bien no ata al juez, las sentencias de la CS inspiran los fallos de
forma fatal.

244. Reglas que da el Cdigo Civil sobre la interpretacin. Prrafo 4, Ttulo Preliminar, arts. 19 al 24.

245. Elemento gramatical de la interpretacin.
art. 19: Cuando el sentido de la ley no es claro, no se desatender su tenor literal, a pretexto de consultar su
espritu. Regla viene del derecho romano.
Quiere decir que cuando su entendimiento no ofrece dudas, debe estarse a su tenor literal. Tambin es
necesario que no haya otro precepto que la contradiga.

246. Sentido en que deben tomarse las palabras de la ley.
Art 20, 1 parte: Las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio, segn el uso general de las
mismas palabras;....
Sentido general y obvio, ha dicho la jurisprudencia, es el que da a las palabras el diccionario de la RAE. Tambin
es el sentido que se le da en ciertos crculos. El art. 51 tambin habla del sentido popular.
art. 20, 2: ...pero cuando el legislador las haya definido expresamente para ciertas materias, se les dar en
stas su significado legal.
art. 21: Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que les den los que profesan la
misma ciencia o arte; a menos que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso. Este ltimo
caso es muy frecuente, por ej: el demente para referirse al enfermo mental.

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247. Elementos lgico e histrico.
art. 19 inc. 2: Pero bien se puede, para interpretar una expresin obscura de la ley, recurrir a su intencin o
espritu, claramente manifestado en ella misma, o en la historia fidedigna de su establecimiento.
art. 22 inc. 1. El contexto de la ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que
haya entre todas ellas la debida correspondencia y armona.
Una expresin es oscura cuando:
Es ininteligible: no puede darse a entender absolutamente.
Es ambigua: cuando se presta para dos o ms interpretaciones.
El contexto de las leyes es el enlazamiento en sus diversas partes.

248. Elemento sistemtico.
art. 22 inc. 2: Los pasajes obscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes,
particularmente si versan sobre el mismo asunto.
Esto obedece a la idea de que todas las leyes se un pas obedecen en un perodo determinado a una misma
norma superior.
art. 24: En los casos en que no pudieren aplicarse las reglas de interpretacin precedentes, se interpretarn
los pasajes obscuros o contradictorios del modo que ms conforme parezca al espritu general de la legislacin
y a la equidad natural.
El espritu general de la legislacin no puede ser conocido sino despus de estudiarla toda, o al menos aquellas
partes que tengan relacin.

249. La equidad. Del latn aequitas-atis (proporcin, igualdad) es el sentimiento seguro y espontneo de lo
justo o injusto que deriva de la sola naturaleza humana, con prescindencia del derecho positivo. Conjunto de
principios extrados de ese sentimiento universal.
Existe el concepto de equidad como justicia natural. Tambin se toma en el sentido de justicia en el caso
concreto.
En nuestro ordenamiento, al revs del Derecho romano, ingls y suizo, no se permite usar la equidad para
corregir la injusticia que en un caso puede resultar de aplicar la norma general o abstracta. El juez no tiene
facultad de corregir las leyes, pero puedo utilizar la equidad para interpretarlas (como el partidor en el caso del
art. 1734), la que debe armonizar con el espritu de la legislacin (art. 24).
Adems, la equidad suple la ley cuando sta se remite a aquella.
Por ltimo, la equidad rige en los casos de lagunas de ley (art. 170 N 5 CPC).

250. Las leyes especiales prevalecen sobre las generales.
art. 4: Las disposiciones contenidas en los cdigos de comercio, de minera, del ejrcito y la armada, y dems
especiales, se aplicarn con preferencia a las de este cdigo.
art. 13: Las disposiciones de una ley, relativas a cosas o negocios particulares, prevalecern sobre las
disposiciones generales de la misma ley, cuando entre unas y las otras hubiere oposicin.

251. Lo favorable u odioso de una disposicin no debe tomarse en cuenta para ampliar o restringir su
interpretacin.
art. 23: Lo favorable u odioso de una disposicin no se tomar en cuenta para ampliar o restringir su
interpretacin. La extensin que deba darse a toda ley, se determinar por su genuino sentido y segn las
reglas de interpretacin precedentes.
En tiempos antiguos lo odioso se restringa y lo favorable de ampliaba, lo que daba lugar a arbitrariedades.
Algunos piensan que el CP lo permite, pero no existe ninguna disposicin con esa regla. Solo podra aplicarse el
sentido ms favorable al reo en el caso previsto por el art. 24, al interpretar una norma de acuerdo al espritu

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general de la legislacin que s favorece al reo.

252. Tendencias de las legislaciones modernas.
a) Tienden a expresarse en frmulas amplias y elsticas. El juez resulta ms libre para interpretar.
b) O no se preocupan de establecer reglas de interpretacin, dejando esto a la doctrina (Alemania, Suiza), o se
limitan a imponer dos o tres normas bsicas (CC italiano)

253. Orientacin de la jurisprudencia chilena. A partir de la dcada de 40, los tribunales comenzaron a buscar
la justicia de fondo y no la formal. Juzgan de acuerdo con el pensamiento que tendra el legislador si dictara
hoy da la disposicin que se trata de aplicar.

254. Publicaciones sobre jurisprudencia. Gaceta de tribunales; Revista de Derecho, Jurisprudencia y Ciencias
Sociales. Estas se unieron, y se le llama Revista de Derecho y Jurisprudencia.

2. Interpretacin autntica.

225. Concepto. Es la realizada por medio de una ley. Por una ficcin legal se supone que la ley interpretativa
forma un solo cuerpo con la ley interpretada, se entiende incorporada a sta (art. 9). Pero para ello, debe
declarar el sentido de otra precedente, pues si contiene otras normas, se tratara de una ley modificatoria.

256. Alcance. Esta interpretacin es la que ms fuerza efectiva y alcance amplio tiene, segn el art. 3: solo
toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo generalmente obligatorio.

257. Cuando procede. Ninguna disposicin lo establece.
Los tribunales obligatoriamente la sugieren, de acuerdo con el art. 5. El COT ordena al Presidente de la CS que
en la exposicin que haga el 1 de marzo de cada ao seale las dudas y dificultades que hayan ocurrido a la
CS y de las CA en la inteligencia y aplicacin de las leyes, y de los vacos que note en ellas, y que se hayan dado
cuenta al Presidente de la Repblica de acuerdo al art. 5 CC.
La exposicin ha de ser publicada en el diario oficial y en la gaceta de tribunales (art. 102 N 4 COT).
Los particulares pueden solicitar la dictacin de una ley interpretativa de acuerdo con el derecho de peticin
del art. 19 N 14 CPR.

258. La retroactividad de las leyes interpretativas. Las leyes interpretativas si afectan a los efectos de los
contratos, dado que es una con la ley interpretada. Pero los efectos de la sentencia ejecutoriada no son
afectados.
art. 9 inc. 2: Sin embargo, las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras leyes, se entendern
incorporadas en stas; pero no afectarn en manera alguna los efectos de las sentencias ejecutoriadas en el
tiempo intermedio.
Las leyes interpretativas tampoco afectan las transacciones celebradas en el tiempo intermedio pues esos
contratos se equiparan en sus efectos a las sentencias. art. 2460: La transaccin produce el efecto de cosa
juzgada en ltima instancia.

B. REGLAS PRCTICAS DE INTERPRETACIN

259. Diversas reglas.

260. a) Argumento de analoga o a pari. Donde existe la misma razn, debe existir la misma disposicin.
La analoga consiste en resolver conforme a las leyes que rigen casos semejantes o anlogos no previstos por la

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ley, ni en su letra ni en su espritu.
La analoga es ms bien un proceso de integracin del derecho. Pero tambin el CC se refiere a ella como
elemento de interpretacin: los pasajes oscuros de una ley pueden ser ilustrados (o sea, aclarados) por medio
de otras leyes, particularmente si versan sobre el mismo asunto (art. 22 inc. 2).
Entonces, la analoga sera el procedimiento en virtud del cual se resuelve conforme a leyes que rigen casos
semejantes o anlogos uno no previsto por la ley ni en su letra ni en su espritu, o uno previsto pero cuya ley
aplicables no tiene un sentido claro a su respecto.
Existe prohibicin expresa de recurrir en los siguientes casos a la analoga:
Leyes excepcionales.
Leyes sancionatorias.
Leyes restrictivas del ejercicio de los derechos.
No hay que confundir la analoga con la interpretacin extensiva. Por la ltima se aplica la ley en casos no
comprendidos en su letra pero s en su espritu. Es importante la distincin en caso del Derecho excepcional,
que contradice los principios generales de la legislacin, distinto del Derecho especial, que los respeta. Segn
una doctrina, no se aplica al derecho excepcional ni la analoga ni la interpretacin extensiva, pero segn una
doctrina ms moderna, si cabra la interpretacin extensiva, aunque no la analoga.

261. Tipos de analoga.
a) Analoga legal (analogia legis). Busca la solucin aplicable en otra disposicin legal o conjunto de
disposiciones legales.
b) Analoga jurdica o de derecho (analogia iuris). Deriva a solucin del todo el conjunto de la legislacin
vigente, el espritu general de la legislacin o los principios generales del ordenamiento jurdico.

262. b) Argumento de contradiccin o a contrario sensu. Incluida una cosa, se entienden excluidas las
dems. Argumento peligroso: el silencio del legislador en s mismo, nada prueba.

263. c) Argumento a fortiori. Se extiende la disposicin a un caso no previsto por ella, pero en el cual
concurren razones ms poderosas para aplicarla.
Quien puede lo ms, puede lo menos (argumentum a maiori ad minus).
Al que le est prohibido lo menos, con mayor razn le est prohibido lo ms (argumentum a minori ad
maius).

264. d) Argumento de la no distincin. Donde la ley no distingue, tampoco nosotros debemos distinguir.

265. e) El absurdo. Debe rechazarse todo interpretacin que conduzca al absurdo, esto es, cualquiera
conclusin contraria a la lgica.

C. LAGUNA DE LEY

266. Lagunas de ley y lagunas del derecho.
Lagunas de ley. Casos de la vida real que no encuentran una norma especficamente adecuada para ser
solucionados por ella.
Lagunas del derecho. Casos que no pueden ser resueltos ni por todo el ordenamiento jurdico. Es discutible que
existan.

267. Existencia de lagunas en el derecho chileno. Nuestro legislador reconoce implcitamente las lagunas de
ley: reclamada la intervencin de los tribunales en forma legal y en negocios de su competencia, no podrn
excusarse de ejercer su autoridad ni an por falta de ley que resuelva la contienda sometida a su decisin

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(arts. 10 COT y 76 inc. 2 CPR).
Las lagunas se integran con la equidad (Art 170 N 5 y 24 CC). Esto no rige en derecho comercial, pues a falta de
ley, impera la costumbre. Solo si esta tampoco es aplicable, se aplican las reglas de CC.
En derecho penal, el problema no existe, pues si no hay ley, no hay delito ni pena.

268. Bibliografa sobre la interpretacin de las leyes.

CAPITULO XIV: DEROGACIN DE LAS LEYES

A. GENERALIDADES.

269. Concepto y fundamento. Cesacin de la eficacia de una ley en virtud de la disposicin o disposiciones de
otra ley posterior.
Su fundamento la evolucin de la sociedad.

270. Terminologa. Antiguamente se distingua la abrogacin (supresin total de una ley) de la derogacin
(supresin parcial).

271. La jerarqua de las leyes y la derogacin. Segn algunos, las leyes solo pueden derogarse por otras de
igual o superior jerarqua. Al decir de otros, solo cabe en las normas del mismo rango, porque cuando son de
distinto, simplemente prevalece la de grado superior.

B. DIVERSAS CLASES DE DEROGACIN

272. Derogacin expresa y derogacin tcita. art. 52 CC.
Expresa. Opera cuando la ley suprime formalmente la anterior.
Tcita. Opera cuando la ley nueva contiene disposiciones incompatibles con las de la antigua.

273. La derogacin tcita por retrueke o carambola. Hay leyes (leyes referentes) que para regular una materia
se remiten a las disposiciones de otra (ley referida).
Qu pasa con la ley referente si se deroga la ley referida? Si se seala que se deroga tambin, se habla de
derogacin tcita por retrueque o carambola.
La solucin se construye en cada caso concreto.

274. Derogacin orgnica. Se produce cuando una ley disciplina toda la materia regulada por una o varias leyes
precedentes, aunque no haya incompatibilidad entre las disposiciones de ests y las de la ley nueva.

275. Derogacin total y derogacin parcial. La 1 suprime por completo la ley antigua; la 2 suprime uno o ms
preceptos de la ley antigua, sustituyndolos o no por otros; el resto queda vigente.

276. Causas que no producen la derogacin de la ley.
1) Cambio de autoridades.
2) Desaparecimiento del estado.
3) Cesacin de los motivos de hecho que determinaron la dictacin de la ley.
4) Costumbre contra ley.

277. La derogacin con relacin a la ley general y la ley especial. Ley general posterior no deroga una ley
especial anterior. Otros autores dicen que para resolver, hay que atender al examen de la intencin legislativa.

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278. Efectos de la derogacin de la ley derogatoria. Una ley derogada no revive por el solo hecho de derogarse
la ley derogatoria. Es necesario que se exprese. Las leyes que reviven antiguos preceptos se denominan
restauradoras o restablecedoras.

C. CAUSAS INTRNSECAS QUE PRODUCEN LA CESACIN DE LA EFICACIA DE UNA LEY

279. Causas intrnsecas.
a) Transcurso del tiempo fijado para la vigencia de la ley, ya sea predeterminado o que resulte del objeto de la
ley.
b) La consecucin del fin que la ley pretenda alcanzar.
c) La desaparicin de una institucin jurdica, o la imposibilidad de un hecho que era el presupuesto necesario
de la ley.
d) La condicin extintiva de la ley.

D. EL DESUSO.

280. Concepto. No aplicacin de una ley. Causas:
a) Desaparecimiento de las condiciones sociales, polticas y econmicas que provocaron la dictacin de la ley.
b) El hecho de ser inadecuada una ley a la necesidad que pretende servir.
c) Falta de correspondencia entre la ley y el sentido o mentalidad de una sociedad.

281. Valor legal. No tiene valor.

282. Tendencias doctrinarias. La mayora de los autores se niegan a darle fuerza derogatoria. Hay una minora
que seala que es una realidad que no puede soslayarse.

CAPITULO XV: EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO A LA SANCIN

283. Factores con relacin a los cuales pueden estudiarse los efectos de las leyes. En cuanto a la sancin, en
cuanto al tiempo y en cuanto al espacio.

284. Concepto de orden pblico. Conjunto de principios morales, religiosos, polticos, sociales y econmicos
sobre los que reposa, en un momento histrico dado, la organizacin de una sociedad y le permite a esta
desenvolverse correcta y adecuadamente.

285. Determinacin de las leyes de orden pblico. Debe atenderse a su fundamento u fin.

286. Leyes de derecho privado que presentan el carcter de orden pblico.
1) Las que rigen el estado y capacidad de las personas.
2) Las que organizan la propiedad territorial.
3) Las que adoptan medidas en resguardo de los derechos de terceros.
4) Las que se dirigen a proteger a un contratante frente a otro.

287. Concepto de orden pblico econmico. Conjunto de medidas y reglas legales que dirigen la economa,
organizacin de la produccin y distribucin de las riquezas en armona con los intereses de la sociedad.
Delito econmico. Todo hecho que importe una trasgresin al orden pblico econmico.


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288. Concepto de orden pblico en materia penal. Situacin y estado de legitimidad normal y de armona
dentro del conjunto social que permite el respeto y garanta de los derechos esenciales del ciudadano. Segn
Maggiore, en sentido objetivo denota la armnica y pacfica coexistencia de los ciudadanos bajo la soberana
del Estado y del derecho; en un sentido subjetivo, representa el sentimiento de pblica tranquilidad, la
apreciacin de la seguridad social, que es la base del vivir social.

289. Orden pblico internacional. Conjunto de instituciones y normas vinculadas de tal manera con la
civilizacin de un pas, que los jueces de ste deben aplicarlas con preferencia a la ley extranjera, aunque sa
fuere competente segn las reglas ordinarias de los conflictos de leyes.

290. Concepto de buenas costumbres. Son las reglas de conducta humana externa que como conformes a la
moral, acepta la conciencia general de un pas en determinada poca. Son los comportamientos habituales y
comunes de los miembros de una sociedad que se ajustan a la moral imperante de sta.

291. Efectos de la ley en cuanto a la sancin; distincin entre las leyes imperativas, prohibitivas, y
permisivas. La sancin depender de la especie de la norma infringida. La sancin es la consecuencia jurdica
que para el infractor de la norma trae el hecho de haberla desconocido o violado.

292. Caracterizacin de las diversas normas.
a) Ley imperativa, preceptiva o forzosa positiva: impone la orden de observar un determinado comportamiento
positivo.
b) Ley prohibitiva, o forzosa negativa: impone observar un determinado comportamiento negativo, esto es,
una abstencin u omisin.
c) Ley permisiva: permite, concede o autoriza hacer o no hacer algo. La imperatividad radica en la imposicin a
los sujetos pasivos de tolerar una accin u omisin de otra persona.

293. Sancin de las leyes prohibitivas. Nulidad absoluta (arts. 10, 1466, 1682). Aunque en ocasiones el
legislador estima otra sancin.

294. Sancin de las leyes imperativas. No tienen una sancin determinada.

295. Sancin de las leyes permisivas. Normalmente es la indemnizacin de perjuicios, salvas las penas que la
ley puede sealar en algunas hiptesis.

296. Escasa importancia de la clasificacin. La importancia se logra mejor de la distincin de las normas de
orden pblico y de orden privado. Las primeras aparejan la nulidad del acto que las desconoce; la segunda, dan
margen a la nulidad relativa, la inoponibilidad u otras medidas adecuadas, segn los casos.

297. La nulidad establecida por la ley no puede dejar de aplicarse aunque en un caso no concurran los
motivos que la inspiraron. Arts. 11, 1469 CC.

CAPITULO XVI: EFICACIA DE LA LEY EN EL TIEMPO

A. NOCIONES PREVIAS

298. La eficacia de las normas jurdicas est limitada en el tiempo y en el espacio.

299. Terminologa. Colisin de las leyes en el tiempo, retroactividad e irretroactividad, efectos de la ley en el

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tiempo.

B. GENERALIDADES SOBRE EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO AL TIEMPO

300 311. Distincin de tres perodos.
a) El que media entre su entrada en vigor y su derogacin.
b) El anterior a su entrada en vigor.
c) El posterior a su derogacin.

312. a) Aplicacin de la ley entre el da de su entrada en vigor y el de su derogacin. Es la situacin normal.

313. b) Aplicacin de la ley desde el da de su entrada en vigor. Principio de la no retroactividad. art. 9: La ley
puede disponer solo para lo futuro, y no tendr jams efecto retroactivo.
Reglas.
1) La ley dispone para el porvenir.
2) La ley nada dispone sobre los hechos que han pasado. Principio de irretroactividad de las leyes.

314. Efecto retroactivo de la ley y efecto inmediato.
Efecto retroactivo o retroactividad. Prolongacin de la aplicacin de la ley a una fecha anterior a la de su
entrada en vigor. Es una ficcin de preexistencia de la ley.
Efecto inmediato. La ley nueva no permite ms la subsistencia de la ley antigua. Es la regla general.

315. Justificacin de la irretroactividad. El inters general exige que los derechos de las personas no cambien a
cada cambio de parecer del legislador.

316. Justificacin del efecto inmediato. Mejor ley; simple voluntad legislativa; dificultades prcticas de la
sobrevivencia ilimitada de la ley antigua.

317. El principio de irretroactividad ante el legislador. No le obliga en materia civil, salvo una prohibicin
indirecta, respeto del derecho de propiedad consagrado en el art. 19 N 24 CPR, cuando se seala que solo se
puede privar del derecho de dominio por medio de una ley general o especial que autorice la expropiacin, de
ah que cualquier ley que atente contra el derecho de propiedad constituido regularmente bajo el imperio de
otra, sea inconstitucional.
En materia penal, el legislador no puede dictar leyes retroactivas: Ningn delito se castigar con otra pena que
la que seale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin a menos que una nueva ley favorezca al
afectado (art. 19 N3, penltimo inciso).

318. Justificacin de las leyes retroactivas. Progreso y evolucin de la vida social, razones de justicia social.

319. Leyes retroactivas dictadas en Chile. Ley 1924 sobre Empleados Particulares; Ley 5001 de 13 de
noviembre de 1931 en cuanto a la renta de arrendamiento de predios urbanos y rsticos.

320. El principio de irretroactividad ante el juez. Es obligatorio, salvo que el legislador dicte una ley retroactiva
(Art 9).

321. La retroactividad debe ser expresa.

322. La retroactividad es de derecho estricto. De ah que debe interpretarse y aplicarse de forma estricta.

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323. Disposiciones transitorias. Con esta previene el conflicto de leyes. Es preciso atender a stas y si faltan, se
recurre a la ley de efecto retroactivo de las leyes.

324. Teoras sobre la determinacin del efecto retroactivo.
1 De los derechos adquiridos y las simples expectativas, llamada clsica.
2 Teora de Paul Roubier.

325. Teora de los derechos adquiridos y de las simples expectativas. Se origina en la teora de Blondeau,
desde la distincin que hace Portalis. La desarrollan Lasalle y la perfecciona Gabba.
Segn esta teora, una ley es retroactiva cuando lesiona intereses que para sus titulares constituyen derechos
adquiridos en virtud de la ley antigua; pero no lo es cuando slo vulnera meras facultades legales o simples
expectativas.
Derechos adquiridos son todos aquellos derechos que son consecuencia de un hecho apto para producirlos
bajo el imperio de la ley vigente al tiempo en que el hecho se ha realizado y que han entrado inmediatamente
a formar parte del patrimonio de la persona, sin que importe la circunstancia de que la ocasin de hacerlos
valer se presente en el tiempo en que otra ley rige. Estos ingresan en el patrimonio por un hecho o acto del
hombre, o por ministerio de la ley.
Las facultades legales constituyen el supuesto para la adquisicin de derechos y la posibilidad de tenerlos y
ejercerlos.
Las simples expectativas son las esperanzas de adquisicin de un derecho fundado en la ley vigente y an no
convertidos en derecho por falta de alguno de los requisitos exigidos por la ley.

326. Crticas a la Teora Claica.
1) La intangibilidad del derecho adquirido se refiere a su existencia o tambin a sus consecuencias?
2) Muchas veces es imposible distinguir si una situacin jurdica es derecho adquirido o mera expectativas o
facultad legal. Ej.: conflictos de leyes respecto de la mayora de edad.
3) No resuelve el problema respecto de los derechos no patrimoniales.

327. Defensa de la Teora. Es exagerado desconocer aplicacin prctica a esta teora, dado que ha sido til
para limitar la retroactividad.

328. Teora de Paul Roubier. Distingue entre efecto retroactivo y efecto inmediato. El problema radica en
determinar la accin de la ley frente a las situaciones jurdicas: la posicin que ocupa un individuo frente a una
norma de derecho o una institucin jurdica determinada.
La ley nueva tiene efecto retroactivo si ataca las situaciones jurdicas ya constituidas o extinguidas, o a los
elementos ya existentes que forma parte de la constitucin o de la extincin de una situacin jurdica en vas
de constituirse o extinguirse.
La ley nueva produce efecto inmediato si rigen, desde su entrada en vigor, los efectos de las situaciones
jurdicas anteriormente establecidas, as como su extincin y la constitucin de situaciones jurdicas nuevas.
El efecto inmediato es la regla, pero no afecta los contratos, los cuales constituyen elementos de variedad
jurdica, pero solo son excepcin en la medida que representan instrumentos de diferenciacin, o sea, que su
contenido queda entregado a la voluntad creadora de los individuos. Lo que tiene por efecto provocar la
aplicacin de un estatuto legalmente establecido, quedan sometidos a la nueva ley desde su entrada en vigor.

C. RETROACTIVIDAD DE LAS LEYES INTERPRETATIVAS.

329. Concepto sobre las leyes interpretativas. Son aquellas mediante las cuales el legislador propone

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determinar el sentido dudoso, oscuro o controvertido de una ley anterior.
Caractersticas.
a) La ley nueva viene a fijar el sentido incierto de la antigua.
b) Adopta una solucin que podra haber consagrado la jurisprudencia.
c) Poco importa si la ley declara expresamente o no su carcter interpretativo.

330. Jurdicamente en el derecho chileno las leyes interpretativas no pueden estimarse retroactivas. De
acuerdo al inc. 2 del art. 9, las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras, se entienden incorporadas a
stas. Por ficcin se entiende que la ley interpretativa forma un todo con la ley interpretada. Esto quiere decir
que debe aplicarse desde la fecha de estas ltimas. Sin embargo, algunos autores, como Roubier, dice que hay
verdadera retroactividad.

331. Lmites de la ficcin que supone que la ley interpretativa forma un solo todo con la interpretada.
art. 9 inc. 2: Sin embargo, las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras leyes, se entendern
incorporadas en stas; pero no afectarn en manera alguna los efectos de las sentencias judiciales
ejecutoriadas en el tiempo intermedio, como consecuencia de la autoridad de cosa juzgada.
Pero si en el momento de dictarse la ley interpretativa el litigio se encuentra pendiente, se fallar con arreglo a
las disposiciones de la ltima ley.

332. En el hecho, las leyes interpretativas tiene efecto retroactivo, salvo frente a situaciones reconocidas por
una sentencia ejecutoriada.

D. LA NO RETROACTIVIDAD EN LAS LEYES DE DERECHO PRIVADO

333. Ley sobre efecto retroactivo de las leyes. De 7 de noviembre de 1861, tiene por objeto decidir los
conflictos de leyes que resulten de la aplicacin de las leyes dictadas en diversas pocas.
Se funda en la teora de los derechos adquiridos y las meras expectativas.

E. LEYES SOBRE EL ESTADO CIVIL

334. Generalidades. Estado civil es la calidad permanente que ocupa un individuo en la sociedad en orden a
sus relaciones de familia.
Para estudiar el problema de la retroactividad, hay que distinguir:
a) Adquirido y no adquirido.
b) Estado civil mismo y las consecuencias que de l derivan.

335. Estado civil adquirido.
art. 3 LERL: El estado civil adquirido conforme a las ley vigente a la fecha de su constitucin, subsistir
aunque sta pierda despus toda su fuerza...
La T clsica no puede explicar satisfactoriamente este art., pero s la T de Roubier.

336. Estado civil no adquirido an al tiempo de cambio de legislacin. Solo puede serlo de acuerdo con las
nuevas leyes.
art. 2 LERL. Las leyes que establecieren para la adquisicin de un estado civil, condiciones diferentes de las
que exiga una ley anterior, prevalecern sobre sta desde la fecha en que comiencen a regir.
La T clsica la justifica porque el estado civil no adquirido es una mera expectativa.
Para Roubier, el estado civil no adquirido significa que no se ha constituido una situacin jurdica y por ende la
nueva ley puede regularla sin ser retroactiva.

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337. Consecuencias que se derivan del estado civil. Se subordinan a la ley nueva.
art. 3 LERL ...pero los derechos y obligaciones anexos a l, se subordinan a la ley posterior, sea que sta
constituya nuevos derechos u obligaciones, sea que modifique o derogue los antiguos.
T clsica: son meras facultades abstractas.
T de Roubier: situaciones legales, y por tanto, pueden ser modificadas por la ley en cualquier momento.

338. Aplicacin de los anteriores principios. La misma LERL contiene en su art. 3, incisos 2, 4, 5 y 6,
aplicaciones de todos los principios anteriores relativos al estado civil, y deja a salvo los actos positivos que se
hubieren realizado en uso de las facultades concedidas por la ley, ya que tales actos han pasado a formar
derechos adquiridos, como dice la T clsica, o situaciones jurdicas constituidas, como expresa Roubier.
art. 4: Los derechos de usufructo legal y de administracin que el padre de familia tuviere en los bienes del
hijo, y que hubieren sido adquiridos bajo una ley anterior, se sujetarn en cuanto a su ejercicio y duracin, a las
reglas dictadas por una ley posterior.
Art. 5: Las personas que bajo el imperio de una ley hubiesen adquirido en conformidad a ella el estado de
hijos naturales, gozarn de todas las ventajas y estarn sujetas a todas las obligaciones que les impusiere una
ley posterior.
art. 6: el hijo ilegtimo que hubiese adquirido derecho a alimentos bajo el imperio de una antigua ley, seguir
gozando de ellos bajo la que posteriormente se dictare; pero en cuanto al goce y extincin de este derecho se
seguirn las reglas de esta ltima.
Lo dispuesto en este art. debe mirarse como una excepcin del principio fundamental consignado en el art. 3.
La calidad de hijo simplemente ilegtimo es un estado civil y los alimentos que la ley le otorga es un derecho
anexo a ese estado. Si los derechos anexos al estado civil ya adquiridos se sujetan a la nueva ley, era lgico
que, si la nueva ley no otorga al hijo ilegtimo el derecho de alimentos, los hijos de esta clase que por la ley
anterior estaban gozndolo, deban ser privados de l desde la promulgacin de la nueva ley.
Sin embargo, el legislador ha formulado una excepcin al principio. Si se suprimen todos los derechos y
obligaciones del estado civil, desaparece ste; y como el estado civil de hijo simplemente ilegtimo no produce
otro efecto que el de alimentos, quitando este derecho desapareca el estado.
Las palabras goce y extincin han provocado dudas. El art. 6 LERL encierra una contradiccin: el hijo ilegtimo
que hubiese adquirido derecho a alimentos bajo el imperio de una antigua ley, seguir gozando de ellos bajo la
que posteriormente se dictare. Y luego agrega: pero en cuanto al goce y extincin de este derecho, se
seguirn las reglas de esta ltima. Si por necesidad subsiste el derecho de alimentos bajo la nueva ley, cmo
puede depender de sta su goce? Lo que sucede es que el legislador se puso en el caso de que ese derecho
siguiera siendo reconocido, y as se comprende cmo su modo de ejercicio y extincin puedan hallarse
subordinados a la nueva ley. En cuanto a la palabra extincin, se ha querido hablar tal vez de la extincin del
derecho o de las causas extraas a la adquisicin misma del derecho que puedan ocasionar su prdida.

339. Aplicacin de las reglas del estado civil de las personas naturales a las personas jurdicas. La existencia y
los derechos de las personas jurdicas se sujetan a las mismas reglas que respecto del estado civil de las
personas naturales que prescribe el art. 3 LERL (art. 10).
Los derechos y obligaciones de las personas jurdicas se rigen por la ley nueva (art. 10 en relacin con el 3).

F. LEYES SOBRE CAPACIDAD DE LAS PERSONAS

340. Concepto de la capacidad. Es la aptitud legal de una persona para adquirir derechos y para ejercerlos por
s sola. Clases:
1 De goce: aptitud legal de una persona para adquirir derechos, para poder ser su titular.
2 De ejercicio: aptitud legal de una persona para ejercer por s sola sus derechos, sin el ministerio o

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autorizacin de otra.

341. Ley que rige la capacidad segn la doctrina.
I. Teora clsica.
1 Hay quienes piensan que la nueva ley debe aplicarse, porque la capacidad no forma derecho adquirido, sino
que es una facultad legal; slo los actos ya realizados por los que fueron capaces, no deben ser tocados por la
nueva norma.
2 Para otros, la capacidad constituye derecho adquirido.
3 Finalmente, algunos estiman que la nueva norma no debe aplicarse a los que ya obtuvieron la capacidad,
pero no porque sta forme derecho adquirido, sino por una simple razn de equidad.
II. Roubier afirma que la nueva ley no puede aplicarse sin caer en la retroactividad, a los que ya adquirieron la
capacidad bajo el imperio de la ley antigua. Mirando ahora desde otro ngulo: el cumplimiento de determinada
edad produce la constitucin de una situacin jurdica, la de mayor, y la nueva ley no puede alcanzar sin ser
retroactiva las situaciones ya constituidas.

342. Ley que rige la capacidad segn la legislacin chilena. Hay que distinguir:
a) Capacidad de goce. Queda ella sometida a las nuevas leyes (art. 7 inc. 2 LERL). Doctrinariamente, la
capacidad de goce constituye una abstracta facultad legal, o sea, un supuesto para la adquisicin del derecho. Y
bien sabemos que las facultades legales no constituyen derecho adquirido; de ah que la ley nueva pueda
aplicarse sin entraar retroactividad.
b) Capacidad de ejercicio. De acuerdo con la doctrina del derecho adquirido, la capacidad de ejercicio es
tambin una facultad legal. Sin embargo, el legislador se apart de los principios doctrinarios y estableci en el
que el que bajo el imperio de una ley hubiese adquirido el derecho de administrar sus bienes, no lo perder
bajo el de otra, aunque la ltima exija nueva condiciones para adquirirlo; pero en el ejercicio y continuacin de
este derecho, se sujetar a las reglas establecidas por la ley posterior (art. 8 LERL).

G. LEYES RELATIVAS A LA PROTECCIN DE LAS PERSONAS

343. Leyes sobre los guardadores. Guardadores son los que ejercen la tutela o curadura, y llama pupilo al
que se halla sujeto a una u otra.
Los guardadores vlidamente constituidos bajo el imperio de una legislacin anterior, seguirn ejerciendo sus
cargos en conformidad a la legislacin posterior, aunque segn sta hubieren sido incapaces de asumirlos;
pero, en cuanto a sus funciones, a su remuneracin y a las incapacidades, o excusas supervinientes, estarn
sujetos a la legislacin posterior (art. 9 LERL).
En cuanto a la pena en que, por descuidada o torcida administracin hubieren incurrido los guardadores, se les
sujetar a las reglas de aquella de las dos legislaciones que fuese menos rigurosa a este respecto; las faltas
cometidas bajo la nueva ley se castigarn en conformidad a sta (art. 9 inc. 2). Esta disposicin sigue la regla
general de que, cuando el delito y la conclusin del juicio tienen lugar bajo distintas legislaciones, se aplica la
pena menos severa al respecto.

344. Leyes sobre el privilegio de la restitucin in integrum. La restitucin in integrum, era un privilegio de
ciertas personas (menores, incapaces, personas jurdicas) que estaban facultadas por la ley, atendiendo
razones de equidad, para pedir la anulacin de un acto o contrato legtimamente celebrado, que les haba
reportado un menoscabo en sus bienes, para lograr ser reintegradas a la misma situacin patrimonial que
tenan con anterioridad al acto lesivo. La institucin dio margen para abusos y se volvi contra los mismos
privilegiados, por lo que fue suprimida.
Las personas naturales o jurdicas que bajo una legislacin anterior gozaban del privilegio de la restitucin in
integrum no podrn invocarlo ni transmitirlo bajo el imperio de una legislacin posterior que lo haya abolido

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(art. 11 LERL). Esto porque no es un derecho sino una expectativa.

H. LEYES RELATIVAS A LOS BIENES

345. Principio. Todo derecho real adquirido bajo una ley y en conformidad a ella, subsiste bajo el imperio de
otra; pero en cuanto a sus goces y cargas, y en lo tocante a su extincin, prevalecen las disposiciones de la
nueva ley (art. 12 LERL).

346. Justificacin del principio. El derecho en s mismo, afirman los partidarios de la teora clsica, permanece
intangible porque, incorporndose al patrimonio por un ttulo propio constituye derecho adquirido; pero no as
las facultades anexas, que entran al patrimonio por la ley.

347. La irretroactividad de las leyes sobre derechos reales, es slo aparente en nuestro pas? Todo derecho
real adquirido bajo una ley y en conformidad a ella, subsiste bajo el imperio de otra; pero en cuanto a sus goces
y cargas y en lo tocante a su extincin, prevalecern las disposiciones de la nueva ley, sin perjuicio de lo que
respecto de mayorazgos o vinculaciones se hubiere ordenado o se ordenare por leyes especiales (art. 12
LERL).
Se ha sealado que bajo apariencia irretroactiva, el artculo otorga efectos retroactivos, pues, al decir que un
derecho adquirido en conformidad a una ley se extinguir por los medios que seale una posterior, afecta
directamente al derecho.
Analizado segn la teora del derecho adquirido, resulta de efecto retroactivo; pero de acuerdo a la teora de
Roubier, no tendra efecto retroactivo la ley que estableciera nuevas formas de extincin de una situacin
existente, pues al aplicarse la nueva norma no entrara a regir el pasado. La circunstancia de aplicarse la nueva
ley en lo tocante a la extincin del derecho, no produce retroactividad, porque no se ataca a una situacin
constituida o extinguida, sino a una que se halla en curso.

348. Las leyes sobre el derecho de propiedad son irretroactivas. La CPR asegura a todos los habitantes de la
Repblica el derecho de propiedad en sus diversas especies. Y toda ley que imponga un medio de extincin del
dominio y no sea de expropiacin, envuelve una privacin ilegtima de la propiedad. De ah que con respecto a
la extincin de este derecho, ninguna ley nueva tiene efecto retroactivo.

349. Leyes sobre la posesin. La posesin constituida bajo una ley anterior no se retiene, pierde o recupera
bajo el imperio de una ley posterior, sino por los medios o con los requisitos sealados en sta (art. 13 LERL).
Vale la misma crtica que se hizo a los derechos reales: la irretroactividad sobre la posesin slo sera ilusoria. Si
adquirida la posesin de una cosa bajo el imperio de una ley, no puede conservarse bajo otra posterior, sino
por los medios que esta ltima seala, es indudable que no puede hablarse de irretroactividad.

350. Derechos deferidos bajo condicin. Los derechos deferidos bajo una condicin que, atendidas las
disposiciones de una ley posterior, debe reputarse fallida si no se realiza dentro de cierto plazo, subsistirn
bajo el imperio de sta y por el tiempo que sealare la ley precedente, a menos que este tiempo excediese del
plazo establecido por una ley posterior contado desde la fecha en que sta empiece a regir, pues en tal caso si
dentro de l no se cumpliese la condicin, se mirar como fallida (art. 14 LERL).

351. Prohibicin de usufructos, usos, habitaciones y fideicomisos sucesivos. Siempre que una nueva ley
prohba la constitucin de varios usufructos sucesivos, ya expirado el primero antes de que ella empiece a
regir, hubiese empezado a disfrutar la cosa alguno de los usufructuarios subsiguientes, continuar ste
disfrutndola bajo el imperio de la nueva ley por todo el tiempo a que le autorizare su ttulo; pero caducar el
derecho de los usufructuarios posteriores si los hubiere. La misma regla se aplicar a los derechos de uso o

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habitacin sucesivos, y a los fideicomisos; sin perjuicio de lo que se haya dispuesto o se dispusiere por leyes
especiales relativas a mayorazgos y vinculaciones (art. 15 LERL).
Por qu el derecho de los usufructuarios posteriores se desvanece en virtud de la nueva ley? Si constituyen
meras expectativas, el art. 15 no hace ms que aplicar la regla general al hacer caducar los usufructos
posteriores. Pero si no forman meras expectativas, dicha disposicin se ha apartado del principio general.

352. Leyes sobre servidumbres. Las servidumbres naturales y voluntarias constituidas vlidamente bajo el
imperio de una antigua ley se sujetarn en su ejercicio y conservacin a las reglas que estableciere otra nueva
(art. 16 LERL).
Este art. omite las servidumbres legales. Y la palabra voluntaria est de ms, ya que son establecidas en
virtud de un contrato y naturalmente quedan fuera del alcance de la ley, que en esta materia deja a los
particulares en entera libertad de constituir las servidumbres que quieran.
art. 17 LERL: Cualquiera tendr derecho de aprovecharse de las servidumbres naturales que autorizare a
imponer una nueva ley; pero para hacerlo tendr que abonar al dueo del predio sirviente los perjuicios que la
constitucin de la servidumbre le irrogare, renunciando ste por su parte las utilidades que de la reciprocidad
de la servidumbre pudieran resultarle; a las cuales podr recobrar su derecho siempre que restituya la
indemnizacin antedicha.
Error. Habla de servidumbres naturales; pero se refiere a las legales. Es lgico que el legislador no haya tenido
en mente referirse a aqullas, porque no son impuestas por la ley, sino que dependen de factores naturales. La
redaccin lo confirma al decir: que autoriza a imponer una nueva ley.

I. LEYES RELATIVAS A LAS SUCESIONES

353. Principio. Las sucesiones se rigen por la ley vigente al tiempo de su apertura, esto es, por la ley que
impera en el momento de la muerte del causante.
Por consiguiente, dicha norma determina la capacidad e incapacidad de los asignatarios, todo lo relativo a la
desheredacin, al derecho de transmisin y a la representacin; y en conformidad a ella debe hacerse la
reparticin de bienes.
Rige las sucesiones la ley vigente al tiempo de fallecer el causante, porque es entonces cuando nace el derecho
de los herederos; antes slo tenan meras expectativas.

354. Sucesin testamentaria. Es preciso distinguir en todo testamento:
a) Requisitos externos o solemnidades que la ley exige para la validez del testamento y para su prueba. Se rigen
por la ley coetnea a su otorgamiento (art. 18 LERL).
El Mensaje justificando este precepto, dice en una de sus partes: Pero las solemnidades externas del
testamento, ms ligadas a la prueba de su existencia que a lo substancial del derecho transmitido por l,
parece natural que deban subordinarse a la ley que rega al tiempo de su otorgamiento.
b) Requisitos internos, que dicen relacin con la capacidad y la libre y espontnea voluntad del testador. El art.
nada dice. Tesis doctrinales:
1) Jos Clemente Fabres y Claro Solar afirman que se rigen por la ley vigente al tiempo de la muerte del mismo.
Porque el testamento es un proyecto que no cobra eficacia sino con la muerte del testador, y si el legislador
cree que no est perfecta la voluntad sino con el nuevo requisito, es natural que lo exija para todos aquellos
que mueren despus de promulgada la ley que lo establece. La ley dice que las disposiciones contenidas
estn subordinadas a la ley vigente a la poca en que fallece el testador, y stas son el efecto de la capacidad y
de la libre voluntad del testador; luego, es necesario que hayan existido a la fecha en que esas disposiciones se
entienden dictadas.
2 Segn Alessandri lo ms aceptable es que los requisitos internos del testamento se rijan por la ley vigente al
tiempo de su otorgamiento. Aunque la LERL, no es lo suficientemente clara, el art. 18 al oponer las

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solemnidades externas a las disposiciones, quiso incluir en la primera expresin todo lo relacionado con el
otorgamiento. Y si alguna duda queda, ella desaparece leyendo el art. 1006 CC, que a continuacin del art.
1005, que seala las personas inhbiles para testar, manifiesta: El testamento otorgado durante la existencia
de cualquiera de las causas de inhabilidad expresadas en el art. precedente es nulo, aunque posteriormente
deje de existir la causa. Y, por el contrario, el testamento vlido no deja de serlo por el hecho de sobrevenir
despus alguna de estas causas de inhabilidad. Entonces, la capacidad del testador se rige por la ley vigente al
tiempo de otorgarse el acto.
A la misma solucin, llega Alfredo Barros Errzuriz, quien aplica los principios generales, donde la capacidad y
la manifestacin de voluntad del autor de un acto jurdico se rigen por la ley vigente al tiempo de celebracin.
c) Disposiciones. Manifestaciones de voluntad en que el testador deja herencia o legados. Estn sujetas a la ley
vigente al tiempo de la muerte del testador (art. 18 LERL). Se reputan dictadas en ese mismo momento, como
que antes el testamento es esencialmente revocable, y slo desde entonces produce sus efectos, esto es,
pueden hacerse efectivos los derechos y obligaciones que de l proceden.
Consecuencia: si el testamento contuviera disposiciones que segn la ley bajo la cual se otorg, no deban
llevarse a efecto, lo tendrn sin embargo, siempre que ellas no se hallen en oposicin con la ley vigente al
tiempo de morir el testador (art. 19 LERL).

355. Sucesin abintestato. Se aplica la misma regla que el art. 18 , aunque no est contemplada. As lo
confirma tambin el Mensaje: Siendo constante que los derechos hereditarios no se transmiten sino a la
muerte de su autor, el Proyecto establece que en cada sucesin, testamentaria o abintestato, el derecho de los
llamados a ella sea definido por la ley vigente a la poca de su delacin o transmisin.

356. El derecho de representacin. Ficcin legal que supone que una persona tiene el lugar y, por
consiguiente, el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendra su padre o madre, si ste o sta
no quisiera o no pudiese suceder (art. 984, inciso 2 CC).
Ahora bien, en las sucesiones forzosas o intestadas el derecho de representacin de los llamados a ellas se
regir por la ley bajo la cual se hubiere verificado su apertura (art. 20, inciso 1 LERL).
Pero si la sucesin se abre bajo el imperio de una ley, y en el testamento otorgado bajo el imperio de otra se
hubiere llamado voluntariamente a una persona que, faltando el asignatario directo, suceda en todo o parte de
la herencia por decreto de representacin, se determinar esta persona por las reglas a que estaba sujeto ese
derecho en la ley bajo la cual se otorg el testamento (art. 20 inc. 2 LERL). Aqu las personas suceden en
virtud del expreso llamamiento del testador. El testador manifiesta su voluntad remitindose al derecho de
representacin que la ley consagra para las sucesiones intestadas.

357. Adjudicacin y particin de herencia o legado. En la adjudicacin y particin de una herencia o legado
deben observarse las reglas que regan al tiempo de la delacin (art. 21 LERL).

J. LEYES RELATIVAS A LOS CONTRATOS

358. Requisitos de los contratos. Se distinguen:
I. Los requisitos internos (art. 1445 CC):
a) Consentimiento no viciado;
b) Capacidad de las partes;
c) Objeto lcito, y
d) Causa lcita.
II. Las solemnidades son las formalidades prescritas por la ley para la existencia de ciertos actos o contratos.
III. Los efectos de los contratos son los derechos y obligaciones que crean.


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359. Ley que rige los requisitos internos y los efectos de los contratos. En todo contrato, se entendern
incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin (art. 22, inciso 2, LERL).
La aplicacin en esta forma del principio de la no retroactividad tiene una importancia prctica considerable,
pues slo ella puede dar una confianza absoluta en la eficacia de los contratos.
Forman un solo cuerpo con el contrato, porque ellas determinan tanto los requisitos necesarios a la validez del
contrato como el alcance de los derechos y obligaciones a que el contrato da lugar. La nueva ley no puede
aplicarse a ellos sin producir efecto retroactivo.

360. Aplicacin de la regla de la irretroactividad a todos los actos. Al discutirse el proyecto LERL, la Cmara de
Diputados aprob una indicacin tendiente a redactar el inciso 1 del art. 22 en los siguientes trminos: La
validez de un acto o contrato y los derechos u obligaciones que de ello resulten, se regirn por las leyes
vigentes al tiempo en que hubieren tenido lugar. Pero no se incluy la modificacin en la tramitacin ni el
texto final, por un olvido. Sin embargo, se puede aplicar el mismo principio de irretroactividad que rige los
contratos, invocando el espritu del legislador y del aforismo segn el cual donde existe la misma razn, debe
existir la misma disposicin.

361. Leyes relativas a la forma de los actos o contratos. La validez de un acto o contrato, en cuanto a su forma
o a los requisitos externos de que debe estar revestido, ha de apreciarse segn la ley que rega a la fecha de su
otorgamiento, tempus regit actum. Si bien no se halla consagrado expresamente el principio, el legislador lo
acepta al aplicarlo en los arts. 18 y 23 LERL. El primero, refirindose al testamento, dice que las solemnidades
externas se regirn por la ley coetnea a su otorgamiento. El art. 23 dispone que los actos o contratos
vlidamente celebrados bajo el imperio de una ley, podrn probarse bajo el imperio de otra por los medios que
aqulla estableca para su justificacin.

362. Excepciones a la regla que considera incorporadas al contrato las leyes vigentes al tiempo de su
celebracin. El mismo art. 22 contiene dichas excepciones, y son:
1 Las leyes concernientes al modo de reclamar en juicio los derechos que resultaren de ellos, y
2 Las que sealan penas para el caso de infraccin de lo estipulado en ellos; pues sta ser castigada con
arreglo a la ley bajo la cual se hubiere cometido. Se refiere a las penas que por la infraccin del contrato
impongan las leyes; no a las que hayan estipulado las partes voluntariamente, porque stas quedan sujetas a lo
dispuesto en el inciso 1, esto es, se rigen por las leyes vigentes al tiempo de celebrarse el contrato. Don Luis
Claro Solar dice que no parece justificada la excepcin porque las penas que llevan consigo la infraccin de lo
estipulado en un contrato, o son una parte integrante del contrato mismo o una indemnizacin de los
perjuicios inferidos a uno de los contratantes por la falta de cumplimiento del otro.

363. Leyes relativas a la prueba de los actos (art. 23 LERL ). Hay que distinguir:
1 Leyes sustantivas, en cuanto a su procedencia o admisibilidad, se rige por la ley vigente a la poca de la
celebracin del acto o contrato que se trata de probar.
2 Leyes adjetivas, o la forma como deben producirse en el juicio, quedan sometida a la ley bajo la cual se
rindiere la prueba.
Don Jos Clemente Fabres, justificaba la norma diciendo que Es natural que las partes al celebrar un contrato
tomen en cuenta los medios de prueba que establecen las leyes vigentes al tiempo de su celebracin; esto
pertenece, por consiguiente, a la naturaleza del contrato (art. 1444 CC), es un derecho que se adquiere sin
necesidad de estipulacin expresa (mientras que) la forma en que debe rendirse la prueba () es materia de
orden pblico, y no hay peligro de que se deje de probar el derecho o el acto porque se vare la forma en que
debe rendirse la prueba, puesto que siempre la ley tratar de garantirla.

364. Posibilidad de valerse de un medio de prueba que la antigua ley no reconoca. Se ha observado que el

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art. 23 no habla de que los actos o contratos debern probarse, sino que podrn probarse. Pero no parece tan
clara la cuestin en el caso en que el medio de prueba que la nueva ley establece fuera prohibido por la ley
antigua.

K. LEYES RELATIVAS AL PROCEDIMIENTO JUDICIAL

365. Ley que rige. El art. 24 reitera la misma idea del art. 22, al decir: Las leyes concernientes a la
substanciacin y ritualidad de los juicios prevalecen sobre las anteriores desde el momento en que deben
empezar a regir. Pero los trminos que hubiesen empezado a correr y las actuaciones y diligencias que ya
estuvieren iniciadas se regirn por la ley vigente al tiempo de su iniciacin.

366. Justificacin. Dice el Mensaje que las leyes de esta naturaleza jams confieren derechos susceptibles de
ser adquiridos; por consiguiente, nada hay que pueda oponerse a su inmediato cumplimiento.
Roubier justifica la aplicacin inmediata diciendo que el proceso mismo constituye una situacin actual y
pendiente, que nada tiene que ver con las situaciones pasadas que se debaten dentro del pleito.

367. Aplicacin de la regla del art. 24 por la jurisprudencia.
a) La CA de Santiago pronunci en 1927 una sentencia relacionada con el mrito ejecutivo de la letra de cambio
e hizo aplicacin de los arts. 22 y 24 LERL. La doctrina de dicho fallo es que Siendo las disposiciones que el DL
N 778 incorpor al CPC una aplicacin o modificacin al modo como este Cdigo reglamenta la manera de
reclamar en juicio el pago de una obligacin, debe considerarse que esa manera o modo se aplica a los
contratos o actos de voluntad en el momento en que se hagan valer en juicio o se ejerciten las acciones que de
ellas se desprenden.
b) Si se traba embargo sobre un determinado bien y una ley posterior declara que ese bien es inembargable, la
norma nueva no afecta al bien embargado, porque el embargo ya trabado constituye derecho adquirido.
c) En materia de recursos, rigen los que existan segn la ley vigente al tiempo de dictarse la sentencia; si
despus de pronunciada sta una nueva ley establece otros recursos o suprime los existentes, las disposiciones
de la nueva ley no se aplican. Tanto los partidarios de la doctrina clsica como Roubier estn de acuerdo con
esto.

L. LEYES DE PRESCRIPCIN

368. Nocin previa sobre la prescripcin. La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de
extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas, o no haberse ejercido dichas acciones y
derechos, durante cierto espacio de tiempo y concurriendo los dems requisitos legales.

369. Cundo hay conflicto. El conflicto surge cuando una parte ha corrido durante la vigencia de una ley y otra
nueva viene a modificar las condiciones necesarias para adquirir un derecho o extinguir una accin por la
prescripcin.

370. Doctrina sobre prescripcin que acepta nuestra LERL. Se apart tambin de la doctrina clsica, y adopt
la opinin de Savigny, que da opcin al prescribiente para elegir la ley antigua o la nueva en conformidad a la
cual se rija su prescripcin.

371. Ley que rige la prescripcin segn el derecho chileno. La prescripcin iniciada bajo el imperio de una ley
y que no se hubiere completado an al tiempo de promulgarse otra ley que la modifique, podr ser regida por
la primera o segunda, a voluntad del prescribiente, pero eligindose la ltima, la prescripcin no empezar a
contarse sino desde la fecha en que aqulla hubiese empezado a regir (art. 25 LERL).

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372. Justificacin de la disposicin de la ley chilena. El Mensaje justifica la disposicin del legislador en cuanto
a la prescripcin porque es el principio que mejor armoniza las expectativas de los actuales prescribientes con
los derechos de aquellos contra quienes se prescribe.

373. Ley que rige la prescripcin de lo que la nueva ley declara absolutamente imprescriptible y que la
antigua permita prescribir. Lo que una ley posterior declara absolutamente imprescriptible no podr ganarse
por tiempo bajo el imperio de ella, aunque el prescribiente hubiese principiado a poseerla conforme a una ley
anterior que autorizaba la prescripcin (art. 26 LERL).
Es una perfecta aplicacin de la teora de los derechos adquiridos y meras expectativas. En efecto, la
prescripcin iniciada, pero que no se ha consumado, se mira como simple expectativa. Tambin hay que
considerar que la prescripcin tiene en mucha parte por fundamento el orden pblico, y siempre es esta
consideracin la que induce al legislador a declarar imprescriptible una cosa.

LL. EL PROBLEMA DE LA RETROACTIVIDAD Y LAS LEYES DE DERECHO PBLICO

374. Leyes polticas y administrativas. Las leyes de Derecho Constitucional y Administrativo reciben una
aplicacin inmediata, es decir, rigen desde su entrada en vigor tanto las situaciones jurdicas que nacen a partir
de esa fecha como las consecuencias que surgen desde esa misma fecha pero de situaciones nacidas antes.
Esto no significa efecto retroactivo, sino inmediato.
Roubier justifica el efecto inmediato diciendo que el Derecho Pblico es un derecho institucional por excelencia
y la unidad en el rgimen de las instituciones pblicas es imprescindible; no podran funcionar paralelamente la
legislacin antigua y la nueva.
El principio de la irretroactividad, en concepto de la doctrina clsica, no es aplicable tratndose de leyes que
conceden derechos de carcter puramente poltico o administrativo, porque ellas no dan margen para la
constitucin de derechos adquiridos; slo conceden simples facultades.
Hay casos, sobre todo en la esfera del Derecho Administrativo, en que a la sombra de una ley vigente, se
adquieren derechos inmunes a la retroactividad de una ley nueva. As sucede cuando esos derechos estn
amparados por la CPR o por una ley de rango especial, cuerpos legales a los cuales la ley nueva, por su carcter,
no puede barrenar a travs de su efecto retroactivo. En armona con este principio, la CS ha resuelto que si los
funcionarios pblicos que, conforme a la ley vigente, devengan una asignacin de monto determinado, han
adquirido derecho a ella, no puede serles arrebatada o menoscabada por el efecto retroactivo de una ley
nueva, aun cuando no perciban la asignacin por la negativa de la institucin empleadora a pagarla.

375. Leyes relativas a la organizacin judicial y a la competencia de los tribunales. Son leyes de Derecho
Procesal, y constituyen una parte dentro del Derecho Pblico, y por lo tanto, de aplicacin inmediata. Pero hay
discrepancia en cuanto a las leyes de competencia relacionada con litigios pendientes.
I. Algunos piensan que la competencia no puede alterarse. Razones:
1) El COT dice: Radicado con arreglo a la ley, el conocimiento de un negocio ante el tribunal competente,
no se alterar esta competencia por causas sobrevinientes. La ley a que hace referencia es la vigente
al tiempo de radicarse el asunto, lo que ocurre una vez contestada la demanda, es decir, cuando est
trabada la litis y reconocida implcitamente la jurisdiccin del tribunal.
2) art. 24 LERL 2 parte manifiesta que los trminos que hubiesen empezado a correr y las actuaciones y
diligencias que ya estuvieren iniciadas se regirn por la ley vigente al tiempo de su iniciacin. Aunque
en realidad no tiene que ver con la competencia.
3) El art. 19, N 3 inc. 4 CPR expresa que nadie puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por
el tribunal que le seale la ley y que se halle establecido con anterioridad por sta. De manera que
este precepto que se arrastra desde la Constitucin de 1833 impedira que el nuevo tribunal

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conozca de la cuestin pendiente ante otro. Y esta disposicin no slo impedira aplicar la nueva ley de
competencia a los jueces, sino que tambin al legislador, pues se trata de un precepto constitucional
que obliga a todos.
II. Las nuevas leyes pueden aplicarse a todos los asuntos que no han sido fallados definitivamente.
1) La ley que quiere mantener la jurisdiccin del juez ante quien est radicado el juicio se refiere slo al
tribunal competente; y si la nueva ley priva a un tribunal de una jurisdiccin determinada, ese tribunal
comienza a carecer de competencia desde que la nueva ley principia a regir, porque de otra manera se
arrogara facultades no conferidas por la ley, y sus actos seran nulos en virtud de lo dispuesto en el art.
7 CPR.
2) Los tribunales han considerado a menudo el COT como una ley de procedimientos, que debe
prevalecer sobre las anteriores desde el momento de su vigencia, en conformidad a la primera parte
del art. 24, que establece que las leyes concernientes a la substanciacin y ritualidad de los juicios
prevalecen sobre las anteriores desde el momento en que deben empezar a regir.
Crticas:
1 La segunda parte del art. 24 limita la aplicacin inmediata de la ley.
2 Es improcedente recurrir al art. 24, porque se refiere al procedimiento en s mismo.
III. Para Ballesteros, rigen desde su promulgacin por ser de Derecho Pblico; y es indudable, conclua, que
una ley de Derecho Pblico rige desde su vigencia, cesando desde entonces las facultades que ella deroga, y
adquirindolas desde ese momento los funcionarios a quienes las transfiere, salvo que la misma ley disponga
otra cosa.
Qu ha querido decir la CPR al disponer que el tribunal que juzga se halle establecido con anterioridad por la
ley? Anteriormente exista discusin al respecto, pero hoy la CPR seala expresamente que debe ser
establecido con anterioridad a la perpetracin del hecho (art. 19 N 3 inc. 4 CPR).

376. Leyes penales. Ningn delito se castigar con otra pena que la que seale una ley promulgada con
anterioridad a su perpetracin, a menos que una nueva ley favorezca al afectado (art. 19, N 3, penltimo
inciso CPR).
Ningn delito se castigar con otra pena que la que seale una ley promulgada con anterioridad a su
perpetracin. Si despus de cometido el delito y antes de que se pronuncie sentencia de trmino, se
promulgara otra ley que exima tal hecho de toda pena o le aplique una menos rigurosa, deber arreglarse a ella
su juzgamiento (art. 18 CP).
La ley que elimina o disminuye la pena se aplica, pues, retroactivamente. Y tal retroactividad se justifica porque
es de justicia que cuando el legislador reconoce, al suavizar la pena, que se haba excedido en severidad; y no
hay ningn inters ni conveniencia social en aplicar una ley desproporcionada al delito.
Roubier sostiene, de acuerdo con su doctrina, que en este caso no hay propiamente retroactividad, pues el
Derecho Penal no reconoce derechos subjetivos, sino situaciones jurdicas objetivas.

377. Aplicacin de la ley penal ms benigna cuando contiene un plazo para entrar en vigencia despus de su
publicacin. Si una ley reduce la pena de determinado delito, pero entra a regir despus de cierto tiempo
debe ser juzgado el reo, antes de que se cumpla este plazo, conforme a la ley antigua o de acuerdo con la
nueva ms benigna?
1 Segn una sentencia de la CS de 1953, debe aplicarse esta ltima, porque el CP slo exige que la nueva ley
ms benigna est promulgada, y no tambin que haya vencido el plazo sealado para que empiece a regir, ya
que a la letra dice: Si despus de cometido el delito y antes de que se pronuncie sentencia de trmino, se
promulgare otra ley que exima tal hecho de toda pena o le aplique una menos rigurosa, deber arreglarse a
ella su juzgamiento (art. 18, inc. 2). La misma tesis acepta Alessandri y la CA de Santiago.
2 Pensamos que la orden de ejecucin de la ley que importa la promulgacin supone la aplicacin de la ley
respectiva en los trminos que ella misma establece, y si dichos trminos disponen que comience a regir

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despus de transcurrido un determinado plazo, deber esperarse este transcurso. En la ley promulgada de que
habla el inciso 2 del art. 18 CP se refiere a una ley que ya ha empezado a regir. Y esto, por lo dems, es lgico,
pues si una ley no rige, carece de todo efecto jurdico, a nadie obliga, los jueces no tienen porqu aplicarla e,
incluso, puede alegarse por todos su ignorancia (art. 8 CC, a contrario sensu). En sentencia de 1996, la CS ha
acogido esta doctrina. Es la opinin de los redactores.

378. Leyes que establecen multas. La CPR, en armona con el art. 18 CP, se refiere nicamente a las penas de
los delitos de orden criminal, pues dice que ningn delito se castigar con otra pena que la que seale una ley
promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos que una nueva ley favorezca al afectado (art. 19 N
3, inc. penltimo). En consecuencia, hoy slo las multas impuestas por leyes propiamente penales, estn
amparadas por la norma constitucional.
Pero cabe preguntarse si no sera equitativo favorecer con la nueva ley ms benigna a los afectados con una
multa establecida para hechos que no son delitos de acuerdo con el Derecho Penal. Podra responderse que si
se es benevolente con delincuentes, con mayor razn es necesario serlo con los que no lo son.
No pueden estimarse ms severas las leyes que se limitan a elevar el monto de las multas de acuerdo con la
inflacin monetaria, porque slo equiparan valores.

378-a. Bibliografa sobre el efecto retroactivo de la ley.

M. APLICACIN DE LA LEY A HECHOS POSTERIORES A SU DEROGACIN

379. Principio. La derogacin de la ley antigua es instantnea, de manera que ella no puede aplicarse a los
hechos nuevos, posteriores a su derogacin.

380. Aplicacin de las leyes de Derecho Pblico. El principio de la aplicacin inmediata de la ley nueva a los
hechos posteriores a su promulgacin, gobierna de una manera absoluta y sin excepciones tratndose de leyes
de carcter puramente poltico o administrativo.

381. Aplicacin de las leyes de Derecho Privado. Tambin por regla general reciben aplicacin inmediata; pero
excepcionalmente continan rigindose por la ley antigua los contratos.

382. El efecto diferido o supervivencia de la ley posterior a su derogacin. La supervivencia de la ley antigua
se produce cuando la ley nueva permite que se aplique aqulla a todos los efectos jurdicos del porvenir
derivados de un hecho anterior a la promulgacin de la ley ms reciente. Segn Roubier, el juez, al revs de lo
que ocurre con la retroactividad, no necesita de un texto formal para admitir la supervivencia de la ley antigua,
supuesto que haya una razn jurdica suficiente para derogar la regla comn del efecto inmediato de la ley.

CAPTULO XVII: EFICACIA DE LA LEY EN EL ESPACIO

A. GENERALIDADES

383. Planteamiento del problema. Del hecho que todo Estado soberano e independiente ejerza, dentro de su
territorio, en forma absoluta y exclusiva la potestad legislativa y jurisdiccional, deriva lgicamente que cada
Estado slo puede dictar leyes y hacerlas cumplir dentro de las fronteras de su propio territorio; ninguno puede
pretender que sus normas jurdicas sean respetadas ms all de los confines territoriales. Pero puede suceder
que dos o ms legislaciones pretendan, simultneamente, regir una misma situacin jurdica. En este caso, a
cul se le dar preferencia? De esta materia se ocupa el Derecho Internacional Privado.
El conflicto de legislaciones puede ser simple y mltiple: es de la 1 especie cuando se encuentran dos

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legislaciones al tratar de regir ambas un mismo caso jurdico, y es de la 2, cuando las legislaciones
concurrentes son ms de dos.
Las teoras de ms influencia son:
1) Teora de los estatutos;
2) Teora de la comunidad de derecho entre los diversos Estados, y
3) Teora de la escuela italiana o de la nacionalidad.

384. Desarrollo histrico de los conflictos de legislaciones.

385. La territorialidad y extraterritorialidad de las leyes.
Segn el principio territorial, las leyes se dictan para el territorio y tienen su lmite dentro del mismo. Segn el
principio personal, las leyes se dictan para las personas, y acompaan a stas fuera del territorio.
Ambos sistemas han tenido importancia histrica.

386. Diversas teoras y puntos que discuten. Pero la solucin extrema de ambos principios presentaba
dificultades e inconvenientes muy graves. Por eso lo que se discute es:
1 La preponderancia que ha de tener el principio personal o el territorial;
2 La frmula que ha de determinar qu leyes son territoriales y cules personales, y
3 El fundamento o justificacin del hecho de la autoridad extraterritorial del derecho interior.
De las diversas teoras, nos limitaremos a la Teora de los Estatutos, base de nuestra legislacin.

387. Teora de los estatutos. Naci a principios del siglo XIII y se desenvolvi en el siglo XV. Clasific las leyes
en personales, es decir, relativas a las personas, reales y mixtas.
Son leyes personales aquellas cuyas disposiciones afectan directa y exclusivamente al estado de la persona.
Siguen a la persona donde quiera que vayan.
Son leyes reales las que se refieren directamente a las cosas, para determinar su naturaleza y el modo de
poseerlas o adquirirlas, transmitirlas y transferirlas, sin tener relacin con el estado o capacidad general de la
persona si no es de un modo incidental y accesorio. Se rigen por el territorio.
Son leyes mixtas las leyes relativas a los actos.
El fundamento de la aplicacin extraterritorial de las leyes personales, radica en el hecho de que tales leyes se
dictan en consideracin al medio ambiente, por lo que se ajustarn ms a la condicin del individuo.
La aplicacin territorial de la ley real tendra por fundamento el principio de la soberana territorial, el dominio
eminente del Estado sobre los bienes que se hallan dentro de sus fronteras.
La doctrina de los estatutos provoca una serie de dificultades; y as, hay casos en que resulta casi imposible
distinguir si una ley es personal o real, porque se refiere tanto a la persona como a los bienes.

388. Efectos territoriales y extraterritoriales de la ley.

B. TERRITORIALIDAD DE LA LEY

389. Consagracin del principio territorial en nuestro Derecho. La ley es obligatoria para todos los habitantes
de la Repblica, incluso los extranjeros (art. 14 CC).

390. Causas en virtud de las cuales se acept el principio territorial. Cuando se redact nuestro CC se hallaba
en su apogeo la doctrina del estatuto personal. A pesar de esto, Bello era partidario de la doctrina de la
territorialidad absoluta, porque siendo Chile un pas en formacin y escasamente poblado, al mismo tiempo
que estimular la inmigracin, le convena la uniformidad de poblacin y legislacin.


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391. Significado del art. 14.
a) Segn la doctrina tradicional, significa que todos los individuos que habitan en el territorio nacional, sean
chilenos o extranjeros, quedan sometidos a la ley chilena desde el punto de vista de sus personas, bienes y
actos.
b) Segn otra doctrina, la norma tendra por objeto slo establecer que el estatuto personal (estado y
capacidad) de los habitantes del territorio de la Repblica se rige por la ley chilena. Y esto se vera confirmado
por la existencia de una disposicin particular relativa al estatuto de las cosas (estatuto real) y, adems, por la
posibilidad de deducir una regla semejante para el estatuto de los actos.

392. Diversas aplicaciones del principio de territorialidad. art. 997 CC; art. 5 CP.

393. Ventajas de la doctrina chilena del art. 14. Es mucho ms prctica, conveniente y justa que la doctrina del
principio personal.
1 No lesiona en forma alguna la soberana del Estado.
2 La teora del principio personal pugnara con la disposicin del art. 6, pues las leyes extranjeras obligaran
sin haber sido promulgadas por el Presidente de la Repblica ni publicadas en el Diario Oficial.
3 Evita tener que conocer las leyes de los dems pases y con ello se ahorran fraudes y errores.
4 Finalmente, la teora del principio personal tiene la inconveniencia de crear una diversidad de situaciones en
los individuos, sometiendo a unos a una legislacin y a otros a una diferente.

394. Excepciones del art. 14. No tiene ms que las que admite el Derecho Internacional y que son relativas a
los soberanos extranjeros, agentes diplomticos y buques de guerra. Los soberanos de un Estado quedan
sometidos a sus leyes dondequiera que se encuentren; los agentes diplomticos acreditados ante un pas estn
sometidos a las leyes del Estado a quien representan, y los buques de guerra, aun los situados en aguas
territoriales chilenas, estn sometidos a las leyes del Estado a que pertenecen.

395. La ley chilena no rige en el territorio de otro Estado. Excepcin. Por excepcin, ciertas leyes siguen al
chileno fuera del territorio; pero, no lesionan la soberana de otro Estado, ni constituyen una inconsecuencia
con respecto a la disposicin del art. 14.

396. Equiparacin del chileno y el extranjero. En compensacin a las obligaciones que el art. 14 impone a los
extranjeros, la ley no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en cuanto a la adquisicin y goce de
los derechos civiles que regla este Cdigo (art. 57).
Derechos civiles son aquellos derechos que la ley concede o reconoce para la realizacin de un inters privado
del sujeto. Se contraponen a los derechos pblicos que, como los polticos, se otorgan para la realizacin de un
inters pblico.

397. Excepciones a la regla de igualdad civil entre el chileno y el extranjero. Ej.:
1) Se prohbe ser testigo de un testamento al extranjero no domiciliado (art. 1012).
2) En la sucesin abintestato de un chileno o de un extranjero que se abre fuera de nuestro pas, slo los
chilenos con inters en esa sucesin pueden invocar los derechos que les corresponderan segn la ley patria y
solicitar que se les adjudique en los bienes del difunto existentes en Chile todo lo que les cabe en la sucesin
de ste. Los extranjeros, domiciliados o no en nuestro territorio, slo pueden hacer valer los derechos que les
otorga la ley del pas en que se abre la sucesin y no tienen preferencia sobre los bienes del causante situados
en Chile (art. 998).

C. EXTRATERRITORIALIDAD DE LA LEY


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398. La extraterritorialidad de la ley es excepcional. La regla general es que no produzca efectos sino dentro
de esos lmites. Para estudiar la extraterritorialidad de la ley chilena hay que distinguir entre leyes personales,
reales y leyes relativas a los actos.

1. Leyes personales

399. Principio fundamental establecido en el art. 15 CC. A las leyes patrias que reglan las obligaciones y
derechos civiles, permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia y domicilio en pas extranjero.
1 en lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos que hayan de tener
efecto en Chile, y
2 en las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero slo respecto de sus cnyuges o
parientes chilenos.
Este principio est repetido en la LMC.

400. El art. 15 no es una inconsecuencia con respecto al art. 14. Razones:
1 Porque la ley chilena slo rige en el extranjero para los actos que han de tener efecto en Chile;
2 No se exige ni se pide amparo para la ley chilena a las autoridades extranjeras. Se dispone nicamente que
el chileno ha de respetar la ley chilena en el extranjero, para aquellos actos que han de tener efecto en Chile.

401. Fundamento del art. 15. El legislador no quiere que mediante un subterfugio se burlen las leyes chilenas
relativas al estado y capacidad de las personas, y a las relaciones de familia, leyes que son de orden pblico.

402. Aplicacin restrictiva del art. 15. El art. 15 es una excepcin al derecho comn, porque la regla general es
que la ley rige solamente en el territorio del Estado que la dicta, y no produce efectos fuera del mismo. Como
se trata de una norma de excepcin, es de derecho estricto. Alcances:
1 Slo se refiere a los chilenos.
2 Slo hace obligatorias las leyes chilenas relativas al estado de las personas y su capacidad para ejecutar
actos que hayan de tener efectos en Chile, y las relativas a las obligaciones y derechos que nacen de las
relaciones de familia. Las dems leyes chilenas, aunque sean personales, no obligan al chileno que se halla en el
extranjero.
3 Se refiere a los actos que hayan de tener efectos en Chile, y los cnyuges y parientes chilenos, sin que la ley
se preocupe de los parientes extranjeros.

403. Anlisis del N 1 del art. 15. Estn sujetos a las leyes patrias los chilenos domiciliados o residentes en
pas extranjero, en lo relativo al estado de la persona y a la capacidad para ejecutar ciertos actos que hayan de
tener efecto en Chile. Un acto produce efectos en Chile cuando los derechos y obligaciones que engendra se
hacen valer en Chile.
De aqu se desprende que si un extranjero ejecuta ese acto, no estar sujeto a las leyes chilenas, aunque ese
acto vaya a producir efectos en Chile. Y en esta ltimo hiptesis no hay que entrar a averiguar si es capaz segn
la ley chilena, sino si lo es segn la ley de su pas.
A la inversa, el acto ejecutado por un chileno en el extranjero est sujeto a la ley chilena, en cuanto al estado y
a la capacidad, si ese acto va a producir efectos en Chile; si los produce queda sujeto a las leyes chilenas; en
caso contrario, se rige por las leyes del pas en que el acto se realiza.

404. Anlisis del N 2 del art. 15. Los chilenos domiciliados o residentes en el extranjero quedan sometidos a
la ley chilena en lo que respecta a las relaciones de familia; derechos que slo pueden reclamar los parientes y
cnyuges chilenos. De tal manera que el cnyuge extranjero o los parientes extranjeros no pueden acogerse a
esta disposicin.

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art. 998: En la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del territorio de la Repblica,
tendrn los chilenos a ttulo de herencia, de porcin conyugal o de alimentos, los mismos derechos que segn
las leyes chilenas les corresponderan sobre la sucesin intestada de un chileno. Los chilenos interesados
podrn pedir que se les adjudique en los bienes del extranjero existentes en Chile todo lo que les corresponda
en la sucesin del extranjero. Esto mismo se aplicar en caso necesario a la sucesin de un chileno que deja
bienes en pas extranjero. Es una excepcin a la regla general respecto de sucesiones: se regla por las leyes del
ltimo domicilio del causante.

2. Leyes reales

405. Concepto. Son las que se refieren directamente a los bienes, y slo de un modo accidental o accesorio a
las personas.
En esta materia, nuestro CC sigue la teora de los estatutos.

406. Los bienes situados en Chile se rigen por la ley chilena. art. 16 inciso 2: Los bienes situados en Chile
estn sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile.
Nuestro CC rechaza la doctrina que distingue entre bienes muebles e inmuebles, aplicando a aqullos la ley
nacional o del domicilio del propietario, segn la mxima mobilia personam sequntur (los muebles siguen a la
persona del propietario), y a los inmuebles la ley del pas en que estn ubicados, de acuerdo con la frmula lex
rei sitae (la cosa se rige por la ley del lugar en que est situada).
A contrario sensu, se desprende del art. 16 CC que los bienes situados en el extranjero no estn sujetos a las
leyes chilenas, aunque sus dueos sean chilenos y residan en el territorio nacional.

407. Excepciones al principio segn el cual la ley chilena rige los bienes situados en Chile.
1) art. 955: La sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su ltimo domicilio,
salvo los casos expresamente exceptuados. La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre, salvas
las excepciones legales. Segn el art. 16 inc. 1, la manera de adquirir los bienes situados en Chile se rige por
las leyes chilenas, y la sucesin, que es un modo de adquirir, se regla por la ley del ltimo domicilio del
causante; de manera que si ste fallece en el extranjero, se reglar por la ley del pas en que muri, aun cuando
todos sus bienes estn situados en Chile.
Pero agrega: salvo los casos expresamente exceptuados. Esto significa que la excepcin del art. 16, tiene
contraexcepciones, como la del art. 998.
2) art. 16 inc. 2. La regla se entiende sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos otorgados
vlidamente en pas extrao. Lo que significa que no obstante que los bienes situados en Chile estn sujetos a
la ley chilena, las estipulaciones contractuales que a ellos se refieren, otorgadas vlidamente en el extranjero,
tienen pleno valor y efecto en Chile. Contraexcepcin. art. 16 inc. 3: pero los efectos de los contratos
otorgados en pas extrao para cumplirse en Chile, se arreglarn a la ley chilena.

3. Leyes relativas a los actos o contratos

408. Generalidades. Reciben aplicacin conjunta los principios expuestos, por lo que se le llama estatuto mixto.
Para determinar la legislacin aplicable, hay que distinguir segn los requisitos internos o de fondo y los
requisitos externos o de forma.
Son requisitos internos o de fondo los que se relacionan con la capacidad del sujeto, el consentimiento, el
objeto y la causa del acto o contrato.
Son requisitos externos o de forma los que se relacionan con la manera de hacer constar fehacientemente su
existencia; constituyen la manifestacin exterior del acto.
Si el acto se ejecuta en Chile, no hay cuestin que resolver, porque segn el art. 14, todos los habitantes de la

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Repblica, chilenos y extranjeros, estn sujetos a las leyes chilenas, en cuanto a sus personas, a sus bienes y a
los actos que ejecuten. La dificultad nace cuando se trata de actos realizados en el extranjero y que han de
tener efectos en Chile.

409. Ley que rige la forma de los actos. Los actos se rigen por la ley del lugar en que se otorgan o celebran,
cualquiera que sea la legislacin del pas en que hayan de producir sus efectos: locus regit actum. Es ste un
principio universal de Derecho que se basa en la conveniencia general y que tiende a facilitar la realizacin de
los actos jurdicos. Por lo dems, es lgico respetar las formas establecidas en el pas extranjero, porque ellas
estn en armona con su conciencia jurdica.

410. El principio locus regit actum en la legislacin chilena. Est consagrado entre nosotros en el art. 17: La
forma de los instrumentos pblicos, se determina por la ley del pas en que hayan sido otorgados. Su
autenticidad se probar segn las reglas establecidas en el Cdigo de Enjuiciamiento.
La forma se refiere a las solemnidades externas y la autenticidad al hecho de haber sido realmente otorgados
y autorizados por las personas y de la manera que en los tales instrumentos se exprese.
Aunque pudiera creerse que se adopta el principio locus regit actum solo respecto de los instrumentos
pblicos, el art. 16 inc. 2, se desprende que ha aceptado el principio locus regit actum en toda su amplitud.
Por ej.: Arts. 80 LMC y 1027 CC , lo que demuestra que nuestro legislador sigui el principio locus regit actum
en toda su amplitud.

411. Requisitos necesarios para que valga en Chile un instrumento pblico. Se llama instrumento a todo
documento escrito en el cual se consigna un hecho, e instrumento pblico o autntico es el autorizado con las
solemnidades legales por el funcionario competente; cuando ha sido otorgado ante un notario e incorporado
en un registro pblico o protocolo, se llama escritura pblica (art. 1699).
La forma de los instrumentos pblicos se rige por la ley del pas en que hayan sido otorgados.
De todo esto resulta que para que un instrumento pblico valga en Chile, es menester:
1 Que haya sido otorgado con las formalidades prescritas por la ley del pas del otorgamiento, y
2 Que se pruebe su autenticidad conforme a las normas establecidas en el CPC.
Por tanto, es necesario que se hayan observado las solemnidades segn las leyes del pas de su otorgamiento, y
comprobada esta circunstancia, debe probarse la autenticidad, esto es, el hecho de haber sido realmente
otorgado y autorizado el instrumento de la manera y por las personas que el instrumento expresa.

412. Forma en que se prueba la autenticidad de los instrumentos pblicos. Es la que establece el art. 345 CPC,
que se refiere a la legalizacin de instrumentos pblicos otorgados fuera de Chile, mediante la cual se prueba
su autenticidad. En resumen, el trmite se reduce a dejar constancia fehaciente que el funcionario que autoriz
el instrumento es realmente el que corresponda. El conjunto de estas formalidades es lo que se llama
legalizacin del documento.

413. Se aplica la regla locus regit actum a los instrumentos privados? La mayor parte de los instrumentos
privados se otorgan sin sujetarse a solemnidad alguna, y en este caso no cabe la aplicacin del principio. Pero
hay ciertos actos que pueden extenderse en instrumentos privados solemnes.
Ahora bien, el principio general con respecto a los instrumentos pblicos, puede hacerse extensivo a los
instrumentos privados? El profesor Somarriva opina que s. El antecedente legal del art. 17 fue el art. 10 del
Cdigo de Luisiana, que se refiere tanto al instrumento pblico como al privado. A este ltimo el legislador
chileno no lo mencion, porque estaba de ms. Y la CS ha declarado que el principio locus regit actum es de
carcter general, se refiere a todo acto o contrato y a todo instrumento, sea pblico o privado y, entre ellos,
incluso a la letra de cambio.


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414. La mxima locus regit actum es facultativa. Los nacionales pueden en el extranjero sujetarse a las leyes
chilenas para realizar actos que hayan de surtir efecto en Chile, acudiendo a los funcionarios diplomticos o
consulares que estn autorizados para desempear en estos casos funciones de ministros de fe.
Slo deben obligatoriamente sujetarse a stas ltimas para celebrar matrimonio, porque los cnsules chilenos
que tienen atribuciones para actuar como ministros de fe pblica, expresamente estn privados de la facultad
de intervenir como oficial civil en la celebracin de ese acto solemne (Reglamento Consular, DS N 172 del
Ministerio de Relaciones, D.O. 29.07.1977, art. 54, N 1, inciso 1).

415. Excepcin a la regla locus regit actum. El art. 1027 slo reconoce validez a los testamentos otorgados
en pas extranjero cuando fueren escritos; no se reconoce validez en Chile a un testamento verbal otorgado en
otro pas, cualquiera que sea el valor que las leyes de ese pas le atribuyan.
Es una excepcin porque sin las disposiciones de este art. habran tenido eficacia en Chile todos los
testamentos otorgados vlidamente en pas extranjero, ya fuesen verbales o escritos.
Algunos, como don Jos Clemente Fabres sostienen que tambin el art. 18 CC es excepcin al principio del art.
17. Asimismo lo sera el art. 2411 que dice: Los contratos hipotecarios celebrados en pas extranjero darn
hipoteca sobre bienes situados en Chile con tal que se inscriban en el competente Registro.

416. Casos en que las escrituras privadas no valen como prueba en Chile. En los casos en que las leyes
chilenas exigen instrumentos pblicos para pruebas que han de rendirse y producir efecto en Chile, no valen las
escrituras privadas, cualquiera que sea la fuerza de stas en el pas que hubieren sido otorgadas (art. 18). Lo
que es concordante con el art. 1701: La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los
actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados, aun
cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una clusula penal:
esta clusula no tendr efecto alguno.
Tratndose de actos solemnes, la ley considera que no hay manifestacin de la voluntad si no se realizan las
formalidades. De ah que diga el art. 1701 que la falta de instrumento pblico en los casos en que la ley lo exige
no puede suplirse por ningn otro medio de prueba, principio que se traduce en este otro: los actos solemnes
no pueden ser probados sino por las respectivas solemnidades, porque si la solemnidad no se ha cumplido, no
hay acto, y no puede probarse lo que no existe.
Consecuente con este principio, el art. 18 establece que cuando la ley exige instrumento pblico para pruebas
que han de rendirse y producir efecto en Chile, no valdrn los instrumentos privados otorgados en pas
extranjero, cualquiera que sea el valor que stos tengan en el pas de su otorgamiento, lo que se aplica a los
nacionales y extranjeros. Todo extranjero que fuera del territorio de la Repblica ejecuta un acto que haya de
tener efecto en Chile, y que segn las leyes chilenas debe otorgarse por escritura pblica, no valdr en Chile si
no llena ese requisito, aun cuando las leyes del pas en que el acto se otorga no exijan escritura pblica.
Esto puede parecer contradictorio con el art. 17; pero en realidad es una aplicacin a un caso particular del art.
16, inc. final, que dice que los efectos de un contrato otorgado en pas extrao para cumplirse en Chile, se
arreglarn a las leyes chilenas.
El art. 18 no dicta reglas sobre la eficacia o ineficacia de los actos ejecutados en el pas extranjero, ni fija reglas
sobre su forma; nicamente reglamenta los efectos en Chile de un acto celebrado en un pas extranjero,
cuando ese acto o contrato debe cumplirse en Chile, y la prueba es uno de los efectos del acto.

417. Ley que rige los requisitos internos del acto y sus efectos. Los requisitos de fondo se refieren a la
capacidad, consentimiento, objeto y causa. Por regla general, los requisitos internos se rigen por la ley del pas
en que el acto se celebra. Pero hay que tener presente la distincin entre leyes personales y reales, y al mismo
tiempo, es menester considerar si el acto va a producir o no efectos en Chile.
Si no los va a producir, no hay cuestin. Pero si el acto va a producir efectos en Chile, debemos distinguir, en
cuanto a estado y capacidad, entre el chileno y el extranjero: el primero debe sujetarse a nuestra ley; y el

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segundo, a la del pas en que el acto se otorg.

418. Ley que rige los efectos de los contratos otorgados en el extranjero para cumplirse en Chile. Los efectos
de los contratos otorgados en pas extrao para cumplirse en Chile, se arreglarn a las leyes chilenas (art. 16
inc. 3)
En todo contrato, segn el art. 1444, se distinguen las cosas que son de su esencia, las que son de su
naturaleza, y las puramente accidentales.
Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro
contrato diferente.
Son de la naturaleza de un contrato, las cosas que no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin
necesidad de una clusula especial.
Son cosas accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le
agregan por medio de clusulas especiales.
Al decir el CC que los efectos de los contratos otorgados en pas extranjero para cumplirse en Chile, se
arreglarn a las leyes chilenas, se refiere a los derechos y obligaciones que produce, y estos derechos y
obligaciones pueden ser cosas de la naturaleza del contrato o cosas accidentales del mismo. Luego, los
derechos y obligaciones que de ellos emanan, sern los mismos que establece la legislacin chilena o los que
ella permite estipular a los contratantes.

PARTE GENERAL

SECCIN TERCERA

LA RELACIN JURDICA EN GENERAL Y EL DERECHO SUBJETIVO

CAPTULO XVIII: LA RELACIN JURDICA EN GENERAL

419. Concepto. Relacin jurdica es la relacin entre dos o ms sujetos regulada por el derecho objetivo. Este
atribuye a uno de los sujetos un poder y al otro, como contrapartida, un deber, que est en la necesidad de
cumplir para satisfacer el inters que el sujeto titular del poder est llamado a realizar con el ejercicio del
mismo.
Las relaciones jurdicas nacen, brotan o surgen de un hecho jurdico.
Aunque no nica, la figura ms tpica de la relacin jurdica privada es el derecho subjetivo, o sea, el poder
reconocido por la ley a los particulares para realizar sus intereses.

420. Estructura. Elementos: sujetos, objeto y contenido.
1) Sujetos. La relacin jurdica se establece entre dos o ms personas, fsicas o jurdicas, sean estas ltimas
pblicas o privadas.
Sujeto activo es la persona a quien el ordenamiento jurdico atribuye el poder.
Sujeto pasivo es la persona sobre la cual recae el deber.
Los sujetos que crean la relacin se llaman partes, en contraposicin a los terceros que son las personas que
jurdicamente no pueden considerarse partes o sujetos de una determinada relacin jurdica.
Las relaciones jurdicas pueden ser simples o complejas.
Simple es la relacin que presenta un solo derecho del sujeto activo y un solo deber del sujeto pasivo. Compleja
es aquella que encierra un conjunto de derechos y obligaciones coligados entre s, pudiendo implicar tambin,
al lado de derechos y obligaciones propiamente tales, varias otras figuras de poderes, sujeciones, cargas.
2) El objeto es la entidad sobre la que recae el inters implicado en la relacin: bienes materiales o
inmateriales, actos singulares de otras personas, los servicios, los vnculos familiares.

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3) El contenido de la relacin jurdica lo forman los poderes y deberes que sta encierra y que constituyen su
integral sustancia. Esos poderes y deberes pueden ser nicos o mltiples, y unilaterales o recprocos, segn
vimos anteriormente.

421. Clasificaciones.
a) La doctrina no tiene una valoracin uniforme de las clasificaciones adecuadas o importantes.
b) Algunos consideran la materia para enunciar las distintas especies. Distinguen:
1. Relaciones de personalidad: aquellas por las que se atribuye al sujeto la tutela de un inters relativo a la
persona; su desarrollo se har al estudiar los derechos y atributos de la personalidad;
2. Relaciones de familia: en las que median relaciones de potestad sobre personas y, tambin, de carcter
patrimonial.
3. Relaciones corporativas, que se refieren a las relaciones complejas entre una persona jurdica y sus
miembros y los derechos y obligaciones que de ellas dependen;
4. Relaciones jurdicas de trfico, que engloban las distintas clases de poderes que el ordenamiento jurdico
admite sobre los bienes econmicos y respecto a la circulacin e intercambio de stos.
c) Suele hablarse de relaciones reales y personales. La distincin se funda en la naturaleza del ente hacia la cual
se orienta directamente el poder del sujeto activo:
1. Si es hacia una persona, la relacin se llama personal.
2. Si es sobre una cosa, toma el nombre de relacin real.
d) Algunos, como Barbero, suelen clasificar las relaciones jurdicas en un sentido muy amplio; hablan de
relaciones jurdicas activas (que son las que en sentido lato representan una ventaja para el titular) y relaciones
jurdicas pasivas (que son las que implican un gravamen). Otros prefieren hablar de situaciones subjetivas
activas y situaciones subjetivas pasivas. Por fin, no faltan los que agrupan las diversas figuras bajo los rubros de
relaciones jurdicas en su aspecto activo y relaciones jurdicas en su aspecto pasivo.

421-a. Situacin jurdica. No hay claridad en lo que es. Tesis:
1 Determinado modo o una determinada manera de estar las personas en la vida social que el ordenamiento
jurdico valora y regula.
2 Otros tratadistas se basan en la nocin de supuesto de hecho, el que cuando se realiza, se produce un
cambio en el mundo de los fenmenos jurdicos: al estado de cosas preexistente se sustituye, segn la
valuacin hecha por el ordenamiento jurdico, un estado diverso, una situacin jurdica nueva. Esta situacin
puede consistir o en una relacin jurdica o en la calificacin de personas (capacidad, incapacidad, calidad de
cnyuge, etc.), o de cosas (inmueble por destinacin, inalienabilidad de un bien, etc.).

422. I. Situaciones jurdicas activas. Son las siguientes: el derecho subjetivo, la potestad, la facultad, la
expectativa, la cualidad jurdica, el estado o status.

423. a) El derecho subjetivo. Seoro del querer, el poder de obrar para la satisfaccin del propio inters,
protegido por el ordenamiento jurdico.

424. b) La potestad. Poder atribuido a un sujeto, no en inters propio, sino para realizar un inters ajeno.
Como las potestades son al mismo tiempo deberes, suelen designarse como poderes-deberes.
Su ejercicio siempre debe inspirarse en el cuidado del inters ajeno, a diferencia del derecho subjetivo, cuyo
titular no tiene trabas.
La fuente es la ley o la voluntad del interesado .
Hay casos en que la potestad, a la vez que se concede en inters ajeno, se da tambin en inters del que la
ejerce para evitarle un perjuicio. Ej.: accin subrogatoria.


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425. c) Las facultades. Manifestaciones del derecho subjetivo que no tienen carcter autnomo, sino que estn
comprendidas en ste.

426. d) Meras expectativas y expectativas de derecho.
1 Expectativas de hecho, meras expectativas o simples esperanzas son las posibilidades de nacimiento o de
adquisicin de un derecho que no cuentan con la proteccin legal por no haberse realizado ningn supuesto de
aquellos que la ley valora para otorgar tutela a dichas posibilidades.
2 Expectativas de derecho son las posibilidades de nacimiento o de adquisicin de un derecho subjetivo que,
aun cuando no se han realizado todos los elementos necesarios para su formacin o adquisicin, cuenta con
alguno o algunos que la ley valora para brindarle una proteccin anticipada, que se traduce en el otorgamiento
de medidas destinadas a evitar que un extrao obstaculice ilcitamente la produccin del elemento que falta
para la formacin o adquisicin del derecho. Ej.: acreedor condicional.

427. e) La cualidad jurdica. Toda circunstancia, permanente o transitoria, que concurre en una persona y que
le atribuye determinada posicin frente a las normas jurdicas, singularmente calificada por stas.

428. f) El estado o status. Constituye una situacin-base, que importa un presupuesto de relaciones jurdicas,
de derechos y deberes. Es una cualidad jurdica del individuo que denota la posicin que tiene en una
colectividad humana.
Las circunstancias que se toman en cuenta para considerar al individuo en s mismo, prescindiendo de sus
relaciones con los dems, suelen llamarse estados individuales. Ej.: mayor de edad, de lcido o demente.
Las circunstancias que se miran para considerar al individuo en sus relaciones con los dems miembros del
grupo de que forma parte, reciben el nombre de estados sociales, y los hay de derecho pblico (nacionalidad,
ciudadana) y de derecho privado (estado civil).
No hay que confundir estado con capacidad. La determinacin de las condiciones segn las cuales se es chileno
o extranjero es una cuestin de estado; la determinacin de los derechos que un extranjero pueda tener y
ejercer es una cuestin de capacidad.

429. II. Situaciones jurdicas pasivas. Son: la deuda o situacin de obligado, el deber genrico de abstencin, la
sujecin, la carga, la responsabilidad y la garanta.

430. a) La deuda o situacin de obligado. La deuda o la situacin de obligado impone a una persona
determinada (el deudor) la necesidad de cumplir una prestacin (dar, hacer o no hacer) en inters de otra
tambin determinada (el acreedor), como consecuencia de la relacin jurdica (la obligacin) que la liga a sta.
La deuda es, pues, una especie de deber jurdico. Este, en sentido amplio, se define como la necesidad de
conformar nuestra conducta al mandato de la regla de derecho.
Segn una tendencia el nombre de obligacin slo conviene cuando el comportamiento exigido al deudor, la
prestacin, es avaluable en dinero.

431. b) El deber genrico de abstencin. Es el deber que pesa sobre todos los terceros de omitir o evitar
cualquier hecho que perturbe o moleste al titular de un derecho en el goce del mismo. No constituye una
verdadera obligacin.

432. c) La sujecin correlativa al llamado derecho potestativo. Poder que lisa y llanamente somete al sujeto
pasivo de una relacin jurdica a la consecuencia de la declaracin de voluntad del titular.

433. d) La carga. Necesidad de hacer algo para satisfacer un inters propio.
Mientras que la obligacin es un sacrificio en inters ajeno (en el del acreedor); la carga, en uno propio. Pero es

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nota comn la necesidad, el imperativo de hacer algo.

434. e) La responsabilidad. Deber jurdico sucedneo de un deber primario. Es la sujecin a la sancin
contenida en la norma violada o, como dicen otros, es la sujecin a los efectos reactivos del ordenamiento
jurdico dimanante del incumplimiento de un deber anterior.

435. f) La garanta en sentido pasivo. En un sentido general, es todo medio de seguridad (relativa) de lo que
debido a su equivalente, aunque no suministrado o prestado, ser por cualquier va obtenido.
Segn la forma en que puede lograrse lo debido y no cumplido, se distinguen varias especies de garantas:
1. Garanta genrica: el derecho de prenda o garanta general. Toda obligacin personal da al acreedor el
derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o
futuros, exceptundose solamente los no embargables... (art. 2465).
2. Garanta especfica:
a) Del deudor. Garanta especfica es toda garanta especial que afecta a bienes determinados del deudor o a
todos los bienes del mismo. Las garantas reales, como la prenda o la hipoteca, afectan a bienes determinados;
y son reales porque la cosa vinculada al cumplimiento del crdito, puede perseguirse en manos de terceros si
sale del patrimonio del deudor. Las garantas especficas constituyen causa de preferencia o prelacin de los
crditos. El privilegio y la hipoteca son causa de preferencia (C. Civil, art. 2470).
b) A cargo de terceros. Ella puede ser:
a. Personal, cuando una persona distinta del deudor asume la obligacin de cumplir la obligacin en caso de
que ste no lo haga. La principal garanta personal es la fianza.
b. Real, cuando una cosa del deudor o de un tercero queda especialmente afectada a la satisfaccin del crdito,
por manera que si la obligacin no se cumple el acreedor se indemniza con el precio de dicha cosa. Son las
mismas que puede brindar el deudor: la prenda y la hipoteca.

436. La institucin jurdica. Conjunto de relaciones jurdicas que presentan caracteres comunes y se
encuentran sometidas a las mismas normas. Tambin el conjunto de normas que regulan esas relaciones.

CAPTULO XIX: EL DERECHO SUBJETIVO. IDEA GENERAL Y TEORAS SOBRE SU EXISTENCIA

437. Idea general. Es el derecho considerado como facultad de un individuo o de varios individuos; facultad
resultante de la norma, y que entraa, como consecuencia, un deber para los que estn en la necesidad de
respetar tal facultad en virtud de la norma misma.

438. Teoras sobre el derecho subjetivo.

439. Negacin del derecho subjetivo.

440. Teora de Duguit. Reniega del derecho subjetivo, al que considera un concepto metafsico. En lugar de
ste, coloca la situacin subjetiva de derecho, lo que viene a ser lo mismo con distinto nombre.

441. Teora de Kelsen. Kelsen estima falso y pernicioso oponer el derecho objetivo, de una parte, y el subjetivo,
de otra. El derecho subjetivo, dice, no es sino la resultante de la aplicacin a los individuos del derecho
objetivo; es slo un aspecto de la subjetivizacin de la norma jurdica. El individuo no puede tener verdaderos
derechos ni contra el Estado ni contra los otros hombres.

442. Teora de Koschembahr-Lyskowski. Histricamente la nocin de derecho subjetivo jams ha existido, y su
origen es puramente doctrinal, producto de una falsa doctrina, exenta de valor y contraria a las bases

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esenciales del Derecho. Opone al sistema de los derechos subjetivos el conjunto objetivo de reglas de
conducta. Lo que debe interesar en toda sociedad es el cumplimiento de los fines econmicos y sociales. El
sistema de los derechos subjetivos va contra la realizacin de estos fines. Por otra parte, el conjunto de reglas
de conducta hara amoldar ms fcilmente la conducta de los individuos al orden jurdico. En el sistema de los
derechos subjetivos, en cambio, el hombre se sentira empujado a rebasar las restricciones impuestas por la
ley, empleando la fuerza.

443. Teoras que aceptan la existencia del derecho subjetivo.

444. a) Teoras a base de tcnica. Para Ren Demogue, el papel de la tcnica es transformar una regla ideal de
conducta en regla obligatoria. La misin del derecho es proteger ciertos intereses. Estos son relaciones que se
establecen entre los sujetos de derecho. El gran papel de la tcnica jurdica es determinar cules son los sujetos
de derecho y no en precisar cules son los actos lcitos para la persona.
En esta forma el derecho subjetivo queda reducido, segn el decir del propio Demogue, a un vocablo
cmodo, fcil de manejar en los trabajos de la tcnica jurdica.

445. b) Teoras que confunden el derecho con la accin. Estas teoras ven en la accin la existencia misma del
derecho subjetivo.
Thon, siguiendo a Binding, declara que toda norma y toda infraccin a la norma pertenecen al dominio del
derecho pblico. En lo que respecta al derecho subjetivo, es un caso de una infraccin a la norma, que pone a
disposicin del perjudicado una accin para corregirla.
El derecho subjetivo es el derecho cuya realizacin puede obtenerse por un medio jurdico que est a
disposicin del sujeto, que es la accin. Todo derecho desprovisto de accin no pasa de ser pura abstraccin,
que puede concebirse, a lo sumo, en forma de derecho natural.

446. c) Teora de la realidad del derecho subjetivo. Por realidad del derecho subjetivo debe entenderse la
existencia de ciertas relaciones jurdicas sancionadas por una accin, que se establece en virtud de los
principios objetivos de derecho entre dos o ms sujetos, con la mira de realizar un inters protegido por la ley.

CAPTULO XX: ESTRUCTURA DEL DERECHO SUBJETIVO

447. Diversas teoras. Los que afirman la existencia del derecho subjetivo se hallan divididos en cuanto a la
naturaleza de su estructura. Teoras:
a) Teora de la voluntad, para la cual el derecho subjetivo consiste en un acto de voluntad;
b) Teora del inters, que sostiene que el derecho subjetivo es slo un inters protegido por la ley, y
c) Teora de la voluntad y del inters combinados.

448. a) Teora de la voluntad (Savigny y Windscheid). El derecho subjetivo es un poder o seoro concedido a la
voluntad por el ordenamiento jurdico.
Crticas.
1 No puede explicar los casos en que el derecho existe con independencia de la voluntad del titular.
2 No se explica cmo puede tener derecho una persona que ignora que lo ha adquirido, cual sucede con el
heredero que ignora que lo es. Tampoco se explica cmo tiene derechos el hijo que se encuentra en el claustro
materno.

449. b) Teora del inters (Ihering). La existencia de los derechos se da en razn de ciertos fines que el titular
necesita o quiere alcanzar. El derecho subjetivo es un inters jurdicamente protegido.
Crticas:

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1) El inters no constituye la esencia del derecho, sino solamente el fin del mismo.
2) Cmo conciliar la fundamentacin del derecho subjetivo en el inters con la circunstancia de que, en
muchas legislaciones, se admite que un derecho pueda ser ejercitado por un mero querer, porque s, sin
inters alguno?
3) Existen intereses garantizados por la ley que no constituyen un derecho subjetivo, como acontece con las
normas de polica.

450. c) Teora de la voluntad y del inters (Bekker) La estructura del derecho subjetivo no se basa ni en un
puro acto de voluntad ni tan slo en un inters que la ley protege, sino en ambos elementos conjuntamente:
voluntad e inters. La primera sirve para concretar el derecho subjetivo; el segundo constituye su contenido.
Crticas. Son motivadas un tanto por basarse en el inters y otro tanto por apoyarse en el poder de la voluntad.

Conclusin. Derecho subjetivo es el poder que tiene una persona para satisfacer sus fines o intereses bajo la
proteccin del ordenamiento jurdico.

CAPTULO XXI: CLASIFICACIONES DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS

451. Necesidad de clasificar los derechos subjetivos.

452. Clasificacin que atiende a la eficacia y naturaleza del derecho subjetivo y clasificacin que atiende al
objeto y contenido del mismo.
En cuanto a naturaleza y eficacia, pueden dividirse:
1) En absolutos y relativos.
2) En originarios y derivados.
3) En puros y simples y sujetos a modalidades.
Con relacin a su objeto y contenido intrnseco, los derechos subjetivos pueden dividirse en pblicos y
privados. Estos ltimos admiten una gran clasificacin, que es la siguiente:
a) Derechos patrimoniales.
b) Derechos extrapatrimoniales.

1. Los derechos subjetivos segn su eficacia y naturaleza

453. Derechos absolutos y derechos relativos. Derecho absoluto se caracterizan por la existencia de un sujeto
pasivo universal, y derecho relativo, por un sujeto pasivo limitado a una sola o a varias personas determinadas.
El derecho absoluto tiene una eficacia universal. Puede hacerse valer contra cualquiera persona. Implica un
deber general y negativo en cuanto todos los terceros tienen el deber de abstenerse de turbar al titular.
El derecho relativo tiene una eficacia limitada. Puede hacerse valer contra una o varias personas determinadas.
Slo stas se hallan obligadas con respecto al titular a hacer o no hacer alguna cosa.

454. Derechos originarios y derechos derivados. Los primeros se producen independientemente de la
actividad del titular dirigida o encaminada a adquirirlos. Los segundos se obtienen por efecto de un hecho del
titular.
Son derechos originarios todos los inherentes a la persona. Y son derivados los dems que presuponen los
primeros, y en cuanto son producto de una actividad del titular, aunque no vaya acompaada sta de la
voluntad dirigida precisamente a adquirirlos.

455. Derechos transmisibles e intransmisibles. Cuando el traspaso del derecho se hace entre vivos, se habla de
transferencia, y cuando se efecta por un acto de ltima voluntad, se habla de transmisin. Pero el ltimo

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vocablo tambin se emplea en sentido genrico.
La regla general es que todos los derechos puedan transferirse y transmitirse; pero hay algunos tan ligados al
sujeto que no pueden traspasarse: los derechos personalsimos.

456. Derechos puros y simples y derechos sujetos a modalidades. Concepto de modalidades:
1) Amplio: Todas las variantes que los derechos pueden presentar y sufrir.
2) Restringido: Solo son el plazo y la condicin.
El plazo es un hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la extincin del derecho.
La condicin es un hecho futuro e incierto, del cual depende el nacimiento o la extincin de un derecho. Tanto
el plazo como la condicin pueden ser suspensivos y extintivos o resolutorios.
Derechos puros y simples son los que no estn sujetos a modalidad alguna.

457. Los derechos eventuales. Supuesto de hecho y otras nociones preliminares. El supuesto de hecho puede
ser simple o complejo, segn est constituido por uno o varios hechos. Por regla general, ningn derecho se
forma ni nace mientras no concurran todos los elementos del supuesto de hecho que condicionan su
existencia. Sin embargo, a veces, mientras el derecho est en formacin, el ordenamiento jurdico otorga desde
ya un derecho, cuando se cumplen uno o ms elementos que la ley juzga de suficiente importancia para
otorgar ese derecho destinado a proteger al definitivo en formacin.

458. La doctrina clsica del derecho eventual. Derecho condicional y derecho eventual son dos nociones
distintas y opuestas. Slo tienen de comn el estar sometidos a un hecho futuro e incierto, condicin y
eventualidad, respectivamente. Pero se diferencian en que el derecho condicional es un derecho que no se
forma por habrsele agregado una circunstancia no necesaria para su perfeccionamiento, y ese elemento slo
afecta al derecho; por el contrario, el derecho eventual es un derecho que no se forma por la falta de un
elemento que nunca puede dejar de concurrir para su perfeccionamiento, y ese elemento afecta a la
constitucin del acto jurdico mismo de que deriva el derecho en gestacin.
La consecuencia prctica es la de que el derecho condicional se forma con retroactividad; en cambio, el
derecho eventual no puede operar con retroactividad porque su formacin completa coincide con la del acto o
contrato generador, marcada para ambos por el da en que la eventualidad se realiza.

459. Doctrina de la nocin genrica del derecho eventual.
a) Generalidades. El derecho eventual sera una nocin genrica, que comprende el derecho condicional y el
derecho eventual porque su diferencia no es de esencia ni de estructura.
El derecho eventual se desdoblara en dos derechos, uno provisional, el otorgado para preparar la adquisicin
del futuro derecho definitivo, y su carcter es puro y simple; el derecho definitivo, el futuro, surgira y
reemplazara al provisional cuando la eventualidad cumpliera.
Esta estructura compartiran tanto el derecho condicional como en el eventual de la doctrina clsica.
b) Germen de derecho y derecho eventual. Con germen de derecho se refiere al derecho condicional mientras
est pendiente el cumplimiento de la condicin. Semejante expresin carece de significacin jurdica. En
verdad, se trata de un derecho, que desde ya presenta como una realidad el provisional que supone todo
derecho futuro protegido, y que tiende a preparar el advenimiento de este ltimo.
c) La rbita del derecho eventual. No entran en los dominios del derecho eventual los derechos sin titular ni las
simples expectativas o derechos futuros no protegidos desde ya.
d) Existencia y contenido del derecho provisional en todos los casos de derecho eventual. Todo derecho futuro
protegido ofrece un derecho actual. El derecho provisional (que es el actual, puro y simple, que precede al
derecho futuro antes de que este mismo se transforme en puro y simple por el cumplimiento de la
eventualidad) tiene como contenido facultades dirigidas a preparar y proteger la adquisicin del derecho
futuro y no prerrogativas de goce de este ltimo.

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e) El derecho eventual supone un titular actual. Porque es esencia, todo derecho subjetivo es un poder
atribuido a una persona.
Aunque el derecho positivo habla a veces de derechos sin exigir la existencia actual de un titular, la explicacin
del fenmeno deber buscarse en otro campo de ideas, ajeno al concepto de derecho eventual.
f) Distincin entre la simple expectativa y el derecho eventual. En sentido amplio, se entiende por expectativa
la posibilidad de adquirir un derecho, protegida o no por la ley. Pero en un sentido estricto, es la posibilidad
extrajurdica de adquirir un derecho, basada en la concurrencia de uno o algunos elementos del supuesto de
hecho de esa adquisicin, pero sin que tal concurrencia sea valorada por la ley para otorgar proteccin a la
posibilidad. La simple expectativa se distingue del derecho eventual en que ste, encierra elementos de hecho
calificados, que por s solos mueven a la ley a otorgar proteccin a la posibilidad de adquirir el derecho futuro.
g) Justificacin de la incorporacin del derecho condicional en el genrico eventual. La doctrina est de acuerdo
con la teora clsica en la diferencia entre eventualidad y condicin, consistente en que la 1 afecta a un
elemento constitutivo del acto o contrato, retardando la formacin del acto o contrato mismo, y en que la 2
slo afecta a un elemento de la formacin del derecho, impidindole nacer desde luego. Pero el efecto es el
mismo: el derecho condicional no nacer mientras no se cumpla el hecho futuro en que consiste la condicin; y
el derecho eventual tampoco nacer hasta que no se realice el elemento que falta a la constitucin completa
del acto, la eventualidad.
h) Consecuencias de la doctrina del concepto genrico de derecho eventual. De la escala o gradacin clsica de
los derechos desaparecen los derechos condicionales, que pasan a integrarse en los derechos eventuales, pues
tienen el mismo carcter de derechos futuros protegidos desde ya y ofrecen la nota, tambin comn, del
mecanismo o proceso invariable que siguen para formar la situacin jurdica respectiva.
La doctrina reduce a un solo concepto todos los derechos futuros protegidos, en que hay dos derechos
subjetivos que se suceden: antes del cumplimiento de la eventualidad o la condicin, existe un derecho actual,
puro y simple, dirigido a preparar la adquisicin y aplicacin del derecho futuro; cumplida la eventualidad o la
condicin, desaparece el derecho provisional, y surge el futuro y definitivo con los caracteres, ahora, de puro y
simple.
Esta teora tiene la ventaja de explicar la transferencia, transmisin y caucin de los derechos futuros
protegidos desde antes que ellos se hagan actuales.

460. Derechos puros y simples. Son aquellos que no se hallan sujetos a modalidad alguna, cuya existencia y
ejecucin nunca son suspendidas, y que desde su nacimiento se desenvuelven normalmente.

461. La jerarqua de los derechos.
1 Los derechos puros y simples, que constituyen la regla;
2 Derechos sujetos a un plazo (suspensivo), que son actuales en su existencia, pero no en su exigibilidad;
3 Derechos eventuales, sujetos a condicin suspensiva o a una eventualidad en sentido restringido.
4 Meras expectativas, las cuales no constituyen derechos.

461-a. Derecho subjetivo e inters legtimo. Se ha definido el inters legtimo como un inters individual
estrechamente vinculado a un inters general o pblico y protegido por el ordenamiento slo mediante la
tutela jurdica de este ltimo inters. El inters legtimo es un inters indirectamente protegido.
Los rganos del Estado y otros entes pblicos estn obligados a velar por el inters pblico y si no lo hacen, los
particulares sin accin, carecen de un derecho subjetivo para exigirlo. Pero se estima que eso no es as cuando
el inters pblico est ligado estrechamente a un inters individual.
En nuestro ordenamiento jurdico no hay regulacin alguna sobre el inters legtimo; pero dado que al
invocarlo tambin se alega el inters pblico vinculado a aqul, parece justo y lgico ampararlo.

2. Los derechos subjetivos segn su objeto y contenido

70

462. Derechos subjetivos pblicos y privados. Los derechos subjetivos pblicos pueden pertenecer no slo al
Estado y dems entidades de carcter poltico o pblico, sino tambin a los particulares, y viceversa, los
derechos privados incumben no slo a los particulares sino tambin al Estado y dems personas jurdicas de
carcter poltico o pblico.
Los derechos polticos son una especie de derechos pblicos, y se reducen al derecho de sufragio y derecho a
ser elegido para cargo de representacin popular. Los pblicos son, en cambio, mltiples y de variada ndole y
entran tanto en el campo del Derecho Constitucional como en el Administrativo.

463. Divisin de los derechos privados: patrimoniales y extrapatrimoniales.
Derechos patrimoniales son todos aqullos que pueden avaluarse en dinero.
Derechos extrapatrimoniales son aquellos que no contienen una inmediata utilidad econmica, ni son por ello
avaluables en dinero, como los derechos de la personalidad y los de familia.

464. Derechos extrapatrimoniales: derechos de la personalidad y derechos de familia.
Los derechos de la personalidad son los derechos inherentes a la persona. Se caracterizan por ser originarios;
absolutos e inseparables del individuo.
Los derechos de familia son los que derivan de las relaciones en que el sujeto se halla en el grupo familiar con
los dems miembros del grupo.

1) Derechos extrapatrimoniales

465. A) Derechos de la personalidad; categoras en que pueden agruparse.
a) Los que conciernen a la individualidad fsica. Tienen por objeto, primero asegurar nuestra propia existencia
(la vida), y, en seguida, la integridad corporal, la salud, la actividad fsica.
b) Los que conciernen a la individualidad moral. Tienen por objeto el honor en sus diversas manifestaciones, y
comprenden tambin el derecho al nombre y la actividad intelectual.

466. Son admisibles los derechos sobre la propia persona? Controversia:
1 Segn Windscheid, as como la voluntad del titular es declarada decisiva sobre una cosa, as tambin es
decisiva tratndose de su propia persona, ya en lo que se refiere a su existencia fsica, ya en cuanto a su
existencia psquica.
2 Objeciones.
1. Ni las fuerzas fsicas, ni las psquicas o intelectuales, se sostiene, como manifestaciones de la multiforme
actividad humana, pueden separarse del hombre de quien proceden y representarse como entidades
independientes y partes separadas de la persona, la cual constituye un todo orgnico incapaz de ser
descompuesto en los elementos o funciones que lo componen.
2. El querer considerar la persona misma como objeto del derecho subjetivo, tropieza con una dificultad
insuperable, la de dar a la persona simultneamente dos funciones contradictorias e inconciliables en la
relacin jurdica: la del sujeto y la del objeto del derecho.
Podra una persona celebrar un contrato para enajenar parte de su cuerpo, algn rgano? Las enajenaciones a
ttulo oneroso no estn permitidas; pero s las a ttulo gratuito y siempre que no menoscaben severamente la
salud del donante.
La persona tiene un derecho sobre su propio cuerpo; pero por motivos de orden pblico y buenas costumbres
todas las legislaciones establecen grandes limitaciones a tal derecho.

467. Derecho a la fuerza muscular. Todo hombre tiene derecho sobre su fuerza muscular. Puede comerciar
con ella. Pero el legislador, velando por su sana conservacin y a fin de evitar abusos que iran en su

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detrimento, establece limitaciones.

468. Derecho sobre la propia imagen. Potestad de impedir a cualquiera retratar sin permiso nuestra imagen y
reproducirla o hacer de ella cualquier uso, aun cuando sea inocuo. El derecho sobre la propia imagen sera, una
prolongacin del derecho sobre el propio cuerpo.
En general, las legislaciones establecen que no puede publicarse la imagen de una persona o comercializarse
con ella, sin su consentimiento; y, despus de su muerte, sin el de los parientes de cierto grado ms o menos
prximo.
Algunas normas de nuestra legislacin sobre el derecho a la imagen las veremos en el captulo Derechos de la
Personalidad.
El derecho sobre la propia imagen lo comprenden algunos tratadistas entre las facultades que integran el
derecho a la intimidad. Este derecho importa el deber de los extraos de respetar el mbito netamente privado
del individuo, abstenindose de dar a la publicidad las actividades propias y puramente personales del sujeto y
que l mismo no desea se divulguen.
Excepciones. En legislacin comparada, no es necesario el consentimiento del retratado cuando:
a) La reproduccin de la imagen tiene por causa la notoriedad de la persona (artistas, intelectuales,
deportistas) o el cargo que ocupa;
b) Lo exige un inters superior, como el de la justicia o la necesidad de identificar a un sujeto desaparecido o
extraviado;
c) Hay inters cientfico, didctico o cultural;
d) La reproduccin se encuentra relacionada con hechos, acontecimientos, ceremonias de inters pblico o
actos que se celebren en pblico.

469. Derechos que conciernen a la individualidad moral. El hombre tiene derecho al honor. Y cuando ste es
amagado por imputaciones injuriosas, puede la persona afectada perseguir criminalmente al autor. Y puede,
civilmente, si prueba dao emergente o lucro cesante apreciable en dinero, demandar una indemnizacin
pecuniaria (art. 2331). Tambin tiene el individuo derecho al nombre, al reconocimiento de la paternidad de
sus obras literarias, etc.

470. Caractersticas de los derechos de la personalidad.
1) Son originarios, porque el individuo nace con ellos;
2) Absolutos, porque pueden ejercitarse erga omnes, contra cualquiera persona;
3) No directamente apreciables en dinero, pero pueden producir consecuencias patrimoniales cuando son
violados (ofensas al honor, por ejemplo);
4) Son intransferibles e intransmisibles, pero no habra inconveniente alguno para que un heredero exigiera
indemnizacin por violacin de un derecho de la personalidad del causante, porque aqu la indemnizacin nace
como consecuencia del derecho que tena el difunto.
5) Son imprescriptibles.

471. B) Derechos de familia. Son los que derivan de las relaciones en que el sujeto se halla en el grupo familiar
con los dems miembros del grupo. Los derechos de familia se dividen en dos categoras:
a) Derechos de familia propiamente tales, que son los que no persiguen ventaja o utilidad pecuniaria alguna,
como la calidad de hijo legtimo, la patria potestad;
b) Derechos de familia patrimoniales, que son los que influyen en el patrimonio y pueden significar ventajas
econmicas.

2) Derechos patrimoniales


72
472. Concepto y clasificacin. El patrimonio puede definirse como el conjunto de derechos y obligaciones de
una persona, avaluables en dinero. Se clasifican en derechos reales y derechos personales, de obligacin o de
crdito.

473. Derechos reales y derechos personales.
Derechos reales (jure in re) son los que conceden al titular un poder inmediato sobre la cosa, poder que puede
ser pleno o ilimitado y menos pleno o limitado. Cuando es de la 1 especie, se ejerce en toda su extensin
sobre la cosa y da lugar a la propiedad, que es el derecho real ms completo; cuando es de la 2, se limita a
algunas utilidades econmicas de la cosa y da lugar a los derechos reales menores, a los derechos en cosa
ajena.
Derechos personales son los que nacen de una relacin inmediata entre dos o ms personas, en virtud de la
cual una (el deudor) es obligada a una determinada prestacin (dar, hacer o no hacer) en favor de otra
(acreedor).

474. Los derechos intelectuales. Nocin previa de los bienes inmateriales. Bienes inmateriales son aquellos
que representan una realidad no perceptible por los sentidos sino slo a travs del entendimiento. Algunos de
estos bienes son objeto de derechos extrapatrimoniales, pues son emanacin de la personalidad. Pero hay
otros bienes inmateriales que tienen valor patrimonial independiente.
Derechos intelectuales son los que tienen por objeto una cosa puramente intelectual, de valor pecuniario. La
doctrina tradicional los engloba dentro de los derechos reales. Empero, otra tendencia prefiere formar una
categora aparte.
Hay derechos intelectuales que, adems del pecuniario, implican un derecho moral, como el del autor en
cuanto protege el inters de ste de que su obra no sea publicada sin su consentimiento y tampoco sufra
alteracin alguna sin su anuencia.

CAPTULO XXII: NACIMIENTO, MODIFICACIN Y EXTINCIN DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS

475. Momentos de la vida del derecho subjetivo. Nacimiento, modificacin y extincin.

476. Nacimiento y adquisicin del derecho. Nace un derecho cuando viene a la vida una relacin jurdica. Los
conceptos de nacimiento y adquisicin no coinciden forzosamente. Todo nacimiento importa una adquisicin;
pero no toda adquisicin entraa un nacimiento del derecho.
El nacimiento del derecho supone la incorporacin al mundo jurdico de una relacin que antes no exista.

477. Adquisicin originaria y adquisicin derivativa. Es originaria cuando el derecho que se une al sujeto surge
en ste directamente y de un modo autnomo.
Es derivativa cuando el derecho procede de una relacin con otro sujeto, de la cual deriva el derecho en favor
del nuevo titular, ya sea que se traspase de uno a otro el derecho mismo e ntegro que antes corresponda al
primero, ya sea que sobre el derecho del primero se constituya en favor del adquirente un derecho nuevo que
no exista en el otro como tal, sino que era en l solamente el supuesto indispensable para la constitucin del
derecho nuevo.
En la adquisicin derivativa hay que distinguir el autor o causante, que es la persona que transfiere o transmite
el derecho, y el sucesor o causahabiente, que es la persona que adquiere un derecho u obligacin de otra
llamada su autor. Derechohabiente es sinnimo de causahabiente.

478. Importancia de la distincin entre adquisicin originaria y derivativa. Tratndose de la 1 basta examinar
nicamente el ttulo del adquirente para comprobar la eficacia y amplitud del derecho. En cambio, si es
derivativa, menester es examinar el derecho del titular anterior, pues ste condiciona el derecho del

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adquirente o titular actual.
El adquirente obtiene el derecho con las mismas calidades y vicios o cargas con que lo posea su autor o
causante. Sobre este principio se funda el antiguo adagio que dice nadie puede transferir a otro ms derecho
que el que l mismo tenga (art. 682).

479. Extincin y prdida de los derechos. Extincin es la destruccin de un derecho que deja de existir para el
titular y que tampoco puede existir para cualquier otra persona; prdida es la separacin del derecho de su
actual titular, a la que puede seguir la adquisicin por otro, sea derivativamente (transferencia de la propiedad
de una cosa), sea originariamente (ocupacin de una cosa abandonada).

480. Modificacin de los derechos. Los cambios, alteraciones e incrementos que un derecho puede sufrir,
quedan comprendidos en el concepto de modificacin del derecho, que incluye la adquisicin y prdida cuando
se producen correlativamente, lo que curre cada vez que el derecho que adquiere una persona se pierde para
otra.

481. Modificacin subjetiva y modificacin objetiva.

482. Modificacin subjetiva. Es todo cambio que el derecho sufre en la persona de su titular.
Cuando el cambio del titular se produce por acto entre vivos, se habla de transferencia, y cuando se produce
por causa de muerte, se habla de transmisin.
La traslacin o traspaso de los derechos puede ser a:
1 Ttulo universal: comprende el traspaso de todos los bienes de una persona o una cuota de todos ellos,
como la mitad, tercio o quinto.
2 Ttulo singular: el traspaso comprende determinados bienes.
En el Derecho chileno la transferencia de bienes slo puede hacerse a ttulo singular. Pero la transmisin puede
hacerse tanto a ttulo singular como universal.

483. Modificacin objetiva. Se refieren al cambio cualitativo o cuantitativo del objeto del derecho.
Las modificaciones cualitativas son aquellas en que el derecho se transforma, experimentando un cambio en su
naturaleza o en su objeto.
Las modificaciones cuantitativas son aquellas en que el objeto o elemento real de un derecho se incrementa o
disminuye.

CAPTULO XXIII: RENUNCIA DE LOS DERECHOS

484. Derechos que pueden renunciarse. Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que
slo miren al inters individual del renunciante, y que no est prohibida su renuncia (art. 12).
No slo pueden renunciarse los derechos actuales, sino tambin los futuros, salvo el caso de que la ley, por
motivos especiales, lo prohba.

484-a. Renuncia de las leyes. Las leyes no pueden renunciarse, sino los derechos por ellas conferidos.

484-b. Reglas que gobiernan la renuncia. La renuncia puede existir por s misma o puede ser el efecto de otros
actos jurdicos. Por esta razn le son aplicables las reglas generales de todos los actos jurdicos, y las
particulares del acto en que se contiene y aun del derecho a que se refiere.

484-c. Definicin y caracteres de la renuncia. Declaracin unilateral del titular de un derecho subjetivo por la
cual se despoja de ste; lo abandona sin traspasarlo a otro sujeto. Constituye causa de extincin de un derecho

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por la sola voluntad de su titular.
El que no traspase el derecho no se opone a que otra persona se aproveche de la renuncia; pero su ventaja
deriva ocasional e indirectamente de la prdida del derecho de su titular, y el derecho que llega a adquirir no
es el mismo del renunciante.
Se ha cuestionado si una renuncia puramente abdicativa, puede constituir una donacin indirecta. Tesis:
a) S, cuando es hecha con intencin liberal y procura al beneficiario una ventaja material, aunque no se
indique el beneficiario. Ej.: usufructuario que renuncia al usufructo.
b) No. La consecuencia de la renuncia, el retorno al propietario de la facultad de gozar, no constituye efecto
directo de la renuncia, que en s y por s produce solamente extincin del derecho de usufructo; ella derivara
del principio de la elasticidad del dominio.
Caractersticas:
1) Es un acto abdicativo, en oposicin a los actos traslaticios.
2) Unilateral, porque para perfeccionarse slo requiere la voluntad del titular del derecho, el renunciante;
3) Exento de formalidades, con excepcin de la renuncia que versa sobre inmuebles o derechos inmuebles, que
requiere instrumento pblico.
4) Abstracto, en el sentido de que el acto vale por s mismo, con prescindencia de los fines o mviles del autor
de la renuncia.
5) Irrevocable.
6) Voluntario, por lo general. Excepcin: art. 191 LQ.

484-d. Diversidad en los efectos. El derecho que el renunciante pierde puede o no ser adquirido por otros; la
renuncia implica a veces un incremento en la esfera jurdica de un tercero, aunque no adquiera el mismo
derecho que se ha renunciado.

484-e. Derechos cuya renuncia expresamente permite la ley. Si un derecho slo mira al inters individual de
una persona y su renuncia no est prohibida, puede renunciarse, sin que sea menester que expresamente la
ley. Sin embargo, el legislador permite expresamente la renuncia de los derechos: art. 806, inc. final; art. 812;
art. 885, N 4; art. 2831, N 1, art. 2434, inciso 4, etc.

484-f. Derechos que no pueden renunciarse. A contrario sensu, que no pueden renunciarse:
1 Los derechos conferidos tambin en inters colectivo, los que a la par que derechos son deberes u
obligaciones.
2 Los derechos cuya renuncia prohbe la ley.

484-g. Distincin entre la renuncia y el no ejercicio de un derecho. La 1 significa el despojarse del derecho; el
2 slo entraa un estado pasivo.

484-h. Renuncia expresa y renuncia tcita; no presuncin de la renuncia de derechos. La renuncia de un
derecho puede ser expresa o tcita. La 1 se hace formalmente, de modo terminante y manifiesto. La 2 resulta
de actos del renunciante que revelan su intencin de abandonar el derecho, porque son incompatibles con su
ejercicio.
La renuncia de un derecho no puede presumirse. Y en caso de duda, siempre ha de interpretarse
restrictivamente. Slo cuando la ley prev el caso, la renuncia se presume. Ej.: art. 1233.
Por lo dems, la no presuncin es comn a toda declaracin de voluntad.

484-i. Las renuncias generales. Se dice a menudo que no son admisibles.

484-j. La enajenacin y la renuncia. Son diferentes. La enajenacin es la separacin de un derecho de la

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persona de su titular y la atribucin de ste a otro por voluntad del 1, que se despoja del derecho en favor del
2, independientemente del resultado econmico final.
Elementos de la enajenacin: traspaso de un derecho a favor de otro y una manifestacin de voluntad
encaminada a tal fin.
Hay enajenacin tanto cuando se transfiere el derecho como cuando hay una constitucin de derechos.
No son enajenaciones, los siguientes actos:
1) El abandono de un derecho (porque falta su adquisicin por otro);
2) La disposicin testamentaria (porque falta una separacin del derecho de la persona del titular: el traspaso
no tiene lugar sino cuando el titular no existe ya), y
3) La adquisicin por ley de una servidumbre o la adquisicin por obra de la prescripcin extintiva (porque falta
un acto voluntario).
Slo en un sentido figurado, puede hablarse de enajenacin forzosa en la que se efecta la transferencia sin o
contra la voluntad del titular (expropiacin por causa de utilidad pblica, ejecucin forzosa), en contraposicin
a la voluntaria que es la verdadera.
La renuncia, en sentido estricto, es la dejacin de un derecho por su titular, sin intencin de traspasarlo a otro.
La renuncia es un acto unilateral. Por lo tanto, para producir sus efectos slo necesita de la voluntad del
renunciante. De aqu deriva la importancia de determinar si un acto constituye renuncia o enajenacin, porque
en este segundo caso habr necesidad de aceptacin del sujeto al cual se traspase el derecho.

484-k. Las repudiaciones. Es una forma de renuncia, definida como un acto jurdico unilateral y abdicativo
encaminado a impedir la adquisicin de un derecho o a extinguirlo irrevocablemente sin traspasarlo a otra
persona.

CAPTULO XXIV: FUENTES DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS

484-l. La fuente como voluntad y como hecho. Por fuente de los derechos subjetivos se entiende:
a) La voluntad que los crea, que no puede ser sino la del legislador o la de los particulares.
b) Los hechos de que esa voluntad hace surgir los derechos. Se clasifican en hechos jurdicos propiamente tales
y actos jurdicos.
Suele decirse que la fuente de todos los derechos es la ley. Pero cuando se habla de fuentes de los derechos
subjetivos se alude a las directas o inmediatas. Desde el punto de vista inmediato, la ley es slo fuente de las
obligaciones cuando por su voluntad y no por la de los particulares se establece un derecho.

CAPTULO XXV: EJERCICIO DE LOS DERECHOS, SU RELATIVIDAD Y ABUSO

485. Concepto sobre el ejercicio de los derechos. Actuacin prctica del contenido del derecho mismo; es el
hecho material que corresponde al contenido abstracto de un derecho.

486. El absolutismo de los derechos. Dentro del criterio individualista, los derechos subjetivos implican
poderes que la ley reconoce al individuo para que ste los ejercite libre y discrecionalmente, con el fin que
mejor le plazca y sin tener que dar cuenta a nadie de sus actos.
Si del ejercicio de las prerrogativas que el derecho importa, resultara un dao para un tercero, el autor del
perjuicio de nada respondera, porque estara obrando amparado por su derecho; no puede ser responsable
quien se limita a ejercer las facultades permitidas por la ley.
Todas estas ideas son manifestacin del concepto del absolutismo de los derechos, que recibi un fuerte
impulso gracias a la Declaracin de los Derechos del Hombre.

487. Refutacin: relatividad de los derechos. El abuso del derecho. La concepcin absolutista est hoy

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abandonada.
El derecho se realiza en un medio social y , en una comunidad realmente organizada, los derechos de unos se
encuentran frente a iguales derechos de otros. Concedidos por los poderes pblicos, ellos tienen una misin
social. No pueden ponerse al servicio del deseo de perjudicar a otro. Los derechos no son concedidos sin la
garanta de los poderes pblicos; los ejercemos bajo nuestra responsabilidad y no podemos ponerlos al servicio
de la injusticia.
En la legislacin chilena no hay una norma general que se refiera al abuso del derecho. Pero hay disposiciones
especficas. Ejs.: no vale la renuncia de un socio a la sociedad si la hace intempestivamente o de mala fe (art.
2110); las que autorizan sanciones indemnizatorias por el ejercicio de acciones judiciales temerarias (arts. 280 y
467 CPC).

488. Cundo hay abuso del derecho genricamente hablando. Criterios:
1 Ejercicio del derecho que contrara a su espritu y al fin para el cual fue otorgado o reconocido por el
ordenamiento jurdico. Cada vez que un derecho se ejerce sin un mvil legtimo, habra abuso del derecho.
2 Hay abuso del derecho cada vez que su titular lo ejerce y, sin justificacin legtima, daa un inters ajeno
que carece de proteccin jurdica especfica.
3 Todo titular de un derecho debe ejercerlo como lo hacen las personas correctas y prudentes y si no lo hace
as, debe responder del dao que cause a otro. El abuso del derecho no sera sino una especie de acto ilcito y
debera someterse a las reglas del CC que lo sancionan (arts. 2314 y ss).
4 Tendencia que considera innecesaria la figura del abuso del derecho. El contenido del derecho subjetivo se
determina por el inters concreto del titular, entendindose que el poder le es atribuido a ste para la tutela
hasta donde el inters concreto coincide con el inters abstracto. Su contenido tambin est determinado por
el principio de la solidaridad entre los dos sujetos de la relacin. Como consecuencia de este lmite general e
interno del contenido del derecho subjetivo puede considerarse eliminada la figura del abuso del derecho.

489. Excepciones: derechos absolutos. Derechos que sus titulares pueden ejercerlos con todas las intenciones
y para cualquier fin, aun doloso, sin el riesgo de comprometer su responsabilidad. Ejs.: art. 112, art. 1317.

SECCIN CUARTA

DE LAS PERSONAS NATURALES Y LAS PERSONAS JURDICAS

CAPTULO XXVI: NOCIN DE LA PERSONALIDAD Y CLASIFICACIN DE LAS PERSONAS

A. NOCIN DE LA PERSONALIDAD

490. Generalidades. Segn la concepcin clsica, todo derecho compete a un sujeto llamado persona; la idea
de personalidad es necesaria para dar una base a los derechos y obligaciones.

491. Definicin. Persona es todo ser capaz de tener derechos y obligaciones. Sinnimo: sujeto de derecho.

492. Etimologa. Viene del vocablo latino persona, que en el lenguaje teatral antiguo designa la mscara.
Despus la jurisprudencia la emplea metafricamente para significar el papel que cada hombre representa en
la vida.

493. Personalidad de los seres humanos. Los romanos diferenciaron entre hombre y persona. Hombre es el ser
que tiene mente racional en cuerpo humano, y persona, al hombre libre (homo liber). Los esclavos (homines
servi) son hombres, pero no personas, porque carecen del status libertatis, y entran en la categora de cosas:

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pueden comprarse y venderse como un mueble.
En el mundo moderno, con la desaparicin de la esclavitud, se borra la diferencia entre hombres y personas;
todo individuo de la especie humana, por el solo hecho de serlo, es persona.

494. Disposicin sobre la personalidad de los seres humanos. art. 55: Son personas todos los individuos de la
especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condicin.
El CC no hace otra cosa que ajustarse al principio constitucional que dice que en Chile impera la igualdad ante
la ley: no hay clase privilegiada, ni existen esclavos; todos los hombres nacen libres.

B. CLASIFICACIN DE LAS PERSONAS

495. Personas naturales y personas jurdicas. Hay dos especies de seres con personalidad: de un lado, las
personas fsicas que tienen una existencia material; de otro, las personas jurdicas o morales, que no poseen
existencia corprea sino inmaterial, puramente jurdica.

496. Nocin de las personas jurdicas. Su naturaleza es discutida. El concepto clsico afirma que persona
jurdica todo sujeto de derecho que no es el ser humano. Se llama persona jurdica una persona ficticia, capaz
de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente (art.
545).

TTULO PRIMERO

DE LAS PERSONAS NATURALES

CAPTULO XXVII: PRINCIPIO Y FIN DE LA EXISTENCIA DE LAS PERSONAS NATURALES

A. PRINCIPIO DE SU EXISTENCIA

497. Existencia natural y existencia legal. La existencia natural comienza con la concepcin, o sea, el momento
en que se unen las clulas sexuales masculina y femenina, y llega hasta el nacimiento, que marca el inicio de la
personalidad legal.
La existencia de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse completamente de su madre (art. 74). Y
agrega, reconociendo la existencia natural, que la criatura que muere en el vientre materno, o que perece
antes de estar completamente separada de su madre, o que no haya sobrevivido a la separacin un momento
siquiera, se reputar no haber existido jams.

498. Nacimiento. Para que constituya un principio de existencia, generador de personalidad, se requieren tres
condiciones:
a) Que el nio sea separado de su madre. El desprendimiento del feto del claustro materno puede obtenerse
natural o artificialmente por medios quirrgicos.
b) Que la separacin sea completa.
1 Se requiere que ningn vnculo haya entre la madre y el hijo, ni siquiera el del cordn umbilical.
2 Se refiere al hecho de que la criatura salga toda del seno materno, sin que importe que el cordn umbilical
est cortado o no. Argumentos:
1. La integridad del cordn no significa propiamente unin de los dos cuerpos, pues dicho lazo es un anexo que
no pertenece al cuerpo del nio ni al de la madre.
2. Si el individuo no comenzara a existir sino despus de practicada la operacin a que se alude, resultara que
el nacimiento no sera un acto puramente natural, sino que en muchos casos esencialmente artificial.

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3. Los padres podran decidir a voluntad el principio de la existencia de la persona.
Contraargumento. El tenor literal revela que el legislador habla de una separacin material entre la madre y el
hijo, y a esta separacin nada debe faltar para que se estime completa.
El sentido de la ley no es claro. Por las consecuencias, se prefiere la 2.
c) Que la criatura haya sobrevivido a la separacin un momento siquiera. Pero la criatura que muere en el
vientre materno, o que perece antes de estar completamente separada de su madre, o que no sobrevive a la
separacin un momento siquiera, se reputa no haber existido jams (art. 74, inciso 2).
Determinar si un individuo ha vivido o no, puede tener mucha importancia en la prctica.
A quin corresponde probar que la criatura naci viva o muerta? La prueba de un derecho compete al que lo
alega. Ej.: la persona que pretende heredar al nio, deber demostrar que ste naci vivo.

499. Parto y nacimiento. El nacimiento importa la separacin completa de la criatura de la madre. En cambio,
el parto es el conjunto de fenmenos que tiene por objeto hacer pasar el feto, impulsado por el tero, a travs
del canal pelviano, que consta de dos partes: una dura, la pelvis, y otra blanda, la vulva, vagina y sus anexos.

500. Doctrina de la viabilidad; sus dificultades. Nuestro CC slo exige, para conceder la personalidad, que la
criatura nazca viva (doctrina de la vitalidad). Pero ciertas legislaciones, acogen la doctrina de la viabilidad, que
es la aptitud del ser para continuar viviendo fuera del seno materno. Esta doctrina merece crticas por las
muchas dificultades que ofrece, entre ellas, que se basa en un pronstico, y no en un hecho.

501. Tendencia moderna. La tendencia moderna es aceptar la doctrina de la vitalidad, pues est ms de
acuerdo con los actuales principios que atribuyen la personalidad al ser humano por el hecho de ser tal.

502. Razones en virtud de las cuales el legislador la toma en cuenta. El legislador toma en cuenta la existencia
natural, con el fin de proteger la vida y los derechos del que est por nacer.

503. a) Proteccin de la vida del que est por nacer. La ley protege la vida del que est por nacer (art. 19, N 1
CPR; art. 75 CC). Diversas disposiciones tienden a hacer efectiva esta declaracin.
1) El juez debe tomar, a peticin de cualquiera persona o de oficio, todas las providencias que le parezcan
convenientes para proteger la existencia del no nacido, siempre que crea que de algn modo peligra (art. 75,
inc. 1).
2) Todo castigo de la madre, por el cual pudiera peligrar la vida o la salud de la criatura que tiene en su seno,
debe diferirse hasta despus del nacimiento (art. 75, inc. 2).
3) El CP castiga al que maliciosamente causare aborto (arts. 342 y ss). Pero ahora no est permitido el aborto
provocado de ninguna clase.
Conceptos del aborto: mdico y legal.
Mdicamente hablando es la expulsin o extraccin del claustro materno, de una criatura no viable. Si la
criatura es viable se denomina parto prematuro.
Legalmente hablando, es la expulsin o extraccin del producto de la concepcin en cualquiera poca de su
vida intrauterina.
El aborto puede ser espontneo o provocado.
El aborto espontneo se produce naturalmente, por causas predisponentes o determinantes, y no es ni puede
ser castigado por la ley.
El aborto provocado es el producido artificialmente por medio de diversos procedimientos destinados a
desprender la criatura del tero materno para provocar su expulsin o extraccin. Se distinguen:
a) El aborto mdico consiste en la operacin deliberada hecha por un facultativo con fines teraputicos en
casos de enfermedad de la madre o de parto que ponga en peligro su vida.
b) El aborto criminal consiste en los hechos maliciosos destinados a interrumpir la vida intrauterina normal de

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la criatura.
Hoy no puede ejecutarse ninguna accin cuyo fin sea provocar el aborto.
4) Las legislaciones sanitarias y del trabajo contemplan diversas medidas en favor de la mujer embarazada que
tienden naturalmente a la proteccin del que est por nacer.

504. b) Proteccin de los derechos del que est por nacer. Los derechos que se deferiran a la criatura que est
en el vientre materno, si hubiese nacido y viviese, debern permanecer suspensos, por orden de la ley, hasta
que el nacimiento se efecte (art. 77, 1 parte).
Para determinar la suerte de estos derechos, es preciso atender a dos situaciones:
1) El nacimiento de la criatura constituye un principio de existencia. En ese caso, entra el recin nacido en el
goce de dichos derechos, como si hubiese existido al tiempo en que se defirieron (art. 77, 2 parte).
2) La criatura muere en el vientre materno, o perece antes de estar completamente separada de su madre, o
no sobrevive a la separacin un momento siquiera. Pasan los mencionados derechos a otras personas, como si
la criatura no hubiese jams existido (art. 77, ltima parte, en relacin con el art. 74, inc. 2).
La reserva de los derechos en beneficio del ser humano simplemente concebido es una poltica legislativa que
viene desde el Derecho Romano, que formul el principio de que el que est por nacer se considera nacido
para todo lo que le favorece.

505. Nios de probeta. Se trata ms adelante.

506. Qu clase de derecho es el que tiene la criatura que est por nacer?
1) Alessandri, Claro Solar y otros opinan que es un derecho sujeto a condicin suspensiva. Objecin: Las
personas a las que corresponderan los derechos si no nace legalmente el nio, tienen un derecho bajo la
condicin suspensiva de que el nacimiento no constituya un principio de vida. De manera que si para estas
personas el derecho es condicional suspensivo, no lo puede ser tambin para la criatura que est en el vientre
materno, porque dentro de la ciencia jurdica es inconcebible que un derecho est subordinado a una misma
especie de condicin para dos o ms personas de intereses opuestos.
Tampoco puede ser condicional resolutorio. La condicin resolutoria implica un derecho actual, y el mismo
legislador en el art. 485 habla de los bienes que han de corresponder al hijo pstumo, si nace vivo, con lo
cual est expresando que el hijo, antes de nacer vivo, no tiene el derecho.
2) Galecio dice que es un derecho eventual. Objecin: No hay derechos eventuales si el titular de una situacin
jurdica no existe o est todava indeterminado.
Conclusin. El derecho del que est por nacer no puede catalogarse dentro del derecho condicional suspensivo,
condicional resolutorio ni eventual. No puede explicarse.

507. Necesidad de que la criatura est concebida al tiempo de la delacin de los derechos. El art. 77 habla de
derechos deferidos a la criatura que est en el vientre materno. No se refiere a personas futuras que al tiempo
de la delacin no existen, pero se espera que existan (art. 926, inciso 3), sino a seres cuya existencia actual es
indispensable.

508. Presuncin de derecho relativa a la poca de la concepcin. Cmo saber si la criatura estaba concebida
al tiempo de la delacin del derecho?
La concepcin es la fusin del espermatozoide con el vulo. Para los efectos de determinar el momento en que
ocurre slo se cuenta con tres antecedentes:
a) Momento de la cpula.
b) Fecha de cesacin de los menstruos.
c) Fecha del nacimiento. Es el nico que la ley considera.
El CC a fin de evitar dificultades, seala una presuncin de derecho en cuanto a la poca de la concepcin, que

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no se aplica en caso de fecundacin artificial: De la poca del nacimiento se colige la de la concepcin, segn
la regla siguiente: Se presume de derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento no menos que ciento
ochenta das cabales, y no ms que trescientos, contados hacia atrs, desde la medianoche en que principie el
da del nacimiento (art. 76).
Como en toda presuncin, parte del hecho conocido, el nacimiento, al hecho desconocido, la concepcin.
Crticas. El nacimiento no tiene lugar en una poca, sino en una fecha.

509. Computacin de los plazos. Obedecen a las reglas generales y se cuentan hacia atrs desde la
medianoche en que principia el da del nacimiento.
El art. 76 exige que los das sean completos, y como se parte de la medianoche van contndose de doce a doce
de la noche.

510. Duracin de la preez. Nacimientos acelerados y tardos. Normalmente, el nacimiento se produce entre
los 270 y 285 das posteriores a la concepcin; pero ocurre a veces que tiene lugar antes de dicho plazo
(nacimiento acelerado), o despus de l (nacimiento tardo).
En atencin a estos hechos, la ley fija el trmino de la gestacin mnima en ciento ochenta das cabales, y el de
la gestacin mxima, en trescientos das, contados hacia atrs desde la medianoche en que principie el da del
nacimiento.

511. Margen de tiempo dentro del cual puede ubicarse la concepcin. La ley presume la gestacin mnima y la
mxima. Dentro de estos extremos no hay inconveniente alguno en probar que la concepcin tuvo lugar en una
poca dada. Lo que no puede tratar de probarse es que la concepcin ha precedido al nacimiento menos que
ciento ochenta das cabales, y ms de trescientos, contados hacia atrs, desde la medianoche en que principi
el da del nacimiento.

512. Alcance de la regla sobre la determinacin de la poca de la concepcin. Tiene un alcance general.

513. Crtica al art. 76. No es acertado elevar a la categora de presuncin de derecho los plazos sobre
determinacin de la concepcin que consagra en el art. 76, lo que puede llevar a muchas injusticias.

514. Derecho Comparado.

515. Partos dobles. No contiene el CC disposicin especial para determinar qu criatura deber considerarse
mayor cuando nazca ms de una en un mismo parto.
El art. 2051, que se refiere a los censos, es la nica disposicin en que trata el punto y por su tenor puede
decirse que el legislador considera mayor a la criatura que nace primero, y slo cuando no puede saberse la
prioridad del nacimiento, ordena dividir entre ellas el censo por partes iguales. Se aplica por analoga al caso de
herencia o para determinar en general a la persona de mayor edad.

516. Tcnicas de reproduccin humana asistida. Son admitidas por la ley y dan lugar a la filiacin natural. Dice
el art. 182: El padre y la madre del hijo concebido mediante la aplicacin de tcnicas de reproduccin humana
asistida son el hombre y la mujer que se sometieron a ellas.
No podr impugnarse la filiacin determinada de acuerdo a la regla precedente, ni reclamarse una distinta.

B. FIN DE LA PERSONALIDAD NATURAL

517. Extincin de la personalidad natural. La persona termina en la muerte natural (art. 78).


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518. Clases de muerte. Slo considera la muere natural, que puede ser real y presunta.
Muerte natural y real. Cientficamente es el cese definitivo e irreversible de las funciones orgnicas de un ser
vivo.

519. Referencia a la muerte civil que existi en nuestro derecho; legislacin transitoria.

520. Bibliografa.

Muerte natural

1) Muerte real

521. Concepto. Muerte real es aqulla cuya ocurrencia consta. Cualquiera que sea la causa que la determine
produce el efecto de extinguir la personalidad natural.
Se dice que la persona ha muerto realmente cuando se produce el silencio cerebral: extincin de todo trazo de
actividad bioelctrica de la corteza del cerebro.
art. 11 Ley 19.451 sobre normas sobre trasplante y donacin de rganos, establece: Para los efectos previstos
en esta ley, la muerte se acreditar mediante certificacin unnime e inequvoca, otorgada por un equipo de
mdicos, uno de cuyos integrantes, al menos, deber desempearse en el campo de la neurologa o
neurociruga.
Los mdicos que otorguen la certificacin no podrn formar parte del equipo que vaya a efectuar el trasplante.
La certificacin se otorgar cuando se haya comprobado la abolicin total e irreversible de todas las funciones
enceflicas, lo que se acreditar con la certeza diagnstica de la causa del mal, segn parmetros clnicos
corroborados por las pruebas o exmenes calificados. El reglamento deber considerar, como mnimo, que la
persona cuya muerte enceflica se declara, presente las siguientes condiciones:
1.- Ningn movimiento voluntario observado durante una hora;
2.- Apnea luego de 3 minutos de desconexin de ventilador, y
3.- Ausencia de reflejos troncoenceflicos.
En estos casos, al certificado de defuncin expedido por un mdico, se agregar un documento en que se
dejar constancia de los antecedentes que permitieron acreditar la muerte.

522. Medidas que tienden a acreditar la efectividad de la muerte y evitar su falseamiento. Como la muerte es
un hecho que produce trascendentales consecuencias jurdicas, el legislador ha tomado medidas dirigidas a
comprobar en cualquier momento la efectividad de la muerte y evitar su falseamiento: certificado del mdico
que asisti al difunto, inscripcin del deceso en el Libro de Defunciones del Registro Civil, prohibicin de
sepultar el cadver sin previa licencia o pase del Oficial del Registro Civil de la comuna en que haya ocurrido la
defuncin, etc. (arts 135 y ss. CS; Ley N 4.808, arts. 5, 44 y ss.; Reglamento Orgnico del Registro Civil, arts.
174 y ss.).

523. Comurientes. Determinar con precisin el momento en que una persona muere, puede tener gran
importancia jurdica sobre todo en materia sucesoria.

524. Los comurientes en el Derecho Romano y en el Cdigo Francs.

525. Regla sobre los comurientes en nuestro Cdigo. Vuelve al principio general del Derecho Romano y dice:
Si por haber perecido dos o ms personas en un mismo acontecimiento, como en un naufragio, incendio,
ruina o batalla, o por otra causa cualquiera, no pudiere saberse el orden en que han ocurrido sus
fallecimientos, se proceder en todos casos como si dichas personas hubiesen perecido en un mismo

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momento, y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las otras (art. 79).

526. La presuncin de haber muerto dos o ms personas al mismo tiempo puede destruirse. El art. 79
establece una presuncin legal y admite prueba en contrario.

528. La disposicin sobre los comurientes es de carcter general. No slo se aplica cuando dos personas
mueren en uno de los acontecimientos sealados en el art. 79, sino en cualquier otro.
Tambin se aplica a todos los casos en que por cualquier causa no pudiere saberse el orden en que han
ocurrido los fallecimientos de dos o ms personas. Lo nico que se exige, es que no se sepa cul de dos o ms
personas falleci primero.

2) Muerte presunta

Generalidades

529. Concepto. Es la declarada por el juez, en conformidad a las reglas legales, respecto de un individuo que ha
desaparecido y de quien se ignora si vive o no. El juez presume la muerte de la persona. Por eso puede llamarse
presuncin de muerte por desaparecimiento.
Dos hechos dan base a la presuncin legal:
1) La ausencia o desaparecimiento del individuo por largo tiempo del lugar de su domicilio.
2) La carencia de noticias de ese mismo individuo.

530. Objeto. Resguardar diversos intereses. La ley considera:
1 El inters de la persona que ha desaparecido;
2 El inters de los terceros, principalmente de los que tengan derechos eventuales en la sucesin del
desaparecido, y
3 El inters general de la sociedad de que no haya bienes y derechos abandonados.

531. Importancia. La facilidad y rapidez de las comunicaciones, han hecho crecer en la misma proporcin la
probabilidad de que haya muerto una persona de quien por mucho tiempo no se ha tenido noticia en el centro
de sus relaciones de familia y de sus intereses.

532. Fuentes del cdigo chileno y relativa originalidad de ste en materia de muerte presunta. Bello tuvo
presente el C. francs, con los comentarios de Rogron y de Delvincourt; el C. de Luisiana; el C. de Austria y el
Proyecto de C. Espaol de 1851. Pero en muchos puntos dio soluciones originales.

533. Significados de la palabra ausente en el cdigo civil chileno.
1) Para el nombramiento de un curador de bienes, considera ausentes a aquellas personas cuyo paradero se
ignora, o que a lo menos han dejado de estar en comunicacin con los suyos, con grave perjuicio del mismo
ausente, o de terceros, y que no han constituido procurador o slo lo han constituido para cosas o negocios
especiales (art. 473).
2) Para la declaracin de muerte presunta, llama ausentes a los que han desaparecido y se ignora si viven,
habiendo transcurrido por lo menos 5 aos desde la fecha de las ltimas noticias que se tuvieron de su
existencia y llenndose los dems trmites que exige la ley (arts. 80 y 81)
3) Para la apertura y publicacin del testamento cerrado. La ley entiende por escribano y testigo ausentes (art.
1025) a todos los que no comparecen o no pueden comparecer al acto de apertura del testamento cerrado,
cualquiera que sea la causa.


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534. Condiciones necesarias para que tenga lugar la muerte presunta. Arts. 80 y ss:
1) Que sea declarada por sentencia judicial.
2) Que la declaracin se haga en conformidad a las disposiciones legales de procedimiento.
3) Que el individuo haya desaparecido, esto es, que se haya ausentado de su domicilio.
4) Que no se tengan noticias de su existencia.

535. Perodos de desaparecimiento. El objeto de la declaracin es definir la suerte de los bienes que
constituan el patrimonio dejado por el desaparecido o que pudieran corresponderle en las sucesiones abiertas
durante su ausencia. Desde este punto de vista, el desaparecimiento se divide en tres perodos:
1 El de mera ausencia, al fin del cual se expide la declaracin de presuncin de muerte.
2 El de la posesin provisoria de los bienes del desaparecido.
3 El de la posesin definitiva de los mismos bienes.

Declaracin de la presuncin de muerte

536. Quin puede pedirla. Cualquiera persona que tenga inters en ella (art. 81 N 3). El inters debe ser
pecuniario y subordinado a la muerte del desaparecido. Ej.: herederos.
Los acreedores del ausente, como su inters pecuniario no est subordinado a la muerte del desaparecido, les
basta dirigirse a los apoderados del ausente o provocar el nombramiento de un curador.

537. Juez competente. La presuncin de muerte debe declararse por el juez del ltimo domicilio que el
desaparecido haya tenido en Chile (art. 81 N 1 CC, y art. 151 COT).
Nuestro legislador acepta la pluralidad de domicilios, por lo que es posible que cualquier juez, de uno u otro
domicilio declare la muerte presunta.
Si el desaparecido no ha tenido domicilio en Chile, los jueces de este pas son incompetentes para declarar la
presuncin de muerte por desaparecimiento.

538. Formalidades que deben cumplirse para obtener la declaracin de presuncin de muerte por
desaparecimiento (art. 81). Su fin es garantir los intereses del ausente poniendo en evidencia las
circunstancias de su desaparecimiento.

539. 1 Los interesados deben justificar previamente que se ignora el paradero del desaparecido y que se
han hecho las posibles diligencias para averiguarlo (art. 81 N 1). Pueden recurrir a testigos, sin perjuicio de
que el juez, de oficio o a peticin de cualquier interesado, o del defensor de ausentes, pueda decretar las
medidas que estime para el esclarecimiento de los hechos (art. 81 N 4, 2 parte).

540. 2 La citacin del desaparecido. Entre estas pruebas ser de rigor la citacin del desaparecido; que
deber haberse repetido hasta por 3 veces en el peridico oficial, corriendo ms de 2 meses entre cada 2
citaciones (art. 81, N 2 CC). El peridico oficial es actualmente el Diario Oficial.

541. 3 Intervencin del defensor de ausentes. Debe ser odo (art. 81, N 4, 1 parte). Todo defensor pblico
tiene por misin velar por los intereses particulares de las personas que no pueden ejercer todos sus derechos.

542. 4 Insercin de las sentencias en el peridico oficial. Tanto definitivas como interlocutorias (art. 81, N
5).

543. 5 Transcurso de cierto plazo mnimo desde la ltima citacin. Plazo: tres meses desde la ltima citacin
(art. 81, N 3).

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544. 6 Transcurso de cierto plazo mnimo desde la fecha de las ltimas noticias que se tuvieron del
desaparecido. Debe justificarse que desde la fecha de las ltimas noticias que se tuvieron de la existencia del
desaparecido, han transcurrido a lo menos 5 aos (art. 81 N 1) .

545. Desde cundo se cuenta el plazo de cinco aos?
1 Claro Solar sostiene que se cuentan desde la fecha de las ltimas noticias y no desde la fecha en que stas se
reciben.
2 Somarriva, opina lo contrario, por dos razones:
1) Porque las noticias se tienen cuando llegan y no cuando se expiden.
2) Por la historia de la ley. Bello dijo que en el punto ha tenido presente, entre otras fuentes, los comentarios
de Delvincourt, y ste piensa que el plazo debe contarse desde el da en que las ltimas noticias han sido
recibidas.

546. El plazo de cinco aos basta que haya transcurrido cuando llega el momento de la declaracin. Los
trmites de la declaracin de muerte presunta pueden ser iniciados antes de los 5 aos posteriores a la fecha
de las ltimas noticias que se tuvieron de la existencia del desaparecido, porque la ley slo exige el transcurso
de ese tiempo para la declaracin, y autoriza la entrega definitiva de los bienes inmediatamente de cumplidos
los cinco aos desde el desaparecimiento en el caso a que se refiere el N 7 del art. 81.

547. Es necesario que el mismo ausente d noticias suyas? No.

548. Fijacin del da presuntivo de la muerte. El juez fijar como da presuntivo de la muerte el ltimo del
primer bienio contado desde la fecha de las ltimas noticias (art. 81 N 6).
La regla del Cdigo es arbitraria, y pueden derivarse algunas injusticias, como la de llamar a la sucesin del
desaparecido personas que por no haberle sobrevivido no tendran derecho a sucederlo; y, por el contrario,
pueden excluirse de la sucesin personas que por haberle realmente sobrevivido tienen derecho a ella. Pero
son inconvenientes insoslayables, dado que se debe fijar alguna fecha.
El legislador contempla tambin dos casos de excepcin en que el da presuntivo de la muerte de una persona
se fija en otra fecha.

549. Fijacin del da presuntivo de la muerte de una persona que recibi una herida grave en la guerra o le
sobrevino otro peligro semejante. Fijar el juez como da presuntivo de la muerte el de la accin de guerra o
peligro, o, no siendo enteramente determinado ese da, adoptar un trmino medio entre el principio y el fin
de la poca en que pudo ocurrir el suceso; y conceder inmediatamente la posesin definitiva de los bienes del
desaparecido (art. 81 N 7 parte final).

550. Da presuntivo de la muerte de una persona que se encontraba en una nave o aeronave reputada
perdida (art. 81 N 8). Se reputar perdida toda nave o aeronave que no apareciere a los 3 meses de la fecha
de las ltimas noticias que de ella se tuvieron. Expirado este plazo, cualquiera que tenga inters en ello podr
provocar la declaracin de presuncin de muerte de los que se encontraban en la nave o aeronave. El juez
fijar el da presuntivo de la muerte en conformidad al nmero que precede, y conceder inmediatamente la
posesin definitiva de los bienes de los desaparecidos.
Si se encontrare la nave o aeronave nufraga o perdida, o sus restos, se aplicarn las mismas normas del inciso
anterior, siempre que no pudieren ubicarse los cuerpos de todos o algunos de sus ocupantes, o identificarse los
restos de los que fueren hallados.
Si durante la navegacin o aeronavegacin cayere al mar o a tierra un tripulante o viajero y desapareciere sin
encontrarse sus restos, el juez proceder en la forma sealada en los incisos anteriores; pero deber haber

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constancia en autos de que en el sumario instruido por las autoridades martimas o areas ha quedado
fehacientemente demostrada la desaparicin de esas personas y la imposibilidad de que estn vivas
En estos casos no regirn lo dispuesto en el N 2 (que se refiere a la citacin del desaparecido), ni el plazo
establecido en el N 3 (que alude al plazo mnimo de tres meses que debe transcurrir desde la ltima citacin
para que pueda ser provocada la declaracin de muerte presunta); pero ser de rigor or a la Direccin General
de la Armada o a la Direccin General de Aeronutica, segn se trate de nave o aeronave.

551. Inscripcin en el Registro Civil de las sentencias ejecutoriadas que declaren la muerte presunta. Deben
inscribirse en el libro de las defunciones del Registro Civil, en la comuna correspondiente al tribunal que hizo la
declaracin (Ley N 4.808 art. 5, N 5).
Si la sentencia no se inscribe, no puede hacerse valer en juicio (Ley N 4.808, art. 8).

1) Perodo de mera ausencia

552. Duracin de este perodo. Comienza con la fecha de las ltimas noticias que se han tenido del
desaparecido, y dura hasta el da en que se decreta la posesin provisoria o definitiva de sus bienes, a los 5
aos o 3 meses segn los casos.
art. 83 : Durante los 5 aos o 6 meses (sic) prescritos en los nmeros 6, 7 y 8 del art. 81, se mirar el
desaparecimiento como mera ausencia, y cuidarn de los intereses del desaparecido sus apoderados o
representantes legales. Donde seala seis meses debe decir tres meses, atendida la modificacin del art.
81 N 8.

553. Caracterstica. Predominando las probabilidades de vida y de regreso del desaparecido, las medidas
tienden exclusivamente a preservar sus derechos y su patrimonio garantizndole su integridad. Entre los
derechos de los presuntos sucesores y el inters del ausente, prevalece el ltimo.

554. Personas que administran los bienes del desaparecido. Segn el art. 83, deben cuidar los intereses del
desaparecido sus apoderados o representantes legales.
Si el ausente no ha dejado representantes legales o mandatario general, o el mandato ha terminado, procede
el nombramiento de curador de bienes, de acuerdo con los arts. 473 y ss.
Si por desaparecimiento del marido se suspende la administracin que ejerca de la sociedad conyugal, esta
administracin pasa, como extraordinaria, a un curador, que puede ser la mujer si acepta el cargo (arts. 145 y
1758 y ss.).
La posesin de los bienes no se altera en este perodo.

555. Trmino del perodo de mera ausencia. El perodo puede terminar por:
1) El decreto de posesin provisoria.
2) El decreto de posesin definitiva, cuando el anterior no tiene cabida.
3) El reaparecimiento del ausente.
4) El conocimiento positivo de la fecha de la muerte real del desaparecido.
En estos dos ltimos casos termina todo el proceso de la muerte presunta, pues se desvirta la presuncin en
que se basaba; si el ausente reaparece, recobrar l la administracin de sus bienes, y si se logra probar la
fecha exacta de la muerte real, corresponde aplicar las reglas de sta y no las de la muerte presunta.

2) Perodo de la posesin provisoria

556. Duracin del perodo. Comienza con el decreto del juez que la concede y termina con el decreto que
otorga la posesin definitiva de los bienes del desaparecido.

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557. Caracterstica. Contrapesndose con la probabilidad de la muerte, la ley concilia los derechos del
desaparecido con los de las personas a quienes habran pasado los bienes del ausente si hubiera realmente
fallecido.

558. Fecha en que se dicta el decreto de posesin provisoria. Transcurridos 5 aos desde la fecha de las
ltimas noticias, conceder la posesin provisoria de los bienes del desaparecido (art. 81 N 6).

559. Quin puede solicitar el decreto de la posesin provisoria. Slo pueden solicitarla los herederos
presuntivos del desaparecido, entendindose por tales los testamentarios o legtimos que lo eran a la fecha de
la muerte presunta (art. 85). Herederos testamentarios son los instituidos en el testamento dejado por el
desaparecido; herederos legtimos o abintestato, los establecidos por la ley.

560. Caso en que no se presentan herederos. Se proceder segn el Libro III, Ttulo De la apertura de la
sucesin (art. 84). Este art. se refiere al 1240, segn el cual, el juez, a instancia de cualquiera persona
interesada en ello, o de oficio, declarar yacente la herencia y le nombrar curador.

561. Slo a los herederos concede la ley la posesin provisoria de los bienes del desaparecido. No a los
legatarios. Estos, lo mismo que los nudos propietarios y los fideicomisarios de bienes usufructuados o posedos
fiduciariamente por el desaparecido y, en general, todos aquellos que tengan derechos subordinados a la
muerte del desaparecido, no podrn hacerlos valer sino despus de decretada la posesin definitiva (art. 91).

562. Patrimonio cuya posesin se confiere a los herederos presuntivos. Comprender los bienes, derechos y
acciones del desaparecido, cuales eran a la fecha de la muerte presunta (art. 85, inciso 2).
Por tanto, todas las herencias deferidas al desaparecido antes de la declaracin de muerte presunta, pasan a
los herederos presuntivos; pero no as las sucesiones abiertas con posterioridad a esa fecha, respecto de las
cuales no tienen derecho alguno.

563. Efectos del decreto de posesin provisoria. Son los siguientes:
1) Queda disuelta la sociedad conyugal si la hubiere con el desaparecido (arts. 84 y 1764 N 2).
Barros Errzuriz cree que la disolucin de la sociedad conyugal y, en consecuencia, su liquidacin, debe hacerse
con relacin a la fecha del decreto de posesin provisoria.
Alessandri, Somarriva y Claro Solar sostienen que la sociedad debe reputarse disuelta el da fijado por el juez
como da presuntivo de la muerte con arreglo a los N 6, 7 y 8 del art. 81. As se desprende del art. 85, que
atiende a ese da para determinar quines son los herederos del desaparecido y cules son los bienes en que
suceden.
2) Se procede a la apertura y publicacin del testamento, si el desaparecido hubiere dejado alguno (art. 84,
inciso 1).
3) Se efecta la emancipacin legal de los hijos que se hallaban bajo patria potestad del desaparecido, salvo
que corresponda ejercitar la patria potestad al otro (art. 270 N 2).
4) Se da la posesin provisoria de los bienes del desaparecido a los herederos presuntivos; no habindolos, se
procede a declarar yacente la herencia (art. 84).

564. Obligaciones de los herederos presuntivos encaminadas a garantir los intereses del desaparecido. Estas
obligaciones se refieren al inventario y la caucin.
1) Inventario. Los poseedores provisorios formarn ante todo un inventario solemne de los bienes, o revisarn
y rectificarn con la misma solemnidad el inventario que exista (art. 86).
Es inventario solemne el que se hace, previo decreto judicial, por el funcionario competente y con los requisitos

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que las leyes expresan (art. 858 CPC).
2) Caucin. Caucin significa generalmente cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra
obligacin propia o ajena. Son especies de caucin la fianza, la hipoteca y la prenda (art. 46). Cada uno de los
poseedores provisorios prestar caucin de conservacin y restitucin, y har suyos los respectivos frutos e
intereses (art. 89).

565. A qu ttulo poseen los bienes los herederos presuntivos?
1 Claro Solar sostiene que a ttulo de usufructo, y lo seala entre los usufructos legales.
2 Borja seala que los poseedores provisorios son dueos de los bienes bajo condicin resolutoria de que el
desaparecido reaparezca, o se tengan noticias que motiven la distribucin de sus bienes segn las reglas
generales; esto ltimo ocurre cuando se llega a saber la fecha exacta de su muerte real.

566. Disposicin de los bienes por los poseedores provisorios. Hay que distinguir:
1) Muebles (art. 88 inc. 1 y 3) Los poseedores provisorios podrn vender una parte de los muebles, o todos
ellos, siempre que:
1 El juez lo creyere conveniente, odo el defensor de ausentes.
2 La venta se haga en pblica subasta.
2) Inmuebles. No pueden enajenarse ni hipotecarse antes de la posesin definitiva, sino por causa necesaria o
de utilidad evidente, declarada por el juez, con conocimiento de causa, y con audiencia del defensor de
ausentes (art. 88, inciso 2).
La venta de los bienes debe hacerse en pblica subasta (art. 88, inciso 3).

567. Nulidad de las enajenaciones. Si un bien entregado a los herederos presuntivos durante la posesin
provisoria, es enajenado con omisin de algn requisito que para ello exige la ley, la enajenacin adolece de
nulidad relativa. Hallndose sta en favor del ausente, si reapareciese, slo l puede alegarla (arts. 1682 y
1684). La accin prescribe en cuatro aos (art. 1691) contados desde el reaparecimiento del desaparecido.

568. Representacin judicial de la sucesin. Los poseedores provisorios representan a la sucesin en las
acciones y defensas contra terceros (art. 87).

569. Trmino de la posesin provisoria (art. 90). La posesin provisoria puede terminar:
1 Con el decreto de posesin definitiva.
2 Con la reaparicin del ausente.
3 Si se tuvieren noticias que motivaren la distribucin de los bienes del desaparecido segn las reglas
generales.
Pero en estos dos ltimos casos termina todo el proceso de la muerte presunta.

3) Perodo de posesin definitiva

570. Comienzo del perodo. Se inicia con el decreto del juez que concede la posesin definitiva de los bienes
del desaparecido.

571. Caracterstica. Las probabilidades de muerte del desaparecido prevalecen sobre las probabilidades de
vida, de modo que puede conferirse a los presuntos herederos pleno derecho de goce y disposicin sobre los
bienes del ausente como si en realidad ste hubiera muerto.

572. Casos en que tiene lugar la posesin definitiva.
1) Cuando cumplidos 5 aos desde la fecha de las ltimas noticias, se probare que han transcurrido 70 desde el

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nacimiento del desaparecido (art. 82, 1 parte) En este caso, el juez concede inmediatamente la posesin
definitiva, en lugar de la provisoria.
2) Inmediatamente despus de transcurridos 5 aos desde la fecha de la batalla o peligro en que se encontr la
persona desaparecida sin haberse sabido ms de su existencia (art. 81, N 7). No hay posesin provisoria.
3) Despus de 3 meses desde la fecha de las ltimas noticias que se tuvieren de la nave o aeronave reputada
perdida y en las cuales se encontraba la persona desaparecida de cuya existencia no se ha sabido ms (art. 81
N 8). Tampoco en este caso hay posesin provisoria previa.
4) En los casos de sismos o catstrofes, segn los trminos que ms adelante se vern.
5) Como regla general, transcurridos que sean 10 aos desde la fecha de las ltimas noticias, cualquiera que
fuese, a la expiracin de dichos diez aos, la edad del desaparecido si viviese (art. 82).

573. Personas que pueden pedir el decreto de la posesin definitiva. Decretada la posesin definitiva, los
propietarios y los fideicomisarios de bienes usufructuados o posedos fiduciariamente por el desaparecido, los
legatarios, y en general todos aquellos que tengan derechos subordinados a la condicin de muerte del
desaparecido, podrn hacerlos valer como en el caso de verdadera muerte (art. 91).
Todas estas personas pueden solicitar el decreto de posesin definitiva, porque todas ellas tienen inters en
que se decrete.

574. Inscripcin del decreto en el Registro Conservatorio. Debe inscribirse en el Registro del CBR (art. 52, N
4 RRC), correspondiente a la comuna del ltimo domicilio que el desaparecido haya tenido en Chile, o sea, la
comuna en que se decret la muerte presunta.
Si el decreto no se inscribe, es inoponible frente a terceros.

575. Efectos que produce el decreto de posesin definitiva.
1) Disolucin del matrimonio (art. 42 y 43 LMC).
2) Ejercicio de los derechos subordinados al hecho de la muerte del desaparecido. Decretada la posesin
definitiva, todos los que tienen derechos subordinados al suceso de la muerte del desaparecido, pueden
hacerlos valer como en el caso de verdadera muerte (art. 91).
3) Apertura de la sucesin. Si no hubiere precedido posesin provisoria (art. 90, inciso 3).
4) Cancelacin de cauciones y cesacin de restricciones (art. 90, inciso 1 y 2).
5) Particin de bienes. En conformidad a las reglas generales que rigen esta materia.

576. Prueba contraria a la presuncin de muerte. El que reclama un derecho para cuya existencia se suponga
que el desaparecido ha muerto en la fecha de la muerte presunta, no estar obligado a probar que el
desaparecido ha muerto verdaderamente en esa fecha; y mientras no se presente prueba en contrario, podr
usar de su derecho en los trminos de los arts. precedentes.
Y, por el contrario, todo el que reclama un derecho para cuya existencia se requiera que el desaparecido haya
muerto antes o despus de la fecha, estar obligado a probarlo; y sin esa prueba no podr impedir que el
derecho reclamado pase a otros ni exigirles responsabilidad alguna (art. 92).

Rescisin del decreto de posesin definitiva

577. Mal empleo de la palabra rescisin. El CC errneamente habla de rescisin, esto es, nulidad relativa,
puesto que las causales seala para dejar sin efecto el mencionado decreto no son vicios del mismo. Adems,
sus efectos no se retrotraen a una fecha anterior.
Lo que el art. 93 quiso decir es que los efectos del decreto de posesin definitiva cesan en beneficio de las
personas que nombra. Por eso habra sido ms acertado emplear la palabra revocacin.


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578. Casos en que tiene lugar.
1) Si se tuvieren noticias exactas de la existencia del desaparecido;
2) Si se tuvieren noticias exactas de la muerte real del mismo, y
3) Si el presunto muerto reapareciere.

579. Personas a favor de las cuales puede rescindirse. A favor del desaparecido si reapareciere, o de sus
legitimarios habidos durante el desaparecimiento, o de su cnyuge por matrimonio contrado en la misma
poca (art. 93).

580. 1) Rescisin a favor del desaparecido. Es natural. El nico ttulo que tienen los poseedores es el de
herederos presuntivos; si la presuncin se destruye, su ttulo cae, y no pueden ser herederos de una persona
viva.

581. 2) Rescisin a favor de los legitimarios habidos durante el desaparecimiento. Son legitimarios:
1. Los hijos, personalmente o representados por su descendencia;
2. Los ascendientes, y
3. El cnyuge sobreviviente.
No sern legitimarios los ascendientes del causante si la paternidad o la maternidad que constituye o de la que
deriva su parentesco, ha sido determinada judicialmente contra la oposicin del respectivo padre o madre,
salvo el caso del inciso final del art. 203.
Tampoco lo ser el cnyuge que por culpa suya haya dado ocasin a la separacin judicial. (art. 1182).

582. 3) Rescisin a favor del cnyuge del ausente por matrimonio contrado en la poca del
desaparecimiento. La ley considera a una persona ligada al ausente durante el desaparecimiento y no durante
el tiempo en que estuvo presente. Alude al cnyuge con quien ha contrado matrimonio el desaparecido en la
poca del desaparecimiento, porque sus derechos, sin duda alguna, no han sido considerados.

583. Pueden pedir la rescisin del decreto de posesin definitiva otras personas que las mencionadas por la
ley? La respuesta es negativa.

584. Tiempo dentro del cual puede pedirse la rescisin del decreto de posesin definitiva. Hay que distinguir:
1) El desaparecido puede pedir la rescisin en cualquier tiempo que se presente, o que haga constar su
existencia (art. 94, regla 1).
2) Las dems personas deben pedirla dentro de los respectivos plazos de prescripcin contados desde la fecha
de la verdadera muerte (art. 94, regla 2).
Estos plazos son de 5 y 10 aos, segn que la posesin sea regular o irregular (arts. 1269 y 2512, excepcin 1).

585. A quines aprovecha la rescisin del decreto de posesin definitiva. Solamente a las personas que por
sentencia judicial lo obtuvieren (art. 94 regla 3).

586. Efectos de la rescisin del decreto de posesin definitiva. Se recobran los bienes en el estado en que se
hallen, subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas y dems derechos reales constituidos legalmente en ellos
(art. 94, regla 4).
Permitiendo la ley a los poseedores definitivos gozar de los bienes como dueos, no responden ni siquiera de la
culpa lata. Por tanto, pueden devolver los bienes sensiblemente deteriorados sin que tengan que responder
por esta causa, a menos que se les pruebe dolo (art. 94, regla 5).
Los poseedores definitivos no estn obligados a devolver el precio que hubieren percibido por la venta de los
bienes del desaparecido.

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587. Presuncin sobre la buena fe; hechos que constituyen mala fe. Para toda restitucin sern considerados
los demandados como poseedores de buena fe, a menos de prueba contraria (art. 94, regla 5).
Como consecuencia, los herederos no responden de los deterioros de los bienes y tienen derecho al abono de
las mejoras necesarias y tiles conformes a las reglas de las prestaciones mutuas. Cosa distinta sera si los
poseedores definitivos estuvieran de mala fe.
art. 94: el haber sabido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido, o su existencia, constituye mala fe.

588. Suerte que corren los frutos. Los poseedores definitivos, lo mismo que los provisorios, no estn obligados
a restituirlos, salvo mala fe.

589. Subinscripcin en el Registro Civil de la sentencia que rescinde la declaracin de muerte presunta. Debe
anotarse, como subinscripcin, al margen de la partida correspondiente (Reglamento Orgnico del Registro
Civil, art. 204, N 9). De lo contrario, no puede hacerse valer en juicio (Reglamento Orgnico del Registro Civil,
art. 205).

Legislacin especial

590. Ley dictada con motivo del terremoto de 24 de enero de 1939.

591. Leyes dictadas con motivo de los terremotos de los das 21 y 22 de mayo de 1960 y de 28 de marzo de
1965.

592. Muerte presunta en casos de sismos o catstrofes. art. 81 N 9: Despus de 6 meses de ocurrido un
sismo o catstrofe que provoque o haya podido provocar la muerte de numerosas personas en determinadas
poblaciones o regiones, cualquiera que tenga inters en ello podr pedir la declaracin de muerte presunta de
los desaparecidos que habitaban en esas poblaciones o regiones.
En este caso, la citacin de los desaparecidos se har mediante un aviso publicado por una vez en el Diario
Oficial correspondiente a los das 1 o 15, o al da siguiente hbil, si no se ha publicado en las fechas indicadas,
y por 2 veces en un diario de la comuna o de la capital de la provincia o de la capital de la regin, si en aqulla
no lo hubiere, corriendo no menos de 15 das entre estas 2 publicaciones. El juez podr ordenar que por un
mismo aviso se cite a 2 o ms desaparecidos.
El juez fijar como da presuntivo el del sismo, catstrofe o fenmeno natural y conceder inmediatamente la
posesin definitiva de los bienes de los desaparecidos, pero ser de rigor or al defensor de ausentes.

Derecho Comparado

593. Referencias a los sistemas.

593-a. Bibliografa.

CAPTULO XXVIII: ATRIBUTOS DE LAS PERSONAS NATURALES

A. GENERALIDADES

594. Concepto y enumeracin de dichos atributos. La teora clsica llama atributos de la personalidad a ciertos
elementos necesariamente vinculados a toda persona e indispensables para el desenvolvimiento de ella como
sujeto de derechos.

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Esos atributos son propios tanto de las personas naturales como de jurdicas, con ciertas salvedades:
1) La capacidad de goce.
2) La nacionalidad.
3) El nombre.
4) El estado civil (del cual carecen las personas jurdicas).
5) El domicilio.
6) El patrimonio.

B. LA CAPACIDAD DE GOCE

595. Referencia. La capacidad es la aptitud de una persona para adquirir derechos y poderlos ejercer por s
misma.
La capacidad de goce, o capacidad jurdica, es la aptitud de una persona para adquirir derechos.
La capacidad de ejercicio, o capacidad de obrar, es la aptitud para ejercer los derechos por s mismo, o el poder
obligarse por s mismo, y sin el ministerio o autorizacin de otro (art. 1445, inc. 2).

596. Capacidad de goce y personalidad. Persona es todo ente dotado de capacidad de goce, y sta es atributo
caracterstico y exclusivo de las personas.

597. No hay incapacidades de goce generales. No existen seres humanos desprovistos en absoluto de la
capacidad de goce.

C. NACIONALIDAD

Generalidades

598. Definicin. Vnculo que liga una persona a un Estado determinado.

599. Derechos y obligaciones recprocos entre el Estado y sus nacionales. El vnculo de la nacionalidad
establece derechos y obligaciones recprocos.

600. Nacionalidad y ciudadana. Esta ltima es la que habilita para ejercer los derechos polticos y,
especialmente, el derecho a sufragio. La calidad de ciudadano otorga los derechos de sufragio, de optar a
cargos de eleccin popular y los dems que la misma CPR o la ley confieran (art. 13, inc. 2 CPR).

601. Nuestro CC no reglamenta la nacionalidad. Dej sometida la materia a la CPR, limitndose a decir que son
chilenos los que la Constitucin declara tales y que los dems son extranjeros (art. 56).

602. Chilenos y extranjeros. Son chilenos los que la Constitucin del Estado declara tales. Los dems son
extranjeros (art. 56).
Extranjero (del latn extraneus, extrao, extranjero) como sustantivo denota al que es o viene de pas extrao.
En doctrina, es la persona que transitoria o permanentemente se encuentra en un pas distinto del suyo de
origen o de adopcin o que es aptrida (sin patria o nacionalidad).

603. Reglas fundamentales del Derecho Internacional en cuanto a la nacionalidad.
1 La nacionalidad no se impone.
2 Todo individuo debe tener una nacionalidad.
3 Nadie puede tener ms de una nacionalidad.

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Doble o mltiple nacionalidad. Sucede, sin embargo, que por la diferencia de legislaciones una misma persona
puede tener ms de una nacionalidad. Pero estas personas que tienen ms de una nacionalidad, slo pueden
hacer valer una de ellas, y esa nacionalidad ser la que determinen las leyes del Estado en que el conflicto se
plantea o, en defecto de stas, la que sealen las normas de Derecho Internacional.

604. Nacionalidad de origen y nacionalidad de eleccin. La nacionalidad de origen, se adquiere por el hecho
de nacer, y a ella permanece ligada la persona mientras no adquiera otra.
La nacionalidad de eleccin es la que obtiene un individuo mediante la naturalizacin o nacionalizacin.

605. Sistemas para determinar la nacionalidad de origen.
1 Jus sanguinis. Originario del Derecho Romano, es nacional de un Estado el individuo cuyos padres son
nacionales de ese Estado, aunque aqul haya nacido en el extranjero.
2 Jus soli. De la poca feudal, es nacional de un Estado todo individuo nacido dentro del territorio de ese
Estado, aun cuando los padres sean extranjeros.
Como uno y otro sistema ofrecen inconvenientes, la mayor parte de las legislaciones combina los dos.

Adquisicin de la nacionalidad chilena

606. Quines son chilenos. art. 10 CPR.

607. 1 Son chilenos los nacidos en el territorio de Chile (jus soli). La palabra territorio tiene el sentido que
le da el Derecho Internacional. Segn esto, son chilenos por nacimiento o de origen:
a) Los individuos que hubieren nacido en el territorio que materialmente comprende la Repblica de Chile;
b) Los que hubieren nacido en buques o aeronaves de guerra chilenos, en cualquier parte que stos se
encuentren;
c) Los que hubieren nacido a bordo de naves mercantes chilenas, surtas en aguas de la Repblica o en alta mar;
d) Los que nacen en buques mercantes extranjeros surtos en aguas territoriales chilenas;
e) Los nacidos a bordo de una aeronave mercante chilena o extranjera que navegare en el espacio atmosfrico
que cubre el territorio que materialmente comprende la Repblica y sus aguas territoriales;
f) Los que hubieren nacido a bordo de una aeronave mercante chilena que navegue en el espacio atmosfrico
que cubre la alta mar, y
g) Los individuos que, nacidos en la casa de un agente diplomtico chileno, residente en el extranjero, o en la
legacin chilena existente en el extranjero, gozaren de este derecho con arreglo a los principios del Derecho
Internacional.
Excepcin. No son chilenos los hijos de extranjeros que se encuentren en Chile en servicio de su Gobierno, y
de los hijos de extranjeros transentes, todos los que, sin embargo, podrn optar por la nacionalidad chilena.

608. 2 Hijos de chilenos nacidos en el extranjero que siguen la nacionalidad de sus padres (jus sanguinis).
art. 10 N 3. Son chilenos los hijos de padre o madre chilenos, nacidos en territorio extranjero
Con todo, se requerir que alguno de sus ascendientes en lnea recta de primer o segundo grado, haya
adquirido la nacionalidad chilena en virtud de lo establecido en los nmeros 1, 3 4;

609. 3 Son chilenos los extranjeros que obtuvieren carta de nacionalizacin. art. 10 N 4 CPR: son chilenos
los extranjeros que obtuvieren carta de nacionalizacin en conformidad a la ley.
El otorgamiento, la denegacin y la cancelacin de las cartas de nacionalizacin estn reglamentados, como ya
expresamos, por el Decreto N 5.142 del Ministerio del Interior, de 13 de octubre de 1960.

610. 4 Son chilenos los que obtuvieren especial gracia de nacionalizacin por ley (art. 10, N 4 CPR). Esta

93
forma de nacionalizacin, que tiene la particularidad de no hacer perder la nacionalidad de origen o cualquiera
otra que el individuo posea, se concede a los extranjeros que han prestado grandes servicios al pas.

Prdida de la nacionalidad chilena

611. Causales. art. 11 CPR.

612. 1 Por renuncia voluntaria manifestada ante autoridad chilena competente (art. 11 N 1 CPR). Esta
renuncia slo producir efectos si la persona, previamente, se ha nacionalizado en pas extranjero.

613. 2 Por decreto supremo, en caso de prestacin de servicios durante una guerra exterior a enemigos de
Chile o de sus aliados (art. 11, N 2 CPR).

614. 3 Por cancelacin de la carta de nacionalizacin (art. 11 N 3 CPR).

615. 4 Por ley que revoque la nacionalizacin concedida por gracia. (art. 11, N 4).

617. La nacionalizacin automtica en pas extranjero no hace perder la nacionalidad chilena. Porque
requiere de una renuncia expresa ante autoridad chilena competente (art. 10 N 1 CPR).

618. Readquisicin de la nacionalidad chilena. Los que hubieren perdido la nacionalidad chilena por cualquiera
de las causales que hemos visto, slo podrn ser rehabilitados por ley (art. 11, inc. final). Y la rehabilitacin
puede ser en forma pstuma.

619. Recurso contra la determinacin de la autoridad administrativa que priva a una persona de su
nacionalidad chilena o se la desconoce. La persona afectada tiene derecho a recurrir, por s o por cualquiera a
su nombre, dentro del plazo de 30 das, ante la CS. Esta conoce de la cuestin como jurado y en tribunal pleno.
La interposicin del recurso suspende los efectos del acto o resolucin en contra de la cual se hace valer el
recurso (art. 12 CPR).

Derechos de los extranjeros

620. Breve noticia histrica.

621. Los extranjeros en la legislacin chilena. El art. 56, despus de decir que son chilenos los que la
Constitucin del Estado declara tales, agrega: Los dems son extranjeros. Tienen, pues, este carcter todos
aquellos que no son chilenos.
Por lo tanto, se comprenden en este calificativo no slo los nacionales de otro Estado, sino los chilenos de
origen o naturalizados que han perdido la nacionalidad y todos aquellos que carecen de una nacionalidad
determinada (aptridas).

622. Derechos pblicos. Los derechos polticos, que son los principales derechos pblicos, son aqullos en cuyo
ejercicio va envuelta parcialmente la soberana. Consisten en la facultad de elegir y ser elegido para cargos de
representacin popular, para participar en plebiscitos y otras formas de consulta popular y para integrar
jurados.
Estos derechos constituyen la ciudadana. Son ciudadanos los chilenos que hayan cumplido dieciocho aos de
edad y que no hayan sido condenados a pena aflictiva. La calidad de ciudadano otorga los derechos de sufragio,
de optar a cargos de eleccin popular y los dems que la Constitucin o la ley confieran (art. 13 CPR).

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Sin embargo, Los extranjeros avecindados en Chile por ms de cinco aos, y que cumplan con los requisitos
sealados en el inciso primero del art. 13 (tener cumplidos dieciocho aos y no haber sido condenado a pena
aflictiva), podrn ejercer el derecho de sufragio en los casos y formas que determina la ley (art. 14 CPR).
Los extranjeros gozan tambin de las garantas individuales pues la CPR asegura dichas garantas no slo a los
nacionales, sino a todas las personas (art. 19).

623. Derechos privados o civiles; principio. Los derechos privados o civiles son los que la ley concede para la
realizacin de un inters privado del sujeto.
El CC consagra un amplio principio de igualdad: la ley no reconoce diferencia entre el chileno y el extranjero
en cuanto a la adquisicin y goce de los derechos civiles que regla este Cdigo (art. 57).

624. Excepciones a la regla de igualdad civil entre el chileno y el extranjero. N 397.

D. EL NOMBRE

624-a. Definicin y funcin. Palabra o palabras que sirven legalmente para distinguir a una de las dems.
El nombre es verdaderamente un atributo esencial, primordial de la personalidad, a la cual preserva de toda
confusin y protege contra cualquiera usurpacin.

1. Breve noticia histrica

2. Del nombre civil

629. Composicin del nombre. Elementos: el nombre propiamente dicho o nombre de familia o apellido, y el
nombre propio, individual.

630. Determinacin del nombre. Hay que distinguir.

631 a) Nombre de familia o patronmico. Es revelador de la familia, de los orgenes del individuo que lo lleva.
Hllase, en principio, subordinado a la filiacin.
En Chile, en el hecho, elige el nombre y apellido del nio quien solicita su inscripcin.

632-633. b) Nombre propio individual. La persona lleva el o los nombres propios que le han sido dados en la
inscripcin del nacimiento. Se designa al inscrito por el nombre que seala la persona que requiere la
inscripcin (Ley N 4.808, art. 31; Reglamento Orgnico del Registro Civil, art. 126, inc. 1).
Pueden darse a una persona todos los nombres propios que se quieran, sin embargo, el art. 31 de la Ley N
4.808, seala que No podr imponerse al nacido un nombre extravagante, ridculo, impropio de personas,
equvoco respecto del sexo o contrario al buen lenguaje.
Si el Oficial del Registro Civil, en cumplimiento de lo que dispone el inciso anterior, se opusiere a la inscripcin
de un nombre y el que lo solicite insistiere en ello, enviar de inmediato los antecedentes al Juez de Letras,
quien resolver en el menor plazo posible, sin forma de juicio, pero con audiencia de las partes, si el nombre
propuesto est comprendido o no en la prohibicin. Estas actuaciones estarn exentas de impuesto.

3. Cambio de nombre

634. Principio. El nombre no tiene un carcter inmutable. El cambio puede producirse por va principal o por
va de consecuencia.
El cambio por va principal o directa est constituido por el procedimiento que tiende nica y exclusivamente a

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obtener la mutacin del nombre.
El cambio por va de consecuencia o indirecta es el que se produce como consecuencia del cambio de una
situacin jurdica dada.

635. a) Cambio del nombre patronmico por va principal y directa. En nuestra legislacin se discuta si era
posible cambiar el nombre por esta va. La opinin dominante era que en Chile no poda cambiarse el nombre
por va principal.

636. Ley especial que autoriza el cambio de nombres y apellidos por va principal en determinados casos.

I. Generalidades. El legislador dict la Ley N 17.344, publicada en el D.O. 22.09.1970.
Toda persona tiene derecho a usar los nombres y apellidos con que haya sido individualizada en su respectiva
inscripcin de nacimiento (art. 1, inc. 1).

II. Casos en que procede el cambio de nombres o apellidos o de ambos a la vez. Sin perjuicio de los casos en que
las leyes autorizan la rectificacin de inscripciones del Registro Civil, o el uso de nombres y apellidos distintos
de los originarios a consecuencia de una legitimacin, legitimacin adoptiva o adopcin, cualquiera persona
puede solicitar, por una sola vez, que se la autorice para cambiar sus nombres o apellidos, o ambos a la vez, en
los casos siguientes (art. 1):
a) Cuando unos u otros sean ridculos, risibles o menoscaben moral o materialmente a la persona;
b) Cuando el solicitante haya sido conocido durante ms de cinco aos, por motivos plausibles, con nombres o
apellidos, o ambos, diferentes de los propios (escritores, artistas, deportistas, etc.), y
c) En los casos de filiacin no matrimonial o en que no se encuentre determinada la filiacin, para agregar un
apellido cuando la persona hubiera sido inscrita con uno solo o para cambiar uno de los que se hubieren
impuesto al nacido, cuando fueren iguales.

III. Supresin de nombres propios cuando se cuenta con ms de uno. En los casos en que una persona haya sido
conocida, durante ms de cinco aos, con uno o ms de los nombres propios que figuran en su partida de
nacimiento, el titular podr solicitar que se supriman en la inscripcin, en la de su matrimonio y en las de
nacimiento de sus descendientes menores de edad, en su caso, el o los nombres que no hubiere usado (art. 1
inc. 2).

IV. Traduccin o cambio de nombres y apellidos que no son de origen espaol. Sin perjuicio de lo anteriormente
dispuesto, la persona cuyos nombres o apellidos, o ambos, no sean de origen espaol, puede solicitar se la
autorice para traducirlos al idioma castellano. Puede, adems, pedir autorizacin para cambiarlos, si la
pronunciacin o escrituracin de los mismos es manifiestamente difcil en un medio de habla castellana (art.
1, inc. penltimo).

V. Peticiones entabladas por los menores de edad. Si se trata de un menor de edad que carece de
representante legal, o si tenindolo ste se hallare impedido por cualquier causa o se negare a autorizar al
menor para solicitar el cambio o supresin de los nombres o apellidos, a que se refiere esta ley, el juez debe
resolver con audiencia del menor, a peticin de cualquier consanguneo de ste o del Defensor de Menores y
aun de oficio (art. 1, inc. final).

VI. Competencia y publicacin. Es juez competente para conocer de las gestiones a que se refiere la ley en
anlisis, el Juez de Letras en lo Civil del domicilio del peticionario (art. 2, inc. 1).
La solicitud correspondiente debe publicarse en extracto en el Diario Oficial de los das 1 o 15 de cada mes, o
al da siguiente hbil si dicho diario no apareciere en las fechas indicadas. El extracto, redactado por el

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Secretario del Tribunal, ha de contener necesariamente la individualizacin del solicitante y la indicacin de los
nombres y apellidos que ste pretende usar en reemplazo de los propios (art. 2, incisos 2 y 3).
La publicacin que debe efectuarse en el Diario Oficial es gratuita (art. 2, inc. final). Esta publicacin no es
necesaria cuando se trate de suprimir uno o ms nombres propios que una persona tiene, conservando slo el
o los nombres con que ha sido conocida durante ms de cinco aos (art. 2, inc. penltimo).

VII. Oposicin, prueba, necesidad de or a la Direccin General del Registro Civil e Identificacin. Dentro del
trmino de treinta das, contados desde la fecha del aviso, cualquiera persona que tenga inters en ello puede
oponerse a la solicitud. En tal caso el oponente ha de allegar, conjuntamente con su oposicin, los
antecedentes que la justifiquen y el juez debe proceder sin forma de juicio, apreciando la prueba en conciencia
y en mrito de las diligencias que ordene practicar.
No se admite oposicin tratndose de la supresin de nombres propios (art. 2, incisos 4 y penltimo).
Si no hubiere oposicin, el tribunal debe proceder con conocimiento de causa, previa informacin sumaria. En
todo caso, es obligatorio or a la Direccin General del Registro Civil e Identificacin (art. 2, inc. 5 y 6).

VIII. Casos en que debe denegarse la solicitud. No debe autorizarse el cambio de nombre o apellido o supresin
de nombres propios si del respectivo extracto de filiacin que como parte de su informe remite la antedicha
Direccin, aparece que el solicitante se encuentra actualmente procesado o ha sido condenado por crimen o
simple delito que merezca pena aflictiva, a menos que en este ltimo extremo hubieren transcurrido ms de 10
aos contados desde la fecha en que qued ejecutoriada la sentencia de condena y se encuentre cumplida la
pena (art. 2, inc. antepenltimo).

IX. Inscripcin y surtimiento de efectos de la sentencia que acoge la solicitud. La sentencia que autorice el
cambio de nombre o apellidos, o de ambos a la vez, o la supresin de nombres propios, debe inscribirse de
acuerdo con el Reglamento Orgnico del Registro Civil (D.F.L. N 2.128, DO. 28.08.1930), y slo surtir efectos
legales una vez que se extienda la nueva inscripcin en conformidad al art. 104 del cuerpo legal citado (art. 3,
inc. 1).
Para estos efectos, tratndose de personas nacidas en el extranjero y cuyo nacimiento no est inscrito en Chile,
ser necesario proceder antes a la inscripcin del nacimiento en el Registro de la Primera Seccin de la comuna
de Santiago (art. 3, inc. 2).

X. Obligacin de usar el nuevo nombre o apellido. Una vez modificada la partida de nacimiento, la persona que
haya cambiado de nombre o apellidos de acuerdo con las normas de esta ley, slo puede usar, en el futuro, en
todas sus actuaciones, su nuevo nombre propio o apellidos, en la forma ordenada por el juez (art. 4, inc. 1).
El uso malicioso de los primitivos nombres o apellidos y la utilizacin fraudulenta del nuevo nombre o apellido
para eximirse del cumplimiento de obligaciones contradas con anterioridad al cambio de ellos, tienen la
sancin de la pena de presidio menor en su grado mnimo (art. 5).

XI. Personas a las cuales alcanza el cambio de apellido de una persona. El cambio de apellido no puede hacerse
extensivo a los padres del solicitante, y no altera la filiacin. Pero alcanza a sus descendientes sujetos a patria
potestad, y tambin a los dems descendientes que consientan en ello (art. 4, inc. 2).
Si el solicitante es casado o tiene descendientes menores de edad, debe pedir tambin, en el mismo acto en
que solicite el cambio de su apellido, la modificacin pertinente en su partida de matrimonio y en las partidas
de nacimiento de sus hijos (art. 4, inc. 3).

637. b) Cambio del nombre patronmico por va de consecuencia. Actos: reconocimiento de un hijo;
impugnacin y reclamacin de filiacin, y adopcin.


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638. Exigencia de sentencia judicial para alterar el nombre en la inscripcin del Registro Civil. Las
inscripciones del Registro Civil no pueden ser alteradas ni modificadas sino en virtud de sentencia judicial
ejecutoriada (Ley N 4.808, art. 17, y Reglamento Orgnico, art. 101). No debe olvidarse que el Director
General del Registro Civil e Identificacin slo puede ordenar, por la va administrativa, las rectificaciones de
inscripciones que contengan omisiones o errores manifiestos, entendindose por tales todos aquellos que se
desprendan de la sola lectura de la respectiva inscripcin o de los antecedentes que le dieron origen o que la
complementan. Tambin el Director puede ordenar de oficio la rectificacin de una inscripcin en que aparezca
subinscrito el reconocimiento de un hijo o la sentencia que determina su filiacin, con el solo objeto de asignar
al inscrito el o los apellidos que le art. 4. correspondan y los nombres y apellidos del padre, madre o ambos,
segn los casos (Ley N 4.808, art. 17)

639. Nombre de la mujer casada.

640. Cambio del nombre propio de los transexuales. Aunque ninguna ley nuestra se refiere a la posibilidad de
que los sujetos que han cambiado de sexo demanden el cambio de nombre propio como consecuencia de la
mutacin de su identidad fsica, la equidad y la lgica elemental obligan a reconocer ese derecho junto con el
de solicitar la rectificacin de la mencin del sexo asentada en la inscripcin de nacimiento del Registro Civil.
Algunos, para dar asidero legal al cambio de nombre propio como consecuencia de la mutacin sexual,
sostienen que se puede invocar un error sobreviniente de la inscripcin de nacimiento por lo que toca al sexo y
al nombre del inscrito, lo que autoriza para solicitar las pertinentes enmiendas. Tambin se dice que puede
buscarse apoyo en el art. 1 letra a) de la Ley N 17.344, sobre cambio de nombres y apellidos, disposicin que
hace procedente el cambio cuando unos u otros sean ridculos, risibles o menoscaben moral o materialmente a
la persona.
Sin embargo, invocar el error sobreviniente es algo forzado parece mejor valerse de la otra causal, aunque, en
definitiva, derechamente debe pedirse que en los registros se deje constancia de un hecho nuevo: que el
inscrito con mencin de determinado sexo lo cambi a partir de cierta fecha y que, consiguientemente, cabe
armonizar el nombre con dicho sexo. Hay una laguna de la ley con relacin al nuevo hecho y el juez est
autorizado para llenarla en cada caso concreto.

4. Naturaleza jurdica

641. Teoras.

642. Teora de la propiedad. Aubry y Rau consideran que el nombre constituye un derecho de propiedad.
Crtica. La naturaleza del nombre no se aviene con los caracteres de la propiedad.
1) Una propiedad es, por lo general, enajenable y prescriptible; en cambio el nombre no puede ser objeto de
cesin ni de prescripcin.
2) La propiedad es de orden patrimonial y susceptible de valuacin pecuniaria; no as el nombre, por lo menos
dentro del campo civil.
3) Una propiedad es natural si no esencialmente exclusiva: lo que es mo a nadie otro pertenece; pero los
nombres de familia y los nombres propios son llevados por cientos y aun miles de individuos.

643. Teora de la marca distintiva de la filiacin. Colin y Capitant ven en el nombre la marca distintiva de la
filiacin; y la prueba es que se determina generalmente por la filiacin.
Crtica. En principio, la afirmacin es verdadera; pero no siempre. Por lo dems, si el nombre es corrientemente
revelador de la filiacin, su importancia excede en mucho este orden de ideas, ya que revela la situacin de un
individuo en la familia y en la sociedad.


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644. Teora del nombre institucin de polica civil. Para Planiol, el derecho al nombre no existe; slo se trata
en este caso de una reglamentacin administrativa para procurar la identificacin de los individuos.

645. Teora del nombre atributo de la personalidad. Salecilles, Perreau, Josserand y otros ven en el nombre el
signo distintivo y revelador de la personalidad; es uno de los elementos constitutivos. Es un bien innato, como
el derecho a la vida, al honor y, al mismo tiempo, es una institucin de polica, en tanto cuanto sirve como
medio de identificacin destinado a prevenir la confusin de las personalidades.
Como atributo de la personalidad que es, el nombre presenta las siguientes caractersticas:
1) No es comerciable.
2) No es susceptible de una cesin entre vivos, ni transmisible por causa de muerte.
3) Es inembargable.
4) Es imprescriptible.
5) Es, por lo general, inmutable.
6) Es uno e indivisible.

646. Las sentencias que se dictan en materia de nombre producen efectos absolutos. De la caracterstica de
ser el nombre uno e indivisible, se desprende que los fallos judiciales que sobre l versan producen efectos
absolutos y no relativos.

647. Proteccin del nombre; sanciones. El derecho al nombre est garantido con sancin penal. El art. 214 CP:
el que usurpare el nombre de otro ser castigado con presidio menor en su grado mnimo, sin perjuicio de la
pena que pudiera corresponderle a consecuencia del dao que en su fama o intereses ocasionare a la persona
cuyo nombre ha usurpado.
Para que exista este delito, es necesario que el nombre usurpado sea el de una persona que exista
actualmente. El que toma un nombre supuesto no usurpa nombre ajeno y no comete este delito, sino la falta
prevista en el N 5 del art. 496 CP, siempre que lo haga ante la autoridad o ante persona que tenga derecho
para exigir del sujeto la noticia de su verdadero nombre.
El CP considera la usurpacin del nombre dentro del ttulo que castiga las falsificaciones y falsedades (Ttulo IV
del Libro II) y no en el ttulo que castiga los delitos contra la propiedad (Ttulo IX). De aqu se sigue que nuestro
legislador no ha estimado el derecho al nombre como un derecho de propiedad, sino como un derecho del
individuo digno de proteccin.
Es evidente que si la usurpacin del nombre irroga perjuicios o dao a la persona que legtimamente lo lleva
puede hacer efectiva, contra el usurpador, adems de la responsabilidad penal, la responsabilidad civil (arts.
2314 y 2329 CC).
Otra manifestacin de la proteccin lo constituye la prohibicin de registrar como marca comercial el nombre,
el seudnimo o el retrato de una persona natural cualquiera, salvo consentimiento dado por ella o por sus
herederos, si hubiere fallecido. Sin embargo, sern susceptibles de registrarse los nombres de personajes
histricos cuando hubieren transcurrido, a lo menos, 50 aos de su muerte, siempre que no afecte su honor.
(Ley N 19.039, art. 20, letra c.) Con todo, no pueden registrarse nombres de personas cuando ello envuelva
determinadas infracciones sealadas por la ley recin citada.

5. El sobrenombre y el seudnimo

648. El sobrenombre. El sobrenombre o apodo es el nombre que suele darse a una persona, tomado de sus
defectos corporales o de alguna otra circunstancia. Carece de todo valor jurdico.

649. El seudnimo. El seudnimo es un nombre supuesto que la persona se da a s misma para ocultar al
pblico su verdadero nombre.

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El seudnimo no es un derecho de la personalidad. Pero se protege. El art. 8 de la Ley sobre Propiedad
Intelectual deja en claro que la ley protege el seudnimo inscrito en el Registro de Propiedad Intelectual, como
quiera que presume que es autor de la obra la persona que figure como tal en el ejemplar que se registra, o
aquella a quien, segn la respectiva inscripcin, pertenece el seudnimo con que la obra es dada a la
publicidad.
Si un individuo adopta el seudnimo de otro puede ser obligado a dejarlo y a pagar, conforme a las reglas
generales, indemnizacin por daos y perjuicios al verdadero dueo del seudnimo.
Podra cederse el seudnimo? No habra inconveniente, debiendo procederse en la misma forma que para la
transferencia de la propiedad intelectual, siempre que con la cesin no se induzca a error que signifique fraude
al pblico.
La Ley sobre Privilegios Industriales y Proteccin de los Derechos de Propiedad Industrial prohbe, salvas las
excepciones, registrar como marca comercial el seudnimo de una persona cualquiera (art. 20, letra c).

6. El nombre comercial

650. Nocin. Denominacin bajo la cual una persona ejerce el comercio.
Cuando se refiere a una sociedad mercantil, recibe la denominacin especfica de razn social.
Su naturaleza y funcin son discutidas. El Derecho Comercial las estudia.
No debe confundirse el nombre comercial con el nombre del establecimiento de comercio (tienda, banco,
bazar). Mientras aqul distingue a la persona del comerciante, ste individualiza a una cosa, a esa universalidad
de carcter mueble, constituida por elementos incorporales y corporales, destinada al ejercicio de un
comercio, y que se llama establecimiento mercantil o de comercio.

E. ESTADO CIVIL

651. Estado de las personas. Cualidad o posicin jurdica de los individuos. Estos pueden ser considerados en s
mismos, y entonces se habla de estados individuales (mayor de edad, lcido, etc.). Tambin pueden ser
consideradas las personas con relacin a los grupos humanos de que forman parte, y entonces se habla de
estados sociales: estado de nacionalidad, estado de ciudadana, etc.

652. El estado civil dentro de la legislacin chilena. La calidad de un individuo en cuanto le habilita para
ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles (art. 304). Crtica. No diferencia esa definicin
de otros estados.
Definicin doctrinaria: posicin permanente que un individuo ocupa en la sociedad, en orden a sus relaciones
de familia, en cuanto le confiere o impone determinados derechos y obligaciones civiles.
El estado civil es propio de las personas naturales.

653. Consecuencias del estado civil.
1) Da origen a derechos y obligaciones.
2) Da origen al parentesco, ya que tanto ste como el estado civil emanan de las relaciones de familia.

654. Fuentes del estado civil. El estado civil emana de tres clases de hechos.
1) De la imposicin de la ley, como en el caso del nacimiento.
2) De hechos ajenos a la voluntad humana, como la muerte.
3) De la voluntad humana, de la realizacin de hechos jurdicos.

655. Capacidad y estado civil. El estado civil influye en la capacidad; pero no debe confundirse con ella.


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Capacidad Estado Civil
Depende del individuo considerado en s mismo; para
determinar si ste es capaz o incapaz, hay que mirar slo
a su persona.
Depende de las relaciones de familia, implica, por su
naturaleza misma, la necesidad de relacionar al individuo
cuyo estado se trata de determinar con otro sujeto.
Una nocin que ningn vnculo supone: es simplemente la
aptitud para adquirir y ejercer derechos.
Es un vnculo, que une al individuo con la familia, con el
medio social en que acta
Pero no todas son capaces (capaces de ejercicio, se
entiende, ya que la capacidad de goce es inherente a toda
persona).
Todas las personas tienen un estado civil.


656. Acciones del estado civil. La ley ha protegido el estado civil con una serie de acciones comparables a las
que se dan con respecto al dominio o propiedad, con la diferencia que las ltimas estn en el comercio
humano y pueden avaluarse en dinero. las acciones que protegen el estado civil no estn en el patrimonio.

657. Caractersticas del estado civil.
1) Todo individuo tiene un estado civil.
2) El estado civil es uno e indivisible. En el sentido, que no pueden haber dos estados civiles de un mismo
origen.
Consecuencias. art. 315: las sentencias que se dictan en materia de estado civil, producen efectos absolutos,
con lo que se hace excepcin al art. 3 CC.
3) Las leyes sobre el estado civil son de orden pblico. Est fuera del comercio humano y, por ende, no puede
renunciarse, transferirse ni transmitirse. El art. 2450 dice expresamente que no se puede transigir sobre el
estado civil de las personas. Adems, no puede adquirirse por prescripcin, pues el art. 2498 establece que slo
pueden adquirirse por prescripcin las cosas que estn en el comercio humano.
4) El estado civil es permanente. Un estado civil no se pierde mientras no se adquiere otro.

La familia y el parentesco
(remite a Derecho de Familia)

Del Registro Civil

668. Nocin. Es una oficina organizada por el Estado donde se hace constar de un modo autntico los hechos
que constituyen y modifican el estado civil de las personas.
Se da tambin el nombre de registro civil a los libros en que se anotan los hechos constitutivos o modificatorios
del estado civil de las personas.
El nacimiento, el matrimonio y la muerte son los tres hechos principales a que est subordinado el estado civil.

De las pruebas del estado civil

675. Diversas clases de pruebas.

Identificacin personal

676. Generalidades. La identificacin consiste en comprobar la individualidad de la persona humana, en
verificar que sta es la misma que se pretende o supone.
Existen varios sistemas. El ms importante es el dactiloscpico, que consiste en cotejar las impresiones digitales
valindose de claves que se agrupan en cierto nmero de tipos fundamentales y detalles diversos que dan
origen a subclasificaciones. En Chile, se utiliza el sistema de Vucetich con las modificaciones de Julio Larran.

101
Fundamentos cientficos de la identificacin dactiloscpica:
1) La perennidad de los dactilogramas durante toda la vida del individuo.
2) La inmutabilidad de las figuras dactiloscpicas.
3) La individualidad de los dactilogramas.

677. Identificacin de los recin nacidos. Ya no se practica.

678. La cdula de identidad. Documento otorgado por el Servicio de Registro Civil e Identificacin que,
conforme a la ley, es suficiente para acreditar la personalidad del titular en todos los actos pblicos o privados
en que sea presentado.
Estn obligados a solicitarla los chilenos y extranjeros que residan en el territorio de la Repblica, mayores de
18 aos de edad, salvo los extranjeros que tengan la calidad de residentes oficiales, los turistas y los
tripulantes. Los menores de la edad sealada estn obligados a requerir la cdula de identidad cuando por
disposicin legal han obtenido o deban obtener sta (DFL N 1.729, de 1976, publicado en el D.O. 24.11.1976,
art. 1).
La cdula de identidad para extranjeros contiene los mismos datos que la consagrada para los chilenos.

F. DOMICILIO

1. Generalidades

679. Concepto. Precisa el lugar en que el individuo es considerado siempre presente, aunque
momentneamente no lo est, para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones.

680. Funcin del domicilio. Permitir ubicar la persona, de una manera regular, cierta y permanente, para todos
los efectos jurdicos, en un lugar determinado del territorio.

681. Concepto vulgar y concepto jurdico. En el lenguaje vulgar se llama domicilio la morada de una persona.
En la terminologa jurdica, se define, en trminos generales, como el asiento legal de la persona.
Se trata de un concepto jurdico, porque su nocin est determinada por el Derecho.

682. Concepciones sobre el domicilio. Clsica y Concreta.

683. a) Teora clsica. El domicilio es una nocin ficticia y abstracta. Es la relacin jurdica entre una persona y
un lugar, donde aqulla se considera siempre presente para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de
sus obligaciones.

684. b) Teora nocin concreta. Marcad seala que es el asiento que la ley crea con el objeto de conseguir
una relacin. Del domicilio resulta el beneficio de la relacin,
Los partidarios de esta teora arguyen que hacer del domicilio una ficcin, es suprimir todo inters y toda
utilidad a esta nocin. En efecto, qu importa al acreedor que persigue a su deudor que el domicilio sea una
abstraccin, si puede emplazarlo ah, en el lugar mismo?
La legislacin moderna se inclina por la concepcin concreta.

685. Concepcin que acepta el Cdigo Civil Chileno. Parece que acoge la 2 teora, principalmente porque
Bello se gui por Savigny y Merlin, quienes consideraban el domicilio como un lugar.

686. Caracteres. El domicilio es necesario u obligatorio, fijo y, en principio, nico.

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686-a. Residencia y habitacin. La residencia es el lugar donde habitualmente vive una persona. Puede ser la
misma o distinta del domicilio.
Habitacin es una variante de la residencia: es el asiento ocasional y esencialmente transitorio de una persona.
Hay una diferencia de grado entre la habitacin y la residencia; aqulla es el lugar en que accidentalmente est
la persona; y sta, el lugar en que habitualmente vive o permanece.

687. Ejemplo de domicilio, residencia y habitacin de una misma persona.

688. Importancia del domicilio. Ejemplos:
A. Derecho Civil.
1) El pago de otra cosa que un cuerpo cierto, si no se ha estipulado un lugar determinado, debe hacerse en el
domicilio del deudor (art. 1588).
2) La sucesin en los bienes de una persona se abre en su ltimo domicilio (art. 955, inc. 1).
B. Derecho Procesal.
1) En general, es juez competente para conocer de una demanda civil o para intervenir en un acto no
contencioso, el del domicilio del demandado o interesado, sin perjuicio de las reglas establecidas en otras
disposiciones legales (art. 134 COT).
2) Es juez competente en materia de quiebras, cesin de bienes y convenios entre deudor y acreedores el del
lugar en que el fallido o deudor tuviere su domicilio (art. 154 COT).
3) El juez competente para conocer de todas las diligencias judiciales relativas a la apertura de la sucesin,
formacin de inventarios, tasacin y particin de los bienes que el difunto hubiere dejado, el del ltimo
domicilio del causante (art. 148 COT, en relacin con el art. 955 CC).
4) El juez competente para declarar la presuncin de muerte el del ltimo domicilio que el desaparecido haya
tenido en Chile (art. 81, N 1 CC).
C. Derecho Internacional.
D. Legislacin tributaria. As, el impuesto global complementario mira, en forma primordial, a que ste tenga
domicilio o residencia en el pas.

689. Importancia de la residencia. En general, carece de significacin jurdica; salvo:
1) La mera residencia hace las veces de domicilio civil respecto de las personas que no tienen domicilio civil en
otra parte (art. 68).
3) La residencia tiene importancia para los efectos de la Ley de Impuesto a la Renta, que salvo excepciones
obliga a pagar este gravamen a toda persona domiciliada o residente en Chile (art. 2).
La tendencia actual es darle cada vez ms importancia a la residencia.

690. Importancia de la habitacin.
1) Las leyes obligan a todos los habitantes de la Repblica, sean nacionales o extranjeros, domiciliados o
transentes.
2) La habitacin hace tambin las veces de domicilio civil respecto de las personas que no tienen ste en otra
parte (art. 68). El art. 68 habla de mera residencia, y est tomada en un sentido amplio, comprensivo de la
residencia propiamente tal y de la habitacin.

691. Divisiones del domicilio. El domicilio se divide en poltico y civil (art. 59, inc. 2).
1) El domicilio poltico es relativo al territorio del Estado en general (art. 60).
2) El domicilio civil es el relativo a una parte determinada del territorio del Estado (art. 61). Puede dividirse:
a) General: se aplica a la generalidad de los derechos y de las obligaciones.
b) Especial: slo se refiere al ejercicio de ciertos derechos o a relaciones jurdicas especialmente determinadas.

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El domicilio general y el especial pueden ser legales o voluntarios, segn los fije la ley o la voluntad de las
partes.
Atendiendo a la naturaleza de las relaciones, el domicilio puede ser de Derecho Pblico o de Derecho Privado o
Civil.

692. Domiciliados y transentes (art. 58).
Domiciliados: los que tienen domicilio en el territorio del Estado en general o en una parte determinada de l.
Transentes: los que no lo tienen en ese territorio o en una parte determinada de l.
Esta divisin dice relacin tanto con el domicilio poltico como con el civil; pero generalmente las leyes aluden a
los transentes y a los domiciliados polticamente.
Tanto los chilenos como los extranjeros pueden tener en Chile las calidades de domiciliados o transentes.

2. Domicilio poltico

693. Doctrina extranjera. Domicilio poltico es el que la ley toma en cuenta para los efectos del Derecho
Pblico; y domicilio civil el que la ley considera para los efectos del Derecho Privado.

694. Derecho chileno. art. 60 CC El domicilio poltico es relativo al territorio del Estado en general. El que lo
tiene o adquiere es o se hace miembro de la sociedad chilena, aunque conserve la calidad de extranjero. La
constitucin y efectos del domicilio poltico pertenecen al Derecho Internacional. La concepcin chilena del
domicilio poltico se usa en el sentido de nacional.
En sntesis, es todo el territorio sujeto a la soberana de la nacin en que se entiende avecindada la persona.

3. Domicilio civil

695. Definicin. El domicilio civil, que se llama tambin vecindad, es relativo a una parte determinada del
territorio del Estado (arts. 61 y 62). Y como la base de la divisin territorial es la comuna, con sta se relaciona
la idea del domicilio civil.
Por tanto, consiste en la residencia en una parte determinada del territorio del Estado, acompaada, real o
presuntivamente, del nimo de permanecer en ella (arts 59, incs. 1 y 62).
Crticas a la definicin del art. 59.
1) El domicilio depende no slo de la residencia y el nimo, sino tambin de otros factores, como, por ejemplo,
el estado civil. Todos los casos de domicilio legal, en que la ley considera como asiento de derecho de una
persona el mismo de otra de la cual depende, no cabran en la definicin del art. 59.
2) Hay domicilios reconocidos en que no concurren copulativamente los dos requisitos aludidos: la mera
residencia hace las veces de domicilio civil respecto de las personas que no tienen domicilio civil en otra parte
(art. 68).
Rplica. La segunda regla carece de fundamento, porque la mera residencia no es domicilio sino que se asimila
a ste para proveer a sus efectos prcticos.

696. Prueba. La jurisprudencia considera al domicilio como un concepto jurdico, y, como tal, no se prueba con
la sola aseveracin de que lo tiene la persona que pretende atriburselo.

697. Aplicacin general del domicilio civil. La CS ha fallado que cuando una ley no precisa lo que para sus
efectos se entiende por domicilio, hay que atenerse al CC. Pero habra que agregar: a menos que ello no se
avenga con la inteligencia lgica de la norma de que se trate.

698. Conceptos de domicilio en el CPC. Cabe preguntarse si entiende por domicilio lo mismo que el CC. La

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jurisprudencia ha sido contradictoria.
1 Se ha declarado que al exigir el del art. 170 N 1 CPC que las sentencias que seala contengan la
designacin precisa del domicilio de los litigantes, se refiere al domicilio que contempla el CC, relativo a una
parte determinada del territorio del Estado (arts. 61 y 62 CC) y no a la morada o casa en que ellos viven con
mencin de la calle y nmero en que est situada en un pueblo o una ciudad.
2 En otras disposiciones del CPC (arts. 45, 48, 49, 320, etc.), la palabra domicilio est empleada en el sentido
vulgar de morada o casa en que se vive de modo fijo y permanente, cuando, por ej., el citado art. 48 manda
entregar las cdulas de notificacin en el domicilio del notificado.

698-a. Elementos constitutivos del domicilio.
1) La residencia en una parte determinada del territorio del Estado. Trtase de un hecho material.
2) El nimo de permanecer en esa residencia (animus manendi). Este ltimo puede ser real y verdadero o
presunto. El nimo es un elemento mental o psicolgico, y no puede ser conocido sino por manifestaciones
externas que lo revelan o suponen.
nimo real: es el que tiene una existencia cierta y efectiva.
nimo presunto: es el que se deduce de ciertos hechos o circunstancias.
Pero es preciso que el nimo no sea slo de permanecer temporalmente en el lugar de la residencia.
El nimo por s solo no es suficiente para constituir domicilio si no hay un cambio de residencia. Pero el solo
nimo basta para conservar el domicilio.

699. Caracteres del domicilio. De acuerdo con la teora clsica, el domicilio es fijo, necesario u obligatorio y
nico.
a) Fijeza del domicilio. No cambia por el simple hecho de que una persona se traslade a vivir a otro lugar.
b) Necesidad u obligatoriedad del domicilio. Del hecho de existir la persona se sigue que tiene necesariamente
un domicilio, segn la Teora Clsica. Sin embargo, los que piensan que el domicilio es slo un medio de
individualizar la persona, admiten la posibilidad de que un individuo no tenga domicilio conocido.
En nuestro Derecho, la mera residencia hace las veces de domicilio civil respecto de las personas que no tienen
domicilio civil en otra parte (art. 68).
Las personas sin domicilio constituyen excepcin; la regla general es que todo individuo tenga uno.
c) Unidad del domicilio. Como la persona es una, dice la teora clsica, el domicilio tambin debe ser uno.
Pero el domicilio nico no se adapta a las condiciones de la vida moderna.

700. Leyes de orden pblico. La base de la legislacin del domicilio est en la CPR, que entre las garantas
individuales consagra la libertad de permanecer en cualquier punto de la Repblica, trasladarse de un lugar a
otro o salir de su territorio.
Por ser de orden pblico las leyes que lo rigen, el domicilio general u ordinario no puede sujetarse en los actos
jurdicos a modalidad alguna que entrae la alteracin, suspensin o extincin de sus caracteres esenciales.

701. Condicin de vivir fuera del pas. Es lcita la condicin de vivir fuera del pas, impuesta, no como pena,
sino en beneficio de uno o de ambos contratantes? La CA de Santiago responde afirmativamente, porque las
disposiciones constitucionales y legales tienden slo a asegurar la libertad de los ciudadanos contra las
arbitrariedades y abusos de las autoridades, pero no se refieren en manera alguna a las limitaciones que en
ejercicio de esa misma libertad, se impongan libremente los contratantes, consultando su propio inters y
como condicin del contrato.
El Ministro Astorquiza manifest su opinin contraria en un voto disidente:el derecho de residir y vivir
libremente en Chile no es de aquellos que ataen slo al inters particular, sino que es de inters pblico y
social.


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4. Domicilio legal

702. Generalidades. Domicilio legal o de derecho es el que la ley impone de oficio a ciertas personas en razn
del estado de dependencia en que se encuentran con respecto a otras o por consideracin al cargo que
desempean.
Dentro del domicilio legal cabe el domicilio de origen, que es el que tiene el hijo al momento de nacer. Por lo
general, este domicilio es el que tiene el padre el da del nacimiento del hijo.
El domicilio legal es un imperativo de la ley. Siempre es forzoso y que en algunos casos concretos es ficticio.
Slo existen los domicilios legales manifiestamente establecidos por la ley. Su interpretacin es restrictiva.
La determinacin del domicilio legal de una persona es una cuestin de derecho.

703. Personas sometidas a domicilio legal.
1) Los menores.
2) Los interdictos.
3) Los criados y dependientes.
4) Ciertos funcionarios.

704. Las personas sometidas a domicilio legal, con excepcin de los incapaces absolutos, pueden tener
adems un domicilio independiente y especial. Slo no pueden tener domicilio especial distinto del general
legal los incapaces absolutos (dementes, impberes y sordomudos que no pueden darse a entender por
escrito), en virtud de la naturaleza misma de su incapacidad, que les impide obrar en todo caso como persona
sui juris.

a) Domicilio de los menores

705. Distincin.

706. a) Hijos. El que vive bajo patria potestad sigue el domicilio paterno o materno, segn el caso (art. 72).
De acuerdo con lo dicho, el domicilio de origen, que es una especie de domicilio legal y que le corresponde al
hijo al momento de nacer, ser el que tiene la patria potestad en el da en que el hijo nace.
Fundamento. El asiento de sus negocios, que se encuentra en el domicilio del padre o de la madre segn el
caso. Por esta razn este domicilio subsistir slo mientras el hijo viva bajo la patria potestad; de modo que si
el padre o la madre pierden la patria potestad y se nombra al hijo un guardador, seguir el domicilio de ste.

707. b) Hijos ilegtimos. Derogado.

708. Domicilio del menor no sujeto a patria potestad ni a guarda. La CS ha dicho que antes de nombrrsele
guardador al menor que no lo tiene ni que est sujeto a patria potestad, debe considerarse domiciliado en el
lugar de su residencia.

709. c) Adoptado de acuerdo con la Ley N 7.613. Derogado. Hoy los adoptados son considerados hijos de los
adoptantes.

710. d) Adoptados simples y adoptados plenos. Derogado.

711. e) Legitimados adoptivos.

712. f) Pupilos no domiciliados en Chile. Si los pupilos nunca han estado domiciliados en Chile, no procede

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aplicar el art. 72, que precepta que los pupilos siguen el domicilio del curador.

b) Los interdictos

712-a. Su domicilio legal. Los interdictos, esto es, las personas a quienes se priva legalmente de administrar sus
bienes, siguen el domicilio de sus curadores.

b) Los criados y dependientes

713. Su domicilio legal. Tienen el domicilio de la persona a cuyo servicio estn, siempre que residan en la
misma casa que ella y no tengan un domicilio derivado de la patria potestad, o la guarda (art. 73).
Son criados las personas empleadas en el servicio domstico.
Son dependientes son las personas que estn al servicio de otra, bajo cuyas rdenes o autoridad se
desempean.

714. Fundamento. El centro de la actividad jurdica de los criados y dependientes es el domicilio de la persona
a quien sirve.

715. Condiciones para que los criados y dependientes tengan el domicilio de su patrn o empleador.
1) Que el criado o dependiente trabaje habitualmente en la casa de la persona de que se trata, y no con
intermitencias.
2) Que el criado o dependiente resida en la misma casa del patrn o empleador que sirva de domicilio, que viva
bajo el mismo techo.
Los que trabajan en una residencia temporal tienen all un simple domicilio de hecho, es decir, voluntario.
3) Que la persona no tenga un domicilio derivado de la patria potestad o la guarda, porque las disposiciones
sobre estos domicilios se aplican con preferencia.

d) Personas domiciliadas legalmente en razn de sus funciones

716. Quines son estas personas. Los obispos, curas y otros eclesisticos obligados a una residencia
determinada, tienen su domicilio en ella (art. 66).
Los jueces estn obligados a residir constantemente en la ciudad o poblacin donde tenga asiento el tribunal
en que deban prestar sus funciones (art. 311, inc. 1 COT). ste no es propiamente un domicilio legal, porque la
ley slo les impone la residencia, y si bien, por otra parte, en conformidad al art. 64, les presume el nimo de
permanecer en ese mismo lugar, los jueces pueden destruir esa presuncin.
La disposicin del art. 66 hoy no se justifica.
Las legislaciones modernas, no imponen domicilio legal a los funcionarios civiles ni a los eclesisticos.

5. Domicilio real o de hecho

717. Generalidades. Toda persona, puede establecer su domicilio donde le plazca, a menos que la ley
expresamente le imponga uno.
Este domicilio se llama libre o voluntario, real o de hecho: libre o voluntario, porque depende de la voluntad de
la persona; real, porque aqu se encuentra efectivamente su asiento jurdico, y de hecho, para distinguirlo del
domicilio legal o de derecho.

718. Condiciones necesarias para que se efecte el cambio de domicilio.
a) La residencia de la persona en otro lugar distinto del anterior, y

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b) La intencin de permanecer o establecerse en el lugar de la nueva residencia.

719. a) Residencia. La traslacin de la residencia importa asentarse en otro lugar, o ejercer habitualmente su
profesin u oficio en un lugar distinto del de la residencia anterior. La prueba es fcil, porque se trata de un
hecho material que cae bajo el dominio de los sentidos.
Como la ley no ha fijado un tiempo mnimo, la residencia ms corta basta para el cambio de domicilio si va
acompaada del nimo de permanecer en el nuevo lugar.

720. b) Animo de permanecer; presunciones. El nimo de avecindarse en ella no es fcil de comprobar. De ah
que para determinarlo la ley se haya visto obligada a entrar en el terreno de las presunciones. Las presunciones
son positivas y negativas.

721. Presunciones positivas.
1 El lugar donde un individuo est de asiento o donde ejerce habitualmente su profesin u oficio, determina
su domicilio civil o vecindad (art. 62).
2 Se presume desde luego el nimo de permanecer y avecindarse en un lugar, por el hecho de abrir en l
tienda, botica, fbrica, taller, posada, escuela u otro establecimiento durable, para administrarlo en persona;
por el hecho de aceptar en dicho lugar un cargo concejil, o un empleo fijo de los que regularmente se confieren
por largo tiempo: y por otras circunstancias anlogas (art. 64) .
En todos los casos, en que se presume el avecindamiento, la naturaleza misma del hecho que el individuo
ejecuta, manifiesta su intencin de establecerse en ese lugar.
La CS ha dicho que si una persona acepta el cargo de albacea con tenencia de bienes, debe deducirse el nimo
de permanecer en el lugar de la apertura de la sucesin.

722. Presunciones negativas.
1 No se presume el nimo de permanecer, ni se adquiere, consiguientemente, domicilio civil en un lugar, por
el solo hecho de habitar un individuo por algn tiempo casa propia o ajena en l, si tiene en otra parte su hogar
domstico, o por otras circunstancias aparece que la residencia es accidental, como la del viajero, o la del que
ejerce una comisin temporal o la del que se ocupa en algn trfico ambulante (art. 63).
2 El domicilio civil no se muda por el hecho de residir el individuo largo tiempo en otra parte, voluntaria o
forzadamente, conservando su familia y el asiento principal de sus negocios en el domicilio anterior. As,
confinado por decreto judicial a un paraje determinado, o desterrado de la misma manera fuera de la
Repblica, retendr el domicilio anterior, mientras conserve en l su familia y el principal asiento de sus
negocios (art. 65).

723. Todas estas presunciones son simplemente legales, y, por lo tanto, pueden destruirse demostrando lo
contrario de lo que suponen. Ser la persona que sostenga el cambio de domicilio, a la que corresponder
probarlo.

724. Conservacin del domicilio. Para conservar el domicilio basta la intencin de no cambiarlo.

725. El abandono del domicilio, supone necesariamente la adquisicin de otro?
1 Los que consideran el domicilio como un atributo de la personalidad responden afirmativamente, porque de
lo contrario habra personas sin domicilio, y esto es inconcebible dentro de su teora.
2 Segn el nuestro CC la respuesta parece ser negativa, pues la mera residencia har las veces de domicilio
civil respecto de las personas que no tuvieren domicilio civil en otra parte (art. 68). Si respecto de una persona
no concurren, en parte alguna, los requisitos constitutivos de domicilio civil, carece de ste; pero la mera
residencia provee a los efectos prcticos del domicilio.

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726. Cuestiones de hecho. Determinar si una persona est domiciliada o si ha cambiado de domicilio,
constituyen cuestiones de hecho. En cambio, determinar el domicilio legal es una cuestin de derecho.

6. Pluralidad de domicilios

727. Teoras de la unidad y de la pluralidad. Segn la teora de la unidad, cada persona no puede tener sino un
domicilio, porque siendo una la persona tambin debe ser uno el domicilio.
Crtica. Cuando una persona tiene varios centros de actividad jurdica, establecer el domicilio nico es
contrariar la realidad. Lo lgico es que si concurren los supuestos de un domicilio voluntario en varios lugares,
la persona tenga un domicilio plural.

728. Derecho Comparado.

729. Legislacin chilena. Cuando concurran en varias secciones territoriales, con respecto a un mismo
individuo, circunstancias constitutivas de domicilio civil, se entender que en todas ellas lo tiene; pero si se
trata de cosas que dicen relacin especial a una de dichas secciones exclusivamente, ella sola ser para tales
casos el domicilio civil del individuo (art. 79).
Si el demandado tuviere su domicilio en dos o ms lugares, podr el demandante entablar su accin ante el
juez de cualquiera de ellos (art. 140 COT).
Cuando el demandado fuere una persona jurdica, se reputar por domicilio, para el objeto de fijar la
competencia por el juez, el lugar donde tenga su asiento la respectiva corporacin o fundacin. Y si la persona
jurdica demandada tuviere establecimientos, comisiones u oficinas que la representen en diversos lugares,
como sucede con las sociedades comerciales, deber ser demandada ante el juez del lugar donde exista el
establecimiento, comisin u oficina que celebr el contrato o que intervino en el hecho que da origen al juicio
(art. 142 COT).

730. Admite la legislacin chilena la pluralidad de domicilios generales?
1 Para algunos no, porque sera imposible que en dos o ms parajes puedan concurrir, respecto de una
persona, las circunstancias constitutivas de domicilio civil general. Adems, diversas disposiciones parten del
supuesto de un solo domicilio: los arts 81, N 1, y 955.
2 La opinin predominante es que no hay imposibilidad. En cuanto al supuesto de la unidad de domicilio, nada
significa, porque lo normal y corriente es que la persona tenga un solo domicilio, y las leyes siempre se ponen
en los casos generales.

731. Condiciones necesarias para que se admita la pluralidad de domicilios. Si bien el art. 67 reconoce la
pluralidad de domicilios, es a condicin de que en las diversas secciones territoriales concurran, con respecto a
la persona, todas las circunstancias constitutivas de domicilio.
La CS ha fallado que la ley dice que esas circunstancias constitutivas consisten en la residencia en una parte
determinada del territorio del Estado acompaada real o presuntivamente del nimo de permanecer en ella. Y
siendo as, es manifiesto que para reconocer la pluralidad de domicilio hay que establecer las circunstancias
prescritas por esas disposiciones.
El art. 67 es una excepcin al principio de la unidad del domicilio y las circunstancias a que alude dicha
disposicin deben probarse plena y especialmente, pues las excepciones no se presumen.
Aunque la ley prev pluralidad de domicilio civil, como es una situacin excepcional, corresponde probarla, por
regla general, a la parte que la invoque o alegue.

7. Domicilio especial

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732. Generalidades. Son domicilios que pueden adquirirse sin que desaparezca el general, y los cuales slo se
refieren al ejercicio de ciertos derechos o a relaciones jurdicas especialmente determinadas.

733. Domicilios especiales voluntarios e impuestos por las leyes.

734. Domicilio parroquial, municipal, provincial. El domicilio parroquial, municipal, provincial o relativo a
cualquiera otra seccin del territorio, se determina principalmente por las leyes y ordenanzas que constituyen
derechos y obligaciones especiales para objetos particulares de gobierno, polica y administracin en las
respectivas parroquias, comunidades, provincias, etc., y se adquiere o pierde conforme a dichas leyes u
ordenanzas. A falta de disposiciones especiales en dichas leyes u ordenanzas, se adquiere o pierde segn las
reglas de este ttulo (art. 70).
Dichos domicilios se adquieren o pierden, de la misma manera que el domicilio civil general, cuando las leyes u
ordenanzas especiales que deben regirlos, nada disponen al respecto.

735. Domicilio elegido para facilitar el diligenciamiento de las notificaciones por cdula. El art. 48 CPC indica
las resoluciones que deben notificarse por cdulas que contengan la copia ntegra de la resolucin y los datos
necesarios para su acertada inteligencia. Tambin seala la forma en que debe practicarse la notificacin.
Para los efectos del artculo anterior, todo litigante deber, en su primera gestin judicial, designar un
domicilio conocido dentro de los lmites urbanos del lugar en que funcione el tribunal respectivo, y esta
designacin se considerar subsistente mientras no haga otra la parte interesada, aun cuando de hecho cambie
su morada. En los juicios seguidos ante los tribunales inferiores el domicilio deber fijarse en un lugar conocido
dentro de la jurisdiccin del tribunal correspondiente, pero si el lugar designado se hallare a considerable
distancia de aqul en que funciona el juzgado, podr ste ordenar, sin ms trmites y sin ulterior recurso, que
se designe otro de lmites ms prximos (art. 49 CPC).
El objeto de esta disposicin es facilitar al contendor el diligenciamiento de las notificaciones personales o por
cdula que deben hacerse a cada litigante durante el pleito.
La persona es libre para designar una casa o un edificio a fin de que ah se hagan las notificaciones; pero tiene
que hacerlo dentro de determinados lmites que la misma ley seala. Y esos lmites territoriales pueden
coincidir o no con el domicilio general.

736. Domicilio del fiador. art. 2350: el obligado a prestar fianza debe dar un fiador que est domiciliado o elija
domicilio dentro de la jurisdiccin de la respectiva Corte.

737. Domicilio especial constituido por voluntad de las partes. Puede crearse en los actos unilaterales o en las
convenciones. En este ltimo caso se llama especficamente domicilio convencional o contractual.

8. Domicilio convencional

738. Finalidad. La ley permite que en un contrato puedan las partes establecer de comn acuerdo un domicilio
civil especial para los actos judiciales o extrajudiciales a que d lugar el mismo contrato (art. 69). Esto para
evitar molestias y gastos. En la prctica, se acostumbra establecer el domicilio especial en una clusula del
contrato.

739. El domicilio convencional debe aceptarse por las dos partes. De ah tambin que la simple enunciacin
que hacen las partes de su domicilio en un contrato, para el solo efecto de individualizarse, no importa el
establecimiento de un domicilio convencional.


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740. El domicilio convencional debe determinarse y no fijarse vagamente.

741. Manifestacin expresa o tcita de voluntad.
1 Autores como Merlin y Laurent sostienen que el domicilio convencional siempre debe establecerse en forma
expresa. Razones:
a) No es admisible constituir domicilio especial por manifestacin tcita de voluntad, porque supone renunciar
al derecho de ser demandado ante los jueces naturales, y es un principio general que la renuncia de los
derechos no se presume.
b) La eleccin de domicilio deroga las reglas generales del domicilio, y es un axioma que las excepciones no
existen si no se establecen formalmente.
2 Planiol y Josserand, admiten la constitucin del domicilio contractual por manifestacin de la voluntad
tcita. Razones:
1 Una cosa es la voluntad tcita, que es voluntad real de la persona y otra es la voluntad presunta,
simplemente atribuida por la ley.
2 Si la voluntad de las partes existe y se manifiesta claramente, qu importa que se trate de una renuncia a
un derecho o de una derogacin o excepcin a las reglas generales del domicilio?
La CA de Valparaso, en 1914, resolvi que el domicilio convencional debe ser expresamente pactado.

742. La designacin del lugar del pago en la convencin importa eleccin tcita de domicilio? La
determinacin de lugar para el pago no implica eleccin de domicilio en ese lugar para todo cuanto sea ajeno al
pago mismo. Pero el demandante puede entablar su accin tendiente a obtener dicho pago ante el juez del
lugar donde se estipul que deba hacerse el pago (arts. 135 y 138 COT).

743. Forma verbal o escrita. La eleccin del domicilio puede realizarse en forma verbal o escrita. Pero en la
prctica se usa slo la 2 por las dificultades de prueba de la forma verbal.

744. Eleccin en instrumento pblico o privado. La eleccin puede hacerse en cualquiera.

745. Acto en que puede efectuarse la eleccin. La eleccin puede realizarse en el mismo acto para cuyos
efectos se establece o en otro acto posterior.
art. 186 CPC: Se prorroga la jurisdiccin expresamente cuando en el contrato mismo o en un acto posterior
han convenido en ello las partes, designando con toda precisin el juez a quien se someten.

746. Capacidad de las partes. Deben ser capaces de contratar.

747. Constitucin por mandatario. De acuerdo con los principios generales, el domicilio especial puede ser
constituido por medio de un mandatario; pero ste, segn los autores, deber tener poder especial.

748. Lugar que se determina: localidad o casa. La eleccin de domicilio puede cumplirse simplemente con la
designacin de una seccin territorial, provincia o comuna; pero puede sealarse asimismo una casa.

749. Eleccin del domicilio de un tercero. Tambin puede fijarse como el domicilio real de un tercero. Se crea
entre las partes constituyentes y el tercero un mandato, y son las reglas de este contrato las que gobiernan sus
relaciones.

750. Eleccin del domicilio real. A veces se elige el domicilio real, el que tenan las partes al celebrar el acto. Y
este domicilio subsiste como convencional cuando deja despus de ser ordinario para una o ambas partes.
Subsiste aunque la parte que lo constituy muera y los herederos se domicilien en otro lugar.

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751. Efectos. Salvo estipulacin en contrario, los efectos consisten en que deben realizarse en l los actos
judiciales o extrajudiciales a que diere lugar el contrato para el cual se estableci el domicilio especial (art. 69).
Entre los efectos del domicilio convencional resalta por su importancia el de la prrroga de competencia.

752. Prrroga de competencia. En virtud de este efecto, los jueces del domicilio elegido, y no los jueces
naturales, deben entender en todo lo relativo a la convencin, a su ejecucin y cumplimiento, a las
indemnizaciones a que diere lugar, etc.
Puede faltar la prrroga de competencia en el domicilio convencional?
1 Baudry-Lacantinerie y Houques-Fourcade piensan que podra establecerse que el domicilio elegido no
produjera su efecto normal de prorrogar la competencia.
2 Planiol y Ferrara afirman que dicha prrroga en ningn caso puede faltar, pues es la razn de ser
fundamental del domicilio de eleccin.
Nuestra ley permite pactar el domicilio convencional para los actos judiciales o extrajudiciales a que diere lugar
el contrato. En el ltimo extremo, no hay margen para la prrroga de que se habla.

753. Domicilio especial sin sealamiento de casa determinada; notificaciones. En caso que en el domicilio
especial no se haya sealado una casa determinada dnde debe realizarse la citacin y el emplazamiento para
contestar la demanda y las notificaciones que deben hacerse al demandado?
1 Una opinin sostiene que deben practicarse en el domicilio convencional, suplindose la falta de ubicacin o
certeza con los medios generales que establece el CPC, porque de lo contrario el domicilio convencional
perdera gran parte de su valor.
2 Otra opinin afirma que las diligencias deben efectuarse en el domicilio real, correspondiendo al juez del
domicilio especial tomar las providencias necesarias al efecto.

754. Competencia para declarar la nulidad del contrato que contempla domicilio especial. Las acciones
tendientes a la declaracin de nulidad del contrato, pueden ejercitarse ante el juez del domicilio
convencional?
1 La mayora de los autores sealan que las acciones deben ejercerse ante el juez del domicilio real, porque la
nulidad pugna con el cumplimiento del contrato, y sera contradictorio que la misma parte que alega la nulidad
se fundase en las clusulas del contrato cuya nulidad pretende.
2 Una minora piensa que puede ser interpuesta en el domicilio convencional, porque todo acto se presume
vlido mientras el juez no declare su nulidad y porque nuestra ley no dice, como en otras legislaciones, que el
domicilio convencional se establece para el cumplimiento del contrato, sino para los actos judiciales o
extrajudiciales a que diere lugar, y la accin de nulidad se traduce en un acto judicial a que da lugar el
mismo contrato. Pero si el domicilio convencional est fijado en el solo inters del demandante, puede ste
emplazar al demandado en el domicilio real, si prefiere.

755. Notificacin de la sentencia que condena al deudor. Se ha sostenido que no puede hacerse en el
domicilio convencional, porque en ste slo podran realizarse las notificaciones que se derivan de la ejecucin
misma del contrato, y una vez trabada la litis y pronunciada la sentencia, las notificaciones seran relativas al
juicio y no al contrato. Crtica. La sentencia que condena al deudor a la ejecucin del contrato, es un acto
judicial a que da lugar el mismo contrato; por lo tanto, la notificacin de dicha sentencia correspondera
hacerla en el domicilio convencional.

756. Especialidad del domicilio convencional. Todo domicilio de eleccin es siempre especial. Hay aplicacin
del principio general de las convenciones segn el cual el alcance de ellas es restringido y determinado por su
objeto.

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757. Duracin del domicilio convencional. La eleccin del domicilio es una clusula accesoria que forma parte
de una convencin y que dura lo que ella. Las partes estn ligadas, y el domicilio elegido subsiste hasta que se
ejecute enteramente el acto para el cual ha sido elegido. Consecuencias:
1. El domicilio elegido a la muerte de la parte que lo eligi, pasa a sus herederos. En esto se diferencia del
domicilio ordinario que no es transmisible.
2. El domicilio elegido no puede cambiarse por la sola voluntad de la parte que lo ha escogido, a menos que la
eleccin haya sido hecha slo en su inters exclusivo. El autor de la eleccin de domicilio est ligado por la
convencin, y, para modificarla, precisa el consentimiento de la otra parte.
Sin embargo, dice Planiol, hay una modificacin que puede ser hecha sin que importe vulneracin del contrato.
Si el mandatario encargado de representar al deudor ausente ha perdido la confianza de ste, o ha muerto
aqul, el que ha hecho la eleccin de domicilio puede indicar otra persona en su lugar.

758. Los sucesores a ttulo particular, se hallan obligados por el domicilio especial?
1 S, afirman algunos.
2 Otros dicen que los sucesores particulares en principio no se hallan obligados por el domicilio especial. Si
en ciertos casos pueden aparecer obligados, no es por el hecho de ser sucesores particulares, sino por haber
asumido las obligaciones en las condiciones primitivas.

759. Pasa el domicilio especial del deudor directo al adquirente del inmueble hipotecado? La CA de Talca ha
dicho que aunque el deudor haya fijado domicilio en el contrato para su cumplimiento, esta obligacin debe
estimarse meramente personal e independiente del contrato accesorio de hipoteca, gravamen constituido por
el mismo deudor para asegurar el cumplimiento de la obligacin principal. En consecuencia, el domicilio del
tercer poseedor debe determinarse segn los principios generales y sin tomarse en cuenta lo que se convino en
el contrato celebrado con el deudor directo.
Los Ministros Herrera y Romn disintieron de esta resolucin, y opinaron que debe considerarse como
domicilio del tercer poseedor el mismo que con el acreedor hipotecario convino el deudor directo. Don Luis
Claro Solar critic la doctrina de la mayora del tribunal. Si el deudor despus de haber fijado domicilio para el
ejercicio de la accin hipotecaria, vende la propiedad que hipotec, en uso de las facultades que la ley acuerda,
no por eso puede alterar las condiciones del contrato que el acreedor exigi como condiciones del mutuo.

760. Renuncia del domicilio de eleccin. Si el domicilio convencional se ha elegido en inters de ambas partes,
es lgico que ninguna modificacin pueda hacerse al respecto sin la intervencin de ambas. Pero si la eleccin
se ha realizado slo en favor de una de las partes, puede renunciarlo, pues la renuncia mira slo a su inters
individual y no se encuentra prohibida por la ley.

761. Interpretacin del domicilio convencional. La CS ha fallado que la clusula del domicilio convencional
debe interpretarse de acuerdo con las reglas de interpretacin de los contratos. As, el contrato en que las
partes establecen que para los efectos legales fijan su residencia en determinada ciudad, debe interpretarse,
de acuerdo con el art. 1562, en el sentido de que su intencin es fijar su domicilio para esos efectos.

762. Suspensin del domicilio convencional con respecto a los juicios universales. Los efectos del domicilio
especial cesan o se suspenden en los casos de los juicios universales, que son los que se refieren a todo el
patrimonio de la persona.
El fundamento radica en que el fuero de atraccin que ejercen los juicios universales se halla instituido en pro
del inters general y de los terceros, debiendo, por lo tanto, prevalecer sobre el inters individual de los
estipulantes del domicilio especial.
Pero el domicilio especial recobra su imperio si por cualquier circunstancia el contrato debe subsistir con

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posterioridad al trmino del juicio universal.

G. EL PATRIMONIO

763. Etimologa. Viene del vocablo latino patrimonium: lo que se hereda de los padres. La voz castellana, tal
como hoy se escribe, comenz a usarse a partir del siglo XIII.

763-a. Sentido jurdico. Conjunto de derechos y obligaciones de una persona avaluables en dinero.
En el patrimonio slo entran los derechos que pueden apreciarse econmicamente; los que no admiten
semejante estimacin quedan fuera, y por eso se llaman extrapatrimoniales. Tienen este carcter, por ejemplo,
los derechos polticos, los derechos de la personalidad, los derechos de familia. Todos ellos en s mismos
carecen de valor pecuniario, sin perjuicio de que el dao que derive de su violacin sea indemnizable en
dinero.

764. Distincin del patrimonio respecto de los bienes que lo componen; carcter virtual. El patrimonio es algo
distinto de los bienes que lo integran o componen en un momento dado de su existencia. En efecto, abarca no
slo los bienes presentes de su titular, sino tambin los futuros (art. 2465).

765. Activo bruto, pasivo y activo neto del patrimonio. La suma de todos los elementos positivos del
patrimonio (bienes y derechos de valor pecuniario) forman su activo bruto y la suma de todos sus elementos
negativos (deudas y cargas pecuniarias) constituyen su pasivo. Cuando el activo es mayor que el pasivo, la
diferencia recibe el nombre de activo neto.

766. Utilidad del concepto de patrimonio. El patrimonio sirve para explicar varios mecanismos y figuras
jurdicos:
a) Permite comprender cmo a la muerte de una persona todo el conjunto de sus derechos y obligaciones
transmisibles pasa unitariamente a los herederos en el estado en que se encuentre.
b) Explica el derecho de prenda general o garanta genrica de los acreedores, segn la cual todos los bienes
races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables, pueden
servir para que sobre ellos persiga el acreedor la ejecucin de su crdito no satisfecho (art. 2465). Esta garanta
permite al acreedor expropiar los bienes del deudor, mediante el procedimiento de ejecucin establecido por
la ley, y hacerlos vender en pblica subasta para pagarse con el precio obtenido.
c) Explica la subrogacin real. Subrogacin es la sustitucin de una persona por otra o de una cosa por otra. En
el primer caso se habla de subrogacin personal y, en el segundo, de subrogacin real.
La subrogacin real es la sustitucin de una cosa a otra en trminos tales que la nueva pasa a ocupar,
jurdicamente, el mismo lugar de la antigua.
La subrogacin real se explica por el carcter de universalidad de derecho que, segn la teora clsica, tiene el
patrimonio y que permite la mutacin de los elementos constitutivos de ste, sin que por ello se altere el
conjunto unitario formado por los mismos.

767. Teora clsica del patrimonio. La nocin de patrimonio existi ya en el Derecho Romano, pero
comprendiendo slo los elementos activos.
El CC no formula en ninguna teora general sobre el patrimonio, aunque muchas normas se refieren a ste:
patrimonio del desaparecido (art. 85); de las fuerzas y obligaciones de los patrimonios (arts. 1066, 1170 y
1744); de la separacin de patrimonios (arts. 1170 y 1382), etc.
El primero en exponer una teora general del patrimonio fue el jurista alemn, K. S. Zachariae. Inspirndose en
l, Aubry y Rau construyeron la teora del patrimonio que ha llegado a ser clsica.


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768. Composicin del patrimonio y de la esfera jurdica. De acuerdo con la teora clsica, el patrimonio est
compuesto de relaciones activas y pasivas, es decir, de derechos y obligaciones o deudas susceptibles de
valoracin econmica. Los derechos constituyen el elemento activo, el haber del patrimonio, y las obligaciones
o deudas su elemento pasivo o el debe.
Quedan fuera del patrimonio los derechos y deberes que no admiten una avaluacin en dinero. Pero estos
derechos y deberes extrapatrimoniales, entran en una nocin ms amplia que suele llamarse la esfera jurdica
de la persona.

769. Caractersticas del patrimonio segn la teora clsica. El patrimonio es una emanacin de la personalidad.
De este principio derivan las dems caractersticas que la teora clsica atribuye al patrimonio:
a) Toda persona, sea fsica o jurdica, tiene un patrimonio.
b) El patrimonio no es transferible, pero s transmisible por sucesin a la muerte de su titular.
c) Slo las personas pueden tener un patrimonio.
d) Principio de la unidad del patrimonio: una misma persona no puede tener sino un patrimonio, que es uno e
indivisible como la persona misma.

770. Teora objetiva; el patrimonio-fin o de afectacin. El patrimonio es slo una masa de bienes y no se
encuentra indisolublemente unido a la personalidad. La cohesin y unidad de sus elementos arranca del fin o
destino a que est afecto el conjunto de bienes. La afectacin a determinado fin justifica la existencia y razn
de ser del patrimonio. Consecuencia: posibilidad de patrimonio sin titulares y que una sola persona pueda
tener varios patrimonios.
Llevada a un extremo, defiende la idea de un conjunto de cosas como patrimonio, lo que no es aceptable. Pero
en parte de la teora objetiva resulta acogida por la doctrina con lgicas adecuaciones.

771. Es una universalidad de derecho el patrimonio general? Se afirma que el patrimonio general de las
personas es una universalidad jurdica (universitas juris), llamada tambin de derecho.
Por universalidad se entiende un conjunto de bienes que forman un todo. La tradicin distingue:
1 Universalidades de hecho (universitates rerum). Complejo de cosas, homogneas o heterogneas reunidas
conjuntamente por voluntad del hombre en razn del destino, o sea, de una relacin funcional,
2 Universalidades de derecho. Complejo orgnico (creado por la ley) de relaciones jurdicas activas y pasivas,
reunidas por la pertenencia a un mismo sujeto o (siempre en su estructura unitaria) a una pluralidad de
sujetos. Generalmente los autores franceses expresan que el patrimonio de una persona es el prototipo de la
universalidad jurdica o de derecho. En cambio, la mayora de la doctrina italiana sostiene que el patrimonio no
es una universalidad, porque toda universalidad es una cosa, y el patrimonio de una persona viva no lo es y por
eso no se puede adquirir ni enajenar mediante un acto jurdico entre vivos. Slo la sucesin o patrimonio de
una persona muerta es una cosa, una universalidad jurdica, y por ser una cosa puede adquirirse y enajenarse
mediante un acto entre vivos.

772. Patrimonios separados. Masas o ncleos patrimoniales que la ley crea para someterlos a un rgimen
jurdico propio que esa misma ley juzga adecuado o conveniente. Ej.: peculio profesional del hijo, patrimonio
propio de los cnyuges en sociedad conyugal, etc.

773. Patrimonio autnomo. Es aquel que transitoriamente carece de sujeto.
Su inters prctico es la conservacin del patrimonio y no se vea abandonado mientras advenga su titular o
sean empleados los bienes que lo forman. Ej.: herencia yacente.
Diferencias entre patrimonio separado y el autnomo. El primero implica una desconexin del patrimonio
general de la persona, pero su titularidad contina en la misma, lo que no ocurre con el patrimonio autnomo,
que siempre desemboca en otro titular.

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CAPTULO XXIX: DERECHOS DE LA PERSONALIDAD

774. Definiciones. Derechos primordiales o de la personalidad son los que tienen por fin defender intereses
humanos ligados a la esencia de la personalidad, o aquellos derechos que toda persona fsica, en la calidad de
sujeto jurdico, lleva inseparablemente desde su origen y que solo presuponen la existencia de la persona.

774-a. Polmica sobre la configuracin de los derechos de la personalidad. Muchos afirman que los derechos
de la personalidad no pueden configurarse como verdaderos derechos subjetivos, porque todo derecho
subjetivo entraa como elementos distintos el sujeto y el objeto, y en los derechos de la personalidad aparecen
confundidos. Se contesta que el objeto es un ente distinto de la persona, aunque tiene carcter personal: la
vida, el honor, la integridad fsica.

775. Proteccin constitucional de los derechos de la personalidad. Muchas constituciones polticas dan cabida
en sus textos a varios derechos de la personalidad. De esta manera se pueden hacer valer contra los poderes
pblicos del Estado y contra los particulares. La CPR asegura dichos derechos en su art. 19.

776. Defensa de los derechos de la personalidad por el recurso de proteccin. Algunos de los derechos del
art. 19 CPR pueden defenderse, entre otros medios, por el recurso de proteccin (art. 20), que jurdicamente es
una accin cautelar de ciertos derechos fundamentales frente a los menoscabos que pueden experimentar
como consecuencia de actos u omisiones ilegales o arbitrarios de las autoridades o los particulares.
Esta accin se tramita a travs de un procedimiento breve para restablecer prontamente el imperio del
derecho afectado, sin perjuicio de que se discuta ante la justicia ordinaria, en forma lata, la cuestin surgida. Es
competente para conocer de la accin la CA respectiva (art. 20 CPR).

777. Naturaleza y caracteres de los derechos de la personalidad. De acuerdo el Derecho Natural, derivan de la
propia naturaleza humana y son preexistentes a su reconocimiento por el Estado. Ese es su fundamento, pero
su efectividad deriva del reconocimiento de ste.
Caracteres:
1) Generales, porque todas las personas, por el simple hecho de serlo, se constituyen en sus titulares.
2) Absolutos, porque su respeto puede imponerse a todos los dems sujetos.
3) Extrapatrimoniales, es decir, en s mismos no son avaluables en dinero.
4) Esenciales. El ser humano desde que nace los tiene y slo se extinguen con su muerte.
5) Indisponibles. No pueden renunciarse, cederse, transmitirse ni transigirse.
6) Imprescriptibles: no se pierden por el no uso.

778. Los derechos de la personalidad con relacin a las personas jurdicas. Las personas jurdicas tambin
tienen derechos de la personalidad compatibles con su naturaleza incorprea, como el derecho al nombre, al
honor, pero no a la inviolabilidad fsica, que es inconcebible respecto de seres que no se tocan.

779. Clasificaciones. Por va de ejemplo, citaremos una de estas clasificaciones doctrinarias:
I. Derecho a la vida.
II. Derecho a la integridad fsica o corporal.
III. Derecho de disposicin del propio cuerpo y del propio cadver.
IV. Derecho al libre desarrollo de la propia actividad o derecho de libertad.
1. Derecho a la libertad de locomocin, de residencia o de domicilio.
2. Derecho a la libertad matrimonial.
3. Derecho a la libertad contractual y comercial.

116
4. Derecho a la libertad de trabajo.
V. Derecho al honor.
VI. Derecho a la imagen.
VII. Derecho moral de autor y de inventor.
VIII. Derecho al secreto epistolar, telegrfico y telefnico.
Otros autores, agrupan, por un lado, a los derechos que protegen la inviolabilidad fsica de la persona, y, por
otro, a los que resguardan su integridad moral.

780. a) Derecho a la proteccin de la propia integridad fsica. Este derecho acta a travs de las normas
penales que castigan el homicidio y las lesiones personales, la ayuda e instigacin al suicidio. Adems, la
legtima defensa es una causa de justificacin de los males que el agredido pueda causar al agresor.
La CPR asegura a todas las personas el derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica. La ley protege la vida
del que est por nacer (art. 19 N 1). Y esto hoy lo hace sin restricciones.
El que sufre un atentado contra su integridad fsica o psquica, tiene el derecho de demandar el cese de ese
hecho, la sancin penal que merezca y la indemnizacin del dao material y moral experimentado (art. 20 CPR;
arts. 2314 y 2329 CC).

781. b) Actos de disposicin sobre el propio cuerpo. La ley autoriza a las personas para que en vida, donen
rganos, tejidos o partes de su cuerpo para el injerto o trasplante en otras personas. La enajenacin debe ser a
ttulo gratuito, con fines teraputicos y realizada con una serie de requisitos exigidos en vista de la
trascendencia del acto. Todos esos requisitos se encuentran establecidos en la Ley N 19.451, sobre Trasplante
y Donacin de rganos, DO.10.04.1996, modificada por la ley 20.673, DO 07.06.2013, que presume la voluntad
de donacin por el solo ministerio de la ley, salvo voluntad contraria expresada en instrumento otorgado ante
notario pblico (art. 2 bis inc. 2).
Disminuciones transitorias de la propia integridad fsica. Estas disminuciones pueden llevarse a cabo sin
restricciones e incluso a ttulo lucrativo. Ej: ventas de sangre para transfusiones.
Se subentiende que no caben disposiciones del propio cuerpo cuando contraran las leyes, el orden pblico o
las buenas costumbres. De ah que no se podra exigir a una mujer el cumplimiento de un contrato que la
obligue a desempearse como meretriz.
Las partes ya separadas del cuerpo, desde el momento mismo de la separacin, pasan a ser bienes autnomos
y nada obsta a su libre disposicin.

782. c) Disposicin del propio cadver. Toda persona legalmente capaz tiene derecho a disponer de su cadver
o de partes de l con el objeto de que sea utilizado en investigaciones cientficas, docencia universitaria,
elaboracin de productos teraputicos o injertos. Tambin puede utilizarlo para trasplante de rganos con
fines teraputicos. El donante debe manifestar su voluntad por escrito, pudiendo revocarla en la misma forma,
todo ello de acuerdo con las solemnidades que seala el reglamento (art. 146 CS).

783. d) Derecho al honor. En sede penal, es protegido con la sancin de los delitos de calumnia e injuria (arts.
412 y 416 CP). La calumnia es la imputacin de un delito determinado pero falso y que puede actualmente
perseguirse de oficio. Injuria es toda expresin proferida o accin ejecutada en deshonra, descrdito o
menosprecio de otra persona.
Generalmente, todos los delitos penales adems dan lugar a una indemnizacin pecuniaria a favor de la
vctima, por daos materiales y morales. Sin embargo, por excepcin, las imputaciones injuriosas contra el
honor o el crdito de una persona no dan derecho para demandar una indemnizacin pecuniaria, a menos de
probarse dao emergente o lucro cesante, que pueda apreciarse en dinero (art. 2331 CC). Esta disposicin no
tiene razn de ser y debera ser eliminada.
La ley N 19.733 sobre libertades de opinin e informacin y ejercicio del periodismo, en su art. 29, establece

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que sern sancionados con las penas corporales de los arts. 413, 418 inc. 1 y 419 CP, y con multas de de
diversa consideracin los delitos de calumnia e injuria cometidos a travs de cualquier medio de comunicacin
social.

784. e) Derecho a la intimidad. Es un principio que nadie puede interferir en la vida ntima de una persona,
como tampoco divulgarla, a menos que ella lo consienta o la ley lo autorice. La CPR asegura el respeto a la vida
privada y pblica de las personas (art. 19, N 4).
El problema surge cuando se trata de conciliar la libertad de opinin e informacin por los medios de
comunicacin social, con el derecho de cada uno a que terceros no se entrometan en la propia vida privada. La
solucin exige determinar el lmite entre el legtimo ejercicio del derecho de crnica y de crtica, por una parte,
y la indebida invasin de la esfera ajena, por otra. Para esto ha de tenerse en cuenta el inters y la concreta
voluntad del particular y el inters de la colectividad de conocer y ponderar hechos y personas que adquieren
importancia pblica. La aplicacin prctica de esta pauta importa una cuestin de hecho. La ley N 19.733
establece normas sobre libertades de opinin e informacin y ejercicio del periodismo.

785. f) Inviolabilidad de las comunicaciones y papeles privados. La CPR garantiza la inviolabilidad de toda
forma de comunicacin privada (art. 19, N 5). La garanta abarca la epistolar, la telegrfica, la telefnica, etc.
El CP castiga al que abriere o registrare la correspondencia o los papeles de otro sin su voluntad. La pena es
mayor si el intruso divulga o se aprovecha de los secretos que aqullos contienen (art. 146, inc. 1).
La anterior disposicin punitiva no es aplicable entre cnyuges, ni a los padres, guardadores o quienes hagan
sus veces, en cuanto a los papeles o cartas de sus hijos o menores que se hallen bajo su dependencia. Tampoco
es aplicable a aquellas personas a quienes por leyes o reglamentos especiales se les autoriza instruirse de la
correspondencia ajena (art. 146, incisos 2 y 3 CP).
Basta que el individuo abra la correspondencia o registre los papeles ajenos para que cometa el delito. Nuestro
CC no regula las condiciones para divulgar comunicaciones de carcter confidencial. Planteada al respecto una
cuestin, el juez deber llenar la laguna legal recurriendo a la equidad.

786. g) Derecho a la imagen. Tendencias:
1 Tal derecho existe plenamente;
2 Ese derecho no existe y la persona de cuya imagen se han aprovechado otros slo puede reclamar si se la
perjudica en su prestigio moral.
El autor se inclina por la 1. En Chile la imagen no est regulada, aunque hay disposiciones aisladas que se
refieren a fotografas y retratos.

787. h) Las libertades. Se entiende por libertad la facultad de obrar conforme a la propia determinacin, sin
imposicin ajena alguna. Se distingue:
1) Libertad fsica de locomocin.
2) Libertad civil o libertad de obrar a su antojo dentro de los lmites fijados por la ley civil;
3) Libertad poltica: derecho de tomar parte, en la forma determinada por la Constitucin, en el gobierno del
Estado;
4) Libertad de conciencia: poder de obrar segn la propia conciencia, sobre todo en materia de religin;
5) Libertad de pensamiento: facultad de manifestar exteriormente el pensamiento, por escrito o de palabra.
Todas las libertades aparecen en una u otra forma en la CPR, y sta agrega otras ms especficas, como la de
reunirse y asociarse, la de trabajo, etc. (art. 19).
El CP sanciona las violaciones que, en cuanto a la libertad y seguridad, puedan cometer los particulares contra
otros (arts. 141 a 147) y los agravios inferidos por los funcionarios pblicos a los derechos garantidos por la CPR
(arts. 148 a 161).


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788. i) La inviolabilidad del hogar. Libertad de encerrarse en lo suyo. La CPR asegura una inviolabilidad del
hogar, el cual slo puede allanarse en los casos y formas determinados por la ley (art. 19, N 5). Nadie puede
entrar en la casa en que reside o mora una persona contra la voluntad de sta, ni efectuar ah una medida
judicial o una pesquisa, salvo los casos previstos por la ley.

789. j) Derecho al nombre. Toda persona tiene derecho al nombre que, con arreglo a la ley, le corresponde,
segn vimos al tratar el nombre entre los atributos de la personalidad.

790. k) Derecho moral de autor. Las leyes reconocen al autor de toda obra escrita, sea literaria, cientfica o
tcnica, dos clases de derechos:
a) Patrimonial: faculta al autor para explotar econmicamente su obra, en diversas formas y de un modo
exclusivo.
b) Moral: exterioriza el lazo entre la personalidad del autor y su obra. Se traduce en un cmulo de facultades,
tales como: defender la paternidad de la obra; exigir que se le reconozca e indique como autor de la misma; la
de decidir si sus escritos se publican o no; la de oponerse a toda modificacin, deformacin o mutilacin de
ellos; la de impedir cualquier utilizacin de la obra que pueda menoscabar su honor o reputacin; la de destruir
la obra o retirarla de la circulacin. Claro que en estos dos ltimos casos el autor puede verse obligado a
indemnizar a terceros.
En Chile el derecho de autor est regulado por la Ley N 17.336 de Propiedad Intelectual.

791. Sanciones de los derechos de la personalidad. La violacin de los derechos de la personalidad otorga al
damnificado la facultad de demandar el cese del hecho perturbatorio, las sanciones penales que puedan
corresponder al autor de ste y las indemnizaciones a que haya lugar.
Aunque algunos derechos de la personalidad no estn especficamente amparados por la ley positiva, si su
violacin importa un dao para la persona, sta puede demandar indemnizacin de perjuicios de acuerdo a las
reglas generales (arts. 2314 y 2329 CC). El dao indemnizable puede ser material o moral. La indemnizacin ha
de pagarse, por lo general, en dinero, salvo que expresamente la ley no admita esta forma de indemnizacin.


TTULO SEGUNDO

DE LAS PERSONAS JURDICAS

CAPTULO XXX: NOCIONES GENERALES. HISTORIA. NATURALEZA JURDICA. CLASIFICACIN.

A. NOCIONES GENERALES

792. Idea esencial de la personalidad jurdica. Sujetos de derecho son todos los seres que el ordenamiento
jurdico considera capaces de tener derechos y obligaciones.
Las personas jurdicas se trata de conjuntos de hombres o de bienes jurdicamente organizados y elevados por
dicho ordenamiento a la categora de sujetos de derecho.

793. Definiciones. Se llama persona jurdica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer
obligaciones, y de ser representada judicial y extrajudicialmente (art. 545, inc. 1 CC).
Crtica. La definicin no precisa la esencia de las personas jurdicas; indica ms bien sus atributos.
Definicin doctrinaria. Unidad orgnica resultante de una colectividad organizada de personas o de un conjunto
de bienes, a la cual, para la consecucin de un fin social durable y permanente, se le reconoce por el
ordenamiento jurdico una capacidad propia para adquirir y ejercer derechos.

119

794. Corporaciones y fundaciones. Clasificacin atendiendo a su estructura.
La corporacin est formada por una pluralidad de personas fsicas determinadas que aplican los medios
materiales destinados al logro del fin comn y de esta manera cooperan activamente a la consecucin de este
fin. Se rigen por s mismas con voluntad propia.
Las fundaciones, estn constituidas por una masa de bienes, un patrimonio, destinado por la voluntad de una
persona, el fundador, a prestar ciertos servicios a una pluralidad de personas indeterminadas.
En la corporacin la colectividad de personas juega un papel activo, pues forma la voluntad de la persona
jurdica y determina la aplicacin de los bienes materiales para alcanzar el fin comn que ha movido a la
constitucin del ente.
En la fundacin la colectividad de personas fsicas indeterminadas tiene un rol puramente pasivo; se limita a
recibir los beneficios que resultan de la utilizacin del patrimonio destinado a constituir y hacer funcionar el
ente.

795. Asociacin; sociedad. En un sentido amplio las asociaciones comprenden a las corporaciones y las
sociedades; pero en una acepcin especfica es palabra que slo se emplea como sinnima de corporaciones.
La sociedad importa la conjuncin de bienes y servicios de dos o ms personas que se unen en forma ms o
menos permanente para ejercer una empresa con fines de lucro. Esta unin se celebra por un contrato que,
cumpliendo con los requisitos legales, origina una persona jurdica. El contrato de sociedad envuelve una
asociacin de dos o ms personas, pero se distingue de la corporacin en que sta persigue fines ideales,
mientras que la sociedad va tras objetivos de lucro. Las sociedades se reglamentan en otros ttulos CC, del CCo
y en leyes especiales.

796. Requisitos bsicos para la existencia de una persona jurdica.
1) Que surja como una entidad distinta e independiente de las personas que la componen o dirigen.
2) Que a esta entidad le sean reconocidos por el Estado derechos y obligaciones propios de ella y no privativos
de los elementos o miembros componentes (art. 546).

797. Terminologa. La denominacin fue patrocinada por Savigny. Pero tambin suelen llamarlas: personas
morales, ficticias, abstractas, incorporales, colectivas o sociales. Las expresiones ms empleadas son las de
personas jurdicas y personas morales.

798. Personalidad y personera. Cuando a un ente se le reconoce capacidad para ser sujeto de derechos,
dcese que tiene personalidad, que no hay que confundir con la de personera, que es la facultad de una
persona para representar a otra.

B. HISTORIA

799. Derecho Romano. Las corporaciones tuvieron personalidad jurdica propia, es dudoso que la hayan tenido
las fundaciones, las organizaciones establecidas por el destino de una masa de bienes a fines determinados de
beneficencia, religin, instruccin, etc.
Algunos autores, admiten que en los ltimos tiempos del Imperio Romano las fundaciones piadosas
adquirieron personalidad jurdica propia.

800. Derecho Germnico. Es discutido. Algunos afirman y otros niegan que si bien conoci una variedad grande
de asociaciones, no tuvo fuerza de abstraccin bastante para concebir un ente distinto de los individuos
asociados. En cuanto a las fundaciones, parece cierto que los germanos no les reconocieron personalidad
jurdica propia.

120

801. Edad Media. Aqu se plantea la cuestin de las personas jurdicas. Los glosadores y los canonistas
reconocieron la personalidad jurdica de las asociaciones; pero unos y otros discreparon en diversos puntos,
sobre todo en materia de responsabilidad de las personas jurdicas.
Es el Derecho Cannico el que construye la teora jurdica de la fundacin (corpus mysticum).

802. Perodo siguiente al de los posglosadores; la Revolucin Francesa. Los juristas slo repiten conceptos ya
formulados, pero no hacen aportaciones originales.
Se insiste mucho en esta poca en el principio segn el cual las personas jurdicas necesitan, para nacer como
tales, la autorizacin del poder pblico.

803. Conclusin. La teora de la personalidad jurdica se ha formado por la influencia de tres derechos: el
romano, el germnico y el cannico, correspondiendo el predominio al primero. Sin embargo, en materia de
fundaciones, el desenvolvimiento de la teora se debe principalmente al Derecho Cannico.

804. Reglamentacin de las personas jurdicas en las legislaciones.

C. NATURALEZA JURDICA

805. Planteamiento del problema; diversas teoras.

a) Teora de la ficcin doctrinal

806. Afirmacin de esta teora. Si bien la realidad palpable slo induce a reconocer como sujetos de derecho a
los seres humanos, no puede negarse que admitir ficticiamente como personas a entes configurados por la
doctrina es un artificio, cmodo, til y hasta necesario para fijar el titular del derecho cuando se juntan
individualidades numerosas y no muy bien determinadas.

807. Ataques. A juicio de algunos, la persona jurdica es un burdo artificio creado intil y abusivamente por la
doctrina y que debera eliminarse de la ciencia jurdica.

808. 1 Ataques de los que niegan la existencia de los derechos subjetivos. Los que niegan la existencia de los
derechos subjetivos, lgicamente deben negar la personalidad a la cual se atribuyen esos derechos.
Crtica. Esta concepcin filosfica no puede ser discutida aqu. Cualquiera que pueda ser su valor, lo cierto es
que es completamente extraa a las concepciones del c. francs (y del chileno) y a la organizacin de las
relaciones de derecho segn esos Cdigos. Adems, nada est menos demostrado que la falsedad o la
inutilidad de los derechos subjetivos.

809. 2 La propiedad colectiva. Planiol sostiene que es una concepcin simple, pero superficial y falsa que
oculta a las miradas la persistencia hasta nuestros das de la propiedad colectiva al lado de la propiedad
individual. Segn esta doctrina, no habra, pues, personas jurdicas. Slo existira al lado de los patrimonios
privados, patrimonios colectivos.
Crticas:
1) Se aplica difcilmente a las personas jurdicas que no son corporaciones como los hospitales, escuelas y
fundaciones diversas. En qu personas fsicas hallar el verdadero apoyo de sus derechos?
2) Al confundir la propiedad colectiva y la personalidad jurdica, se olvida la naturaleza extrapatrimonial de
muchos de los atributos de la personalidad moral.
Rplicas:

121
1) Los hospitales y otras fundaciones pertenecen a la colectividad de sus beneficiarios, que la ms de las veces
son los ciudadanos de la nacin toda.
2) Carece de valor desde el momento que se admite que los derechos extrapatrimoniales pueden, como los
patrimoniales, ser sustentados colectivamente.
Conclusin. Finalmente es una simple cuestin de terminologa y las teoras de la propiedad colectiva,
excepcin hecha de las palabras, en nada se diferenciaran de la doctrina de la realidad tcnica.

810. 3 Propiedad de afectacin. Brinz y Bekker, aun admitiendo que determinados derechos y obligaciones
pueden ligar a unas personas fsicas con otras, estiman que los derechos y obligaciones no tienen
necesariamente por base a las personas. Existiran patrimonios sin dueo, basados en la afectacin a un fin
nico de todos los bienes que forman parte de ellos. Esta afectacin tendra el carcter de propietario. Tal sera
el caso de los patrimonios adscritos a los fines respectivos de las asociaciones, de las fundaciones y del Estado.
La norma garantiza la afectacin de ciertos bienes al cumplimiento de ciertos fines, sin crear por eso sujetos de
derechos.
La teora, confundida a veces con la de la propiedad colectiva, induce a pensar que slo hace un juego de
palabras: se rehsa ver un sujeto de derechos en el establecimiento o en el grupo de que se trata, pero se ve
un sujeto de derechos en el patrimonio de ese establecimiento o esa agrupacin; esto no es ms que un
artificio de lxico.

811. 4 Teora individualista o del sujeto colectividad. Basada en algunas ideas de Ihering, sostiene que slo el
hombre puede ser sujeto de derecho. Los verdaderos sujetos del derecho no son las personas jurdicas, sino los
destinatarios de los derechos colectivos.
La llamada persona jurdica, no es ms que la forma mediante la cual los miembros aislados manifiestan sus
relaciones jurdicas al mundo exterior, forma que ninguna importancia tiene para las relaciones jurdicas de los
miembros entre s y que ha sido creada en razn de un fin puramente prctico.
En cuanto a las fundaciones, la personificacin es la forma adecuada de un patrimonio a los intereses y a los
fines de personas indeterminadas. El eje de todo el mecanismo de las fundaciones est en los destinatarios. Si
son determinados, tienen accin y, en tal caso, son ellos los verdaderos sujetos de la fundacin; en caso
contrario, no.
Crtica. Confunde el goce y la pertenencia del derecho. Se pueden gozar los beneficios de ciertos bienes sin ser
propietario ni poder disponer de ellos. Por otra parte, como observa Ferrara, pueden existir fundaciones sin
destinatarios o establecidas a favor de la Humanidad sin distincin.

812. Neoficcionismo doctrinal; teora de la incertidumbre del sujeto de derecho. A pesar de la mayora
contraria a la teora de la ficcin doctrinal, han surgido voces aisladas en su defensa. Para el licenciado
mexicano Manuel Cervantes, la persona jurdica no representara otra cosa que un caso de patrimonio o
derechos sin sujetos ciertos o determinados, pero susceptibles de determinarse. Mientras no ocurra la
determinacin es cmodo y til suponer la existencia de una persona ideal por medio de una ficcin jurdica. El
sujeto incierto e indeterminado que se oculta detrs de la ficcin surge en el momento de la liquidacin, o sea,
en el momento mismo en que desaparece, como innecesario, el artificio jurdico de la persona moral. Y ese
sujeto siempre viene a ser, necesariamente, un hombre o un grupo de hombres.

b) Teora de la ficcin legal

813. Afirmaciones de esta teora. Las nicas personas que realmente existen son los seres humanos. Las
personas jurdicas, son ficciones creadas por el legislador: ste, fundado en razones de inters general, finge la
existencia de estas personas, hacindolas jugar un papel anlogo al de las personas humanas.
Crtica. La teora, popularizada por Savigny y los dems representantes de la escuela histrica, domin hasta la

122
2 mitad del siglo XIX. Pero su falta de liberalismo hizo nacer todas las teoras divergentes.
1 Descansa en un postulado no demostrado, puesto que parte de la idea a priori de que las personas fsicas
son los nicos verdaderos sujetos de derecho. Y de esta afirmacin discutible saca una consecuencia tirnica:
slo la ley puede permitir a un establecimiento o a un ente colectivo el poseer un patrimonio. Adems, hay al
menos una que no toma su personalidad del Estado: el mismo Estado.
2 Atribuir el derecho a un sujeto ficticio equivale a confesar que no existe un sujeto real.
Rplica. La teora de la incertidumbre en el sujeto de derecho tambin permite rebatir las objeciones. Con ella
se llega precisamente a demostrar, dicen sus partidarios, que los nicos verdaderos sujetos de derecho son las
personas fsicas, pues al determinarse el sujeto que se oculta tras la ficcin, siempre resulta, en ltimo anlisis,
un hombre o un grupo de hombres.
En cuanto a la personalidad del Estado, dicen los neoficcionistas, el titular indeterminado e incierto de sus
derechos es una masa cambiante de hombres, es el pueblo.
Segn la teora de la incertidumbre o indeterminacin en el sujeto de derecho, la ficcin no equivale a confesar
que no existe un sujeto real, sino que es un admirable artificio que consiste en suponer la existencia de un ente
ficticio all donde el verdadero sujeto de derecho est incierto o indeterminado. La personalidad jurdica no es
una creacin legislativa sino la solucin de un problema jurdico.

814. Teora que acepta el Cdigo Civil Chileno. Teora de la ficcin legal, segn se desprende:
1) De la definicin del art. 545, que dice: Se llama persona jurdica a una persona ficticia.
2) De la historia de la ley. En una nota que aparece en el Proyecto de 1853 se dan como antecedentes del
Cdigo en este punto, a Pothier y a Savigny, que era el gran sostenedor de la teora de la ficcin legal.

c) Teora de la personalidad jurdica realidad tcnica

815. Afirmaciones de esta teora. Ninguna imposibilidad hay en concebir derechos que pertenezcan a otros
seres que no sean los individuos humanos. Ser sujetos de derecho es una realidad lgica y a veces necesaria. El
Derecho Romano y el Antiguo Derecho haban ya comprendido as la personalidad moral.
Pero esta realidad se considera puramente tcnica. Aparece como la traduccin ms simple y ms lgica de
fenmenos jurdicos ya indiscutibles..
Partidarios son, entre otros, Michoud, Saleilles, Gny, Ferrara, Colin y Capitant.

d) Teora de la realidad objetiva

816. Diversas direcciones de esta teora. Las personas jurdicas presentan los mismos caracteres objetivos que
las personas fsicas, y responden, en consecuencia, a la misma definicin filosfica de la persona.
Crtica. Se ha dicho que es intil e inexacta.
1 Intil, porque no es necesario, para descartar la teora de la ficcin, demostrar que las asociaciones son
personas, en el sentido filosfico de esta palabra y que estn dotadas de una voluntad propia; basta con
aceptar que ellas pueden ser personas en el sentido jurdico.
2 Inexacta, porque no es cierto que la pretendida voluntad de las personas jurdicas sea distinta de la de las
personas fsicas que expresan esa voluntad. No podra rigurosamente pretenderse sino cuando se trata de una
agrupacin cuyas decisiones se toman por la asamblea o Junta General. Pero cuando una decisin puede ser
tomada, en nombre de una persona moral por un solo hombre, cmo sostener que esta persona moral tiene
una voluntad colectiva distinta de la de su intrprete? En realidad, la nocin de personalidad jurdica no supone
necesariamente una voluntad distinta.

d) Otras teoras


123
817. Teora normativa de Kelsen. De acuerdo con su teora pura del derecho la nocin de persona, para el
derecho, no es una realidad, sino un concepto inmanente al mismo orden jurdico y comn a todas sus
manifestaciones posibles.
La circunstancia de que por lo general la norma atribuya los derechos o facultades a los seres humanos no
quiere decir que el concepto jurdico de persona deba coincidir con el concepto filosfico de hombre (ente
humano racional), mxime si se tiene presente que al mismo ser humano el derecho no lo considera en su
actuacin ntegra y total, sino slo en el obrar jurdicamente relevante.

818. Teora eclctica de tipo realista. Bonnecase ha esbozado una doctrina realista, que armoniza los diversos
puntos de vista con los que se ha pretendido caracterizar la subjetividad jurdica, tales como el concepto de
inters, el de la voluntad y el de la organizacin. Proposiciones:
1) La personalidad moral supone la existencia de un inters colectivo, en oposicin a la personalidad fsica, que
es la expresin del conjunto de los intereses inherentes a cada individuo y que se impone a la proteccin del
derecho.
2) La personalidad moral requiere la existencia de un organismo destinado a concentrar los esfuerzos de los
asociados, o el aprovechamiento de los bienes comunes, para la realizacin del objeto que rige el inters
colectivo en juego en cada caso.
3) La personalidad moral lleva consigo, de parte de sus miembros o beneficiarios, la conciencia real, supuesta o
impuesta, del inters colectivo en juego y del fin realizado o por realizar en funcin de este inters.
4) El reconocimiento de la personalidad moral se impone cientfica y racionalmente tan pronto como un grupo
o una obra reviste una individualidad social suficientemente caracterizada.
5) La nocin de persona moral es una, y la persona moral y la persona fsica se confunden en la nocin de
sujeto de derecho. Adems, la existencia de la personalidad moral depende de la personalidad fsica: hay un
lazo indisoluble entre la nocin de persona moral y la nocin de persona fsica.

Conclusiones crticas

819. Subsistencia del problema; complicacin producida por la doctrina. Si la discusin de los autores ha
iluminado buena parte del campo de las personas jurdicas, no es menos cierto que ha complicado algunos
puntos bsicos, sobre todo por la tendencia especulativa de ciertos tratadistas que, olvidando el fin prctico
del Derecho, han concedido primaca, en cierto modo, al aspecto filosfico del problema.

820. Aportes parciales tiles; tendencia conciliadora.

821. Rechazo de la idea de la ficcin. En lo que hoy existe una gran mayora de opiniones concordantes es en
el rechazo de la antigua teora de la ficcin. Sin embargo, no faltan voces aisladas que la defienden.

822. Inexistencia del antagonismo entre lo natural y lo jurdico. La doctrina moderna ha dejado en claro que
no se contraponen, como trminos antagnicos, lo natural y lo jurdico.

823. Elemento real y elemento arbitrario en la creacin de las personas jurdicas. El elemento real est
constituido por aquellos intereses que el nuevo ente est llamado a tutelar, que naturalmente preexiste al
reconocimiento de la persona y que el derecho toma slo como presupuesto o substrato, y el elemento
arbitrario lo da el reconocimiento de la personalidad, artificio por medio del cual el particular ordenamiento
jurdico positivo concede proteccin a intereses y situaciones que en otros ordenamientos pueden muy bien
encontrar distintos expedientes que los tutelen.

824. Ventajas prcticas de la adopcin de una teora u otra. Si bien es posible explicar ms cabalmente con la

124
teora de la realidad muchos problemas que plantean las personas jurdicas, tambin es cierto que hay
cuestiones en que no se divisan las ventajas prcticas de adoptar una concepcin u otra.
1 La autorizacin del poder pblico tiene en la teora de la ficcin un valor constitutivo, mientras que en la
teora de la realidad tiene un valor puramente declarativo. Pero la verdad es que la persona jurdica slo es tal,
cualquiera que sea la doctrina que se adopte, desde el momento que el poder pblico le presta su
reconocimiento; antes no es sujeto de derecho, ni en acto ni en potencia. La misma intervencin estatal se
hace presente en la disolucin de las personas jurdicas.
2 Dentro de la teora de la ficcin las personas jurdicas tienen la capacidad conferida por la ley y que dentro
de la teora de la realidad, en cambio, estn investidas de amplia capacidad de derecho, salvo restriccin legal
expresa. Tampoco esta afirmacin es totalmente exacta. Los ordenamientos jurdicos positivos reconocen a las
personales morales la capacidad necesaria para lograr sus fines.

D. CLASIFICACIN

825. Enunciacin. Por su funcin, se dividen en:
1 Pblicas (o de derecho pblico)
2 Privadas (o de derecho privado).
a) Sociedades o personas jurdicas con fines de lucro.
b) Personas jurdicas que no tienen por objeto el lucro.
1. Corporaciones
2. Fundaciones.

826. Distincin entre las personas jurdicas de derecho pblico y de derecho privado. Criterios:


Personas jurdicas de Derecho Pblico Personas jurdicas de Derecho Privado
El fin del ente Despliegan su actividad para lograr un fin de
carcter pblico, que interesa al Estado.
Buscan un fin privado. Sin embargo, hay
actividades encaminadas a fines privados que
indudablemente llenan necesidades de inters
pblico.
El valor de las
manifestaciones de
voluntad
El ordenamiento jurdico dota de valor
preponderante, al menos en la esfera del
Derecho Pblico, a la manifestacin de
voluntad de los entes pblicos frente a la de
los particulares con los que entran en
relacin.
Esta superior posicin no la tienen los entes
privados respecto de los particulares con los que
tratan.

Institucin Se instituyen directamente por el Estado o
por otros entes pblicos. se caracterizan por
su encuadramiento en la administracin
pblica.
Surge a la vida por la iniciativa de los particulares.
Poderes de imperio Gozan de poderes de imperio. No gozan de poderes de imperio.
Control
administrativo
Estn sometidos al control administrativo. Por lo general, no, aunque excepcionalmente
algunos estn sujetos a fiscalizaciones estatales.


Criterios de la jurisprudencia chilena

Personas jurdicas de Derecho Pblico Personas jurdicas de Derecho Privado
Iniciativa para la
creacin del ente
Sacan su existencia de resoluciones de las
autoridades constituidas.
Emanan directamente de la iniciativa de los
particulares.

125
Personas jurdicas de Derecho Pblico Personas jurdicas de Derecho Privado
Potestades pblicas. Gozan del atributo denominado imperio, en
virtud del cual pueden dictar normas de
carcter obligatorio. Se objeta que hay entes
privados con anloga potestad, como, por
ejemplo, los concesionarios de servicios
pblicos.
No gozan de imperio.
Naturaleza del fin Tienen por objeto servir fines pblicos, a la
manera que lo hacen las autoridades dentro de
la esfera de accin que les est sealada.
No estn llamadas a realizar los fines propios
de los poderes pblicos, sino a cumplir las
aspiraciones personales de los mismos
asociados o las de los fundadores.
Fuente de los
recursos
Son proporcionados por la generalidad de los
habitantes de la nacin a que el ente pertenece.
Obtienen sus recursos de los individuos que
las componen o de las personas que las
establecen.

Conclusin: ningn criterio aislado sirve para caracterizar a una persona jurdica de pblica o privada.

CAPTULO XXXI: PERSONAS JURDICAS DE DERECHO PBLICO

A. NORMAS QUE LAS REGULAN

827. Legislacin especial sobre su organizacin y administracin. Tampoco se extienden las disposiciones de
este ttulo a las corporaciones o fundaciones de derecho pblico, como la Nacin, el Fisco, las municipalidades,
las iglesias, las comunidades religiosas y los establecimientos que se costean con fondos del erario: estas
corporaciones y fundaciones se rigen por leyes y reglamentos especiales (art. 547 inc. 2) .

828. Inteligencia de la norma del inciso 2 del art. 547. Observaciones:
1) Lo nico que dice es que las reglas establecidas en el Ttulo XXXIII del Libro I CC sobre la organizacin y
administracin de las corporaciones y fundaciones no son aplicables a las personas jurdicas de derecho
pblico, porque otras leyes y reglamentos las gobiernan.
2) No importa excluir a las personas jurdicas de derecho pblico de las normas CC en cuanto a los actos que les
son plenamente aplicables. Ej. art. 2497: Las reglas relativas a la prescripcin se aplican igualmente a favor y
en contra del Estado, de las iglesias, de las municipalidades, de los establecimientos y corporaciones
nacionales, y de los individuos particulares que tienen la libre administracin de lo suyo.
Con razn ha dicho la CS que el Fisco, en sus relaciones contractuales con los particulares, est ante el Derecho
Civil sujeto, como cualquiera otra persona, a las disposiciones comunes relativas a la validez de los contratos
que celebre.
3) La enumeracin de las personas jurdicas de derecho pblico es slo por va de ilustracin y ejemplo.
4) El art. 547 no concede la personalidad jurdica a las instituciones que ejemplarmente enumera. Si las
instituciones mencionadas son personas jurdicas pblicas, no es porque dicha disposicin se las d, sino
porque de antemano la tienen. Por tanto, las personas jurdicas citadas no encuentran el fundamento de su
personalidad en el inciso 2 del art. 547 y no podra sostenerse que sera menester derogar esta disposicin
para considerarlas destituidas de esa personalidad.

B. EL ESTADO

829. Teoras sobre su personalidad. Algunos, como Duguit, lo niegan. Otros autores, como Berthlemy y
Ducroq, limitan el reconocimiento de la personalidad jurdica del Estado al campo del Derecho Privado.
Publicistas como Laband y Jellinek atribuyen al Estado doble personalidad jurdica: de Derecho Pblico y de

126
Derecho Privado. Pero se ha objetado a la doble personalidad slo sera admisible si se mostrara la duplicidad
de finalidades del Estado, lo cual choca con el concepto unitario.
La tendencia que prevalece reconoce al Estado una personalidad jurdica nica, con proyecciones en el campo
del Derecho Pblico y en el del Derecho Privado.

830. Derecho chileno. La legislacin y la jurisprudencia consideran al Estado como una persona jurdica de
derecho pblico. Por lo dems, el reconocimiento del Estado, en una ley, como persona jurdica, es innecesario.

831. Estado y Nacin. No hay unanimidad de criterio para caracterizar la nacin. La definicin ms corriente
dice que es un grupo de personas pertenecientes a una misma raza, que hablan un mismo idioma y que tienen
unas mismas tradiciones y aspiraciones histricas. Puede afirmarse que la nacin es un pueblo en su unidad
natural e histrica.
Tampoco hay acuerdo para definir el Estado.
Es indudable que el CC se refiere al Estado cuando cita la nacin entre las personas jurdicas de derecho
pblico. Don Andrs Bello haca sinnimas ambas expresiones.

832. Aplicacin al Estado de las normas de derecho privado. El legislador chileno, en numerosas disposiciones,
aplica al Estado las normas de derecho privado cuando acta en la rbita de ste. Y la jurisprudencia ha
reconocido que en este caso el Estado se rige por las leyes de derecho privado, salvo que alguna norma
expresamente lo sustraiga del imperio de ellas en determinada materia.

833. El Fisco. No se discute que el Estado tiene una sola personalidad jurdica, que es de derecho pblico.
Cuando acta en el terreno de las relaciones patrimoniales, recibe el nombre de Fisco y queda sujeto, salvo
excepciones expresas, a las reglas propias de tal derecho privado. Por eso el Fisco, al igual que un individuo
cualquiera, ha sido condenado a veces como poseedor de mala fe.
El Fisco es el Estado mismo, considerado en el aspecto de sus relaciones privadas o patrimoniales o, segn el
decir de otros, en su capacidad patrimonial o rentstica. De ah que se haya observado que el CC pudo
haberse ahorrado la cita del Fisco entre las personas jurdicas de derecho pblico (art. 547, inciso 2). Podra
explicarse el sealamiento aparte de la nacin (Estado) y el Fisco por la influencia de la doctrina dualista. Sin
embargo actualmente, aunque reina la concepcin unitaria del Estado moderno, tambin podra tener
justificacin la mencin separada de que hablamos por el anhelo de resaltar las dos capacidades de la
personalidad nica del Estado, la de derecho pblico y la de derecho privado o patrimonial. Y as parece
reflejarse en leyes como en aquellas de la LOC del CDE en que, por un lado, se atribuye a ste la defensa del
Fisco y por otro la defensa del Estado.

834. Representacin extrajudicial del Fisco y de los servicios descentralizados. Los servicios pblicos pueden
ser:
a) Centralizados. Actan bajo la personalidad jurdica del Fisco, con los bienes y recursos del mismo y estn
sometidos a la dependencia del Presidente de la Repblica, a travs del Ministerio correspondiente. b)
Descentralizados. Actan con la personalidad jurdica y el patrimonio propios que la ley les haya asignado y
estn sometidos a la supervigilancia del Presidente de la Repblica, a travs del Ministerio respectivo. La
descentralizacin puede ser funcional o territorial (Ley N 18.575, LOCBGAE, art. 26).
Como al Presidente de la Repblica corresponde el gobierno y la administracin del Estado (art. 24 CPR), a l
incumbe la representacin extrajudicial del Fisco, que no es sino el aspecto patrimonial del Estado. Pero puede
delegar en forma genrica o especfica la representacin del Fisco en los jefes superiores de los servicios
centralizados, para la ejecucin de los actos y celebracin de los contratos necesarios para el cumplimiento de
los fines propios del respectivo servicio. A proposicin del jefe superior, el Presidente de la Repblica puede
delegar esa representacin en otros funcionarios del servicio (art. 32, inc. 1).

127
La representacin judicial y extrajudicial de los servicios descentralizados corresponde a los respectivos jefes
superiores (art. 33).

835. Representacin Judicial del Estado, del Fisco y de otras entidades. El Consejo de Defensa del Estado, es
un servicio pblico descentralizado, dotado de personalidad jurdica, se halla bajo la supervigilancia directa del
Presidente de la Repblica e independiente de los diversos ministerios (LOC CDE art. 1 inc.1).
El CDE tiene por objeto, principalmente, la defensa judicial de los intereses del Estado (art. 2).
Sin embargo, ciertos jefes superiores de servicios por disposicin expresa de las leyes tienen la representacin
del Estado o del fisco en los asuntos determinados que esas mismas leyes sealan: jefes de servicios
descentralizados, Director General de Servicios Elctricos, etc.
El Presidente del Consejo tiene la representacin judicial del Fisco en todos los procesos y asuntos que se
ventilan ante los Tribunales, cualquiera que sea su naturaleza, salvo que la ley haya otorgado esa
representacin a otro funcionario, pero aun en este caso y cuando lo estime conveniente el Presidente del
Consejo, puede asumir por s o por medio de apoderados la representacin del Fisco, cesando entonces la que
corresponda a aquel funcionario (DFL, art. 18 N 1). Resulta, pues, que la representacin judicial del Fisco que
tiene el Presidente del Consejo es de carcter excluyente, porque en cualquier momento puede l asumirla,
cesando la que ejerca el funcionario legalmente autorizado.
Entre otras muchas atribuciones, el Presidente del CDE tiene tambin la representacin judicial del Estado, de
los gobiernos regionales, de las municipalidades, de las instituciones o servicios descentralizados, territorial o
funcionalmente y de las sociedades y corporaciones de derecho privado en que el Estado o sus instituciones
tengan aporte o participacin mayoritarios o igualitarios, en los casos a que se refieren determinadas normas
por la misma LOC CDE (art. 18 N 2).
En cada ciudad asiento de Corte hay un abogado Procurador Fiscal que, dentro del territorio jurisdiccional de la
respectiva Corte, tiene la funcin de representar judicialmente al Fisco y al Estado, Municipalidad, etc. con las
mismas atribuciones del Presidente del Consejo, salvo excepciones sealadas por la ley (LOC CDE, arts. 21, 22 y
24).
La representacin judicial que del Estado y Fisco tiene el Presidente del Consejo de Defensa del Estado, es slo
ante los tribunales chilenos; corresponde al Presidente de la Repblica otorgar poderes para representar al
Fisco o al Estado en juicios seguidos ante tribunales extranjeros.

836. Ortografa de la palabra Fisco.

C. LAS MUNICIPALIDADES

837. Definiciones. Corporacin asentada en un determinado territorio y encargada de la gestin de los
intereses locales de esa regin.
En Chile, son corporaciones autnomas de derecho pblico, con personalidad jurdica y patrimonio propio,
encargadas de la administracin de cada comuna o agrupacin de comunas que determine la ley, cuya finalidad
es satisfacer las necesidades de la comunidad local y asegurar su participacin en el progreso econmico, social
y cultural de la comuna (LOCM, art. 1).

838. Representacin judicial y extrajudicial. Corresponde al alcalde. Este puede delegar el ejercicio de una u
otra representacin en funcionarios de su dependencia o en los delegados que designe (art. 53, letras a) y j).
Tratndose de delitos en que estn comprometidos los intereses econmicos de las municipalidades, el
ejercicio y sostenimiento de la accin penal corresponde al Presidente del CDE (LOC CDE, art. 18 nmero 2 en
relacin con el art. 4).

D. ESTABLECIMIENTOS PBLICOS

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839. Establecimientos que se costean con fondos del erario; establecimientos pblicos. Por ej., los
establecimientos que se costean con fondos del erario. Como los nicos establecimientos que, financindose
de esta manera, tienen personalidad jurdica de derecho pblico son los establecimientos pblicos, a ellos se
refiere. Por lo dems, el CC, en varias disposiciones (arts. 1250 inciso primero, 1579, 1797, 1923), habla de
establecimientos pblicos, los cuales no pueden ser otros que los considerados en el art. 547. Es evidente que
un establecimiento privado aunque llegara a costearse principalmente con las subvenciones fiscales, no por eso
adquirira personalidad jurdica de derecho pblico.

840. Conceptos de establecimiento y establecimiento pblico. En Chile ya no existen.

841. Establecimientos de utilidad pblica; su carcter jurdico. Son establecimientos particulares que
persiguen fines de inters general para cuyo logro estn dotados de personalidad jurdica y patrimonio propio,
contando adems con el reconocimiento de su utilidad pblica por un acto expreso de la autoridad estatal. Son
personas jurdicas de derecho privado y estn sometidas a sus normas.

842. Diferenciacin de los establecimientos pblicos de los de utilidad pblica. La duda debe resolverse
atendiendo al conjunto de caracteres que presente segn su propio y actual estatuto legal.

E. IGLESIAS Y COMUNIDADES RELIGIOSAS

843. Disposicin del inciso 2 del art. 547 CC. Las disposiciones del Ttulo XXXIII del Libro I CC no se extienden a
las corporaciones de derecho pblico, las cuales se rigen por leyes y reglamentos especiales, entre ellas, las
iglesias y las comunidades religiosas. Las leyes y reglamentos especiales que rigen a las iglesias y comunidades
religiosas son sus constituciones y leyes cannicas.

844. Rgimen de las iglesias y comunidades religiosas; distincin de pocas.

845. Opiniones sobre la personalidad de las iglesias, comunidades, confesiones e instituciones religiosas.

846. Jurisprudencia.

CAPTULO XXXII: PERSONAS JURDICAS DE DERECHO PRIVADO

A. GENERALIDADES

847. Clasificacin.
a) Con fines de lucro: sociedades industriales. La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms
personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan
(art. 2053, inc. 1 CC). La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente
considerados (art. 2053, inc. 2 CC).
b) Sin fines de lucro: se distinguen las corporaciones o asociaciones y fundaciones de beneficencia pblica.

848. Personas jurdicas de derecho privado no regidas por el Ttulo XXXIII del Libro I del CC. El art. 547 excluye
a las sociedades industriales. Estas pueden ser civiles o comerciales. Son comerciales las que se forman para
negocios que la ley califica de actos de comercio. Las otras son civiles (art. 2059 CC). Se rigen por otras
disposiciones del CC, CCo y leyes especiales.
Tampoco se aplica a las personas jurdicas de derecho privado que, si bien no persiguen el lucro, estn regidas

129
por leyes especiales, como las sociedades cooperativas, los sindicatos, etc.

849. Sociedades de economa mixta. Puede afirmarse que existe una sociedad mixta dice la CS cuando el
Estado o algn rgano o servicio personificado del mismo concurre con particulares en la formacin de una
sociedad de capital dirigida a desarrollar una actividad que contribuya a solucionar una necesidad que interesa
al Estado. Por lo general, estas sociedades toman la forma de las annimas y por eso se rigen por el Derecho
mercantil.

850. Colegios profesionales y asociaciones gremiales. Instituciones corporativas, dotadas de personalidad
jurdica, que agrupan a los individuos que ejercen una misma profesin y cuyo objeto es velar por el auge y
prestigio de sta. Se rigen por DL N 2757, en lo que no pugnen con las disposiciones de sus respectivas leyes
orgnicas.

851. Personas jurdicas de derecho privado regidas por el Ttulo XXXIII del Libro I CC. Rige a personas jurdicas
de derecho privado que persiguen un fin ideal o que no consiste en el lucro.

852. Qu se entiende por entidad con fin de lucro?
1 Jurdicamente, aquella que persigue la utilidad pecuniaria directa para sus miembros. Correa Fuenzalida y
Balmaceda Lazcano sealan que las disposiciones del Ttulo XXXIII del Libro I CC son de derecho comn en
materia de personas jurdicas de derecho privado.
2 El CDE sustenta que no pueden ampararse en el dicho ttulo las entidades que se proponen fines que directa
o indirectamente se relacionan con ganancias o provechos pecuniarios.

853. Diferencias entre las personas jurdicas regidas por el Ttulo XXXIII del Libro I CC y las comunidades y
sociedades.

Corporaciones y fundaciones Comunidad Sociedad
Constituye un sujeto de derecho sin
fines de lucro.
No es un sujeto de derecho, sino que
es una simple relacin en que aparecen
como sujetos varias personas
conjuntamente.
Es una persona jurdica, a diferencia de
la comunidad, que persigue fin de lucro
de sus asociados, a diferencia de la
persona jurdica llamada corporacin.

854. Corporaciones y fundaciones. Clasificacin original de Heise, difundida por Savigny.
Las personas jurdicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de beneficencia pblica (art. 545, inc.
2 CC).
El CC define asociacin la que se forma por una reunin de personas en torno a objetivos de inters comn a
los asociados, mientras que la fundacin, es la que se forma mediante la afectacin de bienes a un fin
determinado de inters general (art. 545 inc. 3 CC).
Los administradores no son elementos constitutivos de la fundacin.

855. Fundaciones de familia y fundaciones de beneficencia. Las primeras tienen por destinatarios a personas
naturales de una familia dada, ordinariamente la del propio fundador.
Las fundaciones de beneficencia pblica nicas del CC estn destinadas a procurar, sin fines de lucro, un bien
determinado, sea moral, intelectual o material, y tienen por destinatarios a todos en general.

856. Concepto de beneficencia pblica. Beneficencia deriva de beneficio que proviene del latino bene (bien) y
facere (hacer): hacer el bien. Por tanto, es la que, sin nimo de lucro, tiene por finalidad hacer el bien, sea ste
de orden intelectual, moral o material.

130
Es un error identificarlas con las de caridad. Algunas pueden serlo; otras no.
Por otra parte, pblica no quiere decir que es estatal, sino que su fin es de provecho general.

857. Extensin de la clasificacin de corporaciones y fundaciones a las personas jurdicas de derecho pblico.
El CC aplica la distincin de corporaciones y fundaciones tambin a las de derecho pblico (art. 547 inc. 2).
Pero en Derecho pblico esa clasificacin es inadecuada y sustituida por otras.
En la actualidad, la Ley N 20.500 subdistingue entre las asociaciones, aquellas de inters pblico y de inters
privado.
Son organizaciones de inters pblico aquellas personas jurdicas sin fines de lucro cuya finalidad es la
promocin del inters general, en materia de derechos ciudadanos, asistencia social, educacin, salud, medio
ambiente, o cualquiera otra de bien comn, en especial las que recurran al voluntariado, y que estn inscritas
en el Catastro. (art. 15 inc. 2 L. 20.500)
Las organizaciones comunitarias funcionales, juntas de vecinos y uniones comunales, y las comunidades y
asociaciones indgenas son de inters pblico por el solo ministerio de la ley.
El resto, debe solicitar su inscripcin al Consejo Nacional declarando cumplir los fines indicados. (art. 15 inc. 3
L. 20.500)

858. Personas jurdicas mixtas. Hay personas jurdicas que participan de uno y otro carcter (art. 545, inc.
4). Las entidades mixtas en referencia deben cumplir con los requisitos exigidos tanto a las fundaciones como
a las corporaciones.

859. Sentidos de la palabra fundacin. Se entiende tanto el acto fundacional como la institucin misma.
Fundacin autnoma, que es la que se establece con personalidad jurdica propia para realizar, mediante los
bienes afectados, los fines perseguidos por el fundador. Esta considera el CC.
La fundacin fiduciaria es la destinacin de bienes a una persona fsica o jurdica, gravndosela con la carga de
emplearlos en un fin determinado.

861. Patrimonio formado por suscripciones. No se considera fundacin o un sujeto de derecho independiente,
un patrimonio formado por suscripciones para un fin determinado. En tales casos, los suscriptores transfieren
la propiedad al colector con la carga de emplearla en el fin correspondiente.

862. Institucin de las fundaciones; directa e indirecta. El acto fundacional puede manifestarse en un acto
entre vivos o por causa de muerte. Formas (Arts 1089 y 963 inc. 2):
1 Acto de liberalidad que impone al donatario o heredero como carga modal la constitucin del nuevo ente, al
cual debern consagrarse en todo o en parte, los bienes donados o dejados testamentariamente.
2 La donacin o disposicin testamentaria se hace en favor de la persona jurdica que se intenta crear.

863. El substratum de las fundaciones. La fundacin se compone de una masa de bienes destinados por la
voluntad de una persona (el fundador) a un fin determinado, para el logro del cual se crea el nuevo sujeto de
derecho.
Qu es lo que se personifica en las fundaciones?
1 Von Ihering: la pluralidad de los destinatarios.
2 Beseler, Gierke, Meurer y Zittelman: la voluntad cristalizada del fundador, que se desprende de l y le
sobrevive mientras dura la fundacin.
3 Heise y Arndts: colocan la personalidad de la fundacin en el patrimonio personificado.
4 Savigny, Enneccerus y Von Tuhr: la personalidad de la fundacin reside en el fin.
5 Brinz y Bekker: es tan slo un patrimonio afectado a un fin.


131
864. Diferencias entre las corporaciones y fundaciones.

Corporaciones (universitates personarum) Fundaciones
Tienen como elemento bsico o prevaleciente una
colectividad de individuos.
Tiene como elemento bsico una organizacin dirigida a un
fin determinado, y en ellas predomina el elemento
patrimonial.
Tienen asociados. Tienen slo destinatarios.
Se gobiernan por s mismas con voluntad propia,
manifestada por sus miembros.
Se rigen por una norma exterior, la voluntad del fundador.
El patrimonio es formado por sus miembros. Su patrimonio es, en principio, proporcionado por el
fundador.
Cumplen un fin propio. Cumplen un fin ajeno, que determina el fundador.

Giorgi, entre otros, estima que no hay diferencia esencial entre ellas sino que seran slo accidentales:
1) El sujeto colectividad es restringido en las corporaciones, y numricamente indeterminado en las
fundaciones;
2) Esa colectividad se agrupa por propia y espontnea voluntad en las corporaciones, y por voluntad ajena, la
del fundador, en las fundaciones, etc.
Sin embargo, la doctrina ms reciente es la contraria.

865. Disposiciones comunes que rigen las corporaciones y fundaciones. Son aplicables a ambas de los arts 549
hasta 561 CC (art. 563). Pero actualmente es aplicable a ambas el art. 548, que habla del acto de constitucin.
Son especiales el art. 562, que se refiere a los estatutos de las fundaciones, y el art. 564, que dice que las
fundaciones perecen por la destruccin de los bienes destinados a su mantencin.

B. CONSTITUCIN DE LAS PERSONAS JURDICAS

866. Elementos.
1) El elemento personal, en las corporaciones, y la voluntad del fundador en las fundaciones, y
2) La autorizacin del poder pblico.

867. a) Elemento personal de las corporaciones; acto constitutivo. El soporte humano de la corporacin es el
conjunto de personas que la forman. No hay mnimo, pero el espritu del CC mira como bsico un nmero que
haga posible el cumplimiento del fin de la agrupacin (art. 560).
No est ligada a la identidad de las personas. Por otra parte, es un principio tradicional, que constituida la
corporacin, no se extingue por el desaparecimiento de sus miembros.
Constitucin de corporaciones con personas jurdicas. Se plantea el problema relativo a si pueden organizarse
corporaciones con personas jurdicas.
Segn el CDE, las corporaciones deben ser formadas por personas naturales. Porque la reunin de personas
jurdicas en una corporacin constituira ms bien una confederacin de asociaciones, la cual no est
autorizada sino excepcionalmente por otras leyes para organismos determinados. Pero en otros informes ha
estimado que si los estatutos de una persona jurdica admiten que formen parte de ella como socios otras
personas jurdicas, ello es admisible, salvo que sean sociedades.

Acto constitutivo de la corporacin. Es el que crea el vnculo de unin entre los componentes de la asociacin.
Discusin sobre la naturaleza jurdica.
1 Es un contrato, pues implica un acuerdo de voluntades que genera obligaciones.
2 Es un acto colectivo: aqul que se forma por varias voluntades convergentes a un fin idntico y que tienen
un mismo contenido y se unifican en una voluntad nica, generadora de efectos para todos los autores de la

132
declaracin.
Consecuencias. Mientras en el contrato la ineficacia de la intervencin de una de las partes determina la
ineficacia de todo el acto, no sucede lo mismo en el acto colectivo.
El acto constitutivo; instrumento en que debe constar. Es solemne y se compone de dos formalidades:
otorgamiento del acto e inscripcin.
1 Otorgamiento. Debe constar en escritura pblica o privada suscrita ante notario, oficial del Registro Civil o
funcionario municipal autorizado por el alcalde (art. 548 inc. 1)
En el acto deben invidualizarse sus otorgantes y se expresar la voluntad de constituir una persona jurdica, se
aprobarn sus estatutos y se designarn las autoridades inicialmente encargadas de dirigirla (art. 548-1).
Deber depositarse copia autorizada del acto en la secretara municipal del domicilio de la persona jurdica en
formacin, dentro de 30 das desde su otorgamiento (art. 548 inc. 1)
Contenido de los estatutos. (art. 548-2 inc. 1):
a) El nombre y domicilio de la persona jurdica;
b) La duracin, cuando no se la constituya por tiempo indefinido;
c) La indicacin de los fines a que est destinada;
d) Los bienes que forman su patrimonio inicial, si los hubiere, y la forma en que se aporten;
e) Las disposiciones que establezcan sus rganos de administracin, cmo sern integrados y las atribuciones
que les correspondan, y
f) Las estatutos y indicndose pasarn sus disposiciones relativas a la reforma de a la extincin de la persona
jurdica, la institucin sin fines de lucro a la cual bienes en este ltimo evento.
Adems, debern determinar los derechos y obligaciones de los asociados, las condiciones de incorporacin y
la forma y motivos de exclusin (art. 548-2 inc. 2).
2 Inscripcin. La aprobacin del acto est entregada al secretario municipal quien fiscaliza el cumplimiento de
la normativa vigente (art. 548 incs. 3 al 5). Una vez que el acto constitutivo no adolezca de vicios, se remiten
los antecedentes al Registro Civil para la inscripcin en el Regitro Nacional de Personas Jurdicas, creado por la
Ley 20.500. Solo una vez inscrito, adquiere personalidad jurdica la asociacin.
Fase preliminar al acto constitutivo. Pueden producirse contratos de carcter preparatorio, entre promotores y
adheridos, que hacen nacer obligaciones entre los promotores y los suscriptores y entre aqullos y la futura
corporacin.

868. La voluntad del fundador; el acto fundacional. Las fundaciones necesitan para constituirse la voluntad del
fundador, que se manifiesta en el acto fundacional: el acto en que el fundador ordena el establecimiento de
una organizacin para el cumplimiento de fines determinados.
Naturaleza jurdica. Prevalece la opinin que lo considera como una declaracin unilateral de voluntad no
recepticia, anlogo al testamento pero con fisonoma propia.
En todo caso debe ser escrito, pues lo requiere para la tramitacin de personalidad jurdica.
No se puede instituir heredero o legatario a una fundacin no existente an: Son incapaces de toda herencia o
legado las cofradas, gremios, o establecimientos cualesquiera que no sean personas jurdicas. Pero si la
asignacin tuviere por objeto la fundacin de una nueva corporacin o establecimiento, podr solicitarse la
aprobacin legal, y obtenida sta, valdr la asignacin (art. 963). La disposicin habla de corporaciones y
establecimientos, expresin esta ltima comprensiva de las corporaciones y fundaciones.
Naturaleza jurdica del acto de dotacin.
1 Para algunos representa una asignacin testamentaria o una donacin. Esta ltima sera una donacin sui
generis que no requiere aceptacin alguna.
2 Otros afirman que no es donacin, puesto que tiene su causa en el acto fundacional y no constituye un
desplazamiento de bienes entre dos sujetos de derecho existentes de antemano, sino que es un acto de
destinacin de bienes para constituir una nueva persona jurdica. Consecuencias:
a) La dotacin de la fundacin es un acto unilateral de disposicin, que exige capacidad de enajenar.

133
b) Como acto de destinacin, es gratuito.
c) La naturaleza del acto de dotacin es la misma cualquiera que sea la forma empleada por el fundador para
darle vida, tenga lugar por acto entre vivos o por causa de muerte.
Revocacin del acto de fundacin. Si bien no produce efecto sino cuando el Estado reconoce o aprueba la
fundacin, es libremente revocable hasta que no haya tenido lugar el reconocimiento de la autoridad pblica
que hace surgir el nuevo sujeto, porque slo en ese momento se realiza plenamente la voluntad del fundador.
Puede el heredero del fundador revocar el acto de fundacin cuando sta no ha sido todava aprobada por el
Estado?
1 Para Ferrara no, porque el derecho de revocacin es un acto no transmisible a los herederos.
2 Otros hacen una distincin:
a) Fundacin por acto testamentario: heredero no puede revocar porque se aplican las reglas del derecho
sucesorio que imponen el respeto de la ltima voluntad del causante cuando no se opone a la ley.
b) Fundacin por acto entre vivos, y antes de la aprobacin por el Estado fallece el fundador, el heredero
tendra la facultad de revocacin, porque como continuador de la personalidad del difunto adquiere todos los
derechos de ste, y si el causante poda revocar el acto fundacional, tambin lo puede el heredero.
La revocacin puede ser expresa o tcita. Naturalmente, si la solicitud de aprobacin fue ya presentada a la
autoridad competente, es necesario retirarla o poner en conocimiento de esa autoridad la revocacin.
Adquisicin del patrimonio por la fundacin. La fundacin surge desde el momento en que el Estado le presta
su reconocimiento. Si el reconocimiento es negado, queda sin validez el acto de fundacin y, por consiguiente,
los bienes continan libremente en el patrimonio del fundador, o, en su caso de muerte, entran en la masa
hereditaria.

869. Reconocimiento del Estado. Las personas jurdicas no pueden existir sino en virtud del reconocimiento del
Estado. Sin l habra una simple asociacin o institucin desprovista de personalidad.

870. Sistemas de reconocimiento.
1 Sistema de la libre constitucin: se reconoce la personalidad jurdica de las corporaciones y fundaciones por
el solo hecho de su existencia. Ej.: C. Suizo.
2 Sistema normativo. Se reconoce la personalidad jurdica si se cumplen determinados requisitos legales,
cumplimiento que es atestiguado por un acto de autoridad, generalmente la inscripcin en un registro, que es
un simple trmite administrativo. Ej: art. 548.
3 Sistema de concesin. No son personas jurdicas las fundaciones o corporaciones que no se hayan
establecido en virtud de una ley, o que no se hayan constituido conforme a las reglas de este Ttulo (art. 546).
Nuestro sistema combina elementos del 2 y 3.

871. Razones que justifican la intervencin del poder pblico. Es la doctrina tradicional. La necesidad de la
intervencin estatal se basa en diversos argumentos que exponemos a continuacin:
1) En la naturaleza misma del derecho. Es consecuencia de considerar a la persona jurdica sujeto ideal, lo que
es rechazado por la concepcin moderna, porque las personas jurdicas son realidades tangibles.
2) En razones econmicas. Son un peligro para la circulacin de los bienes porque tienen a acumularlos sin
enajenarlos. Se contraargumenta que el peligro era de temer en los tiempos en que la fortuna de las personas
jurdicas se concentraba en grandes extensiones de tierras, lo que no ocurre en la actualidad.
3) En razones polticas. No puede aceptarse, un rgimen de libertad absoluta, porque los entes privados
podran crecer y rivalizar con el Estado. Por tanto, el estado tiene el derecho y el deber de limitarlos.
4) En razones de orden pblico. El Estado debe impedir la constitucin de asociaciones con fines ilcitos:
contrarios a la ley, el orden pblico o las buenas costumbres.
Otras corrientes rechazan las razones econmicas, polticas y de orden pblico que se invocan, porque se
estima que son valederas solo para la vigilancia y superintendencia de las personas jurdicas por parte del

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Estado.

872. Naturaleza jurdica del acto de autorizacin del poder pblico. Depende de la concepcin que se tenga
de la persona jurdica.
1 Teora de la ficcin. Tiene valor constitutivo o creador.
2 Teora de la realidad: Tiene un valor declarativo.
3 Teora eclctica: Tiene un carcter confirmativo. El Estado es un cooperador de la voluntad privada.

873. Autoridades facultadas en Chile para otorgar personalidad jurdica. No son personas jurdicas las
fundaciones o corporaciones que no se hayan establecido en virtud de una ley, o que no se hayan constituido
conforme a las reglas de este Ttulo (art. 546 CC).
De aqu se infiere que para obtener el reconocimiento de la personalidad jurdica de una corporacin o una
fundacin de derecho privado puede recurrirse a la va legislativa o al procedimiento del art. 548.

874. Aprobacin de los estatutos. Los estatutos representan la ley fundamental u orgnica que regula la
organizacin y el funcionamiento de las corporaciones y fundaciones. Ellos determinan los rganos del ente, su
esfera de competencia, las facultades y obligaciones de los rganos y de los miembros de la persona jurdica, el
fin u objeto de sta, etc. Es frecuente que las normas fundamentales de los estatutos se desenvuelvan en
reglamentos complementarios.

875. a) Aprobacin de los estatutos de las corporaciones. La aprobacin del estatuto es parte integrante del
acto de autorizacin del poder pblico. Se rigen por el art. 548, modificado por la Ley N 20.500 Sobre
Asociaciones y Participacin Ciudadana en la Gestin Pblica, que modifica varias disposiciones legales, entre
ellas, varias disposiciones del Ttulo XXXIII del Libro I CC.
El acto constitutivo debe incluir los estatutos, los que sern revisados por el secretario municipal quien, si no
tiene objeciones, o si las hubiere, fueran subsanadas en plazo legal, se entienden aprobados. El acto debe ser, a
instancia de la secretata municipal o a peticin de parte, inscrito en el Registro Nacional de Personas Jurdicas
sin Fines de Lucro, a cargo del registro civil (art. 548 incs. 2 al 5).
No se podrn objetar las clusulas de los estatutos que reproduzcan los modelos aprobados por el Ministerio
de Justicia (art. 548 inc. 3).

876. b) Aprobacin de los estatutos de las fundaciones. Se rige por las mismas reglas de las corporaciones (art.
548).

877. Puede el Presidente de la Repblica exigir la modificacin de los estatutos despus que los ha
aprobado? Dadas las modificaciones introducidas por la Ley N 20.500, el Presidente de la Repblica no tiene
injerencia directa ni en la constitucin, modificacin ni extincin de la personalidad jurdica.

878. Derechos de terceros lesionados por los estatutos. Podrn recurrir a la justicia, en procedimiento breve y
sumario, para que stos se corrijan o se repare toda lesin o perjuicio que de la aplicacin de dichos estatutos
les haya resultado o pueda resultarles (art. 548-4).

879. Procedimiento para obtener la concesin de la personalidad jurdica. La aprobacin de los estatutos de
las corporaciones y fundaciones a que se refiere el Ttulo XXXIII del Libro I CC, de las modificaciones que en
ellos se introduzcan y de los acuerdos que se adopten relacionados con su disolucin, como asimismo la
cancelacin de su personalidad jurdica, se tramitan en conformidad a las disposiciones del mismo cdigo y la
Ley 20.500. Las personas jurdicas de derecho privado se rigen, en lo sustancial, por el CC (Libro I Ttulo XXXIII,
artculos 545 al 564). Se regan hasta Febrero de 2012 por el Reglamento de Personas Jurdicas aprobado por el

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Decreto Reglamentario N 1103 de 1979 (Ministerio de Justicia) y por la Jurisprudencia Administrativa del
Consejo de Defensa del Estado.

880. Registro de personas jurdicas. La Ley N 20.500, del 16 de febrero de 2011, sobre Asociaciones y
Participacin Ciudadana en la Gestin Pblica, en su artculo 8 crea el Registro Nacional de Personas Jurdicas
sin Fines de Lucro, el cual estar a cargo del Servicio de Registro Civil e Identificacin.
El Registro Nacional de Personas Jurdicas sin Fines de Lucro, es un registro nacional y nico, en el cual se
inscribir lo las siguientes personas jurdicas sin fines de lucro:
Las asociaciones y fundaciones constituidas, modificadas, disueltas o extinguidas conforme a lo
dispuesto en el Ttulo XXXIII del Libro I CC.
Las organizaciones comunitarias funcionales, juntas de vecinos y uniones comunales constituidas,
modificadas, disueltas o extinguidas conforme a la Ley N 19.418, sobre Juntas de Vecinos y dems
Organizaciones Comunitarias.
Las dems personas jurdicas sin fines de lucro regidas por leyes especiales.
Adems, en el referido Registro, se inscribir:
La constitucin, modificacin, disolucin, extincin de las personas jurdicas sin fines de lucro.
Los actos que determinen la composicin de los rganos de direccin y administracin de las personas
jurdicas registradas.
Las sentencias ejecutoriadas que disuelven las asociaciones, de conformidad al art. 559 CC.
Dems informaciones que deban inscribirse o subinscribirse, segn lo disponga el reglamento.
Quienes puede inscribir.
Las municipalidades.
Organismos pblicos que constituyen personas jurdicas sin fines de lucro de conformidad a leyes
especiales.
El interesado. Se entiende por interesado al representante judicial y extrajudicial de una determinada
persona jurdica.

881. Puede el Presidente aprobar o denegar, a su arbitrio, la solicitud de personalidad jurdica? Discusin
que carece de relevancia atendidas las modificaciones en la materia.

882. Comienzo de la existencia de las personas jurdicas. La existencia legal de las personas jurdicas comienza
desde el da en que el acto constitutivo es inscrito en el Registro Nacional de Personas Jurdicas (art. 1548 inc.
Final).

883. Corporaciones sin personalidad jurdica; responsabilidad de sus miembros. La corporacin que no
obtiene la aprobacin del poder pblico no es persona jurdica. De donde resulta:
1) Que no le son aplicables las disposiciones del ttulo final del Libro I CC;
2) Que carece en absoluto de las ventajas que otorga la personalidad jurdica;
3) Que se regir por las reglas de la comunidad de bienes compatibles con la ndole misma de la asociacin, o
por el pacto que hayan celebrado los asociados, y
4) Que los actos colectivos obligarn solidariamente, a todos y cada uno de los asociados (art. 549, inciso final),
a diferencia de lo que ocurre en las personas jurdicas, cuyos actos no imponen responsabilidad alguna a sus
miembros.
Se entienden por actos colectivos los que fijen los estatutos como tales, y si nada dicen, los actos de la mayora
numrica de los miembros.

884. Asignacin que tiene por objeto la fundacin de una nueva corporacin o establecimiento. Dice el art.
963, inciso 2: Pero si la asignacin tuviere por objeto la fundacin de una nueva corporacin o

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establecimiento, podr solicitarse la aprobacin legal, y obtenida sta, valdr la asignacin.
La asignacin hecha a una entidad que no existe como persona jurdica, es nula, a menos que se haya hecho
con el objeto de formar una nueva persona jurdica, en cuyo caso es vlida; pero queda subordinada a la
condicin suspensiva de que la persona jurdica llegue a existir.

C. ORGANIZACIN DE LAS PERSONAS JURDICAS

885. a) Los miembros o socios de la corporacin. Los miembros o socios de la corporacin son los individuos
que la integran. Constituyen el substrato o soporte del ente colectivo.
En principio, la calidad de miembro es personal e intransmisible, a menos que los estatutos dispongan lo
contrario.

886. Las fundaciones carecen de miembros; los destinatarios. La fundacin no tiene miembros o asociados,
sino slo destinatarios o beneficiarios: lisiados, enfermos, estudiantes, investigadores, etc.
Para determinar las personas que tienen derecho a ser beneficiarios, preciso es recurrir al acto fundacional y a
los estatutos. Si el crculo de los destinatarios slo est determinado con carcter general, la eleccin
corresponde a los administradores.
Si stos abusan en la eleccin, los que creen reunir las condiciones para ser beneficiarios podran reclamar ante
la justicia ordinaria,.
La determinacin de si existe o no abuso es una cuestin de hecho, y mientras los beneficiarios no se elijan, los
postulantes slo tienen una expectativa, que se convierte en derecho una vez realizada la eleccin.

887. b) Los rganos de la corporacin. Persona o conjunto de personas naturales por medio de las cuales la
corporacin o despliega su actividad. En dichos rganos reside la voluntad de la persona jurdica.
Cuntos y cules son los rganos de la corporacin depende de los estatutos y normas jurdicas que rigen su
organizacin.
Von Tuhr expresa que toda corporacin requiere dos rganos: la asamblea de asociados y la junta directiva;
pudiendo prescribir los estatutos rganos especiales de gestin.
Asamblea: reunin de los miembros de las personas jurdicas de tipo corporativo, regularmente convocados, y
constituida en rgano deliberante con sujecin a las normas estatutarias. Es la autoridad suprema de la
persona jurdica que decide sobre todos los asuntos que no se hallen encomendados especialmente a otros
rganos, siendo sus funciones principales nombrar al directorio, destituirlo y darle instrucciones.
Junta directiva o directorio: es el rgano ejecutivo de la corporacin, y puede ser unipersonal, confiado a una
sola persona, o colegiado.

888. Los rganos de la fundacin. Generalmente son sus administradores, que deben realizar la voluntad del
fundador.

889. c) El estatuto de las corporaciones. Acto que encierra el conjunto de reglas sobre la organizacin,
funcionamiento y disolucin de la corporacin o fundacin.

890. El estatuto de las fundaciones. La voluntad del fundador se manifiesta en los estatutos que l dicta a la
fundacin o en las ideas o normas generales de la disposicin, generalmente testamentaria, en que se han
exteriorizado sus propsitos para que sirvan de base a los estatutos que deben dar a la fundacin la persona o
personas a quienes se haya encargado por l la institucin de sta.
Si el fundador no hubiere manifestado su voluntad la hubiere manifestado incompletamente, los estatutos
podrn definirse o modificarse por acuerdo del directorio, previo informe favorable del Ministerio de Justicia,
cumpliendo las formalidades del art. 548 y siempre que resulte conveniente al inters fundacional. No cabr

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modificacin si el fundador lo hubiera prohibido. (art. 562 en relacin con los arts. 558 y 548).

891. Contenido de los estatutos. Los estatutos debern contener (art. 548-2):
a) El nombre y domicilio de la persona jurdica.
b) La duracin, cuando no se la constituya por tiempo indefinido.
c) La indicacin de los fines a que est destinada;.
d) Los bienes que forman su patrimonio inicial, si los hubiere, y la forma en que se aporten.
e) Las disposiciones que establezcan sus rganos de administracin, cmo sern integrados y las atribuciones
que les correspondan, y
f) Las disposiciones relativas a la reforma de los estatutos y a la extincin de la persona jurdica, indicndose la
institucin sin fines de lucro a la cual bienes en este ltimo evento.
Los estatutos de toda asociacin debern determinar
los derechos y obligaciones de los asociados, las
condiciones de incorporacin y la forma y motivos de
exclusin.

Los estatutos de toda fundacin debern precisar,
adems, los bienes o derechos que aporte el fundador a su
patrimonio, as como las reglas bsicas para la
aplicacin de los recursos al cumplimiento de los fines
fundacionales y para la determinacin de los beneficiarios.
La enumeracin no es limitativa, aunque ella sea suministrada por la ley, porque la corporacin siempre tiene
libertad para insertar todas las clusulas que juzgue favorables a su desarrollo. El lmite lo seala el orden
pblico.
Reglamentos complementarios. Los estatutos se desenvuelven en reglamentos complementarios, que en
ningn caso pueden alterar las normas de los primeros.

892. Naturaleza jurdica de los estatutos de las corporaciones.
1) Contrato. Pero de ser as, se observ, toda modificacin del estatuto exigira, en principio, la voluntad de
todos los contratantes, o sea, de todos los miembros.
2) Teora del acto colectivo, segn la cual los estatutos son el cuerpo de expresin de una voluntad colectiva.
3) Acto colegial, que es aquel en que se funden las declaraciones de los individuos que actan como
componentes del rgano colegial.
En las fundaciones los estatutos no son sino la expresin de la voluntad del fundador, directa o indirecta, segn
los haya dictado l mismo o no. En este ltimo caso los estatutos desarrollan la idea del fundador, manifestada
en el llamado acto fundacional.

893. Fuerza obligatoria de los estatutos de la corporacin. Los estatutos constituyen una verdadera ley interna
de la corporacin. Es una norma general imperativa, que obliga a los miembros de la corporacin, y reconoce
potestad disciplinaria a la Corporacin, se regir por organismo especial para ese efecto, con respecto a las
garantas del debido proceso (art. 553).

894. Dificultades entre los asociados y la corporacin o sus rganos; intervencin judicial. Se solucionan en la
forma que indican los estatutos o el rgano competente de la corporacin. Pero,
los tribunales pueden revisar la resolucin de la corporacin?
1) El tribunal slo podra investigar si la resolucin de la corporacin o de su rgano competente se ajust a las
condiciones de forma.
2) Los tribunales de justicia deben tener un verdadero poder de revisin sobre las resoluciones de la entidad, a

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la manera de una jurisdiccin de apelacin. De lo contrario los asociados no tendran garantas frente a la
siempre posible parcialidad de los rganos del grupo.
La jurisprudencia chilena ha declarado:
a) Que si los estatutos de una corporacin establecen tribunales especiales para dirimir las cuestiones que se
produzcan entre los socios y el directorio de la misma, la justicia ordinaria es incompetente para conocer de
ellos.
b) Que la justicia ordinaria es competente para conocer de la contienda suscitada entre un socio y la persona
jurdica con motivo de la negativa de sta a cumplir un beneficio debido a aqul, aunque la falta de
cumplimiento se deba a diversa interpretacin de los estatutos.
c) Que si no se cumplen las prescripciones de los estatutos ni aparece haberse reconvenido judicialmente al
deudor, no se puede considerar que est en mora de pagar sus cuotas un socio. Y si se le acept sin protesta el
pago atrasado, no se infringen los arts. 553 y 1545 al resolverse que no ha perdido su carcter de socio activo.
En la actualidad, es el Ministerio de Justicia el encargado de la fiscalizacin de las asociaciones y fundaciones,
quien puede recurrir al juez en caso de requerir medidas para proteger de manera urgente y provisional los
intereses de la persona jurdica o de terceros (art. 557).

895. El derecho disciplinario corporativo. El poder disciplinario es uno de los medios de asegurar los fines de la
agrupacin. Y en su virtud la corporacin ostenta un cierto poder jurdico de autoridad que le permite aplicar
sanciones a los miembros cuando cometen actos que comprometen la finalidad o la buena marcha del ente.
Las sanciones que puede imponer la corporacin son slo aquellas que se compadecen con su disciplina. Entre
las sanciones ms que pueden imponer figuran:
a) La expulsin. Primera y ms importante de las penas del derecho disciplinario corporativo. Se discute si es
procedente en este caso la revisin judicial. Hay argumentos en pro y en contra, anlogos a los expuestos para
las dificultades en general entre los asociados y la corporacin.
b) Las multas: penas consistentes en el pago de una suma de dinero. Se diferencia de la clusula penal en
cuanto al objeto: la 1 tiende al mantenimiento del orden interno de la corporacin; la 2, a la ejecucin de una
obligacin convencional.
c) La prdida de ciertos derechos. Algunos son derechos pecuniarios que corresponden a la calidad de
miembro. Otros derechos no invisten el carcter de pecuniarios: derecho de asistir a las asambleas, derecho de
voto, etc.
d) Penas morales: censura, amonestacin, llamado al orden, etc.
Nuestra jurisprudencia ha dicho que los tribunales no pueden calificar las circunstancias que determinaron la
aplicacin de las medidas correccionales o la expulsin.
Las potestad disciplinaria de la asociacin o fundacin est reconocida en el art. 553. En cuanto a los delitos,
los (...) de fraude, dilapidacin y malversacin de los fondos de las corporaciones, se castigarn con arreglo a
sus estatutos, sin perjuicio de lo que dispongan sobre los mismos delitos las leyes comunes (art. 555).

896. Obligatoriedad de los estatutos de la fundacin; derecho de polica correccional. De acuerdo con el art.
563 que hace aplicables a las fundaciones numerosos preceptos de las corporaciones, los estatutos de la
fundacin tienen fuerza obligatoria sobre toda ella. Hay disposiciones estatutarias que slo tocan a los
administradores de la institucin y otras que slo ataen a los beneficiarios.
La fundacin tiene tambin un derecho de polica correccional, que comprende a los administradores y
beneficiarios.

897. Las injonctions. Decisiones tomadas por el grupo sobre alguna situacin no prevista por los estatutos,
pero que se justifican por su necesidad para resguardar los intereses colectivos. Las injonctions obligan como
las clusulas de los estatutos.


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898. Modificaciones de los estatutos de las corporaciones. Est regulado en el art. 558. Deber ser acordada
por la asamblea citada especialmente con ese propsito, cumpliendo las mismas formalidades que para el acto
de constitucin.
La disolucin o fusin con otra asociacin debern ser aprobadas por dos tercios de los asociados que asistan a
la respectiva asamblea.

899. Reforma de los estatutos de las fundaciones. Slo podrn modificarse por acuerdo del directorio, previo
informe favorable del Ministerio de Justicia, siempre que la modificacin resulte conveniente al inters
fundacional. No cabr modificacin si el fundador lo hubiera prohibido. La modificacin debe cumplir las
mismas formalidades que el acto fundacional (art. 538 inc. 2 al 4).

900. Preponderancia de los estatutos sobre las reglas legales que rigen la organizacin, funcionamiento y
extincin de las personas jurdicas. Los estatutos de las personas jurdicas tienen fuerza de ley para ella y sus
miembros. Ellos determinan la organizacin, el funcionamiento y la extincin de las personas jurdicas. Y slo
en lo no previsto se aplican las disposiciones pertinentes del CC o del Reglamento Legal. La ley constituye la
norma supletoria en lo que atae al rgimen de organizacin, funcionamiento y extincin de las personas
jurdicas, salvo tratndose de normas de orden pblico que al respecto pueda contener, pues en tal caso ella
prevalece.

901. Estatutos. Su contenido lo seala el art. 548-2. Las asociaciones o fundaciones que lo deseen, pueden usar
el estatuto tipo que proporciona el Ministerio de Justicia. Ventaja: no se podrn objetar (art. 548 inc. 3).

D. REPRESENTACIN Y VOLUNTAD DE LAS PERSONAS JURDICAS

902. La actividad de las personas jurdicas requiere siempre el concurso de personas humanas. Dada su
naturaleza abstracta, para adquirir derechos y ejercitarlos debe recurrir a la actividad humana.

903. Calificacin jurdica. Dos tendencias: la teora de la representacin y la teora del rgano.

904. Teora de la representacin. Los que atribuyen carcter ficticio a las personas jurdicas, afirman que las
personas fsicas que actan en nombre de stas son sus representantes.

905. Teora del rgano. Las personas fsicas que obran por la persona jurdica no manifiestan una voluntad
propia, como lo presupone la representacin, sino que exteriorizan la voluntad de la persona jurdica. No es el
rgano el que obra por la persona jurdica, sino que sta es la que obra por medio de l. La voz rgano, (de
origen griego) se toma en el sentido de instrumento.
El rgano es la encarnacin de la persona jurdica; los actos de aqul son, por tanto, actos de la persona jurdica
misma. Para ello, es necesario que el rgano obre en ejercicio de sus funciones (art. 552).
Entre dichos rganos tienen importancia relevante los administradores, que est revestidos de un poder
general, calificado comnmente como poder de representacin, aunque propiamente no debe ser confundido
con ste.

906. Personas que, a pesar de actuar por la persona jurdica, no son rganos suyos. No todo aquel que
aparezca actuando por la persona jurdica es rgano suyo. Existen representantes ordinarios, cuya actuacin
produce efectos para la persona jurdica representada del mismo modo que si la representada fuera una
persona fsica. Slo procede considerar como rganos los individuos que estn al servicio del ente y cuya
actividad se funda en una disposicin legal o estatutaria.


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907. Crtica.
1 Ferrara, Coviello y Duguit: la teora conduce al absurdo de que entre las personas jurdicas y sus rganos no
existen relaciones de derecho, y que el individuo rgano pierde su personalidad que se absorbe en la del
organismo del ente. Si se rechazan tales consecuencias, las diferencias entre representante y rgano son
puramente nominales.
2 Castn: no tiene importancia prctica la cuestin de determinar si los que actan por las personas jurdicas
lo hacen en calidad de rganos o representantes de ellas.
3 Demogue y Popesco: reconocen utilidad a la teora del rgano en cuanto permite fundamentar la
responsabilidad extracontractual de las personas jurdicas.

908. Derecho chileno. La direccin y administracin de una asociacin recaer en un directorio de al menos 3
miembros, cuyo mandato podr extenderse hasta por 5 aos (art. 551 inc. 1).
La representacin judicial y extrajudicial recae en el presidente del directorio, quien tendr las dems
atribuciones que los estatutos sealen (art. 551 inc. 4).
En el ejercicio de sus funciones los directores respondern solidariamente hasta de la culpa leve por los
perjuicios que causaren a la asociacin (art. 551-2 inc. 1).
El director que quiera salvar su responsabilidad por algn acto o acuerdo del directorio, deber hacer constar
su oposicin, debiendo darse cuenta de ello en la prxima asamblea (art. 551-2 inc. 2).
Los actos del representante de la corporacin, en cuanto no excedan los lmites establecidos, son actos de la
corporacin. En cuanto excedan, obligan personalmente al representante (art. 552).
La CA de Valparaso ha establecido que las sociedades, corporaciones y fundaciones tienen entera libertad para
designar en los estatutos a su representante, siempre que esta designacin recaiga en una persona
determinada.

909. Voluntad de la corporacin; cmo se manifiesta. La corporacin expresa directamente su propia voluntad
reunida en asamblea general.

910. La asamblea general, es un rgano de la persona jurdica?
1 Ferrara y Pez: sealan que es la misma corporacin.
2 Oertmann y Von Tuhr: la asamblea es un rgano, que se diferencia de los otros en los sgtes. aspectos:
1) la asamblea general nombra a los otros rganos y no es nombrada por ninguno;
2) todos los rganos son responsables con respecto a la persona jurdica, excepto la asamblea;
3) todos los rganos son revocables, menos la asamblea.

911. Asambleas generales ordinarias y asambleas generales extraordinarias. La asamblea se reunir
ordinariamente una vez al ao, y extraordinariamente cuando lo exijan las necesidades de la asociacin (art.
550).

912. La voluntad corporativa; concepto de sala. La mayora de los miembros de una corporacin, que tengan
segn sus estatutos voto deliberativo, ser considerada como una asamblea o reunin legal de la corporacin
entera (art. 550).
Los estatutos prevn, por lo general, la forma y las condiciones a que se sujetan las convocatorias de la
asamblea.
La ley exige la mayora de los miembros de la corporacin con voto deliberativo.
Voto deliberativo es el pronunciamiento de una persona sobre un asunto determinado y que sirve para
resolverlo; se opone al voto consultivo, que slo ilustra la discusin y no se cuenta en la decisin.

913. Mayora de la sala. El Cdigo Civil (art. 550) declara:

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a) Que se considera como una sala o reunin legal de la corporacin entera, la mayora de los miembros de
sta que tengan segn sus estatutos voto deliberativo; y
b) Que la voluntad de la mayora de la sala es la voluntad de la corporacin.

914. Hay asuntos que la mayora de la sala no puede resolver? Si los estatutos nada especial disponen, a
juicio de ciertos autores, la respuesta es negativa.

915. Modificaciones de las reglas legales por los estatutos. El art. 550 CC, agrega en su inciso final: Todo lo
cual se entiende sin perjuicio de las modificaciones que los estatutos de la corporacin prescribieren a este
respecto. En consecuencia, hay libertad para establecer en los estatutos:
a) un qurum superior o inferior a la mayora de los miembros de la corporacin para constituir sala, y
b) un qurum superior a la mayora de la sala para establecer la voluntad de sta, que ha de formar la voluntad
de la corporacin. Sin embargo, hay que tener un qurum de 2/3 necesaria para acordar la disolucin de la
corporacin.

916. Aplicacin a las fundaciones de la disposicin sobre la sala. Las fundaciones no tienen miembros y su
voluntad no es otra que la establecida por el fundador en el acto de fundacin o en los estatutos. Es esta
voluntad la que deben realizar fielmente los administradores. Por tanto, para hacer aplicable el art. 550 por
remisin del art. 563, tendra que existir una reunin de esos individuos, que constituira sala, y los actos se
decidiran por la mayora de los asistentes.

E. ATRIBUTOS DE LAS PERSONAS JURDICAS

917. Enunciacin.

1. Nombre

918. Generalidades. La necesidad del nombre en las personas jurdicas encuentra el mismo fundamento que en
las personas naturales: el imperativo de distinguir las individualidades, de modo breve y formal.

919. Su denominacin. La denominacin de la persona jurdica se la dan los asociados o el fundador. Se indica
en el acto constitutivo o fundacional y en los estatutos, y deber hacer referencia a su naturaleza, objeto o
finalidad (art. 548-3 inc. 1)
No podr coincidir o tener similitud susceptible de provocar confusin con ninguna otra persona jurdica u
organizacin vigente, sea pblica o privada, ni con personas naturales, salvo con el consentimiento expreso del
interesado o sus sucesores, o hubieren transcurrido 20 aos desde su muerte (art. 548-3 inc. 2). El secretario
municipal es el encargado de observar esta regla y si se infringe, objetarlo, segn el procedimiento del art. 548.

2. Domicilio

920. Doctrina negativa. Afirma que las personas jurdicas no tienen domicilio, porque no viven y son incapaces
de la intencin necesaria para establecerse en un lugar. Pero concluyen que la sede de establecimiento hace
las veces de domicilio.

921. Doctrina positiva. La teora de la realidad reconoce a stas un domicilio, pues ocupan un lugar en el
espacio, donde se las considera ubicadas para todos los efectos jurdicos.

922. Legislacin chilena. Los estatutos deben contener el domicilio (art. 548-2 letra a).

142
Cuando el demandado fuere una persona jurdica, se reputar por domicilio, para el objeto de fijar la
competencia del juez, el lugar donde tenga su asiento la respectiva corporacin o fundacin. Y si la persona
jurdica demandada tuviere establecimientos, comisiones u oficinas que la representen en diversos lugares (...),
deber ser demandada ante el juez del lugar donde exista el establecimiento, comisin u oficina que celebr el
contrato o que intervino en el hecho que da origen al juicio (art. 142 COT ).

923. Lugar del domicilio. Es el que sealan sus estatutos. Dentro de nuestra legislacin, que admite la
pluralidad de domicilio, es indudable que las personas jurdicas pueden tener varios.

924. Domicilio especial. Las personas jurdicas pueden elegir un domicilio especial.

925. Jurisprudencia. La jurisprudencia chilena ha tenido ocasin de pronunciarse sobre diversos puntos
relacionados con el domicilio de las sociedades, como los que en seguida exponemos:
1) Cuando el demandado es una persona jurdica que tiene establecimientos u oficinas en diversos lugares,
debe ser demandada ante el juez del lugar de la oficina o establecimiento que intervino en el hecho que da
origen al juicio.
2) La sociedad es una sola persona jurdica con un solo domicilio, el sealado en sus estatutos. Por el hecho de
abrir en otro pas una agencia, no puede sostenerse que tambin tenga domicilio en ese otro pas.
3) La sede social indicada en los estatutos slo puede cambiarse por la reforma legal de los mismos.

3. Nacionalidad

926. Discusin; importancia de la nacionalidad de las personas jurdicas. En la doctrina se discute si las
personas jurdicas tienen nacionalidad.

927. Doctrina negativa.
a) La nacionalidad supone sentimientos y afectos de que slo son capaces los individuos fsicos.
b) El vnculo que liga una persona a un Estado determinado, o sea, la nacionalidad, surge de la filiacin (jus
sanguinis), o del nacimiento (jus soli) o de la voluntad (naturalizacin) y genera relaciones de derecho pblico o
poltico, derechos y deberes particulares. Siendo as es imposible hablar de la nacionalidad. Las personas
jurdicas slo tienen un estatuto jurdico, otorgado por las leyes del pas donde se han constituido y funcionan
vlidamente. Dicho estatuto no es una nacionalidad.

928. Doctrina positiva. La idea de nacionalidad es la misma que se aplica a las personas fsicas, adaptada a la
propia naturaleza de las personas jurdicas. Michou expresa que la nacionalidad es la idea de dependencia
respecto de la autoridad que gobierna determinado pas. La diferencia con las personas fsicas estriba en la
manera cmo la nacionalidad es determinada. Pero una vez determinada producir para los entes morales los
mismos efectos que para las personas fsicas, en tanto que estos efectos sean compatibles con su naturaleza
peculiar.
Refutacin: Si se procura la nacionalidad de las personas morales para sealarles un domicilio legal y jurdico de
sumisin, la nacionalidad est de ms.

929. Legislacin chilena y Cdigo Bustamante. Nuestra legislacin no contempla la nacionalidad de las
sociedades y personas jurdicas en forma general.
Hay varias otras leyes particulares que determinan la nacionalidad de ciertas sociedades para objetos o
efectos que ellas mismas indican.
Ante la legislacin chilena las personas jurdicas tienen nacionalidad. Si bien las leyes a que se ha hecho
referencia versan sobre sociedades y empresas industriales, no habra razn legal alguna para negrsela a las

143
dems personas morales.
El Cdigo de Derecho Internacional Privado, considera la nacionalidad de las personas jurdicas (arts. 9 y 16 a
21).

930. Nacionalidad de las personas jurdicas de derecho pblico. El principio general aceptado es que las
personas jurdicas de derecho pblico tienen la nacionalidad del Estado de que emanan.

931. Nacionalidad de las personas jurdicas de derecho privado. Criterios:
1) Derivara de la de sus miembros. Objecin: stos pueden formar una misma colectividad no obstante
pertenecer a diversos Estados.
2) Dependera del territorio en que se encuentran los bienes. Objecin: los bienes pueden encontrarse en
territorios de diversos Estados.
3) Estara determinada por la sede social principal de la persona jurdica. Objecin: slo sirve para determinar el
domicilio, y puede tener varios.
4) Dependera del Estado que autoriza o reconoce la persona jurdica, o en el que se celebra el acto
constitutivo. Objecin: Hay pases que no exigen un acto del poder pblico que autorice o reconozca la persona
jurdica. Por otra parte, si debe ser la del pas en que se ha celebrado el acto constitutivo, equivale a entregar al
arbitrio de las partes la determinacin de la nacionalidad del ente moral, facilitando el fraude a la ley.
5) Debe ser apreciada como una cuestin de hecho, teniendo en cuenta la mayor parte de los elementos
anteriormente analizados.

932. Legislacin chilena. En cuanto a las corporaciones y fundaciones, la legislacin interna de Chile nada dice
sobre la nacionalidad. En tal caso, procede aplicar el Cdigo Bustamante.
De acuerdo con ste, la nacionalidad de origen de las corporaciones y fundaciones se determinar por la ley
del Estado que las autorice o apruebe (art. 16).
Pero subsiste el problema, qu corporaciones y qu fundaciones son chilenas?
Si se acepta que la nacionalidad envuelve fundamentalmente la idea de dependencia respecto de determinado
pas, hay que concluir que son chilenas las corporaciones y fundaciones creadas en Chile con arreglo a las leyes
chilenas, para funcionar en Chile, y que son extranjeras las personas jurdicas en cuyo nacimiento no ha
intervenido la ley chilena, o que no estn destinadas a funcionar en Chile.

933. Extraterritorialidad de las personas jurdicas; tendencias doctrinarias. Una persona jurdica tiene
existencia ms all de las fronteras del pas de su nacionalidad?
1 La tendencia inspirada en la teora de la ficcin, niega la extraterritorialidad de las personas jurdicas.
2 En principio, es admisible de pleno derecho la existencia de las personas jurdicas extranjeras en el territorio
nacional. Basta considerar que todas las reglas de derecho internacional privado importan la eficacia de leyes
extranjeras en territorio en que impera la soberana de otro Estado, sin que por esto se entienda que venga a
menos la independencia del segundo.
El principio slo tiene una necesaria limitacin fundada en razones generales: el respeto a las leyes de orden
pblico.
Huelga decir que en todo caso la persona jurdica extranjera debe probar que existe legalmente en el pas a
que pertenece.

934. Legislacin chilena.
a) De acuerdo con los principios de Derecho Internacional Privado, es suficiente el reconocimiento diplomtico
del Estado extranjero para admitirlo en el territorio nacional como persona jurdica dentro del derecho privado.
b) Pero respecto de las corporaciones y fundaciones de derecho privado, la cuestin es discutida.
1 Para Alessandri, las corporaciones y fundaciones de derecho privado extranjeras, para tener existencia en

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Chile, necesitaran previamente obtener la autorizacin del poder pblico de nuestro pas en conformidad a las
leyes chilenas. Argumentos:
1) El art. 546 CC no distingue la disposicin entre personas jurdicas extranjeras y personas jurdicas nacionales.
En consecuencia, no hay en Chile otras corporaciones y fundaciones de derecho privado que las establecidas o
aprobadas de la manera dicha (aunque se modific el art., el argumento sigue vigente).
2) La doctrina de la ficcin, que es la que sigue el CC, lleva a reconocer las personas jurdicas slo dentro del
territorio del Estado a que por su nacionalidad pertenecen.
2 Claro Solar y Somarriva admiten la existencia de las personas jurdicas privadas dentro de nuestro territorio
sin necesidad de la autorizacin o aprobacin referidas. Argumentos:
1) El art. 546 legisla para Chile y, lgicamente, slo se refiere a las personas jurdicas chilenas.
2) Para justificar la existencia extraterritorial de las personas jurdicas, basta referirse a los principios generales
ms comunes del Derecho Internacional Privado y muy especialmente al principio del efecto internacional de
los derechos adquiridos. No habra ni aun la posibilidad de crear o mantener relaciones privadas de pas a pas
si los individuos no pudieran hacer valer sus derechos en otros pases que aquellos en que los han adquirido.
3) Partidarios de la teora de la ficcin que reconocen extraterritorialidad a las personas jurdicas. En ellos
Savigny, quien sostiene que por la existencia de una comunidad jurdica internacional, no se debe rehusar, en
principio, la aplicacin de una ley extranjera.
Parece que la jurisprudencia se pronuncia por la ltima de las opiniones expuestas.

935. Efectos del reconocimiento de las personas jurdicas en cuanto a la adquisicin y ejercicio de los
derechos civiles.
1 Claro Solar distingue entre reconocer la personalidad jurdica de las corporaciones y fundaciones extranjeras
y determinar el efecto que el reconocimiento produce en el pas que las reconoce, en cuanto a la adquisicin y
goce de los derechos civiles que las leyes de ese pas otorgan a las personas jurdicas nacionales.
Respecto de las personas jurdicas de derecho pblico se les reconoce en todo sentido una amplia capacidad.
En cuanto a las personas jurdicas de derecho privado, el asunto es un poco ms complicado.
a) Una corporacin o fundacin extranjera pretende establecer en Chile un establecimiento permanente: es
natural que sea creado de acuerdo con las mismas exigencias que la ley tiene sealadas a las corporaciones o
fundaciones nacionales.
b) La corporacin o fundacin extranjera puede necesitar ejecutar en Chile un acto aislado relativo a su
patrimonio.
1 Segn Claro Solar, no habra razn alguna para exigirle el requisito de la autorizacin gubernativa o legal,
pues basta ser persona. La ley no ha establecido limitaciones a su capacidad y mantiene el principio
fundamental de la igualdad de derechos de nacionales y extranjeros; por lo tanto, su aplicacin no tiene
excepciones.
2 Alessandri dice, por el contrario (como consecuencia de su doctrina anterior):
a) El art. 963 CC dispone que son incapaces de toda herencia o legado las cofradas, gremios o establecimientos
cualesquiera que no sean personas jurdicas. Y no son tales las que no se hayan conformado de acuerdo al art.
546.
b) El art. no distingue entre personas jurdicas extranjeras y nacionales, y el segn el art. 14, en Chile la ley
chilena rige aun para los extranjeros y conforme al art. 16 los bienes situados en Chile se rigen por esa misma
ley, por lo que el art. 963 declara incapaz de toda herencia o legado a las entidades que no sean personas
jurdicas con arreglo a la legislacin chilena.
El redactor sigue la doctrina de Claro Solar.

4. Derecho al honor

936. Generalidades. La mayora estima que las personas jurdicas lo tienen. La cuestin interesa con motivo de

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la posibilidad de calumniar e injuriar a los entes morales.
El honor colectivo de una corporacin es independiente del de sus miembros. Por eso la persona jurdica puede
obrar judicialmente sin necesidad de probar que la difamacin afecta a todos sus miembros o a algunos en
particular.

5. Patrimonio

937. Principio de la separacin. Las personas jurdicas, como sujetos de derecho, tienen un patrimonio propio
e independiente del de sus miembros, que les permite desarrollar la actividad patrimonial necesaria para
alcanzar sus fines.
Cmo integran el patrimonio est determinado en el art. 556.

938. Consecuencias del principio de la separacin.
1) Lo que pertenece a una corporacin, no pertenece ni en todo ni en parte a ninguno de los individuos que la
componen; lo que pertenece a la fundacin no pertenece ni en todo ni en parte al fundador, beneficiarios o
administradores (arts. 549 y 563). Una vez disuelta la corporacin, los asociados no tienen derecho a dividirse
los bienes de ella (art. 553 inc. 3 y 561).
2) Recprocamente, las deudas de una corporacin, no dan a nadie derecho para demandarlas, en todo o parte,
a ninguno de los individuos que componen la corporacin, ni dan accin sobre los bienes propios de ellos, sino
sobre los bienes de la corporacin (art. 549). Lo mismo rige en las fundaciones (art. 563).

939. Los miembros de la corporacin pueden obligarse junto con sta. Los miembros pueden, expresndolo,
obligarse en particular, al mismo tiempo que la corporacin se obliga colectivamente; y la responsabilidad de
los miembros ser entonces solidaria, si se estipula expresamente la solidaridad (art. 549, inciso 2). Luego, si
esta estipulacin expresa no existe, la obligacin es simplemente conjunta (art. 1511).
Los miembros pueden obligarse junto con sta como deudores comunes o fiadores (arts 2335 a 2383).
Responsabilidad de los herederos. Si los miembros se obligan en particular al mismo tiempo que la corporacin
se obliga colectivamente, la responsabilidad no se extiende a los herederos, sino cuando los miembros de la
corporacin los hayan obligado expresamente (art. 549, inciso 3).
1 Claro Solar seala: No es necesario que se exprese que los herederos quedan obligados; basta el contexto
del contrato.
2 Lira Urquieta: aunque la obligacin de los miembros haya sido personal, no comprometen a los herederos
sino cuando expresamente hayan convenido en obligarlos.
El redactor sigue la tesis de Claro Solar. La disposicin constituye una excepcin al principio general de derecho
que se dice que el que se obliga compromete a sus herederos. Sin embargo, eso se comprende cuando obran
en consideracin a una calidad personalsima e intransmisible. Pero si actan sin consideracin a su calidad de
miembros de la corporacin, en la misma forma que lo hara cualquier extrao a sta, no hay razn para creer
que no obligan a sus herederos.
El inciso 3 del art. 549 debe interpretarse en el sentido de que los miembros que, en cuanto tales, se obligan
en particular, al mismo tiempo que la corporacin se obliga colectivamente, comprometen a sus herederos
slo cuando los hayan obligado expresamente. Pero si los miembros de la corporacin se obligan en su propio y
privado nombre, la responsabilidad se extiende siempre a los herederos.
Para estimar que los miembros de la corporacin se obligan en su propio y privado nombre es preciso que as
aparezca expresamente del contrato mismo a que acceden.

940. Fundaciones. Todas las disposiciones sealadas se extienden, adecuadamente, a los administradores de
las fundaciones (art. 563).


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941. Control por el Estado del patrimonio de las personas jurdicas. Las personas jurdicas cuyo patrimonio o
cuyos ingresos totales anuales superen los lmites definidos por resolucin del Ministro de Justicia, debern
someter su contabilidad, balance general y estados financieros al examen de auditores externos
independientes designados por la asamblea de asociados o por el directorio de la fundacin de entre aquellos
inscritos en el Registro de Auditores Externos de la SVS (art. 551- 1 inc. 2)

6. Capacidad

942. Tendencias.
1 Un doctrina reconoce a las personas jurdicas slo una capacidad restringida, que es determinada por la ley y
se limita a los derechos patrimoniales.
2 La tendencia predominante, y que sigue el CC (art. 545), reconoce a las personas jurdicas una capacidad
amplia, que se extiende a los derechos patrimoniales y extrapatrimoniales, y que slo encuentra limitaciones
en la naturaleza misma del ente abstracto y en las disposiciones expresas de la ley.

943. a)Limitaciones a la capacidad derivadas de la naturaleza de las personas jurdicas. No son capaces de
derechos que presuponen la individualidad fsica o humana, como los derechos de familia y los derechos
patrimoniales que son consecuencia de las relaciones de familia y estrictamente personales.
Los bancos comerciales pueden desempear ciertas guardas; pero las tutelas y curaduras que sirven se
extienden slo a la administracin de los bienes de pupilo, debiendo quedar encomendado el cuidado personal
de ste a otro curador o representante legal (art. 48, N 4 LGB).
Se discute el caso del derecho de uso y habitacin (art. 811).
1 Segn Savigny y otros, no son aplicables a las personas jurdicas, porque dada su naturaleza constituyen un
aprovechamiento personalsimo de parte del titular; su extensin se determina, si nada se indica en el ttulo,
por las necesidades del usuario o del habitador y de su familia (arts. 814 y 815), y esto expresa Ferrara no
puede aplicarse a sujetos meramente ideales.
2 Claro Solar y Balmaceda: no hay diferencia entre el usufructo y el uso. Y as como no se cuestiona la
aplicabilidad del derecho de usufructo a las personas jurdicas, tampoco se puede poner en duda la
aplicabilidad del derecho de uso. Es la doctrina francesa.
Capacidad para ser testigo. Las personas jurdicas no pueden ser testigos; si lo son sus rganos o
representantes, no obran en ese caso como tales, sino en nombre propio y por su condicin de personas
fsicas.
Capacidad para prestar confesin en juicio. Los representantes de las personas jurdicas pueden hacer por ellas
una confesin; lo que se discute dentro de nuestro derecho es si necesitan autorizacin expresa para confesar.
1 La CA de Concepcin ha dicho que los gerentes o representantes de sociedades o corporaciones se
entienden autorizados para litigar a nombre de ellas con las facultades que expresa el inc. 1 del art. 7 CPC,
entre las cuales no se comprende la de absolver posiciones, que slo debe entenderse concedida cuando se
haga mencin expresa de ella.
2 La CA de Valparaso, en cambio, ha declarado que el art. 8 CPC autoriza al gerente o administrador y al
presidente para obrar con la amplitud de facultades y sin sujecin a las limitaciones o restricciones indicadas en
el inciso 2 del art. 7. Por consiguiente, todos esos representantes no pueden negarse a absolver las
posiciones presentadas de contrario.
Capacidad para ser rbitro o arbitrador. Aunque en algunas otras legislaciones las personas jurdicas pueden
ser rbitros, en la chilena la solucin es negativa. La ley presupone la personalidad fsica, lo que se desprende
del art. 225 COT, sin perjuicio de que sealen leyes especiales.

944. b) Limitaciones a la capacidad derivadas de la ley. Son inspiradas por las ideas polticas y econmicas
determinantes en cada poca y tienden principalmente a evitar el acrecentamiento de bienes en manos

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muertas.
La corriente que prevalece tiende a dar amplia capacidad a las personas jurdicas, conservndose slo las
limitaciones inherentes a su naturaleza abstracta.
En la actualidad, las personas jurdicas gozan de amplia capacidad. Por lo que atae a la adquisicin de bienes,
el Cdigo declara expresamente que las corporaciones y fundaciones pueden adquirir bienes de todas clases a
cualquier ttulo por acto entre vivos o causa de muerte (arts 556 y 563).
En cuanto a la aceptacin de herencias por parte de las personas jurdicas: Las herencias del Fisco y de todas
las corporaciones y establecimientos pblicos se aceptarn precisamente con beneficio de inventario.
Se aceptarn de la misma manera las herencias que recaigan en personas que no pueden aceptar o repudiar
sino por el ministerio o con la autorizacin de otras. No cumplindose con lo dispuesto en este artculo, las
personas naturales o jurdicas representadas, no sern obligadas por las deudas y cargas de la sucesin, sino
hasta concurrencia de lo que existiere de la herencia al tiempo de la demanda o se probare haberse empleado
efectivamente en beneficio de ellas (art. 1250).

945. Capacidad para ser parte en juicio. Nuestro CC reconoce a las personas jurdicas la capacidad para ser
partes en un juicio (art. 545, inc. 1).

946. Capacidad de las personas jurdicas para ser demandantes en un juicio penal. Hubo un tiempo en que se
discuta si las personas jurdicas podan querellarse en un juicio criminal.
En la actualidad el art. 111 NCCP establece las personas que pueden querellarse, sin distinguir entre personas
naturales o jurdicas. Adems, se reconoce que las personas jurdicas pueden ser vctimas de delito.
Adems, el mismo art., en su inc. final establece las condiciones para que rganos y servicios pblicos puedan
ser querellantes. A contrario sensu, solo estas personas jurdicas tienen limitaciones, teniendo las dems
amplia capacidad.

947. Capacidad procesal. Las personas jurdicas actan, litigan por medio de sus representantes, sealados en
la ley o en los respectivos estatutos.

948. El principio de la especialidad. Las personas jurdicas, a diferencia de las fsicas, existen para lograr un
inters o intereses comunes a los miembros de un grupo social. De ah que estn sometidas al llamado
principio de la especialidad, que no todos los autores entienden de la misma manera.
a) El principio de la especialidad como limitacin de la capacidad de las personas jurdicas. Las personas
jurdicas slo pueden adquirir derechos y celebrar actos que estn de acuerdo con su objeto. En todo otro
dominio su personalidad carece de razn de ser y los actos que celebren son nulos. Ej: derecho sovitico.
Una sentencia de nuestra CS afirma que las personas jurdicas tienen la especial caracterstica de que su
personalidad est circunscrita a una esfera de accin determinada, fuera o ms all de cuyos lmites la
personalidad desaparece, pierde su existencia.
b) El principio de especialidad como regla de polica administrativa. La persona jurdica, nacida con un fin, no
puede desviar de su destinacin los derechos de cualquier naturaleza que le han sido reconocidos para
permitirle lograr ese fin. Pero no se opone a que las personas jurdicas adquieran otros derechos afectados a
otro fin que para el que se constituyeron. Porque en tal caso nada se distrae de los recursos que ella debe
emplear en su misin propia.
Es verdad que existen peligros, pero estos justifican una medida administrativa y no una limitacin a la
capacidad y declarar nulos los actos que ejecuten fuera de su campo propio.
Conclusin dentro del ordenamiento jurdico chileno. El principio de la especialidad ha de entenderse de la
siguiente manera:
1 Los derechos y obligaciones que adquieran y las operaciones jurdicas que realicen han de tener en mira el
fin determinado en razn del cual se les reconoci u otorg la personalidad jurdica.

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2 Lo anterior no significa que una persona jurdica no pueda realizar alguna operacin jurdica ajena a su fin;
puede hacerlo, siempre que ella, en ltimo trmino, sirva para lograr mejor o ms fcilmente dicho fin.
Las dos tendencias, la liberal y la estricta, aparecen en un informe del CDE. Para la mayora forzoso es distinguir
entre el lucro como un objetivo de la entidad misma, que repercute en provecho de los asociados, y la
actividad econmica que ella realiza no en dicho provecho, sino como un medio de aumentar su patrimonio y
con ello la posibilidad de satisfacer el fin social que su estatuto contempla, por lo que podran, con esa ltima
finalidad, constituir sociedades comerciales.
La minora del Consejo, en ese informe, considera que, las corporaciones no pueden constituir sociedades
annimas, porque ello no corresponde al objeto de su institucin (art. 559).
3 Los actos decididamente ajenos al fin de la persona jurdica pueden autorizar la disolucin de sta (arts. 559
y 563), pero no la nulidad de aqullos.

7. Responsabilidad

949. Distinciones.

950. a) Responsabilidad penal. Una tendencia estima inconcebible la capacidad delictual penal y,
consiguientemente, la responsabilidad de esta especie de las personas jurdicas. Invoca los siguientes
argumentos:
1) Slo es punible el hombre como ser individual: societas delinquere non potest.
2) El principio de la personalidad de las penas, uno de los fundamentos del Derecho Criminal moderno, se
opone a que se traslade de una persona a otra la pena en que se ha incurrido.
3) La comisin de delitos es extraa a la esencia y al fin de la persona moral.
Otros autores, encabezados por Gierke y los que siguen la teora de la realidad, afirman que es injusto que el
individuo que obra como rgano de la persona jurdica sea castigado en cuanto individuo, y no en cuanto
rgano, pues el delito lo ha cometido precisamente en este carcter. Si los rganos exteriorizan la voluntad de
la persona moral, lgico es que a ella afecte la pena.
Por cierto, las personas jurdicas no son capaces de todos los delitos; quedan excluidos los que requieren un
organismo fsico, como el homicidio.
Las personas jurdicas pueden ser sujetos activos de intrigas y difamaciones que obliguen a indemnizar.

Derecho chileno. En nuestro Derecho, como regla general no se han contemplado sanciones penales respecto
de las personas jurdicas, encontrndose excluidas de la responsabilidad penal, sin perjuicio que ella se pueda
hacer efectiva respecto de las personas que las hubieren representado en la comisin de un hecho delictivo.
Sin embargo, se dicta la Ley N 20.393 (D.O. 02.12.2009) que regula un sistema de responsabilidad penal de las
personas jurdicas aplicable slo a los delitos de lavado de activos, financiamiento del terrorismo y cohecho a
funcionario pblico nacional e internacional, de los arts. 27 de la Ley 19.913, art. 8 de la Ley N 18.314 y 250 y
251 bis CP, y siempre que dichos delitos fueren cometidos directa e inmediatamente en su inters o para su
provecho, por sus dueos, controladores, responsables, ejecutivos principales, representantes o a quienes
realicen actividades de administracin y supervisin precisando que slo pueden cometer estos ilcitos las
personas jurdicas de derecho privado y las empresas del Estado.
La ley se aprob en el marco de las modificaciones legales que se consideraron necesarias de adoptar para
incorporar al Estado de Chile al OCDE.
En dicha ley, se establece la responsabilidad penal de las personas jurdicas de derecho privado y de las
empresas del Estado. En consecuencia, la referida ley no es aplicable a las personas jurdicas de Derecho
Pblico.

951. b) Responsabilidad civil contractual. El dolo o culpa contractual de los rganos o representantes recae

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sobre la persona jurdica. Si la ley confiere a los entes morales la capacidad de contratar, justo es que
respondan del incumplimiento de esos contratos y aun de los daos y perjuicios emergentes. Una doctrina
opuesta sera fundamentalmente errnea pues los acogera a un privilegio irritante y a todas luces perjudicial
porque nadie deseara vincularse con ellos.

952. c) Responsabilidad civil extracontractual. Antiguamente se negaba. La opinin hoy dominante afirma que
cualquiera que sea la teora que se adopte en torno a la existencia de la persona jurdica, sta debe
considerarse responsable por los hechos ilcitos de sus rganos o representantes, siempre que stos acten
dentro del campo de sus atribuciones.
Derecho chileno. El art. 58 NCPP dice que la responsabilidad penal slo puede hacerse efectiva en las personas
naturales, y agrega que por las personas jurdicas responden los que hayan intervenido en el acto punible, sin
perjuicio de la responsabilidad civil que afecte a la corporacin en cuyo nombre hubieren obrado.
Las personas jurdicas estn, pues, obligadas a indemnizar los daos que causen con dolo o culpa las personas
naturales que obren en su nombre o representacin o que estn a su cuidado o servicio.
Pero para que la persona jurdica responda, es preciso que el dao se cause en el ejercicio de las funciones
propias del rgano o agente de que se trate, es decir, el dao ha de producirse en conexin ntima con ese
ejercicio. Tambin se contempla la figura de culpa en la organizacin, cuando el dao no es posible atribuirlo a
la accin de persona determinada. Los supuestos, las condiciones, los casos y los efectos de la responsabilidad
se rigen, en general, por las reglas de la responsabilidad extracontractual.

953. Responsabilidad personal de los individuos que constituyen el rgano. La responsabilidad de la persona
jurdica no excluye la responsabilidad personal de las personas naturales que, como miembros del rgano,
ejecutaron el hecho doloso o culpable. El delito o cuasidelito del rgano engendra, junto a la responsabilidad
civil de la persona jurdica, la de las personas naturales que lo cometieron y nada ms que la de los que lo
cometieron.
La doble responsabilidad, la de la persona jurdica y la personal de los miembros del rgano que cometieron el
hecho ilcito, se desprende del art. 58 NCPP.

954. Responsabilidad solidaria. El delito o cuasidelito cometido por el rgano de la persona jurdica se
considera cometido conjuntamente por sta y por el o los miembros del rgano que concurrieron al hecho
ilcito. En consecuencia, la responsabilidad civil es solidaria (art. 2317), de modo que la indemnizacin de uno
de los deudores libera tambin al otro frente al acreedor, la vctima.

955. Recurso de la persona jurdica contra los autores del hecho ilcito. La persona jurdica condenada a
reparar el dao causado por el delito o cuasidelito cometido por sus rganos o agentes, tiene derecho para ser
indemnizada ntegramente por las personas naturales que lo cometieron, de acuerdo con las reglas que
gobiernan la responsabilidad extracontractual.

956. Asociaciones y establecimientos sin personalidad. Los gremios, cofradas, establecimientos, asociaciones
o agrupaciones de individuos sin personalidad jurdica no son responsables de los delitos y cuasidelitos que
cometan sus miembros, individual o colectivamente. De ellos respondern el miembro o los miembros autores
del delito o cuasidelito, a condicin de probrseles culpa o dolo, y si stos son varios, su responsabilidad ser
solidaria (art. 2317). Es indudable atendido el inc. final del art. 549: si una corporacin no tiene existencia legal
por no haberse establecido en virtud de una ley o por no haber sido aprobada por el Presidente de la
Repblica, sus actos colectivos obligan a todos y cada uno de sus miembros solidariamente.

957. Jurisprudencia. Nuestra jurisprudencia ha reconocido la responsabilidad extracontractual de las personas
jurdicas. Y hasta considera responsable al Estado por los actos de sus empleados cometidos en la esfera del

150
derecho privado (actos de gestin).
La responsabilidad del Estado por los actos de poder pblico que cometen sus rganos o representantes y que
causan un dao injusto es materia que se estudia al profundizar el tema de la responsabilidad extracontractual.

958. La persona jurdica como sujeto delictual pasivo. La persona jurdica puede ser vctima de delitos y
cuasidelitos civiles. Tambin puede serlo de los delitos y cuasidelitos penales, excepto de aquellos que hace
imposible su naturaleza, como los contrarios a las buenas costumbres.

F. EXTINCIN

959. Generalidades. art. 559. Las asociaciones se disolvern:
a) Por el vencimiento del plazo de su duracin, si lo hubiera;
b) Por acuerdo de la asamblea general extraordinaria, cumpliendo los requisitos formales establecidos en el
art. 558;
c) Por sentencia judicial ejecutoriada, en caso de:
1) estar prohibida por la Constitucin o la ley o infringir gravemente sus estatutos, o
2) haberse realizado ntegramente su fin o hacerse imposible su realizacin, y
d) Por las dems causas previstas en los estatutos y en las leyes.

960. a) Disolucin voluntaria.
1 La teora clsica de la ficcin ensea que, como el Estado es el nico que tiene derecho a crear la persona
jurdica, l slo puede destruirla
2 La teora realista admite que la extincin tenga lugar por la sola voluntad de los miembros de la persona
jurdica.
En nuestro derecho, los asociados de la corporacin o los administradores de la fundacin pueden tomar la
iniciativa para disolver el ente, cumpliendo con las exigencias del art. 558, es decir, los requisitos para modificar
los estatutos (art. 559 letra b).
En caso de las asociaciones, la disolucin deber ser acordada por la asamblea en reunin extraordinaria. La
disolucin o fusin con otra asociacin debern ser aprobadas por 2/3 de asistentes (art. 558 inc. 1)
En el caso de las fundaciones, slo podrn modificarse por acuerdo del directorio, previo informe favorable del
Ministerio, siempre que la modificacin resulte conveniente al inters fundacional.

961. b) Disolucin por sentencia judicial ejecutoriada, en caso de (art. 559 letra c):
1) estar prohibida por la Constitucin o la ley o infringir gravemente sus estatutos, o
2) haberse realizado ntegramente su fin o hacerse imposible su realizacin.
La sentencia slo podr dictarse en juicio incoado a requerimiento del CDE, en procedimiento breve y sumario,
el que ejercer la accin previa peticin fundada del Ministerio de Justicia. En el caso N 2 d, podr tambin
dictarse en juicio promovido por la institucin llamada a recibir los bienes de la asociacin o fundacin en caso
de extinguirse.

962. Filial de la organizacin central de una corporacin que no cumple con sus fines; cancelacin de la
personalidad jurdica. Derogado.

963. Reconsideracin de la cancelacin de la personalidad jurdica. Derogado.

964. Se extingue la corporacin si llegan a faltar todos sus miembros?
1 S, porque es inconcebible una asociacin sin asociados.
2 Los partidarios de la ficcin, no piensan de la misma manera. As como el individuo, dicen, que deriva su

151
existencia de un fenmeno natural, no puede desaparecer sino por un fenmeno del mismo orden, la persona
moral nace de un acto civil y su muerte no puede derivar sino de un nuevo acto civil.
La renovacin importa una nueva corporacin?
1 Don Luis Claro Solar, opina afirmativamente.
2 El redactor considera que es la misma corporacin que reanuda su vida.
Hoy la discusin no tiene asidero toda vez que se derog el art. 560, lo que concuerda con los partidarios de la
Teora de la Ficcin.

965. Reduccin de los miembros de una corporacin. Derogado.

966. Falta o reduccin de los administradores de las fundaciones. Derogado.

967. Disolucin estatutaria y por las leyes. art. 559 letra d). La disolucin estatutaria tiene lugar en los casos en
que se realizan los acontecimientos previstos en los estatutos como causas de disolucin. La disolucin legal,
en casos que contemplen las leyes.
Estos casos de disolucin, dice Michoud, refirindose a las corporaciones deben asimilarse en definitiva a la
disolucin voluntaria, puesto que cada asociado al entrar al grupo, implcitamente los ha consentido.

968. Causales propias de extincin de las fundaciones. stas perecen por la destruccin de los bienes
destinados a su manutencin (art. 564). Y esto no es sino consecuencia del papel que juegan los bienes en las
fundaciones.

Destino de los bienes

969. a) Previsin de los estatutos. Disuelta una corporacin o fundacin, se dispondr de sus propiedades en la
forma que para este caso hubiesen prescrito sus estatutos (art. 561, 1 parte y art. 563).
Pueden los estatutos disponer que los bienes se distribuyan entre los asociados? No (art. 549 y 548-2 letra f).

970. b) Falta de previsin en los estatutos. Es una hiptesis que no puede darse dado que es exigencia legal
que en los estatutos se determine expresamente la institucin sin fines de lucro a quien pasarn los bienes (art.
548-2. letra f) Por tanto, solo pasaran al Estado en el caso de que por alguna razn, por ejemplo, disolucin de
la persona jurdica destinataria de los bienes, no pueda recibirlos. (arts. 561 y 563).
El Cdigo, al aceptar este criterio, se apart de las ideas que haban dominado antes sobre la materia, y que
atribuan al Estado el dominio de los bienes de las instituciones disueltas, sin imponerle obligacin alguna en
cuanto a su empleo. Con diferentes argumentos se justificaba esta solucin. El ms socorrido deca que al
desaparecer la persona jurdica sus bienes carecen de dueo, pasan a ser bienes vacantes y, por consiguiente,
de propiedad del Estado.

971. Suerte de las liberalidades hechas al ente moral. Las liberalidades hechas a las personas jurdicas, qu
suerte corren una vez que stas se disuelven? Pueden distinguirse diversos casos:
1) Si se donaron o asignaron testamentariamente bienes a la persona jurdica, en forma pura y simple, corren la
suerte de los dems bienes. No podra el donante, el testador o sus herederos pedir la devolucin, porque los
bienes pasaron al patrimonio de la persona jurdica sin condicin alguna.
2) Si la donacin entre vivos o la asignacin testamentaria se hizo con la condicin de que los bienes donados o
asignados vuelvan al patrimonio del donante o de los herederos del testador en caso de que la persona jurdica
se extinga, debe respetarse esa voluntad. El cumplimiento de la condicin resolutoria produce sus efectos.
3) Si la liberalidad est sujeta a un modo y los que suceden en los bienes a la persona jurdica extinguida
respetan la carga, no hay cuestin. En caso contrario, slo podra pedirse la resolucin del derecho si se ha

152
estipulado expresamente la clusula resolutoria (art. 1090), esto es, la clusula que impone la obligacin de
restituir la cosa y los frutos, si no se cumple el modo (art. 1090, inc. 1).

972. Anotaciones en el Registro Nacional de Personas Jurdicas. En el Registro se inscribirn los antecedentes
relativos a la constitucin, modificacin y disolucin o extincin de (art. 9 inc. 1 L. 20.500)
a) Las asociaciones y fundaciones constituidas conforme a lo dispuesto en el Ttulo XXXIII del Libro I CC.
b) Las organizaciones comunitarias funcionales, juntas de vecinos y uniones comunales constituidas conforme a
la Ley N 19.418.
c) Las dems personas jurdicas sin fines de lucro regidas por leyesespeciales que determine el reglamento.
En el Registro se inscribirn igualmente los actos que determinen la composicin de los rganos de direccin y
administracin de las personas jurdicas registradas. El reglamento determinar las dems informaciones que
deban inscribirse o subinscribirse en relacin con el funcionamiento de las personas jurdicas registradas (art. 9
L. 20.500)

CAPITULO XXXIII: CORPORACIONES Y FUNDACIONES SIN PERSONALIDAD JURDICA

973. Causas de la falta de personalidad de algunas corporaciones. Para que una asociacin de individuos
desarrolle los fines no es indispensable que funcione provista de la personalidad jurdica. La falta de
personalidad puede depender de diversas causas.

974. Estructura y fines. Estas asociaciones sin personalidad jurdica se constituyen para los fines ms diversos.
Y aparecen y obran como corporaciones cuyos fines imitan y cuya estructura revisten.

975. Caracteres jurdicos. La asociacin sin personalidad jurdica constituye una unin ms o menos estable de
cierto nmero de personas que persiguen un fin comn que no es el lucro. Pero como carece de personalidad
jurdica, no forma un sujeto de derecho distinto de sus miembros.

976. Disposiciones que las rigen. El derecho de asociacin est garantido por la CPR, la cual asegura a todas las
personas el derecho de asociarse sin permiso previo (art. 19, N 15). Y ella no impone la necesidad de obtener
la personalidad jurdica y permite la libertad contractual, siempre que se tienda a fines lcitos.
La legislacin positiva chilena carece de un cuerpo de normas que discipline expresamente las asociaciones sin
personalidad. Solo se limita a sealar que no son personas jurdicas las fundaciones o corporaciones que no se
hayan establecido en virtud de una ley, o que no se hayan constituido conforme a
las reglas que da el CC (art. 546); que si una corporacin no tiene existencia legal segn el art. 546, sus actos
colectivos obligan a todos y cada uno de sus miembros solidariamente (art. 549, inc. final); que son incapaces
de toda herencia o legado las cofradas, gremios, o establecimientos cualesquiera que no sean personas
jurdicas; pero que si la asignacin tuviere por objeto la fundacin de una nueva corporacin o establecimiento,
podr solicitarse la aprobacin legal y, obtenida sta, valdr la asignacin (art. 963).
Se presenta el problema de determinar qu normas generales se deben aplicar a las asociaciones sin
personalidad. Ante la laguna formal de la ley, los autores estiman aplicables, fuera de las clusulas del pacto
que establece la asociacin, los principios generales de derecho y las normas que reglan la comunidad de
bienes en tanto se compadecen con los caracteres propios de la asociacin.
Algunos autores, como Cosack y Crome, consideran la asociacin como una sociedad con caracteres especiales
o de una estructura corporativa. Pero las diferencias entre una y otra son notables.

Sociedad Asociacin sin personalidad jurdica
Persigue el lucro o la utilidad de los Tienen un fin comn de utilidad que no consiste en el lucro de los asociados;

153
Sociedad Asociacin sin personalidad jurdica
socios
La sociedad es una relacin de
elementos fijos
Es una relacin de elementos mviles (los asociados pueden ingresar y salir de la
asociacin sin que sta se altere)
No aplica La estructura y el funcionamiento de la asociacin son ms complejos que los de
la sociedad, pues acta una asamblea de asociados que delibera por mayora,
una junta ejecutiva, un directorio, etc.

Estas diferencias no impiden que puedan aplicarse a las asociaciones, por analoga, algunas reglas que rigen a
las sociedades

977. El contrato de asociacin. La asociacin surge como consecuencia de un acto constitutivo por el cual un
grupo de personas se asocia para lograr un fin comn. El estatuto complementa el acto constitutivo y establece
normas sobre la organizacin; pero su naturaleza es simplemente contractual, y no un acto de voluntad
colectiva, pues no existe la entidad encargada de expresarla.
El acto constitutivo de la asociacin debe calificarse, a juicio de Ferrara, como un contrato innominado de
asociacin. Esta construccin se asienta en dos principios: en el que dice que los contratos deben interpretarse
segn la intencin de las partes, y que los contratos deben ejecutarse de buena fe.

978. Patrimonio. Es un patrimonio comn de los asociados; se forma una unidad de bienes que gozan una
pluralidad de sujetos. Pero este condominio se aparta de las reglas que rigen la comunidad de bienes del
derecho comn:
a) El patrimonio formado es slo un instrumento para la consecucin del fin comn de los asociados, que
perdura no obstante el cambio de ellos. Si se retira o muere un asociado, sus derechos acrecen a los dems
asociados.
b) El destino de los bienes dedicados a la consecucin del fin, explica no slo la prdida de los derechos en el
caso de que el socio salga de la asociacin, sino tambin el porqu aun formando parte de ella no puede pedir
la divisin del patrimonio comn. En efecto, el principio de que ninguno de los comuneros est obligado a
permanecer en la indivisin (art. 1317) no se aplica. El asociado no puede pedir la divisin, porque se ha
obligado a afectar y mantener los bienes en la consecucin del fin; y no puede, sin violacin del compromiso,
pedir la disolucin, sino slo la salida de la asociacin.
En sntesis, el estado de los bienes de una asociacin es el de la comunidad, modificada, en parte, por la
naturaleza misma de la asociacin, y en parte por las convenciones, cuando las haya.

979. Incrementos patrimoniales que no pueden recibir las asociaciones sin personalidad jurdica. La
percepcin de aportes, donaciones, emprstitos y subvenciones, provenientes de fuentes nacionales o
extranjeras, slo puede corresponder a entidades que gocen del beneficio de la personalidad jurdica y ha de
entenderse, de acuerdo con los fundamentos del DL N 1183, de 1975, que se aplica especialmente a las
personas jurdicas regidas por el Ttulo XXXIII del Libro I CC.

980. Capacidad y responsabilidad. Los actos colectivos de una corporacin sin existencia legal obligan a todos y
cada uno de sus miembros solidariamente (art. 549, inc. final). En la comunidad de bienes resultante del
cuasicontrato de comunidad, la deuda contrada colectivamente por los comuneros, sin expresin de cuotas,
los obliga al acreedor slo por partes iguales (art. 2307). La responsabilidad establecida por la ley para los
miembros de una corporacin no reconocida es una verdadera sancin. Sin embargo, nada se opone a que el
acreedor, en conformidad a las reglas generales, renuncie la solidaridad (art. 1516), porque en beneficio de l

154
est impuesta.
Los asociados no slo responden de las obligaciones contractuales, sino tambin de las extracontractuales,
aplicndose los principios comunes.

981. Incapacidad de recibir asignaciones testamentarias. La ley chilena declara incapaces de toda herencia o
legado a las cofradas, gremios o establecimientos cualesquiera que no sean personas jurdicas; pero agrega
que si la asignacin tuviere por objeto la fundacin de una nueva corporacin o establecimiento, podr
solicitarse la aprobacin legal, y obtenida sta, valdr la asignacin (art. 963).

982. Adquisiciones. Las asociaciones pueden adquirir y poseer toda clase de bienes. El acto de adquisicin es
realizado o por todos los asociados juntos o por uno solo que obra como mandatario de los dems, ya en
nombre propio o ajeno.
Para la transferencia de inmuebles o para la constitucin o modificacin o extincin de derechos reales
inmobiliarios, las formas de publicidad deben observarse en nombre de los particulares que componen la
asociacin que son las partes que intervienen en el contrato, ya sea ste hecho por representante o no. Pero la
inscripcin no puede ser hecha a nombre de la asociacin, porque la asociacin no existe como ente jurdico, y
no tiene otro valor que el de una designacin colectiva annima, ni en nombre del presidente o mandatario
que contrat; porque ste es extrao en cuanto a los efectos del acto, ni en nombre de un grupo de asociados
que no forma toda la colectividad titular del derecho.
Para salvar estas dificultades se recurre, en la prctica, a diversos expedientes, como la propiedad fiduciaria de
una o varias personas, que son titulares por cuenta de la serie indeterminada y variable de los asociados
actuales y futuros; la compra por uno de los asociados poniendo el bien comn a su nombre; la compra por
varios asociados, estipulando que, en caso de fallecimiento de alguno de ellos, sus cuotas acrecern a los
sobrevivientes, etc. Algunas de estas frmulas son peligrosas y otras de dudosa validez.

983. Comparecencia judicial.
1 Segn algunos, todas los integrantes deben comparecer en el juicio que a sta interese, o constituir, en cada
caso, un mandatario especial.
2 Otros estiman que las asociaciones pueden comparecer en juicio por medio de su administracin, cualquiera
que sea su nombre y funcin especial. No se puede desconocer el mandato conferido en los estatutos sociales,
expreso o tcito, slo porque se trata de una asociacin o porque se ha conferido en trminos generales y
preventivos.

984. Disolucin y devolucin de bienes. Las asociaciones sin personalidad jurdica pueden disolverse por las
causas sealadas en los estatutos, por orden de la autoridad, y, adems, por la voluntad de sus miembros.
El patrimonio se divide entre todos los asociados actuales, a prorrata de sus derechos. Si los bienes de que
disfrutaban todos los asociados, pertenecan a uno solo de ellos, y los dems tenan nicamente el goce de los
mismos, vuelven al pleno dominio del titular. Todo lo cual se entiende sin perjuicio de lo que dispongan los
estatutos.

985. Situacin de las fundaciones. Mientras no es erigida en cuerpo moral es una empresa en propiedad del
instituyente. El mismo efecto de autonoma se ve cuando el instituto pasa a los herederos del fundador o es
atribuido a un tercero con el encargo de mantener su destino. Se trata de disposiciones modales o fiduciarias
que no hacen inalienable el patrimonio destinado, sino que nicamente imponen obligaciones personales.
En el caso en que se ordene una fundacin y est pendiente su constitucin, el patrimonio ser administrado
por el fundador o por sus herederos o ejecutor testamentario o por los administradores nombrados, los cuales
debern realizar todos los actos que tiendan a conservar los derechos.


155
985-a. Los comits. Los comits son los grupos de personas que se proponen recolectar fondos mediante la
contribucin de terceros para destinarlos a un fin no lucrativo y previamente anunciado. El fin vincula el
destino de los bienes, el cual no puede ms tarde ser cambiado por los miembros del comit.
Los comits pertenecen al gnero de las fundaciones que, si obtienen el reconocimiento de la personalidad
jurdica, sern fundaciones dotadas de esta personalidad. Generalmente, los comits solicitarn la
personalidad jurdica cuando el fin perseguido exija para ser alcanzado un tiempo ms o menos largo.
Si el comit no pasa a ser una fundacin con personalidad jurdica, no habr autonoma patrimonial. De las
obligaciones asumidas respondern el fondo recolectado y tambin, personal y solidariamente, los miembros
del comit. Si una fundacin no es persona jurdica, los actos colectivos de los administradores obligan
solidariamente a todos y cada uno de los administradores (arts. 546 y 549 en relacin con el 563).
El ordenamiento jurdico chileno no los regula. Ante la laguna de la ley han de aplicarse los principios generales
y las normas que ms se avengan con las peculiaridades de esta figura jurdica.

986. Derecho comparado.

987. Otros casos en que no hay personalidad jurdica.
Sucesiones. La sucesin, en sentido subjetivo, la forman el heredero o los herederos de un sujeto. Cuando los
herederos son dos o ms se forma una comunidad. Para actuar vlidamente es necesario que todos los
herederos designen un mandatario dotado de las atribuciones pertinentes a los actos que se deseen realizar,
sean stos de carcter judicial o extrajudicial.
Herencia yacente. Es aquella que, entre otras circunstancias, an no ha sido aceptada por los herederos.
Ahora bien, dos arts. pueden inducir a pensar que la herencia yacente es una persona jurdica:
1 Se suspende la prescripcin ordinaria a favor de las personas que cita, entre las cuales coloca a la herencia
yacente (art. 2509). Como sta no es una persona fsica, afirman algunos, necesariamente debe ser jurdica.
2 La posesin principiada por una persona difunta contina en la herencia yacente, que se entiende poseer a
nombre del heredero (art. 2500 inc. 2). Slo puede poseer a nombre de otro una persona, y si sta no es
natural, ha de ser jurdica.
Refutacin. La herencia yacente no es persona, porque nombra separadamente a dicha herencia de la persona
jurdica: Se puede afianzar a una persona jurdica y a la herencia yacente (art. 2346).



156
RESUMEN

TEORA GENERAL DEL ACTO JURDICO
2


Vctor Vial del Ro








































2 Resumen de MPG, ao 2006, editado.

157

































158

CAPTULO I

LA TEORA DEL ACTO JURDICO

I. GENERALIDADES.

1. Conceptos generales. Elementos comunes de las instituciones de Derecho Privado:
Surgen como consecuencia de la voluntad del hombre.
La manifestacin de voluntad tiene un propsito determinado.
Producen efectos jurdicos.
Actos que tienen estas caractersticas: los actos jurdicos.

Teora General del acto jurdico. Estudio de las reglas y principios aplicables a todos los actos jurdicos.

2. Fundamento histrico de la Teora General del Acto Jurdico. Autonoma de la voluntad: el hombre se obliga
porque es libre y esa es su voluntad. Puede celebrar actos, determinar su contenido y efectos.

3. La Teora del acto jurdico en el CC chileno. No la recoge ni regula expresamente. Pero el Libro IV (De las
obligaciones en general y de los contratos) se aplica a los actos jurdicos, salvo que no sea aplicable por el
tenor de la disposicin o por la naturaleza de las cosas.

4. Los hechos jurdicos. Conceptos generales. Hechos: cualquier acontecimiento o situacin.
Clasificacin:
a) Naturales.
b) Del hombre.
1. Jurdicos: producen efectos jurdicos. Slo stos tienen relevancia jurdica: cambian una realidad,
creando nuevas situaciones con clasificacin jurdica distinta.
2. No jurdicos.

Efectos jurdicos: adquisicin, modificacin o extincin de derechos.

5. Supuesto jurdico. Hecho que la norma legal prev y le atribuye la produccin de efectos jurdicos. El hecho
concreto debe poder subsumirse en el tipo construido por la norma.
Clasificacin:
1. Supuesto simple: un hecho.
2. Supuesto complejo: ms de un hecho.

6. Clasificacin de los hechos jurdicos.
A) Naturales y voluntarios.
a) Naturales: acontecimiento de la naturaleza. Los ms importantes son:
Nacimiento: la criatura adquiere la calidad de persona.
Muerte: pone fin a la existencia de la persona.
Demencia: priva de la capacidad.
Mayora de edad: otorga capacidad.
b) Voluntarios: acto del hombre.
Crtica a la clasificacin. Existen hechos en que participan ambos caracteres.

159
Rplica. El criterio a utilizar es la trascendencia de la voluntad del hombre en los efectos del hecho, por tanto,
no existen los hechos hbridos.

B) Positivos y negativos.
a) Positivos: los efectos son consecuencia de que ocurra algo.
b) Negativos: los efectos son consecuencia de que no ocurra algo. Cuando tienen efectos es porque van junto
con uno positivo (supuesto complejo).

C) Constitutivos, extintivos e impeditivos.
a) Constitutivo: su consecuencia es la adquisicin de un derecho.
b) Extintivo: pone fin a una relacin jurdica.
c) Impeditivo: obsta a la eficacia de los dos anteriores.
Importancia de esta clasificacin: quien alega el hecho debe probarlo.

7. Consecuencias de los hechos jurdicos.
A) Adquisicin: se adquiere una relacin jurdica cuando la ley a atribuye a un sujeto determinado como
consecuencia de un hecho jurdico. Adquisicin es ms amplio que nacimiento.
B) Modificacin: la relacin sufre cambios que la hacen diferente, sin perder su identidad (cambia el
contenido o los sujetos). La modificacin puede ser por ley o por la voluntad del hombre.
C) Extincin: muerte del derecho. La prdida de un derecho no implica su muerte, pues el derecho
subsiste, pero cambia de titular. La extincin tambin puede ser por ley o por la voluntad del hombre.

8. Desde qu momento se producen los efectos de los hechos jurdicos. Desde que se cumplen todos los
requisitos previstos por el supuesto.
Estado de pendencia: situacin de incertidumbre que se produce mientras no se verifican todos los hechos de
un supuesto complejo.

9. Retroactividad de los efectos de un hecho jurdico. La retroactividad es excepcional. Puede ser:
1. Por voluntad de las partes.
2. Legal: por una ficcin se supone que efectos que no se haban producido en determinado momento, se
consideran despus producidos desde ese momento.

10. Hechos jurdicos del hombre (actos humanos). Cuando se habla de ellos, se refiere a los voluntarios. Los
involuntarios se asimilan a los hechos naturales.

11. Clasificacin de los actos humanos.
A) Lcitos e ilcitos.
1. Lcitos: se conforman con el Derecho. Estn protegidos por el Derecho y producen los efectos queridos por
su autor.
2. Ilcitos: contravienen el Derecho, el cual reacciona:
Impidiendo que el acto produzca efectos, u
Ordenando reparar los daos.

B) Negocio jurdico y acto jurdico.
1. Negocio jurdico: sus efectos son consecuencia directa e inmediata de la voluntad; son los queridos por el
autor o las partes.
2. Acto jurdico: sus efectos no van necesariamente vinculados a la voluntad.
La doctrina tradicional y la legislacin nacional no comparten esta clasificacin. Los actos voluntarios sin

160
intencin de producir efectos jurdicos no son actos jurdicos.

12. Acto jurdico y negocios jurdicos: problema de terminologa.

13. Clasificacin de los hechos jurdicos: cuadro sinptico.

II. NOCIN DEL ACTO JURDICO

14. Concepto del acto jurdico. Manifestacin de voluntad hecha con el propsito de crear, modificar o
extinguir derechos, y que produce los efectos queridos por su autor o por las partes porque el Derecho
sanciona dicha manifestacin de voluntad.
Anlisis de la definicin.
A) El acto jurdico es una manifestacin de voluntad. Es necesario que la voluntad se exteriorice por medio
de una declaracin o comportamiento. Deben concurrir dos elementos:
Interno: la voluntad.
Externo: la manifestacin.

B) La manifestacin debe perseguir un propsito especfico y determinado.
Doctrina tradicional: debe perseguir un propsito jurdico.
Doctrina moderna: debe perseguir un fin prctico.
Ambas doctrinas son en el fondo lo mismo, con diferente enfoque: la primera es como lo ve el Derecho; la
segunda, como lo ven las partes.

C) La manifestacin de voluntad produce los efectos queridos por el autor o por las partes porque el
Derecho la sanciona. Existen dos teoras sobre la causa eficiente de los efectos jurdicos:
Se producen por la sola voluntad.
Se producen por el Derecho; la voluntad es necesaria slo para configurar el supuesto de hecho.
Vial tiene una posicin intermedia: se producen por ambos, pues derivan inmediatamente de la voluntad y
mediatamente de la ley, que es la que en definitiva permite la autonoma privada.

15. Estructura del acto jurdico.

A) Elementos esenciales del acto jurdico. Son los necesarios y suficientes para la constitucin de un acto
jurdico.
Clasificacin:
1. Comunes o generales: no pueden faltar en ningn acto jurdico.
2. Especiales o especficos: requeridos para cada acto jurdico en especial.

art. 1444. () Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o
degenera en otro contrato diferente;
En consecuencia, si se omite un elemento esencial general, el acto no produce ningn efecto, es inexistente. En
cambio, si se omite uno especfico del acto, no se producen los efectos de ese acto jurdico, pero se pueden
producir los de otro acto jurdico diferente.

art. 1445 CC. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario:
De los requisitos enumerados por la disposicin, slo son esenciales la voluntad, el objeto y la causa. La
capacidad, la voluntad sin vicios, el objeto lcito y la causa lcita no son esenciales, pues si faltan, el acto jurdico
produce sus efectos, pero puede ser anulado.

161

B) Elementos de la naturaleza o naturales. No existen realmente elementos naturales del acto jurdico,
sino efectos naturales. Por lo dems, el CC no dice elementos, sino cosas.
art. 1444. () son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en l, se entienden
pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial;
Las partes pueden eliminarlas sin alterar la esencia del acto jurdico.
Ej. En la compraventa, es de la naturaleza la obligacin de saneamiento de la eviccin y de los vicios
redhibitorios.

C) Elementos accidentales.

art. 1444 CC. () y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y
que se le agregan por medio de clusulas especiales.
Las partes, en virtud de la autonoma privada, pueden agregarlas al acto jurdico sin alterar su naturaleza.
Pueden referirse a su existencia o eficacia.

16. Requisitos de los actos jurdicos.

A) Requisitos de existencia. Son indispensables para que el acto jurdico nazca a la vida del Derecho. Si
faltan, el acto es jurdicamente inexistente, por lo que no produce efecto alguno.
Son requisitos de existencia: la voluntad, el objeto, la causa y las solemnidades requeridas para la existencia de
acto.

B) Requisitos de validez. Son necesarios para que el acto jurdico tenga una vida sana y produzca sus
efectos en forma estable. Su omisin no impide que el acto nazca, pero nace enfermo, con un vicio que
lo expone a morir si es invalidado.
Son requisitos de validez: la voluntad no viciada, el objeto lcito, la causa lcita y la capacidad.

17. Clasificacin de los actos jurdicos.

A) Atendiendo al nmero de partes cuya voluntad es necesaria para que el acto jurdico se forme:
1. Unilaterales: requieren la manifestacin de voluntad de una sola parte.
a. Simples: emanan de la voluntad de una sola
persona.
b. Complejos: procede de varias personas que
manifiestan una voluntad comn. No hay
intereses contrapuestos.
2. Bilaterales: requieren la manifestacin de voluntad de dos partes. Doctrinariamente se llama
convencin. Existen dos partes con intereses diversos.
Autor: parte cuya voluntad es necesaria para dar nacimiento al acto jurdico unilateral.
Partes: personas que teniendo intereses contrapuestos, se ponen de acuerdo para dar nacimiento a un acto
jurdico bilateral.
No deja de ser unilateral un acto jurdico por requerir en algunos casos, para producir sus plenos efectos, la
manifestacin de voluntad de otra persona.
Los arts. 1437 y 1438 hacen sinnimos los trminos convencin y contrato, siendo que existe entre ambos una
relacin de gnero a especie: el contrato es una convencin que crea derechos y obligaciones. Pero este error
no es importante en la prctica, pues a ambos se les aplican las mismas reglas y principios.
3. Plurilaterales: requieren la manifestacin de voluntad de ms de dos partes (clase agregada por la

162
doctrina moderna). Ej.: Novacin por cambio de acreedor.

B) Atendiendo a si el acto jurdico para producir sus efectos requiere o no la muerte del autor o de una de
las partes:
1. Entre vivos: no requieren naturalmente la muerte del autor o de una de sus partes. Es la regla general
de los actos jurdicos.
2. Por causa de muerte: requieren la muerte del autor o de una de sus partes. Ej.: Testamento (art. 999),
mandato destinado a ejecutarse despus de la muerte del mandante (art. 2169 CC).

C) Atendiendo a la utilidad o beneficio que reporta el acto jurdico para quienes lo ejecutan:
1. A ttulo gratuito: se celebran en beneficio exclusivo de una persona o parte.
2. A ttulo oneroso: se celebran teniendo en consideracin la utilidad o beneficio de ambas partes.

D) Atendiendo a si el acto jurdico produce o no sus efectos de inmediato y sin limitaciones:
1. Puros y simples: producen sus efectos de inmediato y sin limitaciones.
2. Sujetos a modalidad: sus efectos estn subordinados a una modalidad.

Modalidades. Clusulas que se incorporan a un acto jurdico con el fin de alterar sus efectos normales. Las
principales son la condicin, el modo y el plazo. La doctrina agrega la representacin y la solidaridad.

E) Atendiendo al contenido de los actos jurdicos:
1. De familia: ataen al estado de las personas o a las relaciones del individuo dentro de la familia.
2. Patrimoniales: tienen por finalidad la adquisicin, modificacin o extincin de un derecho pecuniario.

F) Atendiendo a si el acto jurdico subsiste o no por s mismo:
1. Principales: subsisten por s mismos, sin necesidad de otro acto que les sirva de sustento o apoyo.
2. Accesorios: para poder subsistir necesitan de un acto principal que les sirva de sustento o apoyo, al cual
acceden. Se clasifican en:
a) De garanta o cauciones: se constituyen para asegurar el cumplimiento de una obligacin
principal, de tal manera que no pueden subsistir sin ella (art. 46). Ej. Prenda, hipoteca, fianza.
b) Dependientes: no tienen por finalidad asegurar el cumplimiento de una obligacin. Ej.
Capitulacin matrimonial.
Los actos jurdicos accesorios no pueden subsistir sin un acto jurdico principal, pero pueden tener existencia
jurdica con anterioridad a ste. Faltando en definitiva el acto jurdico principal, el accesorio caduca.

G) Atendiendo a si la ley exige o no formalidades para su celebracin:
1. Solemnes: estn sujetos a la observancia de ciertas formalidades especiales requeridas para la
existencia misma del acto, o para su validez.
2. No solemnes: no estn sujetos a requisitos externos o formales.

H) Atendiendo a si estn o no reglamentados por la ley:
1. Nominados o tpicos: estn reglamentados por la ley, que seala el supuesto de hecho al cual atribuye
efectos jurdicos y determina stos.
2. Innominados o atpicos: no estn previstos por la ley, pero pueden adquirir existencia jurdica como
consecuencia de la autonoma privada. Si se conforman con la ley, el orden pblico y las buenas
costumbres, producen los efectos queridos por las partes, rigindose, en lo no previsto por ellas, por
las reglas generales aplicables a los actos y declaraciones de voluntad.


163
CAPTULO II. LA VOLUNTAD JURDICA.

I. GENERALIDADES.

18. Conceptos generales. El primer requisito de existencia del acto jurdico es la voluntad. Para que la voluntad
produzca efectos jurdicos debe cumplir dos requisitos copulativos:
a) Manifestarse.
b) Ser seria.

19. La manifestacin de voluntad.

A) Manifestacin de voluntad expresa. Se realiza a travs de una declaracin, contenida en palabras
(orales o escritas) o incluso en gestos o indicaciones. No es posible concebir una declaracin sin un
destinatario.
La claridad es un deber del declarante. Este principio es acogido por el CC en las reglas de interpretacin de los
contratos:
art. 1566: () Pero las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de las partes, sea
acreedora o deudora, se interpretarn contra ella, siempre que la ambigedad provenga de la falta de una
explicacin que haya debido darse por ella.

B) Manifestacin de voluntad tcita. Se realiza a travs de un comportamiento que, a diferencia de la
declaracin, no va dirigido a un destinatario. Existe una conducta concluyente: conducta de la cual, a
travs de un proceso de deduccin lgica, se hace posible extraer una conclusin inequvoca, y
desprender una manifestacin de voluntad implcita o indirecta.

20. La manifestacin de voluntad en el CC. La manifestacin expresa y la tcita tienen el mismo valor, al igual
que en el CCo (art. 103 CCo).
Excepcionalmente, se requiere necesariamente manifestacin expresa. Ejs.: Testamento, solidaridad.
Asimismo, las partes pueden determinar que no sea suficiente la manifestacin tcita.

21. El silencio. Se discute si puede o no atribuirse al silencio el significado de una manifestacin de voluntad.
La regla general es la negativa, pero excepcionalmente puede tener el valor de una manifestacin de voluntad.
A) La ley puede atribuir al silencio el valor de manifestacin de voluntad. Ejs.: Asignatario constituido en
mora de declarar si acepta o repudia la herencia, se entiende que repudia (art. 1233); personas que por
su profesin u oficio se encargan de negocios ajenos, transcurrido un trmino razonable desde que se
les hace el encargo, su silencio se mira como aceptacin (art. 2125).
B) Las partes pueden atribuir al silencio el valor de manifestacin de voluntad. Ej.: En la sociedad o el
arrendamiento, es frecuente que las partes establezcan que si al vencimiento del plazo nada se dice, se
entender renovado el contrato.
C) El juez puede atribuir al silencio el valor de manifestacin de voluntad. Silencio circunstanciado: aquel
que necesariamente debe ir acompaado de antecedentes o circunstancias externas que permitan
atribuir al silencio, inequvocamente, el valor de una manifestacin de voluntad.

22. Reglamentacin aplicable al silencio. En lo que sea aplicable, se sujeta a las mismas reglas que toda
manifestacin de voluntad. Por ello, es posible que se encuentre viciado por error, fuerza o dolo.
Jurdicamente, no es lo mismo el silencio del cual puede extraerse una manifestacin de voluntad, que el
silencio de la personas que tena la carga de manifestar explcitamente algo por mandato de la ley. Ej.: Vicios
redhibitorios.

164

23. La manifestacin de voluntad debe ser seria. Seria: existe el propsito de producir un efecto prctico
sancionado por el Derecho. En definitiva, lo apreciar el juez.

24. Fases en que puede observarse el elemento subjetivo.
a) Voluntad de la declaracin. El sujeto se representa la existencia de una necesidad, para cuya
satisfaccin debe relacionarse con otros. La voluntad se manifiesta en el querer interno, a partir del
cual el sujeto manifiesta su voluntad, la exterioriza. Es importante que el sujeto tenga conciencia de la
trascendencia social de su manifestacin, pues esta conciencia es el fundamento de su responsabilidad.
b) Voluntad del contenido. El sujeto quiere lograr un fin prctico, reconocido y sancionado por el Derecho.
Su manifestacin se encamina hacia ese fin.
c) Voluntad normativa. Exteriorizada la voluntad, sta se hace objetiva y adquiere vida independiente. Es
la intencin de las partes de quedar vinculadas con el acto jurdico del cual conocen su significacin y
valor.

II. PRINCIPIO DE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD.

25. Conceptos generales. La Teora General del acto jurdico descansa sobre dos pilares: libertad y voluntad.
El hombre es libre para vincularse con otros, y si decide obligarse, lo har por su propia voluntad.
Suponiendo que todos los hombres son iguales y libres, todo contrato libremente convenido por las partes es
necesariamente equitativo, por lo que cualquier traba implicara una injusticia.
En el campo de la economa, esto se traduce en el liberalismo. El comercio se basa en la libertad ilimitada.
Los conceptos de libertad y voluntad dan origen al principio de la autonoma de la voluntad.

26. Consecuencias del principio de la autonoma de la voluntad.
a) El hombre es libre para obligarse o no, y si lo hace, es por su propia voluntad.
b) El hombre es libre para renunciar, por su sola voluntad, a un derecho establecido en su beneficio, con
tal que mire al inters individual del renunciante y que la ley no prohba su renuncia (art. 12).
c) El hombre es libre para determinar el contenido de los actos jurdicos. Lo que los particulares
convengan (contenido del contrato) los obliga igual que una ley.
d) Cada vez que surjan dudas, debe indagarse por la intencin o querer real de las partes (art. 1560).

27. La autonoma privada. Facultad o poder que la ley reconoce a los particulares para regular sus intereses,
actuando segn su propio juicio y responsabilizndose por las consecuencias de su comportamiento.
El instrumento de la autonoma privada es el acto jurdico.
La autonoma privada supone:
1. La libertad del individuo. La iniciativa surge como consecuencia de la libertad.
2. La autorresponsabilidad, es decir, la obligacin de soportar las consecuencias que emanan del acto
jurdico.

28. Limitaciones a la autonoma privada.
a) Faculta a los particulares para disponer de sus propios intereses, no de los ajenos.
b) Es necesario que el acto o contrato se ajuste a los requisitos o condiciones que la ley establece para su
valor jurdico.
c) Hay materias respecto de las cuales los particulares no pueden crear actos jurdicos distintos al tipo
establecido por la ley. Esto ocurre en las materias en que est comprometido el inters superior o
pblico, o en las materias relativas a las relaciones de familia.
d) Est limitada tambin por el orden pblico y las buenas costumbres.

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Orden pblico. Organizacin considerada como necesaria para el buen funcionamiento general de la sociedad.
Buenas costumbres. Aspecto particular del orden pblico, poco definido, que comprende las ideas morales
admitidas en una poca determinada.
El acto que infringe cualquiera de las dos, se sanciona con la nulidad absoluta.
e) En cuanto a los actos jurdicos innominados, estos no pueden ser arbitrarios o caprichosos, en el
sentido de no perseguir un fin prctico, pues no sera merecedor de tutela jurdica.

29. La autonoma privada en el CC. Reconoce el valor de ley slo a los contratos legalmente celebrados, y
subordina la eficacia de la voluntad al respeto a las leyes, las buenas costumbres y el orden pblico.

30. Reacciones contra el principio de la autonoma de la voluntad. Se plante que la voluntad es impotente
para crear obligaciones por s sola; la sociedad es la nica que tiene este poder.
Adems, la experiencia demuestra que los contratos no son necesariamente justos o equitativos.
Esto influye en la doctrina moderna, la cual no desconoce el rol de la voluntad, pero la considera un
instrumento del bien comn, un medio al servicio del Derecho, lo que justifica la intervencin del legislador.
As, ha surgido el contrato dirigido: intervencin del Estado en los contratos de los particulares, a fin de evitar
que una de las partes se aproveche de la inferioridad o debilidad de la otra o de la desigualdad de condiciones
en que contratan. Ej.: Contrato de trabajo.

III. LA VOLUNTAD EN LOS ACTOS JURDICOS BILATERALES.

31. El consentimiento. Acuerdo de voluntades de las partes, necesario para dar nacimiento al acto jurdico
bilateral.

32. Formacin del consentimiento en los acto jurdico bilaterales. Est reglamentada por el CCo (arts. 97-108),
que rige tambin la formacin del consentimiento en las convenciones reglamentadas por el CC, pues se trata
de una materia de aplicacin general.

33. La oferta. Acto jurdico unilateral por el cual una persona propone a otra celebrar una determinada
convencin.
Requisito. La oferta debe ser completa: debe formularse en trminos tales que baste con la simple
aquiescencia de la persona a quien la oferta se dirige para que la convencin se perfeccione.
Si el contrato es nominado, es completa la oferta que contiene los elementos esenciales del contrato
propuesto.
Si no contiene estos elementos, la oferta es incompleta. Con ella lo que se pretende es establecer una
negociacin preliminar.
La respuesta del destinatario formulando, a su vez, otra oferta, se llama contraoferta.

34. Clasificacin de la oferta.

I. Oferta expresa y tcita.
A) Oferta expresa: Est contenida en una declaracin, en la cual el proponente, en trminos explcitos y
directos, revela su intencin de celebrar una determinada convencin. Puede ser:
1. Verbal: se manifiesta con palabras o gestos que hagan inequvoca la proposicin de celebrar una
convencin.
2. Escrita: se hace a travs de la escritura.
B) Oferta tcita: Se desprende de un comportamiento que revela inequvocamente la proposicin de
celebrar una convencin.

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II. Oferta a persona determinada y oferta a persona indeterminada.
A) Oferta hecha a persona determinada: Va dirigida a un destinatario debidamente individualizado.
B) Oferta hecha a persona indeterminada: No va dirigida a ninguna persona en especial, sino al pblico en
general. Si se realizan en cualquier especie de anuncio impreso, no engendran obligacin alguna para el
que las hace (art. 105 CCo).

35. Persona de quien puede emanar la oferta. Es indiferente que derive del futuro acreedor o del futuro
deudor.

36. La aceptacin y sus diversas clases. Aceptacin. Acto jurdico unilateral por el cual el destinatario de la
oferta manifiesta su conformidad con ella.

I. Aceptacin expresa y tcita.
A) Aceptacin expresa: Se contiene en una declaracin en la cual el destinatario de la oferta manifiesta en
trminos explcitos y directos su conformidad con ella. Puede ser:
1. Verbal: se manifiesta por palabras o gestos.
2. Escrita: se hace por la escritura.
B) Aceptacin tcita: Se desprende de un comportamiento que revela inequvocamente la aceptacin.

II. Aceptacin pura y simple, y aceptacin condicionada.
A) Aceptacin pura y simple: El destinatario de la oferta manifiesta su conformidad con sta en los
mismos trminos en que se le formul.
B) Aceptacin condicionada: El destinatario de la oferta le introduce modificaciones o slo se pronuncia
parcialmente. Esto importa una contraoferta (art. 102 CCom).

37. Aceptacin parcial cuando la oferta comprende varias cosas. Para determinar los efectos, hay que
distinguir:
a) La intencin del oferente era formular una oferta divisible: se entiende que ha hecho varias ofertas,
formndose el consentimiento respecto de aquellas que el destinatario acept.
b) La intencin del oferente era formular una oferta indivisible: la aceptacin parcial no es idnea para
formar el consentimiento, siendo slo una contraoferta.

38. Requisitos que debe reunir la aceptacin para que se forme el consentimiento.

A) Aceptacin pura y simple. El destinatario de la oferta debe aceptarla en los mismos trminos en que se
le formul (art. 101 Cco).

B) Aceptacin en trmino oportuno. Debe manifestarse la aceptacin dentro del plazo legal o dentro del
plazo sealado por el oferente. Hay que distinguir:
1. Si la oferta es verbal, la aceptacin debe darse en el acto de ser conocida por el destinatario (art. 97
CCo).
2. Si la oferta es escrita, hay que distinguir nuevamente (art. 98 CCo):
Si el destinatario reside en el mismo lugar que el oferente: la oferta debe aceptarse dentro del plazo de
24 horas.
Si el destinatario reside en un lugar distinto: debe aceptar a vuelta de correo.
Aceptacin extempornea. Es aquella que se da fuera de las oportunidades indicadas.
Vencidas estas oportunidades, la oferta se tiene por no hecha. El oferente est obligado a comunicar al

167
aceptante que su aceptacin ha sido extempornea. (art. 98 CCo).
La aceptacin no se presume, pero una vez probada, se presume que se ha dado dentro de plazo, a menos que
se pruebe lo contrario.

C) Aceptacin mientras la oferta se encuentre vigente. Hechos que producen la prdida de vigencia de la
oferta:

1. Retractacin. Arrepentimiento del oferente a su propuesta.
El oferente puede retractarse vlidamente en el tiempo que media entre el envo de la oferta y la aceptacin.
Excepcionalmente no tiene esta posibilidad en los siguientes casos (art. 99 CCo):
Si al hacer la oferta se comprometi a esperar contestacin.
Si se comprometi a no disponer del objeto del contrato sino despus de transcurrido cierto plazo.
Efectos de la retractacin. Hay que distinguir:
a) Retractacin tempestiva: aquella que se produce antes de la aceptacin de la oferta. En este caso, la
aceptacin no forma el consentimiento, pero an as, el oferente que se retracta debe indemnizar
gastos, daos y perjuicios que puede haber sufrido el destinatario (art. 99 CCo), pudiendo liberarse de
esta obligacin si se allana a cumplir el contrato propuesto (art. 101 CCo).
b) Retractacin intempestiva: aquella que se produce despus de la aceptacin de la oferta. En este caso,
el oferente no puede exonerarse de cumplir el contrato propuesto.

2. Muerte o incapacidad sobreviniente del oferente.

39. Momento en que se forma el consentimiento. Esto tiene importancia:
A) En lo que respecta a la capacidad de las partes: deben ser capaces al momento de contratar.
B) En lo que respecta al objeto del contrato: debe ser lcito al momento de contratar.
C) En lo que respecta a las leyes que se aplicarn al contrato: en todo contrato se entienden incorporadas
las leyes vigentes al tiempo de su celebracin (art. 22 LERL).
D) En lo que respecta a los efectos del contrato: se empiezan a producir desde el momento en que se
perfecciona el contrato.
E) En lo que respecta a la retractacin del oferente: no puede retractarse vlidamente una vez formado el
consentimiento.

40. Teoras para determinar el momento en que se forma el consentimiento.
A) Teora de la declaracin de voluntad o de la aprobacin. El consentimiento se forma en el momento en
que le destinatario acepta la oferta, aunque la aceptacin sea ignorada por el oferente.
B) Teora de la expedicin. El consentimiento se forma en el momento en que le destinatario de la oferta
enva la correspondencia que contiene su aceptacin.
C) Teora de la recepcin. El consentimiento se forma en el momento en que la aceptacin, contenida en
una carta o telegrama, llega al domicilio del oferente.
D) Teora del conocimiento o de la informacin. El consentimiento se forma en el momento en que el
oferente toma conocimiento de la aceptacin.
El CCo (arts. 99 y 101) se inclina por la teora de la declaracin. Excepcionalmente, encontramos en el CC un
caso en que no basta la sola aceptacin: las donaciones entre vivos, que acoge la teora del conocimiento (art.
1412 CC).

41. Lugar en que se forma el consentimiento. Es importante porque:
El contrato se rige por la ley del lugar.
El lugar determina la costumbre que se aplica a ciertos contratos.

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Tambin determina, en ciertos casos, el tribunal competente.
El CCo dispone que si los interesados residen en distintos lugares, se entiende celebrado el contrato en el de la
residencia del que haya aceptado la propuesta original o la modificada (art. 104).

IV. LOS VICIOS DE LA VOLUNTAD.

42. Conceptos generales. El acto en que falta la voluntad no existe. En cambio, el acto en que incide un vicio de
la voluntad, existe, pero expuesto a ser invalidado.
El art. 1445 requiere, en primer lugar, el consentimiento, y agrega que ste no debe adolecer de vicios, de lo
que se infiere que el consentimiento puede faltar, o bien existir pero viciado.
Puede tambin estar viciada la voluntad del autor de un acto jurdico unilateral.

SECCIN PRIMERA: EL ERROR.

43. Conceptos generales.
Error. Falsa representacin de la realidad determinada por la ignorancia o por la equivocacin.
Lo que determina a una persona a manifestar su voluntad es el conocimiento que tenga de la realidad. Existe
en el sujeto un hecho psicolgico de carcter positivo (representacin de la realidad) que lo induce a actuar,
pero dicha representacin es falsa por ignorancia o equivocacin.
La manifestacin del sujeto no puede, en este caso, producir vlidamente sus efectos propios. Existe voluntad,
pero se encuentra viciada.

44. Equivocacin e ignorancia. Quien ignora algo no tiene nocin de una cosa; quien se equivoca tiene una
nocin, pero errada.
Cualquiera de estos dos conceptos puede configurar el error.
La duda excluye al error, pues en ella el sujeto tiene conciencia de que su representacin de la realidad puede
ser falsa, y ella no lo inhibe para actuar. Existen, sin embargo, ciertos actos jurdicos en los cuales subyace una
duda objetiva: grado de incertidumbre, inherente a la calidad de la cosa que constituye el objeto de la
declaracin. No excluye el campo de aplicacin del error, pues emana de la misma naturaleza del acto o
contrato.

45. Hechos que constituyen la realidad. La pregunta es si la realidad corresponde a hechos presentes, pasados
o futuros. No cabe aplicar la teora del error respecto de cosas que al tiempo del contrato no existen.
Error de previsin. Equivocacin al proyectarse hacia un futuro que, al hacerse realidad, lo pondr o no de
manifiesto. No vicia la voluntad.

46. El error es un vicio del conocimiento. El error es un vicio del conocimiento, ms que del consentimiento.

47. Clases de error. Hay dos clases: error de derecho y error de hecho.

48. El error de derecho. Falsa o inexacta representacin de la realidad jurdica por la ignorancia de una norma
o bien por la equivocada interpretacin o inexacta aplicacin de la misma a un caso concreto.
El error de derecho no vicia el consentimiento, lo que significa que no puede alegarse para impedir las
consecuencias jurdicas de los actos lcitos ni para exonerarse de responsabilidad por los actos ilcitos, salvo en
los casos expresamente exceptuados por la ley.

49. El error de hecho. Falsa representacin que se tiene, por ignorancia o equivocacin, de una cosa, de un
hecho o de una persona.

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Error esencial (en sentido amplio): aquel que es relevante e invalida el contrato.
Las hiptesis de error constituyen una discrepancia entre lo querido y lo declarado. Sin embargo, en el error
obstativo u obstculo, no se produce esta discrepancia, sino que los planteamientos de las partes son
diametralmente opuestos e imposibles de conciliar (porque no estn de acuerdo en el contrato que se celebra
o en el objeto del contrato): no hay acuerdo de voluntades.
De ello surge la primera clasificacin de las hiptesis de error de hecho:
1. Error obstculo. Impide la formacin del consentimiento, el acto no llega a existir.
2. Error vicio. Constituye un vicio de la voluntad, el acto existe pero no es sano.
Si aplicamos irrestrictamente el dogma de la voluntad, cualquier forma de error invalidara el contrato, con lo
que se vera afectada la seguridad de las relaciones jurdicas. Para evitar esto, la doctrina destaca las figuras de
error que considera relevantes por influir de modo decisivo en la voluntad, las que son recogidas por el
Derecho.

50. La teora del error en el CC. Ejs.: Los arts. 1451 a 1455 reglamentan el error como vicio del consentimiento;
el art. 1057 seala los efectos del error en el nombre o calidad de un asignatario testamentario; el art. 677
determina los efectos del error en la tradicin, y el art. 2455 reglamenta el error en la transaccin.

51. El error de derecho.
art. 1452 CC. El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento.
Esto es consecuencia lgica de la ficcin legal que supone que las normas jurdicas son conocidas por todos
(art. 8). Ms an, el art. 706 presume la mala fe de quien alega error sobre un punto de derecho en materia
posesoria.
As, el sujeto no puede sustraerse de las consecuencias de su declaracin alegando que su voluntad est viciada
por ignorancia o falso concepto de una norma jurdica.
Esto tiene dos excepciones en relacin al cuasicontrato de pago de lo no debido, en las cuales la vctima del
error, no obstante ste, puede sustraerse de las consecuencias jurdicas de la declaracin de voluntad que no
hubiera efectuado si hubiese tenido una acertada representacin de la realidad jurdica:
A. Situacin del art. 2297. Se podr repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho cuando el pago no
tena por fundamento ni aun una obligacin puramente natural.
B. Situacin del art. 2299. Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a menos de probarse que
tuvo perfecto conocimiento de lo que haca, tanto en el hecho como en el derecho.
Por lo tanto, si una persona da lo que no debe porque incurri en un error de derecho, ese error va a ser
relevante: impide presumir la donacin.

52. El error de hecho. En las hiptesis de error de hecho relevante, el legislador requiere no slo que se den los
supuestos de hecho previstos en la norma, sino tambin que el error haya sido determinante para la actuacin
del sujeto.
En el CC no se distingue entre error vicio y error obstculo, pues considera a este ltimo un vicio del
consentimiento.

53. El error esencial u obstculo. El art. 1453 regula dos supuestos de error:
1. Error que recae sobre la especie del acto o contrato que se ejecuta o celebra.
2. Error que recae sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata.
El error obstculo es considerado un vicio del consentimiento, pese a que doctrinariamente error obstculo y
error vicio son dos cosas distintas.

54. Sancin del error obstculo. Existen 3 interpretaciones:
a) Para quienes estiman que este error impide el acuerdo de voluntades, la convencin sera

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jurdicamente inexistente (falta la voluntad).
b) Otros estiman que la sancin es la nulidad absoluta, pues, pese a que el error impide el
consentimiento, la inexistencia no est considerada como sancin por el CC.
c) Los dems creen que la sancin es la nulidad relativa, pues el art. 1453 CC dice que este error vicia el
consentimiento, y de acuerdo al art. 1682 inc. final, cualquier vicio que no est configurado como
causal de nulidad absoluta produce la nulidad relativa. Adems, este error slo perjudica al inters
particular de los contratantes y no al inters general de la sociedad.

55. El error sustancial. El art. 1454 inc. 1 regula la hiptesis en que la vctima del error atribuye a la cosa
objeto del acto o contrato una sustancia o calidad esencial que en realidad no tiene.
Sustancia. Materia concreta que constituye una cosa, lo que supone un concepto estrictamente objetivo y
materialista.
Calidad esencial. Dice relacin con la intencin de las partes y sus motivos para contratar, por lo tanto, es un
concepto subjetivo.
El error en la sustancia vicia el consentimiento slo cuando la sustancia o materia que se la atribuye a la cosa
constituye, a lo menos para una de las partes del contrato, una calidad esencial. La expresin clave del art.
1454 CC es calidad esencial.
No es posible formular una regla jurdica que permita establecer en abstracto qu es lo que constituye la
calidad esencial de una cosa. Depende de la intencin de las partes.
No es frecuente que las partes dejen expresamente establecido qu es lo que constituye para ellas la calidad
esencial, por lo que corresponde al juez determinarla, atendiendo a las circunstancias del caso concreto.
El error en la sustancia, por regla general, es relevante en el entendido de que la consideracin de que la cosa
tiene una determinada sustancia es lo que resuelve a una de las partes a contratar. Pero esta presuncin puede
ser desvirtuada, demostrando que el error no era relevante.
Se discute si constituye o no cualidad relevante de la cosa adquirida a ttulo de compraventa, la circunstancia
de pertenecer en dominio al vendedor, pues la venta de cosa ajena es vlida. Si el comprador pidiera la nulidad
de la compraventa, alegando que para l constitua calidad esencial de la cosa que sta le perteneciera al
vendedor, el juez podra presumir esa intencin si las circunstancias del caso lo permitieran.

56. Efectos del error sustancial. Vicia el consentimiento; su sancin es la nulidad relativa.

57. Error sobre las calidades accidentales. Est regulado en el art. 1454 inc. 2 CC.
Para saber qu son calidades accidentales de una cosa, es preciso determinar primero cules son las calidades
esenciales de la misma. Todas las dems son accidentales.
El error en las calidades accidentales no es relevante.
Requisitos para que vicie el consentimiento.
1. Que esa calidad constituya el motivo determinante que tuvo una de las partes para contratar; y
2. Que esto haya sido conocido por la otra parte.

58. Efectos del error sobre las calidades accidentales. No vicia, por regla general, el consentimiento, a menos
que la calidad accidental sea el motivo principal que determin a una de las partes a contratar y que la otra
conozca dicho motivo. Cuando vicia el consentimiento, la sancin es la nulidad relativa.

59. Labor del juez cuando se alegare por una de las partes en un contrato que ha sido vctima de error sobre
las calidades o cualidades de una cosa.
a) Debe deducir cules seran las cualidades de la cosa que la mayora de las personas considerara, en
esas mismas circunstancias, esenciales y relevantes para contratar en trminos tales que, de conocer
que faltaban, se habra abstenido de contratar.

171
b) Si se produce una coincidencia entre la apreciacin que hace la vctima y la deduccin del juez, deber
rescindir el contrato, a menos que la parte en contra de la cual se declare la rescisin pruebe que el
error no fue determinante para su contraparte.
c) Del proceso deductivo surge, por exclusin, el concepto de calidad accidental, respecto del cual existe
una presuncin contraria: no es, por regla general, el motivo principal para contratar, por tanto, la
vctima deber probar que esa calidad no esencial fue el principal motivo.

60. Error en la persona. Quien sufre este error yerra en identidad de una persona o en alguna de sus
cualidades personales.
Este error es, por regla general, irrelevante (art. 1455 CC). Excepcionalmente, cuando el acto se celebra en
consideracin a una persona determinada, es relevante y reviste carcter esencial: actos intuito personae. Esto
es lo que sostiene la doctrina tradicional. Ej.: Actos de familia que se suponen celebrados en consideracin a
persona determinada. Los actos patrimoniales, por regla general, no son intuito personae, salvo en el caso de
los contratos gratuitos que se suponen celebrados en atencin a persona determinada (como la donacin) y los
onerosos que importan confianza en una persona especfica (como el mandato).
La doctrina moderna es ms amplia: ser preciso demostrar en cada supuesto que el error en la persona ha
sido esencial y determinante del consentimiento. En los contratos basados sustancialmente en el intuito
personae, normalmente no ser necesario probar la esencialidad, por la ndole del contrato.
Cualidades personales. Notas o caracteres objetivos de ndole estable o permanente que configuran la
personalidad.
El error en la persona es especialmente relevante en el matrimonio. En l, el error se refiere a la identidad de la
persona del otro contrayente.
La opinin dominante estima que esta identidad comprende no slo la fsica, sino tambin las cualidades
relevantes, interpretadas con criterio restrictivo. Ej. de cualidades relevantes: creer a la mujer honrada
mientras se dedica a la prostitucin, no saber que el contrayente ha sufrido condenas penales o que tiene una
enfermedad transmisible a los herederos, etc.

61. Efectos del error en la persona. Por regla general es irrelevante. Pero en los contratos en que la
consideracin de la persona es la causa principal para contratar, el error vicia el consentimiento. Se sanciona
con la nulidad relativa.
Declarada la nulidad, la persona con que erradamente se contrat tiene derecho a demandar indemnizacin de
perjuicios, siempre que haya estado de buena fe.

62. El error en los actos jurdicos unilaterales. Por regla general, el error puede invocarse como causal de
anulacin en todos los actos jurdicos, incluso unilaterales, siempre que revista carcter de relevante.
Ej.: La asignacin que pareciere motivada por error de hecho, quedando claro que sin el error no habra tenido
lugar, se tendr por no escrita (art. 1058). El error en el nombre o calidad del asignatario testamentario no vicia
la disposicin si no hubiera duda acerca de la persona (art. 1057). La aceptacin de una herencia puede
rescindirse por lesin, que supone siempre un error: el aceptante debe ignorar que por disposiciones
testamentarias de que no tena noticia el valor de la asignacin ha disminuido a ms de la mitad (art. 1234).

SECCIN SEGUNDA: LA FUERZA.

63. Conceptos generales.
Fuerza. Apremios fsicos o morales que se ejercen sobre una persona destinados a que preste su
consentimiento para la celebracin de un acto jurdico.
Es un vicio de la voluntad porque se opone a la libertad.


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64. Fuerza fsica o absoluta. Se caracteriza por una constriccin directa y material. Con ella se pretende
obtener una apariencia de consentimiento de la vctima a travs de procedimientos violentos o brutales.
La fuerza fsica excluye la voluntad. No es, por tanto, un vicio de la voluntad. Por faltar la voluntad, el acto es
inexistente.

65. Fuerza moral. En ella, el apremio se ejerce sobre la psiquis de la vctima con el fin de intimidarla. Se
produce una manifestacin de voluntad del sujeto, pero ste no ha sido libre, pues la manifestacin le fue
impuesta por una amenaza actual de un mal futuro.
La declaracin obtenida por fuerza moral corresponde a una voluntad negocial. Es decir, la voluntad no falta,
pero est viciada. La amenaza del mal opera como motivo en la formacin de la voluntad, por lo que hay un
vicio de la voluntad y no falta de ella.
El estudio de la fuerza como vicio de la voluntad se restringe a la fuerza moral.

66. Requisitos doctrinarios para que la fuerza moral vicie la voluntad.
A) Fuerza moral importante. Aquella que influye de manera significativa en el nimo de la vctima. Para
ello se toma en consideracin un tipo medio de persona sensata, apreciando edad, sexo y otras
condiciones.
B) Fuerza moral injusta. El mal con que se amenaza debe ser ilegtimo, es decir, contrario a derecho; o
bien, no siendo en s mismo ilcito, debe perseguir la consecucin de una ventaja desproporcionada e
injusta.
La amenaza no es injusta cuando se tiene derecho a ejercerla. Ej.: Amenaza de embargar los bienes del deudor.
Pero aun cuando se tenga este derecho, es injusta en cuanto sirva para obtener beneficios injustos.
Para la licitud de la amenaza no basta con que su objeto sea permitido, ni que constituya una prctica jurdica,
ni tampoco que el resultado perseguido sea lcito y susceptible de coaccin jurdica. Debe elegirse el justo
medio encaminado a la consecucin del resultado.

67. De quin puede provenir la amenaza. Debe provenir necesariamente de una persona: la contraparte, el
destinatario de una declaracin unilateral o un tercero.
No importa que quien ejerce la amenaza no tenga intencin de concretarla. Lo decisivo es que la amenaza se
haya realizado con la voluntad y conciencia de determinar al otro sujeto al negocio.

68. Hechos que no constituyen fuerza moral. No hay violencia o fuerza cuando la vctima, por error, se
autosugestiona con la impresin de una amenaza inexistente.
Tampoco la hay en el temor reverencial: estado de sujecin en el que nos encontramos por razones de
obediencia, gratitud, respeto, admiracin o devocin frente a otros.

69. La fuerza en el CC. Se encuentra regulada como vicio en los arts. 1456 y 1457.
El art. 1456 inc. 1 seala los requisitos que debe reunir la fuerza para viciar el consentimiento.

70. Primer requisito: fuerza grave. Es aquella capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano
juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin.
Ser el juez quien determine si la fuerza cumple o no este requisito.
La vctima debe probar, en primer trmino, la existencia de la amenaza; y, en segundo, la gravedad de la
misma.
Por excepcin, la ley presume la gravedad cuando la amenaza infunde en la vctima un justo temor de verse
expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes, a un mal irreparable y grave.

71. Segundo requisito: fuerza injusta o ilcita. El CC no lo exige, pero hay consenso en la doctrina nacional en

173
que el apremio debe ser contrario a la ley o al derecho.

72. Tercer requisito: fuerza determinante. El consentimiento obtenido con la amenaza debe ser consecuencia
inmediata y directa de ella, de modo que sin la fuerza, la vctima no habra celebrado el acto para el cual se la
forz. Este requisito se desprende del art. 1457.

73. De quines puede provenir la fuerza. Es indiferente que provenga de una de las partes o de un tercero (art.
1457 ).

74. El temor reverencial. El art. 1456 inc. 2 define temor reverencial como el solo temor de desagradar a
las personas a quienes se debe sumisin y respeto. No vicia el consentimiento.

75. Efectos de la fuerza moral. El acto existe, pero con un vicio que lo expone a ser invalidado. La sancin es la
nulidad relativa.

76. El estado de necesidad. En el estado de necesidad, el sujeto que se siente amenazado por un hecho de la
naturaleza o un acto del hombre, para evitar el dao que teme, adopta un determinado comportamiento que
puede producir un dao a terceros o bien producir un dao de sus propios intereses.
Este sujeto no va a estar obligado a reparar los daos que produzca a terceros.
En caso de que el comportamiento afecte los intereses propios, el sujeto, entre dos males, est escogiendo el
que cree el menor. Aqu se produce una situacin semejante a la fuerza. Pero ambas se diferencian en que:

Estado de necesidad Fuerza
La coaccin puede derivar de un hecho natural o humano. Proviene necesariamente del hombre.
El hecho no est encaminado a obtener una manifestacin
de voluntad.
El apremio va directamente dirigido a obtener el
consentimiento.

En el CC, el contrato que se celebr como consecuencia del estado de necesidad no es, por esta causa,
rescindible. Tampoco podra pretenderse la rescisin por lesin, pues esta institucin objetiva es aplicable slo
a los casos determinados por ley.

SECCIN TERCERA: EL DOLO.

77. Conceptos generales de dolo. En el dolo tambin se produce una falsa representacin de la realidad; pero,
a diferencia del error, sta no surge en forma espontnea, sino que es consecuencia de las maquinaciones o
maniobras fraudulentas fraguadas por otras personas para inducir a error al sujeto.
Dolo. Vicio del consentimiento constituido por la maquinacin fraudulenta destinada a que una persona preste
su consentimiento para la celebracin de un acto o contrato.
El dolo es un engao provocado, pero hay que tener presente que constituye un vicio distinto del error. An
cuando el error provocado por el dolo sea irrelevante, el acto en que incide va a ser ineficaz.

78. Clasificacin del dolo.

A) Dolo bueno y dolo malo.
1. Dolo bueno: engao menor, producto de las exageraciones que son normales en el comercio. Es la
jactancia o exageracin de las cualidades o del valor de la cosa ofrecida. Es un comportamiento lcito.
2. Dolo malo: supone un comportamiento ilcito, destinado a engaar a otra persona y que la induce a

174
una manifestacin de voluntad que, sin el dolo, no habra realizado, o habra realizado en condiciones
menos onerosas. Excede de la simple exageracin.

B) Dolo positivo y dolo negativo.
1. Dolo positivo: el engao se realiza a travs de razonamientos o actos tendientes a representar como
verdaderas circunstancias falsas o a suprimir o alterar las verdaderas.
2. Dolo negativo: el engao consiste en ocultar sagazmente hechos verdaderos. Es una omisin: silencio o
reticencia.

C) Dolo determinante y dolo incidental.
1. Dolo determinante: induce en forma directa a una persona a realizar una manifestacin de voluntad
que, de no mediar el dolo, se habra abstenido de realizar.
2. Dolo incidental: no es determinante para la manifestacin de voluntad, que la vctima hubiera
formulado de todas maneras aunque, de no existir el dolo, la hubiera formulado en condiciones menos
onerosas.

79. Efectos del dolo. Para que el dolo vicie el consentimiento, debe reunir los siguientes requisitos:
a) Existencia de un engao o artificio;
b) A dicho engao o artificio se recurre para inducir a una persona a celebrar un acto jurdico;
c) Las maquinaciones engaosas deben tener xito;
d) Si el acto jurdico es bilateral, el dolo debe provenir de la otra parte, o al menos debe ser conocido por
ella.
El engao que no cumple con los ltimos dos requisitos no vicia el consentimiento. Slo otorga a la vctima
derecho a exigir indemnizacin de perjuicios.
Cuando el dolo vicia el consentimiento, es indiferente que la vctima haya sufrido o no perjuicios: igual puede
demandar la nulidad del acto. Cuando el dolo no vicia el consentimiento, es esencial la existencia de perjuicios
para demandar la indemnizacin.

80. De qu personas puede provenir el dolo.
a) Actos jurdicos unilaterales. Necesariamente de una persona que no es parte en el acto.
b) Actos jurdicos bilaterales. De una de las partes o de un tercero.
Si proviene de una de las partes y es determinante, vicia el consentimiento.
Si proviene de un tercero, no vicia el consentimiento, salvo que la parte beneficiada con l tuviere
conocimiento del dolo y no lo hubiere advertido a su contraparte; reticencia que, de ser determinante, vicia el
consentimiento.
c) Actos jurdicos plurilaterales. De una de las partes o de un tercero. La nulidad slo la pueden pedir las
partes que fueron directamente engaadas, y el acto se invalida slo para ellas, salvo que la
participacin de stas en el contrato sea esencial para las dems.

81. El dolo en el CC. Existen 3 acepciones de dolo:
a) Vicio de la voluntad;
b) Circunstancia agravante de la responsabilidad del deudor que no cumple la obligacin asumida (art.
1558);
c) Elemento del supuesto de hecho del delito civil (intencin de causar dao, art. 2284 CC).
Dolo: () intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro. (art. 44 inc. final)

82. El dolo como vicio del consentimiento. Para que el dolo vicie el consentimiento debe reunir dos requisitos
copulativos: ser determinante y ser obra de una de las partes (art. 1458 inc. 1).

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Esto se refiere a los actos jurdicos bilaterales, ms concretamente a los contratos, pero la voluntad puede
tambin estar viciada en los actos jurdicos unilaterales. En este caso, basta que el dolo sea determinante, pues
el dolo provendr necesariamente de un tercero, siendo indiferente que ese tercero se beneficie o no.
El dolo produce un error, y aunque ese error sea irrelevante, el dolo se sanciona siempre. Por tener un alcance
tan amplio, el dolo se excluye del matrimonio.

83. Efectos que atribuye el CC al dolo. Vicia la voluntad cuando es determinante y obra de una de las partes. Se
sanciona con la nulidad relativa.
Si no rene los requisitos, no vicia el consentimiento, pero da derecho a la vctima para pedir indemnizacin de
perjuicios.
Para obtener esta indemnizacin, la vctima tiene 2 posibilidades (art. 1458 inc. 2):
1. Demandar a la persona que fragu el dolo por el total.
2. Demandar a la persona que, sin haber fraguado el dolo, ha obtenido provecho de l, hasta la
concurrencia de dicho provecho.

84. Prueba del dolo. art. 1459: El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley. En
los dems debe probarse.
Ej.: Son indignos para suceder al causante los que dolosamente han detenido u ocultado un testamento,
presumindose dolo por el mero hecho de la detencin u ocultacin (art. 968 N 5).

85. Condonacin del dolo. El dolo no puede perdonarse o condonarse anticipadamente. La condonacin del
dolo futuro adolece de objeto ilcito y se sanciona con la nulidad absoluta (art. 1465 CC).

SECCIN CUARTA: LA LESIN.

86. Conceptos generales sobre la lesin.
Lesin. Perjuicio que experimenta una persona cuando ejecuta ciertos actos jurdicos, y que resulta de la
desigualdad existente entre la ventaja obtenida y el sacrificio hecho para obtenerla.
Su campo de aplicacin se restringe a los contratos onerosos conmutativos. En ellos, la lesin est constituida
por la desigualdad entre las prestaciones recprocas de las partes.

87. Naturaleza jurdica de la lesin.

A) Criterio subjetivo. Es un vicio del consentimiento. Dos posturas:
1. Es un vicio propio y especfico: la desigualdad proviene del apremio moral causado por la imperiosa
necesidad de dinero, que coarta la libertad de decisin.
2. Es un vicio asimilable a los dems: la desigualdad revela que la parte que se obliga a dar ms de lo que
recibe ha sido vctima de error, fuerza o dolo.
Crticas a este criterio:
a) Si la lesin es una consecuencia del error, fuerza o dolo, no hay razones para considerarla un vicio del
consentimiento.
b) Parece antijurdico que cualquier persona pudiera pedir la nulidad del contrato que considera
desfavorable para sus intereses por la sola razn de haber consentido en l por la imperiosa necesidad
de dinero.
Este criterio debe desecharse para resguardar la seguridad y estabilidad de las relaciones jurdicas. La
necesidad puede obligar a contratar en condiciones desfavorables, pero no por eso se pierde la voluntad de
contratar; no coarta la libertad.


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B) Criterio objetivo. La lesin no tiene relacin con el consentimiento de la vctima. Opera cuando el
contrato revela una desigualdad de las prestaciones que supera los mrgenes permisibles. El legislador
debe establecer hasta qu lmites tal desigualdad es tolerada.

C) Criterio mixto. Para que exista lesin, es necesario:
1. Que las prestaciones recprocas revelen una desigualdad o falta de equivalencia que supere los lmites
permitidos por la ley.
2. La desproporcin debe ser consecuencia de la necesidad, miseria, ligereza o inexperiencia de la
vctima, que la pone en una situacin desmedrada frente a una contraparte astuta o inescrupulosa.
Crtica: si la desigualdad no se funda en estas causas, no sera reprobable, por muy grande que ella sea.

88. La lesin en el CC. El art. 1451 no la menciona como vicio del consentimiento, pese a que el proyecto
original la inclua.
Para nuestra legislacin, no constituye la lesin una causal genrica de rescisin, sino que se describen ciertos
casos en los cuales existe un dao patrimonial considerado excesivo, dictando, para esos casos, normas que
tienden a restablecer el equilibrio. La lesin aparece formulada con un criterio objetivo.

A) Lesin en el contrato de compraventa de bienes races. La compraventa puede rescindirse por lesin
enorme (art. 1888). Slo cabe la lesin en la compraventa voluntaria de bienes races (art. 1891).
Lesin enorme (art. 1889 CC):
1. Del vendedor: el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende.
2. Del comprador: el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella.
Estos son los lmites tolerados; si son superados, hay lesin enorme, sin consideracin a factores subjetivos, y
aun cuando la vctima hubiera conocido y aceptado la lesin.
Efectos de la lesin. Produce los efectos propios de la nulidad, a menos que la parte contra quien se pronuncie
la rescisin se allane a respetar el justo precio, restableciendo as el equilibrio (art. 1890).

B) Lesin enorme en el contrato de permuta de bienes races: Al contrato de permuta se aplican todas las
disposiciones relativas a la compraventa que no se opongan a la naturaleza de aquel contrato (art.
1900 CC).
Cada permutante es considerado como vendedor de la cosa que da, y el justo precio de ella a la fecha del
contrato se mira como el precio que paga por lo que recibe a cambio.

C) Lesin en la clusula penal enorme.
Clusula penal. Avaluacin anticipada que hacen las partes de los perjuicios que deriven del retardo en el
cumplimiento de una obligacin, o del incumplimiento de la misma.
Clusula penal enorme. Aquella que es excesiva o desmesurada, perdiendo, en consecuencia, su carcter
indemnizatorio y convirtindose en un lucro para el acreedor. Segn el art. 1544, el lmite est dado por el
doble de la cantidad que se obliga a pagar el deudor en virtud del pacto principal. Todo lo que exceda de este
duplo puede ser rebajado.
Excepciones (art. 1544 inc. 3):
1 Mutuo con inters: se rebaja al inters mximo convencional.
2 Obligaciones de valor inapreciable: queda a la prudencia del juez.

D) Lesin en la aceptacin de una herencia. Esta situacin se refiere al heredero que al aceptar la herencia
crea que sta tena un determinado valor, ignorando, al tiempo de aceptarla, que existan
disposiciones testamentarias del causante, en virtud de las cuales el valor de la herencia disminuye en
ms de la mitad. En este caso, el heredero puede pedir la rescisin de la aceptacin (art. 1234 CC).

177

E) Lesin en la particin de bienes. Si en la particin un comunero es perjudicado en ms de la mitad de su
cuota podr demandar la rescisin de la particin (art. 1348 CC).

F) Lesin en el mutuo con intereses excesivos.
Inters convencional mximo. Inters corriente aumentado en un 50%. Se produce lesin cuando se estipula un
inters superior al convencional mximo. La sancin vara dependiendo del tipo de inters, pero ninguna es
nula:
Si es inters por el uso, el inters se rebaja al corriente (art. 2206 y art. 8 Ley 18.010).
Si es inters penal, se rebaja al mximo permitido (art. 1544 inc. 3).

G) Lesin en la anticresis.
Anticresis: contrato real por el que se entrega al acreedor una cosa raz para que se pague con sus frutos (art.
2435).
Los intereses que se pacten estn sujetos, en caso de lesin enorme, a la misma reduccin que en caso de
mutuo (art. 2443).

89. Efectos de la lesin. Su sancin no es uniforme, pues en algunas hiptesis produce la rescisin, y en otras,
sin afectar la validez del acto, trae como consecuencia la rebaja de la prestacin que supera los lmites
permitidos.

V. DESACUERDO ENTRE VOLUNTAD Y DECLARACIN.

90. Voluntad real y declaracin. El querer interno del sujeto, que constituye su voluntad real, es lo que
normalmente lo impulsa a manifestar su voluntad para dar nacimiento a un acto jurdico. Por eso, lo corriente
es que la manifestacin coincida con la voluntad real.
Pero puede ocurrir que la manifestacin no refleje exactamente la voluntad real, lo que ocurre en 2 hiptesis:
a) El sujeto ha sido vctima de error, fuerza o dolo.
b) La disconformidad ha sido deliberadamente buscada.
El problema es establecer cul voluntad tiene trascendencia jurdica y prima sobre la otra: la real o la
declarada.

91. Teoras sobre el rol de la voluntad en los actos jurdicos.

A) Teora de la voluntad o dogma de la voluntad (Savigny). La esencia del acto jurdico es la voluntad. La
declaracin no es ms que un instrumento para exteriorizarla. Por tanto, lo ms importante es la
voluntad real.
Es por ello que el intrprete tiene, como primera misin, la de indagar cul es la voluntad real, y como
segunda, la de verificar si la declaracin reproduce o no esa voluntad. En caso de conflicto, prima la real sobre
la declarada.

B) Teora de la culpa in contrahendo (Ihering). La teora de la voluntad posibilita abusos o excesos. Ej.:
Declarante que culpable o dolosamente encubre su voluntad real. En ese caso, la culpa o dolo no priva
al declarante de la facultad de pedir la ineficacia de la declaracin, an en desmedro de la persona a
quien estaba destinada. Por ello, se agrega un elemento:
Culpa in contrahendo. Responsabilidad que adquieren las partes en los actos o comportamientos previos o
preliminares al acto jurdico.
Si una persona, culpable o dolosamente, formula una declaracin que no se ajusta con su voluntad real,

178
adquiere una responsabilidad por la invalidez o nulidad que pudiera producirse por esa causa.
El declarante garantiza que su declaracin corresponde y se identifica con su voluntad; si no es as, adquiere la
obligacin de indemnizar perjuicios (Winscheid).

C) Teora de la declaracin. La teora de la voluntad atenta contra el principio de la seguridad y estabilidad
de las relaciones jurdicas.
La declaracin que proviene de una persona capaz produce plenos efectos jurdicos, aunque no corresponda a
la voluntad real del declarante.

D) Pensamiento de Hartmann. Corresponde al juez, luego de analizar las circunstancias del caso, la buena
o mala fe de las partes y la actitud hipottica que tendra el hombre ideal en sus relaciones jurdicas,
sentenciar lo que estime ms justo y conforme a la equidad.

E) Conclusin. Se critica a la teora volitiva el hecho de que obligue a indagar por una intencin
psicolgica, ajena al campo del Derecho. Adems, deja al destinatario de la declaracin en una
situacin desmedrada.
Se critica a la teora de la declaracin porque atribuye a las meras palabras o declaraciones los efectos jurdicos
del acto. Si slo tuviera trascendencia la declaracin, debera negarse toda relevancia a los vicios de la voluntad
o a la simulacin. Adems, deja al declarante en situacin desmedrada, pues no puede eximirse de los efectos
de su declaracin aunque pruebe que ella no refleja su real querer por un error u otra circunstancia que no le
sea imputable.
La teora de la responsabilidad es la que mejor equilibra los intereses de la partes. En el acto jurdico deben
concurrir conjuntamente voluntad y declaracin.

92. El problema en el CC. Atribuye un rol decisivo a la voluntad real. Algunos piensan que sigue tan fielmente el
dogma de la voluntad, que slo tendra relevancia la voluntad real, apoyndose en el art. 1560, interpretado en
el sentido de que la voluntad real, an oculta, prima sobre la declaracin. Pero ese no es el alcance de la
disposicin. Es cierto que obliga al intrprete del contrato a indagar la intencin de las partes, pero siempre
que sta sea conocida, es decir, se haya manifestado por algn medio.
El CC no resuelve el caso de que una de las partes, por negligencia o dolo, formule una declaracin que no
corresponde a su voluntad real. Existe la opinin de que no podra sustraerse a los efectos del acto, pues la
conducta dolosa o negligente no la hace merecedora de proteccin jurdica. Esto fluye de los fines mismos del
ordenamiento jurdico.

VI. LA SIMULACIN.

93. Conceptos generales.
Simular. Mostrar una cosa que realmente no existe.
Disimular. Ocultar al conocimiento de los dems una situacin existente.
En ambos casos hay un elemento comn: el engao.
Negocio simulado. Aquel que tiene una apariencia contraria a la realidad; o porque no existe en absoluto, o
porque es distinto de como aparece.
Simulacin (Ferrara). Declaracin de un contenido de voluntad no real, emitida conscientemente y de acuerdo
entre las partes, para producir con fines de engao la apariencia de un negocio jurdico que no existe o es
distinto de aquel que realmente se ha llevado a cabo.

Requisitos que supone toda simulacin:
a) Existencia de una declaracin que deliberadamente no se conforma con la intencin de las partes;

179
b) Dicha declaracin ha sido concertada de comn acuerdo entre las partes; y
c) El propsito perseguido por las partes es engaar a terceros.

94. Clasificacin de la simulacin.

A) Simulacin lcita e ilcita.
1. Simulacin lcita: las partes no persiguen el perjuicio de terceros.
2. Simulacin ilcita: tiene como propsito el perjuicio de terceros o la violacin de la ley.

B) Simulacin absoluta y relativa.
1. Simulacin absoluta: se celebra un acto jurdico que no tiene nada de real.
2. Simulacin relativa: se ha querido realizar un acto diferente del manifestado, sea en su totalidad, sea
slo parcialmente.

95. Formas de simulacin.
a) Referida a la existencia del acto jurdico: las partes dan apariencia de realidad a un acto que no existe.
b) Referida a la naturaleza del acto jurdico: las partes celebran un acto que sirve para esconder o
disimular otro, que es el realmente querido por ellas.
c) Referida a las personas de los contratantes: las partes celebran un acto real, pero hacen figurar en
calidad de partes a personas que realmente no la tienen.

96. Desde qu momento existe la simulacin.
1. Algunos estiman que slo una vez que las partes pretendan hacer oponible el acto simulado a terceros.
2. Ferrara opina que existe desde el momento mismo de la celebracin del contrato simulado.

97. Simulacin y reserva mental.
Reserva mental: no aceptar en el fuero interno lo que se manifiesta como la voluntad real. Tambin tiene el
propsito de engaar. Diferencias con la simulacin:

Reserva Mental Simulacin
Existe slo en una de las partes: el declarante. Es compartida por ambas partes.
El propsito es engaar a la contraparte. El propsito es engaar a terceros.
No atenta contra la validez de los actos jurdicos. Si atenta contra la validez, en ciertos casos y condiciones.

98. La simulacin y el fraude a la ley. Con el fraude a la ley se persigue, a travs de medios indirectos, burlar
un precepto legal. Con la simulacin se pretende esconder u ocultar la violacin de un precepto legal.

99. La simulacin relativa. Slo es reprobable cuando es ilcita, es decir, cuando va en perjuicio de terceros. El
mero engao no es reprobable en s mismo, a menos que se infrinjan la ley o del derecho ajeno.
Una vez descubierto el velo de la simulacin relativa, y apareciendo el acto verdadero disimulado, deja el acto
simulado de tener significacin, adquiriendo relevancia el oculto. Si el acto oculto no va en perjuicio de
terceros ni infringe la ley (lo que no es frecuente), se trata de una simulacin lcita; y si adems rene los
requisitos de existencia y validez, surtir plenos efectos.
No se sanciona la simulacin en s misma, sino que es el acto disimulado el que puede estar afecto a sancin. El
ordenamiento jurdico no contempla sancin especfica ni tampoco prohbe explcitamente la simulacin.

100. Consecuencias de la simulacin.

180
Si es absoluta, el acto simulado se desvanece, quedando inexistente.
Si es relativa, el acto simulado se desvanece, quedando inexistente (carece de causa o tiene una causa falsa), y
queda a la vista el acto disimulado, que ser sancionado segn los vicios que tenga.

101. Liberalidad disfrazada bajo la forma de un contrato oneroso. Es uno de los casos ms frecuentes de
simulacin relativa.
Se discute si sera vlido el contrato disimulado solemne encubierto bajo un contrato consensual.
Una vez verificada la simulacin cabe establecer si el acto disimulado cumple o no con los requisitos de
existencia y validez. Por tanto, si al acto disimulado le falta una solemnidad, ste ser inexistente o nulo, en su
caso, por dicha causal.

102. Simulacin en el contenido del contrato: objeto, precio, fecha, modalidades y pactos accesorios. La
simulacin relativa puede recaer en cualquiera de esos aspectos.

103. Simulacin en los sujetos o interposicin ficticia de personas. Es otra de las formas de simulacin
relativa: mencionar como partes a personas que no tienen tal carcter.

104. Efectos de la simulacin.

A) Efectos de la simulacin entre las partes. En las relaciones recprocas de las partes el acto simulado no
existe, rigindose stas por su voluntad real.
Es frecuente que las partes, junto con el documento que contiene el contrato simulado, extiendan otro, que
deja constancia escrita de su voluntad. Esto es una contraescritura y constituye un medio de prueba para
acreditar la voluntad real.
El art. 1707 reglamenta los efectos de las contraescrituras con respecto de terceros, pero implcitamente
seala que entre las partes prima siempre su voluntad real, incluso en caso de que sta conste en una
contraescritura privada y el acto simulado en escritura pblica.

B) Efectos de la simulacin respecto de terceros. Para los terceros existe y afecta el acto simulado. La
voluntad real de las partes no afecta por regla general a terceros. Pero es posible que los terceros
tengan inters en prevalerse de la voluntad real, para lo que ser necesario que acrediten cul es. En
consecuencia, hay 2 tipos de terceros.

105. Terceros que quieren prevalerse de la voluntad real. Les perjudica la simulacin y tienen inters en que
se declare la voluntad real, para que se apliquen al acto querido las eventuales sanciones o produzca sus
efectos para ejercer las acciones que les competan.

106. Terceros que quieren prevalerse de la voluntad declarada en el acto simulado. Pueden extraer
consecuencias favorables del acto simulado, por lo que les interesa que no sea impugnado.
En esta categora se encuentran quienes, haciendo fe del acto simulado, han adquirido de una de las partes una
determinada relacin jurdica.
Si hay conflicto entre los intereses de estos dos tipos de terceros, cules merecen tutela jurdica?
Nuestra legislacin no resuelve el problema, pero la doctrina es unnime: las consecuencias de la simulacin
demandada por terceros no afecta a otros terceros que estaban de buena fe y, por ende, tales consecuencias
slo son oponibles a los terceros que saban o deban saber, sin negligencia de su parte, que sus derechos
derivaban de un ttulo simulado.

107. Accin de simulacin. Es aquella que es ejercida por los terceros a quienes la simulacin perjudica, con el

181
objeto de que el juez declare cul ha sido la voluntad de las partes.
Para ejercerla se requieren las siguientes condiciones:
a) Ser titular de un derecho subjetivo o posicin jurdica amenazada o embarazada por el contrato
aparente (inters jurdico).
b) Probar el dao.
En cuanto a la prescripcin, la doctrina est dividida:
1. Algunos consideran que es imprescriptible.
2. Otros aplican las normas generales.
El CC no lo reglamenta. Por eso algunos sostienen su imprescriptibilidad, si bien lo que prescribe es la accin de
nulidad que resulta del vicio que podra tener el acto disimulado. Es decir, la accin de simulacin pierde
eficacia transcurrido el plazo de prescripcin para demandar la nulidad.
Pero esto no soluciona el problema en caso de que el acto disimulado sea vlido. Por eso nos inclinamos por la
segunda postura. El plazo es el general de las acciones personales (5 aos), a menos que se estime que la
accin emana de un delito civil (seran 4 aos).

CAPTULO III. EL OBJETO.

I. GENERALIDADES.

108. Conceptos generales. El objeto es un requisito de existencia del acto jurdico.
Objeto. Este concepto es controvertido:
1. Para algunos, el objeto est constituido por los derechos y obligaciones que el acto crea, modifica o
extingue, es decir, lo querido por el autor o las partes.
2. Para otros, el objeto es la prestacin, es decir, la cosa que debe darse o el hecho que debe o no
ejecutarse. Son una misma cosa el objeto del contrato y de la obligacin.
El art. 1445 CC requiere que el acto o declaracin recaiga en un objeto lcito, y el art. 1460 CC seala que toda
declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. De esto
se desprende que para la legislacin chilena, el objeto del acto jurdico es la prestacin.

109. Requisitos del objeto. En doctrina se dice que el objeto debe ser determinado, posible y lcito.
A) Determinacin del objeto. El objeto debe determinarse al momento de la conclusin del acto jurdico o,
a lo menos, debe ser determinable (por un medio objetivo).
B) Posibilidad del objeto. El objeto debe ser posible, tanto en el hecho como en el derecho.
Imposibilidad de hecho: imposibilidad material o fsica.
Imposibilidad jurdica: se debe a razones o causas jurdicas.
C) Licitud del objeto. es aqul que no es ilcito.
Objeto lcito: el que no es contrario a la ley, al orden pblico o a las buenas costumbres. El objeto que
contraviene la ley es ilegal; el que contraviene las buenas costumbres es inmoral.

II. EL OBJETO PARA EL CDIGO CIVIL.

110. Requisitos que debe reunir el objeto. Hay que distinguir:
1. El objeto es una cosa.
2. El objeto es un hecho.

111. Requisitos que debe reunir la cosa objeto de la declaracin de voluntad.

A) Cosa real. La cosa tiene que existir al momento de la declaracin de voluntad o, a lo menos, esperarse

182
que exista (art. 1461).
La venta de cosa futura es, por regla general, condicional, y la condicin de que la cosa llegue a existir
constituye un elemento de la naturaleza del contrato (art. 1813). Pero esto tiene dos excepciones:
1. Si las partes manifiestan expresamente que la compraventa no se entiende hecha bajo esa condicin.
2. Si de la naturaleza del contrato aparece que lo que se compra es la suerte.
En ambos casos, y aunque la cosa no llegue a existir, el comprador va a estar obligado a pagar el precio.
Si se vende una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y, en realidad, no existe,
la venta no producir efecto alguno (art. 1814). El contrato ser inexistente, pues no existe la cosa objeto del
mismo.

B) Cosa comerciable: La cosa debe ser susceptible de dominio o posesin por los particulares. Debe
encontrarse en el comercio humano y no estar excluida de l por su naturaleza, por su destinacin o
por la ley (art. 1461 CC).
Cosas incomerciables (Avelino Len):
a) Aquellas que se encuentran excluidas del comercio humano por su propia naturaleza y en general
aquellas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, que no son susceptibles de dominio
(art. 585 ). Ejs.: Mar, aire. Esta incomerciabilidad es absoluta.
b) Aquellas cosas que por su destinacin (y mientras la conserven) no son susceptibles de dominio por los
particulares. Ejs.: Bienes nacionales de uso pblico, cuyo dominio pertenece a la Nacin y su uso a
todos los habitantes (art. 589 CC).
Hay un criterio generalizado por considerar incomerciables las cosas que se excluyen del comercio por razones
de orden pblico, o en resguardo de la moral y buenas costumbres. Ejs.: Cosas cuya enajenacin debe hacerse
cumpliendo ciertos requisitos (drogas, armas, etc.). Avelino estima que no estn fuera del comercio, porque
pueden ser objeto de propiedad privada o posesin.

C) Cosa determinada. La cosa debe estar determinada, a lo menos, en cuanto a su gnero (art. 1461).
Determinacin especfica: se individualiza determinadamente un individuo de un gnero tambin determinado.
Determinacin genrica: se indica indeterminadamente un individuo de un gnero determinado. En este caso,
es preciso indicar la cantidad o fijar reglas que sirvan para determinarla (cantidad determinable).

112. Requisitos que debe reunir el hecho objeto de la declaracin de voluntad.

A) Hecho determinado. La persona que se obliga tiene que saber qu hecho debe ejecutar o de qu debe
abstenerse. Igualmente, el acreedor debe saber qu es lo que puede exigir al deudor.

B) Hecho fsica y moralmente posible:
Fsicamente imposible: contrario a la naturaleza.
Moralmente imposible: prohibido por las leyes o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico. (art.
1461 inc. final).

113. Sancin por la falta de objeto. El acto que carece de objeto es inexistente, lo que se desprende del art.
1814 que dice que la inexistencia de la cosa vendida acarrea como consecuencia que el contrato no produzca
efecto alguno.
Para los autores que no admiten la teora de la inexistencia, la sancin sera la nulidad absoluta.

III. EL OBJETO ILCITO.

114. Conceptos generales. Para la validez del acto jurdico se requiere que el objeto sea lcito. Si el acto jurdico

183
tiene objeto, pero ste es ilcito, el acto existe, pero con un vicio que lo hace susceptible de ser invalidado.
El CC exige que el objeto sea lcito (art. 1445 CC), pero no lo define ni dice cundo es ilcito.
1 Para Claro Solar, el objeto lcito es el reconocido por la ley, que lo protege y ampara. A contrario sensu, el
objeto ilcito es aquel que no se conforma con la ley, o bien, el que infringe la ley, el orden pblico o las buenas
costumbres (art. 1461 inc. final que define objeto moralmente imposible y aplicando por analoga art. 1467 CC
sobre la causa).
2 Para Velasco Letelier, objeto ilcito es aquel que carece de cualquiera de los requisitos que la ley seala al
objeto. Por tanto, no es un requisito adicional, sino que supone la concurrencia de todos.
3 Para Avelino Len, objeto ilcito es el que versa sobre cosas incomerciables o sobre hechos o contratos
prohibidos por las leyes, o sobre hechos contrarios a las buenas costumbres o al orden pblico.
4 Para Vial, el art. 1445 CC no dice que el acto debe ser lcito, sino el objeto del mismo. Slo los hechos
pueden ser lcitos o ilcitos, no las cosas en s mismas. Entonces, hay objeto ilcito en todo acto que recaiga
sobre un hecho ilcito, y el hecho ilcito es el que contraviene la ley (lo que coincide con el hecho moralmente
imposible). Pero a esto hay que agregar una regla general: hay objeto ilcito en todo contrato prohibido por las
leyes (art. 1466).
En cuanto a las cosas incomerciables, no pueden ser consideradas objeto, de modo que el acto es inexistente.
Problema: el art. 1464 N 1 expresamente considera constitutiva de objeto ilcito la enajenacin de cosas que
no estn en el comercio.

Casos en que se presenta con especial relevancia la ilicitud del objeto

115. Actos que contravienen el derecho pblico chileno. Esto est en el art. 1462. Ej.: Promesa de someterse
en Chile a una jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas.
Qu pasa con la sumisin a una jurisdiccin extranjera? Las jurisdicciones extranjeras s estn reconocidas por
las leyes chilenas, y dicha estipulacin es legtima en el mbito del derecho internacional privado.
Asimismo, son vlidos los pactos de sumisin al derecho extranjero de los contratos internacionales en que sea
parte el Estado de Chile o sus organismos.

116. Pactos sobre sucesiones futuras.
a) El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de contrato alguno,
sea gratuito u oneroso (art. 1463).
b) No puede celebrarse vlidamente ninguna convencin entre la persona que debe una legtima y el
legitimario que tenga por objeto la legtima. Excepcin: pacto de no disponer de la cuarta de mejoras
(art. 1204 CC).
c) En lo que respecta a la cuarta de mejoras, la nica convencin permitida es la de no disponer de dicha
cuarta. Sin embargo, pensamos que existen otras convenciones plenamente vlidas: donaciones
irrevocables hechas en razn de legtimas o de mejoras (art. 1185).
d) Son perfectamente vlidas las convenciones relativas a derechos sucesorios ya existentes, por haber
muerto el causante.

117. Enajenacin de las cosas enumeradas en el art. 1464.

A) Qu se entiende por enajenacin. En sentido amplio, es la transferencia del dominio o la constitucin
de cualquier otro derecho real. En sentido restringido, es exclusivamente la transferencia del dominio.
La doctrina estima que debe tomarse en sentido amplio.

B) Se pueden vender las cosas a que se refiere el art. 1464? El solo contrato de compraventa no
transfiere el dominio de la cosa. La venta es el antecedente que justifica la adquisicin del dominio por

184
el modo de adquirir, que es la tradicin. Por lo tanto, la sola venta no constituye enajenacin, y sera
vlido vender las cosas en cuestin.
Pero el art. 1810 seala que pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales cuya enajenacin no
est prohibida por la ley. Esto, en relacin al art. 1466, que seala que hay objeto ilcito en los contratos
prohibidos por ley, deja claro que la venta de estas cosas sera nula.
Para Velasco, el acto prohibido es aquel que no puede ser realizado bajo ningn respecto, por tanto el art.
1464 slo sera prohibitivo en sus nmeros 1 y 2. Los nmeros 3 y 4 permiten la enajenacin bajo ciertas
condiciones.

IV. ESTUDIO PARTICULAR DE LOS CASOS ENUMERADOS POR EL ART. 1464.

118. Enajenacin de las cosas que no estn en el comercio. Hemos dicho que dentro de los requisitos del
objeto est que la cosa sea comerciable, por lo que si la cosa no est en el comercio, el acto no existe por falta
de objeto.
Sin embargo, el art. 1464 N 1 seala que la enajenacin de cosa incomerciable adolece de objeto ilcito, lo que
supone que una cosa que est fuera del comercio puede ser objeto de enajenacin, y sta se sanciona con la
nulidad absoluta.
Vial opina que la falta de este requisito del objeto hace que el acto carezca de l, lo que trae la inexistencia
jurdica del acto. El legislador confundi los requisitos de existencia con los de validez.
Algunos sostienen que seran requisitos de existencia slo que la cosa sea real y determinada; la
comerciabilidad sera requisito de validez.
La absoluta intederminacin del objeto revela que no existe una intencin seria de obligarse. Los actos que
recaen sobre cosas incomerciables revelan la misma falta de seriedad, pues la incomerciabilidad impide que el
acto adquiera existencia jurdica.
Si la comerciabilidad de la cosa fuera requisito de validez, por muy incomerciable que sta sea, podra sanearse
la nulidad absoluta con el transcurso del tiempo, lo que es absurdo. Sin embargo, la letra del CC permite
atribuir tal efecto.
Es curioso que los nicos actos relativos a cosas incomerciables que expresamente tienen objeto ilcito son la
compraventa y la enajenacin. Nada se dice de los dems, por lo que no seran casos de objeto ilcito. Tales
actos son inexistentes. Pero resulta extrao que, por Ej., un comodato sobre una cosa incomerciable sea
inexistente, y la venta sobre la misma cosa sea slo anulable.
Concluimos que este N es un error y est dems.

119. Enajenacin de los derechos y privilegios que no pueden transferirse a otras personas. El art. 1464 N 2
se refiere a los derechos personalsimos: aquellos que no pueden transferirse a otras personas. Estos estn
dentro del comercio humano, pues son susceptibles de dominio y posesin por los particulares, pero son
inalienables. Por lo tanto, esto no es una repeticin del N1.

120. Enajenacin de las cosas embargadas por decreto judicial. La cosa embargada no slo es aquella con
respecto de la cual se ha trabado embargo en un juicio ejecutivo, sino tambin la cosa afectada por una medida
precautoria de prohibicin de celebrar actos y contratos o de gravar y enajenar.

A) Desde qu momento debe entenderse que una cosa se encuentra embargada. Hay que distinguir:
1. Con respecto a las partes: desde que se notifica judicialmente al deudor de la resolucin que ordena el
embargo o prohibicin.
2. Con respecto a terceros:
a) Bienes muebles: desde el momento que han tenido conocimiento del embargo o prohibicin.
b) Bienes inmuebles: desde que el embargo o prohibicin se inscribe en el Registro de Interdicciones y

185
Prohibiciones de Enajenar del Conservador de Bienes Races.

B) Cundo debe existir el embargo o prohibicin para que la enajenacin adolezca de objeto ilcito. Al
momento de la enajenacin.

C) Hay objeto ilcito en la enajenacin forzada de una cosa embargada?
1 Algunos autores (Claro Solar, Avelino Len) piensan que esta enajenacin sera vlida, pues lo que la ley
prohbe son las enajenaciones voluntarias.
2 Otros piensan que cualquier enajenacin tiene objeto ilcito, pues el legislador no distingue. Esta
interpretacin es ms acorde con los fines de la ley en cuanto a proteger los intereses de los acreedores.

D) De qu manera se podra enajenar vlidamente una cosa embargada? El art. 1464 N3 CC establece 2
maneras:
1. Autorizacin judicial: debe darla el mismo juez que decret la prohibicin o embargo, y si varios jueces
lo han hecho sobre la misma cosa, deben darla todos.
2. Consentimiento del acreedor: el acreedor en cuyo beneficio se trab el embargo puede autorizar la
enajenacin, renunciando a prevalerse de los beneficios del embargo. Si son varios acreedores, todos
deben consentir.
Ambas formas deben ser previas a la enajenacin, no puede ser posterior porque la enajenacin tiene objeto
ilcito, sancionable con nulidad absoluta, la que no se puede sanear por la ratificacin de las partes.

121. Enajenacin de las especies cuya propiedad se litiga sin permiso del juez que conoce del litigio.
Especies cuya propiedad se litiga. Cuerpos ciertos, muebles o inmuebles, cuyo dominio se discute en juicio.
No hay que confundir la enajenacin de una especie cuya propiedad se litiga con la enajenacin de un derecho
litigioso; esta ltima es vlida. En la primera, el objeto es la cosa misma. En la segunda, el objeto es el evento
incierto de la litis; en el fondo, lo que se cede es la suerte, la posibilidad de que se gane o pierda.
El art. 296 CPC agrega un requisito para que la enajenacin en cuestin tenga objeto ilcito: el juez debe
decretar prohibicin sobre los objetos.
Si esta prohibicin recae sobre inmueble, debe inscribirse en el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de
Enajenar del Conservador de Bienes Races, pues sin esta inscripcin, no produce efectos respecto de terceros
(art. 297 CPC).
Si recae sobre mueble, no se requiere inscripcin; producir efectos respecto de terceros que tengan
conocimiento al tiempo de la enajenacin.
El CC nada dice respecto a una posible autorizacin de la parte en cuyo beneficio se ha dictado la prohibicin,
lo que induce a pensar que esa autorizacin sera irrelevante. Pero se sostiene que los requisitos agregados por
el CPC permiten equiparar la enajenacin de una especie litigiosa con la de una cosa embargada, pudiendo en
ambos casos autorizar la enajenacin la parte en cuyo beneficio se decret la prohibicin.

V. OTROS CASOS DE OBJETO ILCITO.

122. Actos contrarios a la ley, a la moral o a las buenas costumbres.

A) Condonacin del dolo futuro. La condonacin del dolo futuro no vale, pues, de lo contrario, se estara
aceptando anticipadamente que una de las partes acte con dolo, lo que evidentemente es inmoral. El
dolo puede condonarse por la persona que fue vctima de l, pero slo una vez que lo ha conocido,
debiendo formularse la condonacin por declaracin explcita (art. 1465).

B) Deudas contradas en juegos de azar. Segn el art. 1466, tienen objeto ilcito.

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El juego y la apuesta pueden ser lcitos o ilcitos (art. 2259 CC):
1. Ilcitos: juegos de azar.
2. Lcitos:
a) Juegos en que predomina la fuerza o destreza corporal, siempre que no contravengan leyes y
reglamentos de polica. Estos generan obligaciones civiles perfectas, es decir, el que gana tiene
accin para exigir el pago (art. 2263).
b) Juegos en que predomina la destreza o habilidad intelectual. Estos no otorgan accin, pero si el que
pierde, paga, no puede repetir lo pagado, a menos que se haya ganado con dolo (art. 2260 CC).
Por excepcin, la ley permite ciertos juegos de azar. Sin embargo, algunos piensan que ese permiso legal
impide solamente que se apliquen a los jugadores sanciones penales.

C) Venta de libros prohibidos o de objetos considerados inmorales. Se refiere a libros cuya circulacin es
prohibida por autoridad competente, lminas, pinturas y estatuas obscenas, e impresos abusivos de la
libertad de prensa (art. 1466).

D) Actos prohibidos por la ley. Regla general: hay objeto ilcito en todo contrato prohibido por las leyes
(art. 1466).

CAPTULO IV. LA CAUSA.

I. GENERALIDADES.

123. Conceptos generales.
Causalistas (doctrina tradicional): el acto jurdico requiere, como supuesto esencial para su existencia, que
tenga una causa. Y para que el acto jurdico sea vlido, la causa debe ser lcita.
Anticausalistas: para la existencia del acto jurdico bastan la voluntad y el objeto.

Causa. Acepciones ms importantes:
A) Causa eficiente. Es el elemento generador del efecto. En este sentido, las fuentes de las obligaciones
son su causa eficiente.
B) Causa final. Es el fin inmediato o invariable de un acto, o sea, el fin prximo que determina la voluntad
a obrar y que siempre es posible encontrar en la estructura misma del contrato. Es siempre idntica
para todos los actos pertenecientes a la misma especie.
C) Causa ocasional. Es el fin lejano y variable de un acto y es de carcter estrictamente personal y
psicolgico. Es diferente para cada individuo, ya que es la razn que lo impulsa a celebrar el acto en
determinadas circunstancias. Por eso una misma especie de acto puede tener infinitas causas.

124. Evolucin histrica de la nocin de causa. La teora de la causa se origina en el derecho cannico
medieval. En l, se facultaba al juez para indagar los mviles que determinan a las partes a contratar,
cautelando que la declaracin de voluntad no persiga un fin reprobable o inmoral.
La teora clsica o tradicional de la causa (Domat) se concentra en la causa de la obligacin, descartando la
indagacin de los mviles del acto. Esta teora es perfeccionada por Pothier.
Actualmente existen 2 corrientes:
1. Causalistas:
a) Con criterio objetivo (teora clsica)
b) Con criterio subjetivo (teora del mvil o motivo determinante).
2. Anticausalistas.


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II. CRITERIOS O DOCTRINAS ELABORADOS EN RELACIN CON LA CAUSA.

125. Doctrina tradicional o clsica de la causa. Centra el estudio de la causa en las obligaciones que emanan de
los contratos, y se pregunta por qu el contratante asumi la obligacin. La respuesta es la causa de la
obligacin. No interesa la causa del contrato, sino slo la de la obligacin.
Las obligaciones pueden surgir de 3 tipos de contratos:

A) Causa de la obligacin de las partes en los contratos bilaterales. La regla general es que la causa de la
obligacin de una de las partes es la obligacin correlativa de la otra. Las obligaciones de las partes se
sirven recprocamente de causa.

B) Causa de la obligacin en los contratos reales. La regla general es que la causa de la obligacin que
contrae una de las partes de restituir la cosa es la entrega que de la misma se le haba hecho con
anterioridad.

C) Causa de la obligacin en los contratos gratuitos. Para Domat, la causa de la obligacin est en el
motivo racional y justo en que se funda la obligacin, como es, por ej., la existencia de algn servicio
que ha prestado el donatario al donante, o el solo placer que tiene ste de hacer el bien.
Pothier formula una regla objetiva: la causa de la obligacin en estos contratos es la intencin liberal o el
propsito de hacer una liberalidad, sin entrar a considerar los mviles concretos o particulares.

126. Doctrina italiana. La causa no es el fin subjetivo perseguido por el contratante en el caso concreto (no
sera pensable un negocio sin causa), sino que es la funcin econmico-social que el derecho reconoce como
relevante para sus fines. Se centra el anlisis en la causa del acto o contrato. Ej.: La causa de los contratos
onerosos es su funcin de producir un cambio de prestacin y contraprestacin.

127. Doctrina del mvil o motivo determinante. Estructura un concepto de causa con un criterio
eminentemente subjetivo. Tambin se refiere a la causa del acto o contrato, no de la obligacin.
La causa es el mvil o motivo determinante que impuls al autor o a las partes a celebrar un acto jurdico. Es
imposible formular un concepto de causa abstracto.
Este mvil debe conformarse con el derecho, pues de lo contrario, el acto puede invalidarse. En los contratos
gratuitos, basta que el mvil ilcito exista en el autor de la liberalidad para que pueda anularse. En los contratos
onerosos, el mvil ilcito de una de las partes debe ser compartido o al menos conocido por la otra para poder
anularlo.

128. Doctrina anticausalista. Planiol plantea que la nocin de causa abstracta (teora clsica) es falsa e intil.

1 Falsedad de la causa abstracta:
1. Contratos bilaterales. Las obligaciones nacen al mismo tiempo, por lo que no puede una de ellas ser
causa de la otra si se considera que la causa debe preceder al efecto.
2. Contratos reales. La entrega de la cosa no es la causa de la obligacin, sino un requisito esencial para
que el contrato se perfeccione. Decir que la causa es la entrega de la cosa es igual que decir que la
causa es el contrato mismo.
3. Contratos gratuitos. Se confunde la causa con los motivos, siendo imposible, en la prctica, separar la
intencin de efectuar una liberalidad de los motivos que tuvo el contratante para obligarse.

2 Inutilidad de la causa abstracta:
1. Contratos bilaterales. Lo que constituye la causa de la obligacin de una de las partes es el objeto de la

188
obligacin de la otra, de modo que la falta de causa de una obligacin implica la falta de objeto de la
otra. El contrato no produce efectos por falta de objeto, no por falta de causa.
2. Contratos reales. No sirve decir que sin entrega la obligacin carece de causa, porque la falta de
entrega impide que el contrato se perfeccione y genere obligaciones. El contrato no produce efectos
porque le falta un requisito esencial, no por falta de causa.
3. Contratos gratuitos. La falta de intencin liberal constituye, en la prctica, falta de consentimiento, y
por ello el contrato no produce efectos.
En la prctica, la ilicitud de la causa se confunde con la ilicitud del objeto.

129. Evolucin de la doctrina y jurisprudencia en Francia. Se distingue:
1. Causa del contrato. Mvil individual principal que determina su celebracin.
2. Causa de la obligacin. Mantiene los postulados de la doctrina clsica.
Este concepto surgi a raz de que se advirti que los postulados de la teora clsica no permitan invalidar
contratos con un contenido evidentemente ilcito o inmoral.

III. LA TEORA DE LA CAUSA EN EL CDIGO CIVIL

130. Disposiciones legales relativas a la causa.
art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario: () 4
que tenga una causa lcita.
art. 1467. No puede haber obligacin sin una causa real y lcita; pero no es necesario expresarla. La pura
liberalidad o beneficencia es causa suficiente.
Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa ilcita la prohibida por ley, o
contraria a las buenas costumbres o al orden pblico.
As la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa; y la promesa de dar algo en
recompensa de un crimen o de un hecho inmoral, tiene una causa ilcita.
art. 1468. No podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas.

131. Qu es lo que debe tener causa? El acto o contrato o la obligacin?

A) Argumentos de quienes sostienen que la obligacin y no el acto del cual sta emana requiere causa:
1. Es el sentido del art. 1445 (para que una persona se obligue a otra) y del art. 1467 inc. 1 (no puede
haber obligacin sin una causa).
2. El CC se dict en pleno auge de la doctrina clsica.

B) Argumentos de quienes sostienen que el acto o contrato debe tener una causa:
1. El art. 1445 CC est exigiendo, en realidad, una causa lcita para el acto que engendra la obligacin (para
que una persona se obligue por un acto o declaracin de voluntad es necesario que tenga una causa lcita).
2. Esto es confirmado por el art. 1467 inc. 2 CC (causa es el motivo que induce al acto o contrato).
3. El art. 2057 CC se refiere a las sociedades nulas por ilicitud del objeto o la causa, es decir, es el contrato el
que tiene causa ilcita.

132. Qu criterio adopta el CC en materia de causa? Uno objetivo u otro subjetivo?

A) Argumentos de quienes sostienen que el CC sigue el criterio objetivo de la doctrina tradicional.
1. Argumento histrico: la doctrina tradicional imperaba en la poca de su dictacin. Nuestro modelo, el CC
Francs, sigue los postulados de Domat y Pothier.
2. El art. 1467 CC, al requerir causa real y lcita, es porque pueden existir obligaciones que no tengan causa, lo

189
que revela que el CC adopta la teora tradicional, pues segn ella es posible que falte la causa de la obligacin.
Si siguiera el criterio subjetivo, no se habra requerido la existencia de causa, pues en los actos jams falta un
motivo psicolgico.
3. Esto est confirmado por los ejemplos del art. 1467 inc. final CC: la promesa carece de causa porque no hay
ninguna obligacin que sirva de causa a la que contrajo el prometiente. Adems, al decir que la pura liberalidad
es causa suficiente, transcribe casi textualmente el pensamiento de Pothier.
4. Cuando el legislador defini la causa en el art. 1467 inc. 2 CC, por un error u omisin no calific que dicho
motivo deba ser jurdico o abstracto, pero es el sentido que fluye del contexto de la disposicin.

B) Argumentos de quienes sostienen que el CC innov en materia de causa, apartndose de la doctrina
tradicional.

1. El concepto de causa-motivo existe desde la Edad Media, introducido por los canonistas, y era conocido por
Bello.
2. El CC define causa como motivos, trmino que, segn su sentido natural y obvio, se refiere a mviles
psicolgicos, individuales y subjetivos.
3. Cuando dice que la mera liberalidad es causa suficiente, est significando que en los actos gratuitos basta,
como motivo, la intencin de efectuar una liberalidad.
4. Al exigir una causa real y lcita, se faculta al juez para indagar por el motivo que realmente determin a la
celebracin del acto, establecido el cual podr concluir si es lcito o no. Realidad de la causa significa que el
motivo que se postula como causa sea el que concretamente ha inducido a contratar.
5. La promesa de pago de una deuda que no existe carece de causa no porque el prometiente no haya tenido
un motivo, sino porque el motivo era errado.

133. Nuestra opinin. Es necesario distinguir:
A) Causa del acto o contrato. Es el motivo que induce a su celebracin. Motivo designa mviles
psicolgicos, individuales y subjetivos.
B) Causa de la obligacin. El legislador sigue la doctrina tradicional: la causa es abstracta e idntica para
cada categora de contratos.

IV. RELACIONES DE LA CAUSA CON OTROS ASPECTOS DEL ACTO JURDICO.

134. Relacin entre la causa y el error. Existe vinculacin entre la causa y las hiptesis de error relevante.
La causa de que la vctima del error haya contratado es la creencia de que la cosa tena una determinada
sustancia o cualidad, o la consideracin de una persona determinada.
Error-motivo. Conocimiento equivocado de la sustancia (identidad, materia) de la cosa objeto del contrato, de
las condiciones (cualidades) de la misma o de la persona.
Error sobre los motivos. Inexacta representacin de las razones o mviles que inducen a contratar.
La regla general es que el error sobre los motivos es irrelevante, salvo en ciertos actos, como los gratuitos o de
beneficencia. Vial estima que en la mayora de los actos gratuitos que la doctrina permite impugnar no existe,
propiamente, error sobre los motivos, sino sobre la persona. Existe realmente el motivo que induce al acto
(que puede ser el sentimiento de gratitud, de reconocimiento o admiracin), pero la persona beneficiada con el
acto no tiene las condiciones que cree ver en l quien realiza la liberalidad. Este es un error-motivo que vicia el
consentimiento.

135. Relacin entre la causa y la fuerza o dolo. Si la fuerza o el dolo constituyen el motivo principal o
determinante del acto, quiere decir que son la causa del mismo, y como esta causa no se conforma con el
derecho, es ilcita.

190
Por qu normas puede la vctima impugnar el acto? Es importante porque la sancin por los vicios del
consentimiento es la nulidad relativa, en cambio por causa ilcita es la nulidad absoluta. Vial cree que priman
las normas sobre vicios del consentimiento, que son especiales.

V. CAUSA REAL Y LCITA.

136. Conceptos generales. No es necesario que el autor o las partes de un acto jurdico expresen la causa. La
ley presume que todo acto jurdico tiene una causa, constituida por los motivos que normalmente inducen a
celebrar las diversas especies de acto jurdico. Asimismo, la ley presume que el motivo es lcito. Por tanto, la
prueba de la falta de causa corresponde al que la alega.
Es difcil que no exista un motivo, pero no imposible. Vial estima que falta la causa en dos casos:
A) Falta de causa en los actos simulados. Existe un acto jurdico meramente aparente, que oculta lo que
las partes quieren. Para esta apariencia existe un motivo: el engao de terceros. Pero no existe un
motivo real que induzca a la celebracin del acto jurdico simulado; hay motivo para la simulacin, pero
no para la celebracin del contrato simulado. Por tanto, ste contrato es inexistente por falta de causa.
B) Falta de causa en los actos que tienen como nico motivo la creencia errada de que existe una
obligacin. Este es el caso del art. 1467 inc. final. La declaracin tiene, en este caso, una causa falsa, lo
que equivale a decir que carece de causa real, y por faltar este requisito, es inexistente.

137. Labor del juez en relacin con la determinacin de la causa real y lcita. Cada vez que se alegue la ilicitud
de la causa, corresponde al juez indagar por el motivo individual que indujo a celebrar el acto jurdico. ste es
el motivo real, que puede ser lcito o ilcito, a diferencia del motivo presunto, que siempre es lcito.
Debe indagarse por el motivo que verdaderamente impuls a las partes a celebrar el acto jurdico, para lo cual
es necesario que se haya manifestado o exteriorizado de alguna forma.

138. Sancin para la falta de causa y para la causa ilcita. El acto jurdico en que falta la causa es,
doctrinariamente, inexistente. Pero para los autores que niegan cabida a la inexistencia jurdica, el acto se
sanciona con la nulidad absoluta.
En cuanto a la causa ilcita, el CC la sanciona expresamente con la nulidad absoluta (art. 1682 CC).

VI. EL ACTO EN FRAUDE A LA LEY.

139. Conceptos generales.
Fraude a la ley. Procedimientos en s lcitos, o maniobras jurdicas ingeniosas, que tienen la apariencia de
legalidad y que, sin embargo, permiten realizar lo que la ley prohbe o no hacer lo que la ley ordena.
Ej.: Disipador que, ante la inminencia de la interdiccin, celebra contratos a travs de los cuales enajena sus
bienes.
En los actos en fraude a la ley existe un aparente respeto a la norma, porque no se la infringe abiertamente,
pero en realidad se elude su aplicacin en cuanto se realiza un resultado final que es anlogo en la prctica.

140. Elementos del fraude a la ley.
a) Elemento material u objetivo. A travs del acto se obtiene en forma indirecta el resultado que la ley no
quiere, eludindose su cumplimiento. Es una equivalencia prctica entre el resultado del acto y lo
prohibido por la norma.
b) Elemento intencional o subjetivo. Intencin de defraudar o burlar la ley (nimo fraudatorio).
Para algunos, el elemento intencional no es de la esencia. Para otros s. El nimo fraudatorio es el mvil que
induce a adoptar una determinada postura jurdica, vinculndose el concepto de fraude con el de causa: el acto
en fraude a la ley tiene causa ilcita.

191

141. Sancin del fraude a la ley. La ilicitud se encuentra no en el acto mismo, sino en los motivos perseguidos.
Se sanciona con la nulidad absoluta, pues el acto se equipara al acto contra legem.

CAPTULO V. LAS FORMALIDADES.

I. GENERALIDADES.

142. Conceptos generales. Formalidades son requisitos que dicen relacin con la forma o aspecto externo del
acto jurdico, requeridos por la ley con objetivos diversos y cuya omisin se sanciona en la forma prevista por el
legislador.
Segn sus objetivos, se clasifican en:
a) Formalidades propiamente tales o solemnidades;
b) Formalidades habilitantes;
c) Formalidades por va de prueba;
d) Formas o medidas de publicidad.

143. Formalidades propiamente tales o solemnidades.

A) Solemnidades requeridas para la existencia del acto jurdico. Son los requisitos externos que exige la ley
para la celebracin de ciertos acto jurdico, pasando a ser la solemnidad el nico medio a travs del
cual el autor o las partes pueden manifestar su voluntad. Constituyen un requisito esencial para la
existencia del acto jurdico.
Sin embargo, algunos plantean que no constituyen un requisito de existencia independiente de la voluntad, ya
que la solemnidad es la manera de manifestarla.
Lo normal es que los actos jurdicos sean consensuales. Por excepcin, hay algunos actos solemnes, siendo la
solemnidad un requisito de existencia. Ej. Compraventa de las cosas enumeradas en el art. 1801 inc. 2 CC.
Las solemnidades no se presumen: slo existen en virtud de texto expreso de la ley. Sin embargo, los
particulares pueden hacer solemne un acto meramente consensual (art. 1802 sobre la compraventa).

B) Solemnidades requeridas para la validez de los acto jurdico. En ciertos casos la ley exige la solemnidad
como requisito de validez de los acto jurdico; sin que constituya la solemnidad el nico medio a travs
del cual se debe manifestar la voluntad. Ej. Presencia de testigos para el testamento.
Su omisin acarrea la nulidad.

144. Formalidades habilitantes. Son los requisitos exigidos por la ley para completar la voluntad de un incapaz,
o para protegerlo. Consiste, por lo general, en la autorizacin del una persona determinada. Ej. art. 254
(autorizacin judicial para enajenar o hipotecar bienes races del hijo).

145. Formalidades por va de prueba. Son aquellas en que la ley, para los fines de prueba de un acto no
solemne, requiere un documento, de modo que sin l, aun cuando el acto es plenamente vlido, no puede
probarse por testigos. Ejs.: art. 1709 CC.

146. Formas o medidas de publicidad. Tienen por objeto proteger a los terceros que pueden verse alcanzados
por los efectos del acto jurdico. Por eso, la ley exige la inscripcin del acto en un registro pblico, su
publicacin en un peridico, etc.
Clasificacin.
A) De simple noticia. Tienen por objeto poner en conocimiento de terceros las relaciones jurdicas de otras

192
personas en que pueden tener inters. Ej.: Publicacin en el peridico de los decretos de interdiccin (arts. 447
y 461 CC).
B) Sustanciales. Tienen por objeto precaver a los terceros interesados (aquellos que estn o estarn en
relaciones jurdicas con las partes) de los actos que stas celebren. Ej. Notificacin al deudor de la cesin de un
crdito (art. 1902 CC).

II. SANCIN POR LA OMISIN DE UNA FORMALIDAD.

147. Efectos que produce la omisin de una solemnidad.
A) La solemnidad omitida se requiere para la existencia del acto, en consideracin a su naturaleza o
especie. La omisin de la solemnidad impide que el acto exista, pues no hay voluntad.

B) La solemnidad omitida se requiere para la validez del acto. Si se omite la solemnidad requerida para la
validez del acto en consideracin a su naturaleza o especie, el acto existe, pero con un vicio que hace
posible la declaracin de nulidad absoluta.

148. Efectos que produce la omisin de una formalidad habilitante. Acarrea, por regla general, la nulidad
relativa, porque se omite una formalidad requerida para el valor del acto no en consideracin a su naturaleza o
especie, sino en consideracin a la calidad o estado de las personas (art. 1682 CC).

149. Efectos que produce la omisin de una formalidad exigida por va de prueba. No afecta ni a la existencia
ni a la validez del acto jurdico. Simplemente, no se podr probar el acto por testigos.

150. Efectos que produce la omisin de una medida de publicidad.
A) De simple noticia: da derecho a la persona perjudicada a demandar la indemnizacin, pues el responsable ha
cometido un delito o cuasidelito civil.
B) Sustancial: acarrea la inoponibilidad (ineficacia con respecto a terceros) del derecho que ha nacido como
consecuencia del acto jurdico.

CAPTULO VI. EFECTOS DE LOS ACTOS JURDICOS

I. GENERALIDADES.

151. Conceptos generales. Para la doctrina italiana, el fin perseguido por el autor o las partes de un acto
jurdico, al menos en forma inmediata, es un fin prctico, de contenido socioeconmico.
Existe una estrecha relacin entre el fin perseguido por el autor o las partes de un acto jurdico y los efectos
que la ley asigna al mismo. Si el fin es merecedor de tutela, el ordenamiento crea una figura tpica a travs de la
cual se puede lograr la satisfaccin de la necesidad del sujeto, y determina los efectos que producir el tipo
creado, teniendo presente qu es lo que el sujeto persigue con l.
Los efectos del acto jurdico, entonces, son la visin que tiene el legislador del fin prctico. Es la conversin de
ste a un fin jurdico.

152. Clasificacin de los efectos de los actos jurdicos.
A) Efectos esenciales. Son aquellos que determina la ley y que se producen como obligada consecuencia
de su celebracin, de modo tal que las partes no pueden descartarlos ni sustraerse a ellos. Ej.
Obligacin del comprador de pagar el precio.
B) Efectos no esenciales o naturales. Son aquellos que estando establecidos por la ley (que interpreta, al
establecerlos, una presunta voluntad del autor o las partes), pueden ser eliminados, siendo posible

193
sustraerse a su aplicacin, sin que su omisin afecte a la existencia o validez del acto jurdico. Ej.
Obligacin de saneamiento.
C) Efectos accidentales. Son aquellos que las partes pueden, en virtud de la autonoma privada, incorporar
a los acto jurdico. No estn previstos por el legislador en el acto tipificado, ni prohbe su incorporacin.

153. Otra clasificacin de los efectos de los actos jurdicos.
A) Efectos directos de los actos jurdicos. Son aquellos que surgen como consecuencia inmediata y directa
de la celebracin del acto jurdico. Ej.: Obligacin del comprador de pagar el precio.
B) Efectos indirectos de los actos jurdicos. Son aquellos que no surgen como consecuencia inmediata y
directa de la celebracin de un acto jurdico, sino que resultan de ciertas relaciones o situaciones
jurdicas que son producto, a su vez, de un acto jurdico. Ej.: Obligacin de alimentos de los cnyuges.

II. PERSONAS CON RESPECTO DE LAS CUALES SE PRODUCEN LOS EFECTOS DE LOS ACTOS JURDICOS.

154. Efectos de los actos jurdicos entre las partes. La regla general limita la produccin de efectos a las partes
que celebraron el acto. Por eso es lgico que puedan determinar el contenido y alcance del acto jurdico,
sustituirlo por otro o dejarlo sin efecto.
La revocacin de un acto jurdico requiere:
1. Emanar del autor o las partes.
2. Cumplir con las mismas formalidades y requisitos del acto jurdico que se revoca.

155. Efectos de los actos jurdicos respecto de terceros. Excepcionalmente, el acto jurdico puede producir
efectos respecto de terceros. Se distinguen:
A) Actos jurdicos unilaterales. Cuando el acto jurdico est destinado a crear, modificar o extinguir una
relacin jurdica, sus efectos no pueden, por regla general, radicarse exclusivamente en la persona del
autor, siendo necesario que alcancen a terceros. Se crea as una relacin entre el autor y el destinatario
de los efectos.
B) Actos jurdicos bilaterales.
1. Estipulacin en favor de otro (art. 1449 CC): son partes el estipulante y el obligado, sin que tenga la
calidad de tal el tercero beneficiado.
2. Promesa de hecho ajeno (art. 1450 CC): son partes el prometiente del hecho ajeno y el beneficiario, sin
que tenga calidad de tal el tercero que puede resultar obligado.
En ambas convenciones se formula una especie de llamado a un tercero. Para que los terceros pasen a tener
calidad de acreedor y deudor respectivamente, es menester su aceptacin. Desde el momento en que aceptan,
han pasado a convertirse en partes de la convencin, y por eso les afecta.
3. Novacin entre el acreedor y uno de los deudores solidarios (art. 1645): libera a los codeudores que no
han sido parte de la novacin.

156. Terceros a quienes pueden afectar los acto jurdico.

1. Terceros absolutos. Aquellos para quienes el acto jurdico es indiferente, no los afecta.

2. Terceros relativos.. Aquellos para quienes el acto jurdico presenta un indudable inters o relevancia
por el beneficio o gravamen que pudiera ocasionar para ellos. Son terceros relativos:
A) Los herederos, sucesores o causahabientes a ttulo universal. En estricto rigor, son terceros en relacin
con los actos jurdicos que realiz el causante, pero como consecuencia de dichos actos, pueden
beneficiarse o perjudicarse, aunque el beneficio o perjuicio slo se hace presente una vez producida la
apertura de la sucesin.

194
Sin embargo, los herederos representan al causante y son los continuadores de su personalidad, por lo que no
cabe, jurdicamente, atribuirles la calidad de terceros. Ellos asumen jurdicamente la calidad de parte en los
actos o contratos que celebr el causante.
B) Los sucesores o causahabientes a ttulo singular. Se van a ver afectados por los actos o contratos
realizados por su antecesor y que tengan por objeto la cosa o relacin jurdica determinada adquirida
de l.
C) Los acreedores de las partes. Los acreedores de las partes, pese a su clara calidad de terceros, pueden
quedar afectados por los actos que stas realicen.

CAPTULO VII. INEFICACIA DE LOS ACTOS JURDICOS.

I. GENERALIDADES.

157. Conceptos generales. No existe el principio general de que toda disconformidad del acto con el
ordenamiento jurdico se sanciona con la ineficacia de aquel. Cuando el ordenamiento reacciona en contra del
acto y no en contra de la persona o personas que lo celebraron, lo sanciona con la ineficacia.
El acto jurdico es ineficaz cuando no produce efecto alguno o cuando sus efectos se producen de modo
efmero o caduco. La ineficacia, en sentido amplio, comprende todos los casos en que la reaccin del
ordenamiento jurdico incide sobre la produccin de los efectos del acto, eliminndolos o reducindolos.

158. Clases o especies de ineficacia. La ineficacia puede provenir:
1. De la omisin de un requisito esencial para la existencia jurdica del acto. La ineficacia impide que
produzca efecto alguno.
2. De la omisin de un requisito determinado para la validez del acto. El acto produce efectos, pero
pueden cesar por la declaracin de nulidad.
3. De circunstancias coetneas o posteriores a la celebracin del acto, que incidirn en un acto
vlidamente formado, privndolo de sus efectos.

159. Ineficacia por la omisin de un requisito esencial para la existencia de un acto jurdico. Esta ineficacia se
llama inexistencia e impide que el acto nazca a la vida del derecho y produzca efectos.

160. Ineficacia por la omisin de un requisito esencial para la validez de un acto jurdico. Esta ineficacia se
llama nulidad. El acto produce todos los efectos que le son propios hasta que se declare judicialmente la
nulidad.

161. Ineficacia de un acto jurdico vlidamente formado. Existen numerosas circunstancias que pueden
provocar esta ineficacia. Ejs.:
1. El hecho de que falle una condicin suspensiva.
2. El cumplimiento de una condicin resolutoria.
3. La omisin de un trmite o diligencia que la ley prescribe para que un acto jurdico produzca efectos
respecto de terceros, con lo cual los efectos del acto quedan limitados solamente a las partes e ineficaz
respecto de terceros.
4. Causas de impugnacin que, hechas valer por el interesado en forma legal, privan al negocio de
eficacia.

162. Actos jurdicos impugnables. Son aquellos que incluso reuniendo todos los requisitos de validez, pueden
destruirse en sus efectos, en virtud de accin de las partes o de tercero, por circunstancias extrnsecas, a
menudo sobrevinientes, a las que el ordenamiento da relevancia. Ejs.:

195
1. El incumplimiento de las obligaciones en un contrato bilateral.
2. La ingratitud del donatario.
3. La lesin.
4. El fraude en perjuicio de los acreedores.
Los actos impugnables producen todos sus efectos hasta que sea declarada su ineficacia por sentencia judicial,
al igual que los actos anulables. Se diferencian de stos en que:
a) La ineficacia de los impugnables se debe a una causa extrnseca al acto.
b) La impugnacin no opera normalmente con efecto retroactivo.

II. LA INEFICACIA POR INEXISTENCIA EN EL CC.

163. Conceptos generales. Es tradicional en la doctrina nacional la controversia sobre si el CC sanciona o no
con la inexistencia los actos o contratos en que se ha omitido un requisito de existencia.

164. Posicin de Luis Claro Solar: la teora de la inexistencia tiene aplicacin en el CC. Si falta una de las cosas
esenciales a su existencia, el acto jurdico no puede existir, no puede producir efecto alguno, es la nada, lo que
es distinto de la nulidad. Nada: no existencia. Nulidad: invalidez.
Esta distincin est formulada en el CC:
1. Art. 1444: si falta alguna de las cosas esenciales, el contrato no produce efecto alguno. Los actos que
tiene un vicio de nulidad producen todos sus efectos mientras no se declare la nulidad.
2. Art. 1701: la falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos en que la ley
requiere esa solemnidad, y se mirarn como no ejecutados o celebrados, es decir, como inexistentes.
3. Art. 1809: en cuanto a la determinacin del precio en la compraventa, en caso de no convenirse, no
habr venta.
Todo esto da a entender que la omisin de ciertos requisitos tiene un alcance ms amplio que la nulidad, pues
no produce efecto alguno o se mira como no ejecutado, lo que no ocurre con el acto que tiene un vicio de
nulidad, pues se tiene por ejecutado y produce todos sus efectos hasta que se declare judicialmente la nulidad.

165. Posicin de Arturo Alessandri Rodrguez: la teora de la inexistencia no tiene aplicacin en el derecho
chileno, por no estar acogida en el CC. El CC establece, como mxima sancin, la nulidad absoluta, no la
inexistencia. Argumentos:
a) El CC no contempla la inexistencia como sancin ni reglamenta sus consecuencias.
b) El art. 1682 CC sanciona con la nulidad absoluta la omisin de los requisitos que la ley prescribe para el
valor de los acto jurdico en consideracin a su naturaleza, refirindose tanto a la existencia como a la
validez.
c) El mismo art. sanciona con nulidad absoluta los actos de los absolutamente incapaces, los cuales,
doctrinariamente hablando, deberan ser inexistentes, pues falta la voluntad.

166. Rplica de Luis Claro Solar.
a) El CC reglamenta la nulidad como un modo de extinguir las obligaciones. No podra haberse referido a
la inexistencia, pues el acto inexistente no engendra obligaciones.
b) El art. 1681 se refiere a la omisin de los requisitos exigidos para el valor del acto, debiendo
entenderse la expresin valor como sinnimo de validez.
c) En el hecho, los incapaces absolutos no consienten en el acto que ejecutan, o no pueden dar a conocer
su verdadera voluntad. Pero como pueden aparentemente consentir, la ley expresamente declara que
adolece de nulidad absoluta ese acto.

167. Nuestra opinin. Problema. El legislador no formul en trminos explcitos la distincin entre requisitos

196
de existencia y validez. Pero implcitamente lo hace. El art. 1444 seala que la omisin de una cosa de la
esencia de un contrato impide que produzca efecto alguno, lo que se vincula a los requisitos de existencia, pues
el acto a que falta un requisito de validez, produce efectos.
Antecedente adicional. El art. 6 Ley 18.046 seala que no existe la sociedad en cuya constitucin se haya
omitido el otorgamiento de la escritura social o la oportuna inscripcin o publicacin de su extracto, y
agrega que las omisiones en la escritura de constitucin o en el extracto se sancionan con la nulidad absoluta
del pacto social. Se distingue claramente entre inexistencia y nulidad.
La Ley 19.499 modific la disposicin, eliminando la referencia a la inexistencia y estableciendo la nulidad
absoluta como sancin general. Sin embargo, en el art. 6A se establece que no obstante lo dispuesto en el
artculo anterior, la sociedad annima que no conste de escritura pblica, ni de instrumento reducido a
escritura pblica, ni de instrumento protocolizado, es nula de pleno derecho y no podr ser saneada.
El trmino nulidad de pleno derecho es desconocido por el CC, y esa sancin ni siquiera puede inferirse de las
normas del CC, a diferencia de la inexistencia.
Es elemento de la esencia especfico de la S.A. la solemnidad prevista por la ley, de modo que si falta, la
sociedad es nula de pleno derecho, lo que significa que sin necesidad de una sentencia judicial que declare la
nulidad, la sociedad se mira como si nunca hubiera existido, lo que justifica que no pueda sanearse.
Esto revela que la nulidad de pleno derecho es diferente a la nulidad del CC, la cual jams opera ipso iure: antes
de la declaracin, el acto existe y produce sus efectos, lo que justifica que pueda sanearse. Estas diferencias
permiten asimilar la nulidad de pleno derecho a la inexistencia, pues no requiere sentencia judicial que la
declare.
En conclusin, el concepto de nulidad de pleno derecho no desvanece el concepto de inexistencia, sino que lo
fortalece.

168. Principales diferencias entre el acto inexistente y el acto nulo.

Acto inexistente Acto con vicio de nulidad
No origina ningn efecto que sea necesario destruir. Produce sus efectos propios, pero esa produccin es
efmera o caduca pues puede desaparecer con la
declaracin de nulidad.
No se requiere una sentencia judicial, opera ipso iure, lo
que no obsta a que el juez pueda reconocerlo.
La anulacin no puede hacerse sino en virtud de una
sentencia judicial.
No puede sanearse (adquirir existencia). Puede sanearse o validarse.


III. LA INEFICACIA POR NULIDAD EN EL CC

169. Conptos generales.
Nulidad. Sancin para todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor
del mismo acto o contrato, segn su especie y la calidad y estado de las partes (art. 1681 inc. 1 CC).
El CC regula la nulidad como un modo de extinguir las obligaciones. Pero no extingue propiamente la
obligacin, sino que destruye el acto que la engendr, extinguindose por consecuencia la obligacin.

170. Clases de nulidad. Puede ser absoluta o relativa (art. 1681 inc. 2 CC). Se diferencian por sus causales, las
personas que pueden impetrarla y su saneamiento. Los efectos son los mismos.

171. Principios aplicables para ambas clases de nulidad.
a) Es una sancin de derecho estricto. Regla general (art. 1681 CC): si se omite un requisito establecido

197
por la ley para que el acto tenga valor, segn su especie, la nulidad es absoluta; si el requisito mira a la
calidad o estado de las partes, es relativa.
b) La nulidad no puede renunciarse anticipadamente porque protege intereses superiores de la
colectividad (art. 1469 CC).
c) Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ella
no aprovecha a las otras (art. 1690 CC).
d) La nulidad puede hacerse valer como accin o excepcin.

SECCIN PRIMERA: LA NULIDAD ABSOLUTA.

172. Concepto de nulidad absoluta. Es la sancin a todo acto o contrato a que falte alguno del los requisitos
que la ley prescribe para el valor del acto, segn su especie (art. 1681 CC).

173. Causales de nulidad absoluta (art. 1682).
a) Objeto ilcito;
b) Causa ilcita;
c) Omisin de requisito que la ley prescribe para el valor del acto en consideracin a su naturaleza;
d) Incapacidad absoluta.

Para quienes no aceptan la inexistencia, se agrega:
e) Falta de voluntad;
f) Falta de objeto;
g) Falta de causa;
h) Error esencial (algunos lo sancionan con nulidad relativa);
i) Falta de solemnidad requerida para la existencia del acto.

174. La declaracin de nulidad absoluta. Para que un acto sea nulo es menester que una sentencia judicial lo
declare. Vas (art. 1683 CC):
a) Una persona que tiene inters solicita al juez la declaracin.
b) El ministerio pblico, en inters de la moral o la ley, solicita al juez la declaracin.
c) El propio juez la declara de oficio porque aparece de manifiesto en el acto.

175. Declaracin de nulidad absoluta a peticin de una persona que tiene inters en ello. La ley no califica el
inters que hace posible la peticin, pero la doctrina y jurisprudencia coinciden en que debe ser pecuniario y
debe existir al momento de solicitarse la declaracin (actual).
Personas interesadas. Autor o partes del acto, e incluso un tercero que no intervino en l. Excepcin (art. 1683
CC): no puede pedir la nulidad absoluta el que celebr el acto sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba.
Esto debe interpretarse restrictivamente: afecta al autor o las partes, pero no a terceros, lo que es lgico,
porque el autor o la parte que contrata en esa situacin, revela mala fe.
Sabiendo. Conocimiento personal, real y efectivo del vicio.
Debiendo saber. Conocimiento que debera tener el autor o la parte en atencin a las circunstancias del acto o
la condicin de quienes intervienen en l, no siendo posible considerar lgica o razonable la ignorancia del
vicio.

176. Declaracin de nulidad absoluta a peticin del ministerio pblico. El inters que lo faculta no es
pecuniario. La nulidad absoluta es de orden pblico y mira al inters general de la sociedad, por lo que se le
concede la facultad de solicitar la declaracin en el solo inters de la moral o de la ley. La ley no requiere que el

198
vicio aparezca de manifiesto.

177. Declaracin de nulidad absoluta de oficio por el juez. Principio procesal general: en materia civil, el juez
puede actuar slo a peticin de parte. Una de las excepciones es la obligacin de declarar la nulidad absoluta
de oficio cuando el vicio aparece de manifiesto.
Manifiesto. Descubierto, patente, claro. De la simple lectura del instrumento en que consta el acto, el juez
advierte la existencia del vicio, sin necesidad de relacionarlo con ninguna otra prueba o antecedente.

178. Saneamiento de la nulidad absoluta. La ley impide que la voluntad de las partes valide un acto que
adolece de un vicio de nulidad absoluta, pues est establecida en el inters general.
Slo puede sanearse por el transcurso del tiempo. El plazo es de 10 aos contados desde la fecha de
celebracin del acto.

SECCIN SEGUNDA: LA NULIDAD RELATIVA.

179. Concepto y causales de nulidad relativa. Es la sancin a todo acto o contrato a que falta alguno de los
requisitos que la ley prescribe para el valor del acto, segn la calidad o estado de las partes. (art. 1861 CC)
El art. 1862, luego de mencionar las causales de nulidad absoluta, dice que cualquier otra especie de vicio
produce nulidad relativa.
Las causales son:
a) Incapacidad relativa;
b) Error sustancial;
c) Error en la calidad accidental cuando haya sido el principal motivo para contratar y era conocido por la
otra parte;
d) Error en la persona, cuando es relevante;
e) Fuerza moral grave, injusta y determinante;
f) Dolo determinante;
g) Omisin de requisito que la ley prescribe para el valor del acto en consideracin a la calidad o estado
de las partes;
h) Lesin, en ciertos casos.

180. Quines pueden pedir la declaracin de nulidad relativa. Pueden alegarla solamente aquellos en cuyo
beneficio la ha establecido la ley, o sus herederos o cesionarios (art. 1684).
No puede ser declarada de oficio por el juez ni puede solicitarse por el ministerio pblico o cualquier persona
que tenga inters.
Pueden alegarla los herederos de la persona que, teniendo el derecho a pedirla, falleci sin haberlo hecho.
Cesionarios. Personas a quienes los beneficiados con la nulidad transfieren, por acto entre vivos, los derechos
que emanan del acto o contrato nulo, incluyndose en esa cesin el derecho a demandar la nulidad.

181. Situacin excepcional del incapaz que no podra demandar la rescisin del acto o contrato. El incapaz
relativo no puede solicitar la nulidad relativa de un acto alegando su incapacidad para obligarse (art. 1685).
Esto supone que la parte que contrat con el incapaz lo hizo en la creencia de que ste no estaba afectado por
ninguna incapacidad, incurriendo as en un error que fue provocado por las maniobras dolosas del incapaz
(nadie puede beneficiarse de su propio dolo).
La ley no considera constitutivo de dolo el engao consistente en la simple asercin de mayor edad o de no
existir interdiccin u otra causa de incapacidad, sancionando, de esta manera, la excesiva credulidad de la
persona que no hizo nada por comprobar si afectaba o no a la contraparte alguna causal de incapacidad.


199
182. Saneamiento de la nulidad relativa. El art. 1691 CC contempla el plazo para pedir la rescisin: 4 aos.

183. Saneamiento de la nulidad relativa por el transcurso del tiempo. Supone que la persona que tena
derecho a pedirla no lo hizo en los 4 aos. Este plazo se cuenta:
a) En caso de fuerza: desde que cesa;
b) En caso de error o dolo: desde la celebracin del acto;
c) En caso de incapacidad: desde que cesa.
Si no se pide en ese plazo, el vicio desaparece, entendindose que jams existi.

184. Situacin que se produce cuando la persona que puede demandar la rescisin muere. Est regulada en
el art. 1692 , que distingue:
A) Situacin de los herederos mayores de edad. Si el cuadrienio no ha empezado a correr, tendrn 4 aos
para pedir la nulidad del acto celebrado por el causante, que se cuentan desde la muerte de ste; si el
cuadrienio ha empezado a correr, pueden pedirla en el tiempo que falte para cumplir los 4 aos. (art.
1692 inc. 1 CC)
B) Situacin de los herederos menores de edad. Si el cuadrienio no ha empezado a correr, tienen los 4
aos a contar del da en que lleguen a mayor edad; si el cuadrienio ha empezado a correr, tienen el
residuo a contar de ese mismo da. (art. 1692 inc. 2 CC).
La ley la establece la suspensin exclusivamente en beneficio de los herederos menores, el cual no beneficia a
herederos incapaces por otra causa.
Excepcin. Art. 1692 inc.: () en este caso no se podr pedir la declaracin de nulidad pasados 10 aos de la
celebracin del acto o contrato.
Duda. Esta excepcin se refiere a todos los herederos o slo a los menores (limitar su posibilidad de acogerse
al beneficio de la suspensin)?
1 Argumento para decir que se aplica a todos: 10 aos es el plazo mximo de prescripcin, transcurrido el cual
se consolidan todas las relaciones jurdicas.
2 Vial cree que esta interpretacin no se conforma con el art. 1691 que seala desde cundo se cuenta el
plazo para demandar la rescisin, pues al decir que en caso de fuerza o incapacidad se empieza a contar desde
que sta cesa, no establece el plazo mximo de 10 aos. El plazo debe contarse desde que cesa, sin importar
cuntos aos hayan transcurrido desde la celebracin del acto.
El problema prctico se soluciona pues en la mayora de los casos, se habrn producido los efectos de la
prescripcin adquisitiva.
En consecuencia, la excepcin se refiere slo a los herederos menores, para quienes se suspende el cmputo
del cuadrienio. Si no hubiera transcurrido el plazo de 10 aos desde la fecha del acto, el heredero menor podr
acogerse a la suspensin del plazo. La norma pretende beneficiar a los herederos menores y no perjudicarlos.

185. Saneamiento por la ratificacin o confirmacin del acto rescindible. Confirmacin es ajena al CC, que
usa ratificacin.
Ratificacin. Doctrinariamente se reserva para los casos en que el mandante aprueba lo obrado por el
mandatario que actu sin poder suficiente o excedindose de sus lmites; o en que el dueo aprueba la venta
de la cosa ajena.
Confirmacin. Acto unilateral por el cual la parte que tena el derecho de alegar la nulidad relativa renuncia a
esta facultad, saneando el vicio de que adoleca el acto. El acto se transforma en plenamente vlido.
La confirmacin se fundamenta en el art. 12 CC que permite renunciar los derechos que miren al inters
individual y cuya renuncia no est prohibida.

186. Clasificacin de la confirmacin.
A) Confirmacin expresa. Declaracin en la cual, la parte que tiene derecho a pedir la rescisin, en

200
trminos explcitos y directos, manifiesta su voluntad de validar dicho acto.
B) Confirmacin tcita. Ejecucin voluntaria de la obligacin contrada (art. 1695).

187. Anlisis de algunos problemas doctrinarios en relacin con la confirmacin tcita.

A) Qu significa ejecucin voluntaria de la obligacin?
1 Para algunos, es la que se hace en forma libre y espontnea, con la voluntad exenta de vicios.
2 Para otros, supone adems el conocimiento del confirmante del motivo de anulabilidad.
Vial concuerda con la segunda interpretacin, porque la voluntariedad de la ejecucin requiere una
representacin fiel y acertada de la realidad, y para lograr ese conocimiento, es necesario que el sujeto sepa
que el acto adolece de un vicio por el cual podra demandar la rescisin.

B) Podra otro hecho, adems de la ejecucin voluntaria de la obligacin, importar confirmacin tcita?
Posible caso: la parte que tiene derecho a alegar la rescisin, con conocimiento de ello, solicita a la otra parte
un plazo para pagar la obligacin.
Opinin mayoritaria: slo cabe confirmacin tcita por la ejecucin voluntaria de la obligacin.
Pero esto no obsta a que la conducta del sujeto permita desprender, si no una confirmacin, una renuncia
tcita al derecho a alegar la rescisin.
Existe una manifiesta relacin entre la confirmacin y la renuncia, pues toda confirmacin involucra la renuncia
al derecho a alegar la rescisin. Pero no toda renuncia confirma o convalida el acto.

C) Es necesario para que exista confirmacin tcita que el acto se ejecute en su totalidad o basta con la
ejecucin de una parte? Para el CC, basta el cumplimiento de la obligacin, sin distinguir si la obligacin
ejecutada implica cumplimiento del contrato en su totalidad o en una parte.

188. Caractersticas de la confirmacin.
a) Acto jurdico unilateral.
b) Acto jurdico accesorio, pues no puede subsistir sin el acto que se convalida.
c) Irrevocable.
d) Opera con efecto retroactivo: por ficcin legal, se supone que el acto siempre ha sido vlido y jams ha
tenido vicios.

189. Requisitos de la confirmacin.
a) Debe tratarse de un vicio sancionado con nulidad relativa (no absoluta).
b) Debe necesariamente provenir de la parte que tiene derecho a alegar la nulidad.
c) El confirmante debe ser capaz de contratar. Esto no significa que si el acto era rescindible por
incapacidad relativa de una de las partes, sta deba necesariamente esperar a que cese la incapacidad
para confirmar vlidamente, pues puede confirmar antes si lo hace representado.
d) Debe hacerse en tiempo oportuno: el que media entre la celebracin del acto y la declaracin judicial
de nulidad.
e) Debe efectuarse despus de haber cesado la causa de invalidez (Ej. fuerza).
f) Cuando es expresa, debe cumplir con las mismas solemnidades a que por ley est sujeto el acto que se
confirma (art. 1694).

190. Diferencias entre la nulidad absoluta y la nulidad relativa.

Nulidad absoluta Nulidad relativa

201
Nulidad absoluta Nulidad relativa
Personas que pueden pedir
la declaracin judicial de
nulidad.
Todo el que tenga inters (salvo el que lo
ejecut sabiendo o debiendo saber el
vicio), Ministerio pblico.
Persona en cuyo beneficio la ha establecido la
ley, sus herederos o cesionarios.

Declaracin de nulidad de
oficio por el juez.

Debe ser declarada de oficio cuando
aparece de manifiesto.
No puede ser declarada de oficio.
Saneamiento por el
transcurso del tiempo.

10 aos desde la fecha de celebracin del
acto.
4 aos desde que cesa la fuerza o
incapacidad, y en el resto, desde la
celebracin del acto.
Saneamiento por
confirmacin o ratificacin.
No puede sanearse. Puede sanearse.


SECCIN TERCERA: NULIDAD TOTAL Y NULIDAD PARCIAL.

191. Invalidez total y parcial.
1 Nulidad total: el vicio afecta a todas las partes y clusulas del acto jurdico.
2 Nulidad parcial: el vicio afecta slo a una parte o una clusula del acto jurdico, o a una parte o elemento de
una clusula.
Problema. La invalidez de una parte implica la invalidez de todo el acto?

192. Principios doctrinarios aplicables a la nulidad parcial.
a) La parte o clusula invlida se separa del acto jurdico, quedando ste vlido en todo lo no afectado por
el vicio.
b) La parte o elemento de la clusula afectada se tiene por no existente y la clusula se reduce: reduccin
interna de la clusula.
Estos principios no se pueden aplicar si la parte no afectada por la invalidez es por su naturaleza dependiente o
accesoria respecto a la invlida. Tampoco se aplican si se prueba que, sin la parte o clusula invlida, el acto
jurdico no se habra realizado; o que sin esa parte o elemento, la clusula no se habra estipulado.

193. Invalidez parcial en el CC. El CC no soluciona el problema. Pero hay casos en que se aplica la no extensin
de la invalidez a todo el acto. Ejs.:
1. Art. 966 declara nula la disposicin a favor de un incapaz y no el testamento entero.
2. Art. 1401 dice que la donacin sobre 2 centavos que no se insina es nula en el exceso.
3. Art. 2344 establece que cuando el fiador se obliga en trminos ms onerosos que el deudor principal,
la fianza es nula en el exceso.

SECCIN CUARTA: EFECTOS DE LA NULIDAD.

194. Conceptos generales. Para que se produzcan los efectos, es necesaria la existencia de una sentencia
judicial firme o ejecutoriada que declare la nulidad del acto. Antes de la sentencia, el acto produce todos sus
efectos, como si fuera vlido. Pero esos efectos son efmeros.
No hay diferencias entre la nulidad absoluta y relativa en cuando a los efectos de la nulidad judicialmente
declarada.

195. Efectos que produce la nulidad para las personas que celebraron el acto o contrato nulo.

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Principio general (art. 1687 inc. 1 CC): da a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que
se hallaran si no hubiese existido el acto.
La nulidad impide que el acto produzca efectos hacia el futuro, pero como adems opera con efecto
retroactivo, se entiende que el acto nunca existi.
La declaracin de nulidad es uno de los modos de extinguir las obligaciones (art. 1567 N 8 CC).
En ciertos casos, el efecto retroactivo slo puede conseguirse a travs de determinadas prestaciones
tendientes, en general, a que la persona que recibi algo en virtud del acto lo restituya a quien se lo dio o
entreg.

Distinciones. Se acostumbra hacer ciertas distinciones para analizar los efectos de la nulidad:
1. El acto no engendr obligaciones.
2. El acto s engendr obligaciones:
a) No se han cumplido: la nulidad las extingue de acuerdo al art. 1567 N 8.
b) S se han cumplido por una o ambas partes: opera el art. 1687 que obliga a efectuar prestaciones.
Esta distincin tiene imprecisiones, pues es insatisfactoria para los contratos reales. Ej. Comodato. Si se declara
la nulidad del comodato, significa que la obligacin de restituir, cuyo cumplimiento est pendiente, se
extingue sin ms? La respuesta negativa se impone por lo injusto que sera. La obligacin de restituir se ha
extinguido, pero el efecto retroactivo de la nulidad impone al comodatario la restitucin de la cosa, no en
virtud del contrato nulo, sino como consecuencia del art. 1687.
Entonces, cabe agregar a la regla de que si el acto engendr obligaciones que no se han cumplido, stas
simplemente se extinguen, el requisito de que con ello se pueda volver al estado anterior. Si no es as, debern
las partes efectuar las prestaciones tendientes a restituir lo recibido.
En las restituciones, cada parte es responsable de la prdida o deterioro de las especies, de los intereses y
frutos, y del abono de las mejoras, tomndose en consideracin casos fortuitos y posesin de buena o mala fe,
todo de acuerdo a las reglas generales de la reivindicacin (art. 1687 inc. 2).
Debe restituirse la cosa, y tambin sus frutos naturales y civiles, distinguiendo si el poseedor estaba de buena o
mala fe. Est de mala fe quien recibi la cosa conociendo el vicio del acto.

196. Excepciones a la regla general establecida por el art. 1687.

A) Declaracin de nulidad por objeto o causa ilcita. Se refiere al art. 1468 CC: no puede repetirse lo que se
haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas.

B) Situacin del poseedor de buena fe. No est obligado a restituir los frutos naturales y civiles percibidos
antes de la contestacin de la demanda. (art. 907)

C) Situacin en que se encuentran las partes como consecuencia de la declaracin de nulidad de un
contrato por la incapacidad de una de ellas. Si se declara nulo el contrato celebrado con una persona
incapaz, el que contrat con ella no puede pedir restitucin o reembolso de lo pagado o gastado en
virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho ms rica con ello la persona incapaz (art.
1688).
Se entiende que se hizo ms rica:
1. En cuanto las cosas pagadas o adquiridas por medio de ellas le hayan sido necesarias.
2. O en cuanto las pagadas o adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias, subsistan
y quiera retenerlas.
La ley protege a los incapaces pues teme que, cuando actan sin los requisitos exigidos por ley, no den
adecuada inversin a lo que obtengan del contrato. Pero este temor no se da si el incapaz se hizo ms rico.
Adems, si las cosas no le son necesarias y estn en su poder, es lgico que las restituya. Ahora, si no subsisten

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en su poder, de dan las condiciones que justifican la proteccin.
Esta regla slo se aplica cuando el acto se anula precisamente por la causal de incapacidad.

D) Situacin de la persona que debiendo restituir la cosa adquiere su dominio por prescripcin. Se refiere a
cuando la persona adquiere por tradicin, y luego se anula la tradicin o el ttulo traslaticio.
La nulidad impide que la tradicin transfiera el dominio, pero no obsta a la adquisicin de la posesin.
El poseedor puede adquirir el dominio por prescripcin, en este caso extraordinaria, pues su posesin es
irregular (el ttulo en que se funda no es justo, art. 704 N 3). As, el poseedor puede retener la cosa que deba
restituir.
La posibilidad de que a la fecha de la demanda el poseedor ya haya adquirido el dominio se da en el caso de
que el demandante est en tiempo porque el cuadrienio no haba empezado a correr o quedaba un residuo.

197. Efectos de la nulidad judicialmente declarada en relacin con terceros.
Regla general. La nulidad judicialmente declarada da accin reivindicatoria contra terceros poseedores (art.
1689).
Quien reivindica debe ser dueo de la cosa.
La regla no distingue si los terceros estn de buena o mala fe.

198. Excepciones a la regla general del art. 1689.
A) Caso del poseedor que ha adquirido el dominio por prescripcin adquisitiva. El tercero ha adquirido, en
todo caso, en virtud de la tradicin que se le hizo, la posesin de la cosa, que le permitir ganar el
dominio por prescripcin.
B) Caso del heredero indigno que enajena bienes de la herencia. Declarada judicialmente la indignidad del
heredero o legatario, ste es obligado a la restitucin de la herencia o legado con sus accesiones y
frutos (art. 974). Sin embargo, si el indigno ha enajenado los bienes, los herederos a quienes beneficia
la declaracin de indignidad tendrn accin slo contra los terceros de mala fe (art. 976 CC).
C) Caso del comprador que es condenado a restituir la cosa cuando se ha declarado la rescisin de la
compraventa por lesin enorme. Las enajenaciones o gravmenes que hubiera hecho el comprador
sobre la cosa antes de que se pronuncie la nulidad no quedan sin efecto como consecuencia de sta.
Por eso el comprador debe purificarla previamente (art. 1895).

SECCIN QUINTA: CONVERSIN DEL ACTO NULO.

199. Conceptos generales sobre la conversin.
Conversin. Medio jurdico en virtud del cual un negocio se salva de la nulidad convirtindose en otro distinto,
que sustituye al primero, en la medida de lo posible salvaguardando con ello hasta ese lmite el fin perseguido
por las partes.
Para que esta sustitucin opere, es necesario que en el negocio nulo se contengan los requisitos sustanciales y
formales del negocio en que se convierte.

200. Requisitos para que opere la conversin.
1. Que el acto nulo cumpla con los requisitos que se exigen para el acto diverso en que se transforma.
2. Que las partes tengan conocimiento de la ineficacia del primer acto.

201. La teora de la conversin en el CC. El CC no contempla ninguna norma que la permita.
Podra pensarse que lo permite el art. 1444, al decir que la omisin de un elemento de la esencia trae como
consecuencia que el acto no produzca efecto alguno o degenere un uno diferente. Pero esto no es una
hiptesis de conversin. Las partes, por ignorancia o equivocacin, se formularon una representacin errada

204
del derecho, pues crean celebrar un contrato y celebraban otro.
S puede extraerse mejor el principio de la conversin de:
1. Art. 1701: el instrumento pblico defectuoso por incompetencia del funcionario u otra falta formal,
vale como instrumento privado si est firmado por las partes. Es decir, la escritura pblica se convierte
en instrumento privado.
2. Art. 1138: las donaciones entre cnyuges valen como donaciones revocables. Es decir, la donacin
ineficaz como irrevocable, se convierte en revocable.
Como no hay un principio general en el CC, la posibilidad de conversin se restringe a los casos particulares en
que la ley lo permite.

SECCIN SEXTA: EL ERROR COMN ACERCA DE LA CAUSA DE INVALIDEZ.

202. Conceptos generales del error comn. A fin de conciliar el derecho y la equidad a algunos les parece
oportuno apoyarse en el principio error communis facit ius para sostener que el error no individual, sino
comn, en torno a la causa de invalidez del negocio lo hace inatacable, como si hubiese sido vlidamente
constituido.
Esta es la posicin tradicional de la doctrina francesa, que estima que el error comn sobre la causa de nulidad
valida al acto en que incidi el vicio.

203. Fundamentos de la teora del error comn.
A) Fundamento histrico: Este efecto validante era aceptado por el derecho romano.
B) Fundamento jurdico:
1. Tendencia del legislador de proteger la buena fe, la que se da incluso cuando el error no es comn, sino
que individual, como ocurre en el matrimonio putativo.
2. La nulidad se impone como una sancin a quienes celebran un acto jurdico que no cumple con los
requisitos establecidos por la ley para su validez, lo que supone culpa o negligencia, aunque sea
mnima, en la persona que contrat pese a la existencia del vicio. Sera injusto que se dieran las
consecuencias de la nulidad en case de que, existiendo error comn, no se d culpa punible.

204. Requisitos del error para validar un acto nulo.
a) Debe ser comn, es decir, compartido por la generalidad de los que se hallan en las mismas
circunstancias que las partes.
b) Debe ser excusable, esto es, justo motivo de error.
c) Buena fe de quienes incurren en l.

205. Doctrina que rechaza el efecto validante del error comn como principio general.
a) No es efectivo que los romanos establecieron este principio general. Es una deformacin histrica.
b) No es efectivo que la nulidad sea una sancin que requiera la existencia de culpa o negligencia, sino
que constituye una sancin de carcter estrictamente objetivo.
c) No es necesario recurrir a la mxima error communis facit ius, pues en la mayora de los casos en que
se pretende aplicarla, el legislador, guiado por razones de justicia, equidad y proteccin a la buena fe,
expresamente ha contemplado disposiciones que le dan validez al acto, las que son de carcter
excepcional.

206. La teora del error comn en el CC. No contempla ninguna norma que reconozca expresamente y en
trminos generales el efecto validante del error comn. Pero hay disposiciones que se fundan en l. Ej.: Art.
1013: Si alguna de las causas de inhabilidades para ser testigo en un testamento solemne no se manifiesta en el
aspecto o comportamiento de un testigo, y se ignora generalmente en el lugar donde el testamento se otorga,

205
fundndose la opinin contraria en hechos positivos y pblicos, no se invalida el testamento.
La doctrina y jurisprudencia nacionales coinciden en que el efecto validante del error comn es un principio
general.

CAPTULO VIII. LA REPRESENTACIN EN LOS ACTOS JURDICOS.

I. GENERALIDADES.

207. Conceptos generales sobre la representacin. Lo ms frecuente es que las partes en un contrato
intervengan personalmente en su celebracin. Pero es posible que el autor o una de las partes est impedida
para concurrir personalmente.
Por ello, es corriente que una persona d a otra poder para que contrate a nombre y en lugar suyo. Los efectos
del acto que concluye una persona a nombre de otra se radican directamente en esta ltima.
Entonces, las personas que intervienen en un acto jurdico pueden hacerlo de 2 maneras:
1. A nombre propio: regulan personal y directamente sus intereses.
2. A nombre ajeno: regulan los intereses de terceros, en virtud de una expresa autorizacin.

Representacin. Institucin jurdica en virtud de la cual los efectos de un acto que celebra una persona que
acta a nombre o en lugar de otra, se radican en forma inmediata y directa en esta ltima, como si ella
personalmente lo hubiera celebrado.
Intervienen 2 personas:
1. Representante: es quien celebra el acto jurdico a nombre o en lugar de otra.
2. Representado: persona en quien se radican los efectos del acto ejecutado por el representante.

II. PODER DE REPRESENTACIN.

208. Conceptos generales.
Poder de representacin. Autorizacin que tiene una persona para concertar negocios por cuenta de otra,
obligando exclusiva y directamente al representado.
En doctrina, poder y facultad son distintos.
Facultad. Toda accin lcita que una persona puede ejecutar en la rbita de sus propios intereses.
Poder. Potestad que tiene una persona para ejecutar con xito acto jurdico que dicen relacin con los
intereses de terceros.
Por regla general, las personas estn facultadas para disponer por s solas de los intereses que se encuentran
dentro de su rbita jurdica. Excepcionalmente, cuando tienen capacidad restringida, requieren autorizacin de
otras personas. Pero nadie est facultado para disponer de intereses ajenos, a menos que tenga el poder para
ello, el cual puede emanar de la ley o de la voluntad del interesado.
Apoderamiento: acto por el cual se atribuye a una persona el poder de representar a otra.

209. Clases de representacin.

A) Representacin legal. Supone que una persona se encuentra en la imposibilidad jurdica de ejercer por
s sola la autonoma privada.
La ley sustrae al incapaz la facultad de proveer por s mismo a sus propios intereses, y al juicio del interesado
sustituye el juicio y decisin de otro sujeto.
La persona que es representada legalmente carece de libertad para decidir quien la represente. Su
representante es el que determina la ley.
El representante legal debe ser plenamente capaz.

206
Ej. Padre o madre del hijo, tutor o curador del pupilo, juez del ejecutado, sndico del fallido.

B) Representacin voluntaria. Surge como consecuencia de un acto voluntario del interesado, que otorga
poder a otra persona para que acte a su nombre. Supone la libertad del interesado para decidir si
acta o no personalmente y para escoger la persona del representante, que puede incluso ser un
incapaz.

210. Mandato y representacin voluntaria. La doctrina tradicional no concibe la existencia de representacin
voluntaria sin mandato. Vial opina que el mandato y la representacin voluntaria son 2 cosas muy distintas.

Mandato Representacin voluntaria
Es un contrato, y como tal, requiere acuerdo de voluntades
de dos partes
Es un acto jurdico unilateral que adquiere existencia por la
sola manifestacin de voluntad del poderdante.
Expresa una obligacin del mandatario y constituye para
ste una necesidad de obrar.
El apoderamiento es slo consentimiento en la
representacin, y sus efectos un poder jurdico: el poder de
representacin.
La representacin no es de la esencia del mandato. El apoderado tiene siempre la calidad de representante.

Conclusiones.
a) La representacin voluntaria no supone necesariamente un mandato. Pero Vial cree que cada vez que
se otorga a una persona poder de representar, se le ofrece al mismo tiempo, al menos tcitamente, la
celebracin de un mandato.
b) Si bien el apoderamiento puede existir antes del mandato y constituir un acto separado, no se puede
concebir el ejercicio del poder de representacin desligado del cumplimiento del mandato.
c) La potestad de representar no es de la esencia del mandato; es posible que el mandatario no
represente al mandante, lo que ocurre cuando el mandatario contrata a su propio nombre, aunque sea
en inters del mandante.

III. NATURALEZA JURDICA DE LA REPRESENTACIN.

211. Teoras que explican la naturaleza jurdica de la representacin.

A) Teora de la ficcin de la ley. Para Pothier, los efectos del acto jurdico ejecutado por una persona que
acta a nombre de otra, se radican directamente en el representado porque a travs de una ficcin de
la ley se supone que es l quien manifiesta su voluntad.

B) Teora del nuncio o mensajero. Para Savigny, el verdadero sujeto del acto jurdico es el representado; el
representante no es ms que un simple mensajero del representado, un portador de una declaracin
ajena de voluntad.

Crtica para ambas teoras. No explica la representacin legal ni la representacin sin poder. Adems, se
llegara a consecuencias poco satisfactorias si se sostiene que la voluntad y el conocimiento del representado
son lo nico decisivo, eliminndose del nexo contractual la voluntad y conocimiento del representante.

C) Teora del doble contrato de Thol. El representante no comunica simplemente la voluntad contractual
del representado, sino que, por medio de su voluntad, hace la de aqul concreta. Los derechos y
obligaciones se radican directamente en el representado como consecuencia de la celebracin de 2

207
contratos con el tercero:
1. Contrato que celebra el representante con el tercero, haciendo referencia a la voluntad del
representado y al poder de representacin.
2. Contrato que celebra el representado con el tercero, y que aquel concluye en virtud de esa referencia y
como consecuencia del contrato anterior.
Crtica.
1. Parte de la base de que el representante tiene una cierta autonoma para concretar la voluntad general del
representado. En el caso de que el poder fijase todos los puntos del negocio, no quedara margen alguno para
la voluntad del representante.
2. Parte del supuesto de que en el poder existe una voluntad dirigida hacia la conclusin inmediata de un acto
jurdico concreto. El poder no es la voluntad acabada ni la declaracin contractual todava imperfecta. Es una
acto jurdico perfecto, con contenido volitivo propio y distinto del negocio principal.

D) Teora de la cooperacin de voluntades. Para Mitteis, en la representacin existe un solo acto jurdico
que el representado y el representante celebran conjuntamente. La voluntad contractual est
repartida entre ambos. El apoderamiento no es un acto jurdico independiente sino una parte
integrante del negocio principal mismo.
Crtica. Cuando el apoderamiento se concibe en trminos extraordinariamente acabados y precisos, no cabe
prcticamente al representante ninguna participacin.

E) Teora que considera relevante la actuacin del representante. Para Hupka, la manifestacin de
voluntad necesaria para la existencia del acto jurdico proviene siempre del representante.
La actividad jurdica del representante no consiste en completar la voluntad del apoderamiento ni en
transmitirla sin alteracin, sino en concebir y formular siempre la inmediata disposicin voluntaria en su
totalidad. El principal tiene solamente la voluntad de que el representante cree el acto jurdico mediante su
propia decisin. El poder es solamente la condicin y el lmite para la eficacia de la voluntad del representante.

F) Teora de la modalidad. Quien manifiesta su voluntad en el acto jurdico es directamente el
representante, no obstante lo cual, por ser la representacin una modalidad de los acto jurdico, los
efectos del acto no se radican en el representante, sino que en la persona del representado.

IV. INFLUENCIA DE LAS CIRCUNSTANCIAS PERSONALES DEL REPRESENTANTE O DEL REPRESENTADO
EN EL ACTO JURDICO.

212. Conceptos generales. Las teoras se preguntan quien es la persona que manifiesta su voluntad en el acto
jurdico. Esto tiene importancia prctica, pues de la posicin que se adopte surgen consecuencias jurdicas.
Hupka propone el siguiente criterio orientador: el conocimiento del representante perjudica al representado
cuando un inters preferente de la otra parte o de un tercero lo exige; el conocimiento del representado slo
deja de perjudicarle cuando por razones de hecho o de derecho no est en condiciones de impedir al
representante la conclusin del negocio.

213. En relacin con la capacidad. Quin debe ser capaz? Para Savigny, slo el representado. Pero si
estimamos que es el representante quien manifiesta su voluntad, ste debe ser capaz.
Hay que distinguir:

Capacidad Representacin legal Representacin voluntaria
Representado Es normalmente un incapaz absoluto o
relativo.
Es una persona capaz, pues la capacidad es requisito para
la plena eficacia del apoderamiento.

208
Capacidad Representacin legal Representacin voluntaria
Representante Debe ser capaz Si tiene calidad de mandatario puede ser incapaz; basta
con que tenga juicio y discernimiento suficiente para que
obligue al mandante respecto de terceros. El art. 2128
faculta al menor adulto para ser mandatario sin
autorizacin de su representante legal, y sus actos son
vlidos respecto de terceros en cuanto obliguen a stos y
al mandante.
Pero en cuanto a las obligaciones que el mandatario
incapaz contraiga con el mandante o con terceros, se
siguen las reglas generales de capacidad.

214. En relacin con las formalidades que exige la ley para los actos de ciertas personas. Si las formas tienen
como misin dificultar los actos de disposicin de las personas sometidas a ellas y asegurar su contenido,
deben ajustarse a ellas tambin los negocios celebrados por un representante en nombre de esas personas,
mientras que los negocios que esas personas celebren como representantes de otras no sujetas a las formas,
no necesitan ajustarse a ellas.
Ej. Formalidad habilitante de proteccin constituida por la autorizacin judicial para la enajenacin de los
bienes races del hijo. Esta formalidad es necesaria siempre, sea que la enajenacin la realiza el padre o un
tercero. Pero el hijo, en calidad de mandatario y representante de otra persona, no requiere autorizacin para
enajenar bienes races, pues no son propios de l.

215. En relacin con los vicios del consentimiento.
a) El error del representante vicia el consentimiento siempre que dicho error sea tambin relevante
para el representado.
b) La fuerza o dolo determinante que se ejerza sobre el representante vicia el consentimiento.
c) El error relevante del representado o la fuerza o dolo que se ejerza sobre l hace anulable el poder
y, a travs de ste, el acto.

Qu pasa si el representado o representante ejercen fuerza o dolo contra el otro contratante? En el caso de la
fuerza, es indiferente quin la emplee, pues si es determinante, de todos modos vicia el consentimiento. Pero
en el dolo es importante, porque para viciar el consentimiento tiene que ser obra de la contraparte.
Vial cree que vicia el consentimiento en cualquiera de los dos casos. El dolo o mala fe del representante afecta
al representado, y si existen en el representado, deber soportar sus consecuencias, pues en l se radican los
efectos del acto y no puede valerse de un tercero para escapar a las sanciones de la mala fe.

216. En relacin con la buena o mala fe del sujeto. Ej. en que es relevante: la ley permite que se adquiera la
posesin por representante.
Vial cree que la mala fe del representado hace imposible que adquiera la posesin regular, aunque se haya
valido para ello de un representante de buena fe.
El problema se da con la mala fe del representante que no es compartida con el representado. La regla general
es que la mala fe del representante afecta al representado aunque este se encuentre de buena fe.

217. En relacin con la disposicin legal que impide demandar la nulidad absoluta al que saba o deba saber
el vicio que invalidaba al acto y con aquella que impide repetir lo pagado por objeto o causa ilcita a
sabiendas. Si el representado saba o deba saber el vicio, o contrat a sabiendas del objeto o causa ilcita, no
podr alegar la nulidad o repetir lo pagado.
El problema surge cuando la mala fe es del representante. La doctrina extranjera resta relevancia a esta mala

209
fe. En Chile, la jurisprudencia es contradictoria. Hay un fallo que permite al representado alegar la nulidad
absoluta porque el dolo, que es lo que la ley castiga, es un acto personalsimo.

218. En relacin con las impugnaciones de las enajenaciones del deudor. Si existe fraude pauliano en el
deudor representado, los acreedores pueden deducir accin pauliana para revocar la enajenacin efectuada
por el representante, aunque ste no tenga conocimiento del mal estado de los negocios del representado.
Si el deudor representado no comparte el fraude pauliano que s existe en el representante, debe perjudicar al
representado, pues se protege ms a los acreedores.

V. REQUISITOS DE LA REPRESENTACIN.

219. Enumeracin de los requisitos.
a) Que el representante declare su propia voluntad;
b) Que dicha declaracin la haga a nombre de otro, y
c) Que cuente con el poder de representacin.

220. El representante debe declarar su propia voluntad. Es el representante quien da vida al acto jurdico con
su voluntad, en todo caso, aunque haya de atenerse a las instrucciones recibidas.

221. El representante debe actuar a nombre del representado: contemplatio domini. El representante tiene
que manifestar, de alguna manera, que su declaracin se refiere a otra persona, a nombre de la cual est
obrando. Si falta esta referencia, el acto jurdico va a surtir efectos para el representante y no para el
representado.
La manifestacin no est sujeta a formalidades especiales; debe aplicarse las reglas generales sobre la
manifestacin de voluntad.
Esta manifestacin, que es requisito esencial de la representacin, no existe en el mandato sin representacin.
El mandatario sin representacin, si bien acta en inters de otra persona, lo hace a nombre propio.

222. El representante debe tener poder de representacin. La autorizacin para actuar a nombre del
representado, que es lo que constituye en esencia el poder de representacin, debe ser anterior a la
celebracin del acto en que se ejerce dicho poder. Pero si no existe este poder, hay dos casos en que es posible
que los efectos de un acto ejecutado por una persona se radiquen en otra:
a) Cuando el acto jurdico ha sido celebrado por un agente oficioso, se entiende que si la gestin ha sido
til para el interesado, ste la ha autorizado en el momento mismo en que se realiz.
b) Cuando con posterioridad a la celebracin del acto, el interesado lo ratifica.

Causales de extincin del poder de representacin.
1. Revocacin del poder.
2. Muerte del representado.
3. Muerte del representante.
4. Incapacidad sobreviniente del representante.

223. Exceso o defecto de poder de representacin. Ocurre cuando la actividad en nombre de otro no es
conforme al poder de representacin, porque, respectivamente, el poder sea ms reducido o falte
completamente.
El CC da reglas para el caso del mandatario que acta excediendo los lmites del poder o faltando el mismo:
a) El mandante cumplir las obligaciones que a su nombre ha contrado el mandatario dentro de los
lmites del mandato (art. 2160 inc. 1). Lmites del mandato equivale al contenido del poder de

210
representacin. En consecuencia, lo realizado en exceso o defecto del poder no obliga al representado,
el acto jurdico le es inoponible.
b) Cuando el mandato expira por una causa ignorada por el mandatario, lo que ste haya hecho en
ejecucin del mandato es vlido y da derecho a terceros de buena fe contra el mandante. Si el
mandatario saba la causa, el mandante tambin queda obligado ante terceros de buena fe, pero tiene
derecho a que el mandatario le indemnice (art. 2173 CC). En consecuencia, el acto le ser oponible
siempre que la otra parte est de buena fe.
c) El mandatario que excede los lmites del mandato es slo responsable al mandante, y no a terceros
sino 1 cuando no les da suficiente conocimiento de sus poderes y 2 cuando se obliga personalmente
(art. 2154 CC). Esta es la regla general en lo relativo a la representacin con exceso o defecto de poder.
d) El mandante es obligado por lo ejecutado fuera de los lmites del mandato si ratifica expresa o
tcitamente cualquier obligacin contrada a su nombre (art. 2160 inc. 2 CC).

224. La ratificacin. El acto jurdico celebrado en exceso o defecto de poder no tiene un vicio de nulidad, pero
es un negocio con eficacia suspendida: ser ineficaz si la persona a cuyo nombre se realiza no lo ratifica, y ser
eficaz en caso contrario.
Ratificacin. Acto mediante el cual el interesado por s hace eficaz el acto que ha sido concluido en su nombre.
Es un acto jurdico unilateral que debe emanar del interesado o sus herederos. Es un acto jurdico irrevocable
una vez que la persona ante quin se otorga toma conocimiento de ella.
Se discute ante quin debe darse la ratificacin: frente al que actu como representante o frente al que
contrat con l. Vial opina que les interesa a los dos, por lo tanto, conocida por cualquiera, la ratificacin se
vuelve irrevocable.
La ratificacin no se sujeta a formalidades especiales. Puede manifestarse expresa o tcitamente. Para algunos,
si el acto que se ratifica es solemne, la ratificacin debe ajustarse a la misma solemnidad.

CAPTULO IX. LAS MODALIDADES DE LOS ACTOS JURDICOS.

I. GENERALIDADES.

225. Conceptos generales.
Modalidades. Clusulas que se insertan en un acto jurdico con el fin de alterar los efectos que normalmente
dicho acto produce.
Lo normal es que la modalidad surja como consecuencia de la manifestacin de voluntad del autor o las partes;
por excepcin, la ley subentiende ciertas modalidades. Ej. Condicin resolutoria tcita.
Es por ello que lo normal es que la modalidad sea una cosa accidental, pero hay ciertos acto jurdico que no se
conciben sin una modalidad. Ej. Contrato de promesa.

226. Principales modalidades. La doctrina tradicionalmente contempla 3: condicin, plazo y modo. Se
caracterizan porque retardan o hacen cesar los efectos de un acto jurdico.
Pero se agregan 2: la representacin y la solidaridad.

II. LA CONDICIN.

227. Conceptos generales.
Condicin. Acontecimiento futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extincin de un derecho.
Elementos constitutivos.
A) Futureidad. El hecho presente o pasado no constituye jurdicamente condicin.
B) Incertidumbre. No se debe saber, a ciencia cierta, si el hecho en que consiste la condicin se va a

211
realizar o no.

228. Clasificacin de la condicin.

A) Atendiendo a si consisten en la ocurrencia de un hecho o en la no ocurrencia de un hecho: positivas y
negativas.
1. Condicin positiva. Consiste en un hecho que debe ocurrir en el futuro.
2. Condicin negativa. Consiste en que un hecho no ocurra en el futuro.

B) Atendiendo a la posibilidad o imposibilidad de que ocurra el hecho en que consiste la condicin:
posibles o imposibles.
1. Condicin posible. El hecho puede ocurrir o no en el futuro.
2. Condicin imposible. El hecho no puede ocurrir en el futuro, sea porque es contrario a las leyes de la
naturaleza fsica (fsicamente imposible), o porque atenta contra la moral, las buenas costumbres o el
orden pblico (moralmente imposible), o porque la condicin est concebida en trminos tales que no
es posible saber cul es el hecho en que ella consiste (ininteligible).

C) Atendiendo a si dependen de un hecho voluntario de las partes, o de la voluntad de terceros o del
acaso: potestativas, casuales y mixtas.
1. Condicin potestativa:
a) Simplemente potestativa. Depende de un hecho voluntario del acreedor o deudor.
b) Pura o meramente potestativa. Depende de la pura o mera voluntad del acreedor o deudor.
2. Condicin casual. Depende de la voluntad de un tercero o del acaso.
3. Condicin mixta. Depende en parte de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de un tercero
o del acaso.

D) Atendiendo a si mientras la condicin no se cumple est en suspenso el nacimiento o la extincin de
un derecho: suspensivas y resolutorias.
1. Condicin suspensiva. Aquella de la cual depende el nacimiento de un derecho.
2. Condicin resolutoria. Aquella de la cual depende la extincin de un derecho.

229. Estados en que puede encontrarse la condicin.

A) Condicin suspensiva pendiente. El derecho del acreedor condicional no ha nacido; no puede exigir el
cumplimiento de la obligacin, y si el deudor paga, puede repetir.
Pero el acreedor condicional tiene un germen de derecho que lo autoriza a impetrar medidas conservativas, y
que es transmitido a sus herederos, a menos que la condicin est establecida en una asignacin testamentaria
o donacin entre vivos.

B) Condicin suspensiva fallida. Si es positiva, falla cuando el hecho no se realiza en el tiempo
preestablecido por el autor o las partes, o en 10 aos. Tambin cuando hay certeza de que no va a
ocurrir.
Si es negativa, falla cuando el hecho se realiza dentro de 10 aos.

C) Condicin suspensiva cumplida. Si es positiva, se cumple cuando el hecho ocurre; si es negativa, cuando
no ocurre.
El derecho del acreedor condicional se consolida definitivamente, pudiendo exigir el cumplimiento de la
obligacin. Opera con efecto retroactivo: se reputa que el derecho ha existido como tal desde la constitucin

212
de la obligacin condicional.

230. Estados en que puede encontrarse la condicin resolutoria.

A) Condicin resolutoria pendiente. La persona que tiene el derecho no sabe si lo va a perder o no; la
persona que puede adquirirlo no sabe si lo va a tener o no. Pero el derecho de la primera ha nacido, as
que puede ejercerlo plenamente.

B) Condicin resolutoria fallida. El derecho la persona haba adquirido se consolida definitivamente,
desapareciendo el riesgo de su extincin, y desapareciendo tambin la posibilidad de la otra de
adquirirlo.

C) Condicin resolutoria cumplida. Se extingue el derecho de la persona que lo tena, y lo adquiere la otra.
Opera con efecto retroactivo: se reputa que la persona que tuvo el derecho expuesto al riesgo de
perderlo nunca lo tuvo, y el nico titular fue, desde la constitucin de la obligacin, la parte que
adquiri el derecho con el cumplimiento de la condicin.

231. Clases de condicin resolutoria.

A) Condicin resolutoria ordinaria. Acontecimiento futuro e incierto, del cual depende la extincin de un
derecho, que no consiste en el incumplimiento de una obligacin.
Por el solo hecho de cumplirse se extingue definitivamente el derecho, es decir, opera ipso iure, sin que
requiera sentencia judicial.

B) Condicin resolutoria tcita. La ley la subentiende en los contratos bilaterales y es la condicin de no
cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.
Si una de las partes no cumple, la otra puede, a su arbitrio, optar por exigir el cumplimiento de la obligacin o
pedir la resolucin del contrato, en ambos casos con indemnizacin de perjuicios.
La resolucin no se produce de pleno derecho; es necesaria una sentencia judicial que la declare. El
procedimiento se inicia por la demanda de resolucin por parte del contratante diligente contra el contratante
negligente: accin resolutoria.
La cosa pedida en la accin resolutoria es la resolucin del contrato, y la causa de pedir, el incumplimiento de
la obligacin. Es una accin personal, patrimonial, renunciable y que prescribe en 5 aos desde que la
obligacin se hace exigible.
Esta accin puede ser enervada por el contratante diligente cumpliendo la obligacin, en primera instancia,
hasta la citacin para or sentencia, y en segunda, hasta la vista de la causa.

C) El pacto comisorio. Estipulacin que hacen las partes de un contrato en virtud de la cual convienen que
el incumplimiento de alguna de las obligaciones contradas traer como consecuencia la resolucin del
contrato.
El CC lo reglamenta como pacto accesorio a la compraventa, referido al incumplimiento de la obligacin de
pagar el precio (Arts. 1877 y ss CC). Nadie duda de que, en virtud de la autonoma privada, se puede estipular
pactos comisorios en otros contratos o respecto de otras obligaciones. Pero los efectos son distintos.

1 Pacto comisorio en la compraventa, referido al incumplimiento de la obligacin de pagar el precio.
1. Pacto comisorio simple. Las partes estipulan que si el comprador no paga el precio, se resolver el
contrato.
2. Pacto comisorio calificado. Las partes estipulan que si el comprador no para el precio, se resolver el

213
contrato en el acto, o de inmediato, o ipso facto.
Jams por el slo hecho de no cumplirse la obligacin se resuelve el contrato. El vendedor puede elegir entre
exigir el cumplimiento o demandar la resolucin. La accin comisoria puede ser enervada pagando el precio. Si
la accin emana de un pacto comisorio simple, la oportunidad es la misma que para la accin resolutoria; si
emana de uno calificado, slo se puede enervar dentro de 24 horas desde la notificacin de la demanda (art.
1879 CC).
Prescripcin de la accin comisoria. Hay una norma especial. Prescribe en el plazo prefijado por las partes, si no
pasa de 4 aos, o en el plazo de 4 aos si las partes no fijan plazo o fijan uno superior. El plazo se cuenta desde
la celebracin del contrato.

2 Pacto comisorio en otros contratos, o en la misma compraventa, pero referido al incumplimiento de otra
obligacin que no sea la de pagar el precio. Se discute qu normas le son aplicables. Algunos proponen aplicar,
en lo compatible, las normas del CC para el pacto comisorio en la compraventa. Pero esas normas son de
aplicacin especial, por lo que la opinin mayoritaria considera aplicables los principios generales en materia
de obligaciones y contratos.
En consecuencia, para establecer cmo operan estos pactos, es necesario indagar la intencin de las partes,
que lleva a una de dos cosas:
1. Las partes queran que el incumplimiento de la obligacin produjera el mismo efecto que la condicin
resolutoria tcita: el contrato no se resuelve por el solo incumplimiento, es necesaria una sentencia
judicial.
2. Las partes queran que el incumplimiento de la obligacin produjera los mismos efectos que la
condicin resolutoria ordinaria: por el solo cumplimiento se resuelve el contrato.

III. EL PLAZO.

232. Conceptos generales. Plazo: hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la extincin de un
derecho. Segn el CC, es la poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin (art. 1494).

Elementos constitutivos:
A) La futureidad. El hecho constitutivo del plazo debe realizarse en el provenir.
B) La certidumbre. El hecho debe necesariamente ocurrir; se tiene certeza de su realizacin.

233. Clasificacin del plazo.

A) Segn la fuente de donde emane: plazo legal, judicial o convencional.
1. Plazo legal. El que establece la ley.
2. Plazo convencional. El que establece el autor o las partes.
3. Plazo judicial. El que fija el juez.
El juez no est facultado, por regla general, para fijar plazos. Slo puede interpretar el plazo concebido en
trminos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicacin discuerden las partes. Excepcionalmente puede
fijar plazos para el cumplimiento de una obligacin, slo cuando est expresamente facultado por ley.

B) Segn si est establecido en trminos explcitos y directos o si se desprende de la naturaleza de la
obligacin: plazo expreso y plazo tcito.
1. Plazo expreso. Se declara en trminos explcitos y directos.
2. Plazo tcito. Se desprende de la naturaleza de la obligacin, y consiste en el tiempo indispensable para
cumplirla.


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C) Segn si se de l depende el ejercicio o la extincin de un derecho: plazo suspensivo y plazo extintivo:
1. Plazo suspensivo. Mientras no se cumple, suspende el ejercicio de un derecho.
2. Plazo extintivo. Por su cumplimiento se extingue un derecho.

234. Estados en que puede encontrarse el plazo.
A) Plazo suspensivo pendiente. El derecho del acreedor ha nacido, pero no se puede ejercer an. Si el
deudor cumple la obligacin, no puede repetir.
B) Plazo suspensivo cumplido. El acreedor puede ejercer su derecho y exigir el cumplimiento del a
obligacin. No opera con efecto retroactivo.
C) Plazo extintivo pendiente: La persona que tiene el derecho puede ejercerlo.
D) Plazo extintivo cumplido: Por el solo ministerio de la ley se extingue el derecho. No opera con efecto
retroactivo.

235. Extincin del plazo.

A) Vencimiento del plazo. Llegada del da preestablecido.

B) Renuncia del plazo:
1. Si el plazo se ha establecido en beneficio exclusivo del deudor, ste puede renunciarlo libremente.
2. Si se ha establecido en beneficio de ambas partes o del acreedor, no puede el deudor renunciarlo sin el
consentimiento del acreedor.

C) Caducidad del plazo. Institucin en virtud de la cual el acreedor puede ejercer su derecho, aun
encontrndose el plazo pendiente, en los casos en que la ley lo establece o en que se hubiere
convenido expresamente.
Clases:
1. Caducidad legal. Opera en los casos determinados por ley (art. 1496 CC):
1. Cuando el deudor es constituido en quiebra o est en notoria insolvencia.
2. Cuando sus cauciones se han extinguido o disminuido considerablemente de valor por hecho o culpa
suya. Pero puede conservar el plazo si mejora las cauciones.
2. Caducidad convencional. Opera en los casos expresamente previstos por las partes.

IV. EL MODO.

236. Conceptos generales. Si se asigna algo a alguien para que lo tenga por suyo con la obligacin de aplicarlo a
un fin especial, esto es un modo y no una condicin suspensiva. El modo no suspende la adquisicin de la cosa
o derecho, ni tampoco su ejercicio.
Modo. Algunos lo definen como el gravamen que se impone al beneficiario de una liberalidad. El gravamen
consiste en la obligacin que asume el asignatario de ejecutar ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, cuyo
incumplimiento puede traer como consecuencia la extincin del derecho.

237. Efectos del modo en las asignaciones testamentarias. Si el asignatario modal no cumple el modo, su
derecho no se ve afectado a menos que el testador haya establecido una condicin resolutoria.
Clusula resolutoria. Aquella que impone la obligacin de restituir la cosa y sus frutos si no se cumple el modo
(art. 1090).

238. Efectos del modo en las obligaciones contractuales. Es poco comn la estipulacin de una obligacin
modal, pero puede convenirse, y se aplican las reglas sobre asignaciones testamentarias modales.

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Si se incumple, hay que distinguir:
1. Si las partes previeron el incumplimiento y determinaron que en tal evento se extingue el derecho: la
estipulacin es un pacto comisorio.
2. Si las partes nada dicen: el incumplimiento no trae como consecuencia la extincin del derecho a
menos que el contrato del cual emane sea bilateral, caso en que el contratante diligente puede ejercer
accin resolutoria.











































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RESUMEN

LAS OBLIGACIONES

Ren Abeliuk Manasevich







































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219
Primera parte

CONCEPTO Y NOCIONES FUNDAMENTALES

Captulo I

EL DERECHO DE LAS OBLIGACIONES Y SU EVOLUCIN

3. El patrimonio en su concepcin clsica. Para los franceses Aubry y Rau, el patrimonio es un atributo de la
personalidad y se define como una universalidad jurdica compuesta de todos los derechos y obligaciones
apreciables en dinero que tiene por titular a una misma persona.
Caractersticas principales:
1 Universalidad jurdica: algo distinto de los bienes, derechos y obligaciones que lo forman. De ah a que sus
elementos son intercambiables, segn el mecanismo de la subrogacin real: reemplazo de una cosa por otra
que pasa a ocupar la misma situacin jurdica de la 1. Este es el fundamento del derecho de garanta general
(mal llamado de prenda general: N 581).
2 Solo comprende aquellos derechos y obligaciones de carcter pecuniario. Tiene un activo (los derechos) y un
pasivo (las obligaciones). Y por la universalidad jurdica, su activo responde por el pasivo.
3 Est ligado a la persona que es su titular. Consecuencias.
a) Solo las personas tienen patrimonio.
b) Toda persona tiene patrimonio.
c) Un persona no tiene nada ms que un patrimonio.

4. Crticas a la doctrina clsica del patrimonio. Es posible en la prctica y en las legislaciones que una persona
tenga ms de un patrimonio, o que este tenga divisiones sujetas a un tratamiento jurdico especial: son los
patrimonios separados o reservados.
Ejs.: beneficio de separacin e inventario en materia de sucesin; sociedad conyugal donde se distingue el
haber social, de cada cnyuge, y reservado de la mujer; naviero que tiene patrimonio de mar y de tierra;
empresa individual de responsabilidad limitada, etc.
Importancia de la pluralidad de patrimonios. El derecho de garanta general de los acreedores queda limitado
al patrimonio en que se contrajo la obligacin.
Es la idea recogida por la doctrina alemana del patrimonio de afectacin o finalidad: conjunto de derechos y
obligaciones de valor pecuniario unidos por su afectacin la realizacin de un fin comn. Aqu se acepta que
existan patrimonios sin personalidad.

5. Derechos patrimoniales y extrapatrimoniales. Los primeros son los directamente avaluables en dinero y
forman parte del patrimonio de la persona; los segundos miran a la persona como individuo (derechos de la
personalidad) o como parte de una familia (derechos de familia) y no representan en s mismos un valor en
dinero, aunque pueden producir efectos pecuniarios.
Entre los derechos de familia existen algunos netamente econmicos (alimentos, usufructo sobre bienes del
hijo), por lo que suele distinguirse entre derechos de familia patrimoniales (que tienen traduccin pecuniaria) y
extrapatrimoniales (valor puramente de afeccin).
Diferencia. Los derechos de familia patrimoniales difieren de los puramente patrimoniales en que aquellos
tienen una reglamentacin imperativa por el legislador, mientras que stos tienen normas supletivas de la
voluntad de las partes. Sin embargo, actualmente el legislador a intervenido limitando la soberana de los
sujetos para contratar.

220
Algunos autores consideran que todos los derechos y obligaciones tienen un solo fin: permitir a la persona el
desarrollo de sus actividades en todo orden.

6. Derechos reales y personales. Clasificacin de los derechos patrimoniales, atendiendo a la forma en que el
ser humano aprovecha las cosas: directamente, a travs de un derecho real, o indirectamente a travs de un
derecho personal.
Derecho real, es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona (art. 577). Los romanos
hablaban de iure in re, derecho en la cosa.
Derechos personales o de crdito, son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas que, por un hecho
suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas (art. 578). Se caracteriza por un
vnculo jurdico entre personas. Los romanos hablaban de iure at re, derecho a la cosa.
La clasificacin ha sido criticada principalmente por Planiol: no hay relaciones sino entre personas, por lo que
en el derecho real la relacin se presentara entre su titular y toda la humanidad.
La doctrina no ha prosperado porque la obligacin vaga no es propiamente una obligacin, y por ende no figura
en el pasivo de nadie.

7. Principales diferencias entre derechos reales y personales.

Derechos reales Derechos personales
Relacin entre persona y cosa Relacin entre personas
Absoluto, puede hacerse valer contra cualquiera Relativo, solo se puede hacer valer contra la o las personas
que han contrado la obligacin correlativa
Otorgan accin real, que se ejerce contra quien perturbe el
derecho real
Otorgan accin personal, en que se encuentra
predeterminada la persona contra quien se ejerce
2 elementos: el sujeto y la cosa 3 elementos: sujeto activo o acreedor, sujeto pasivo o
deudor, y la prestacin
Solo puede recaer en una cosa Puede recaer en una cosa, un hecho o una abstencin
La cosa tiene que ser una especie o cuerpo cierto La obligacin puede determinarse en forma genrica
Establecidos taxativamente por ley Las partes son soberanas en crearlos dado el principio de
autonoma de la voluntad
Derechos reales de garanta otorgan preferencia para el
pago a su titular
No otorgan privilegio sino en los casos en que el legislador
expresamente lo ha establecido
Carcter eminentemente permanente Carcter transitorio

Sin embargo, hay un campo de confusin entre derechos reales y personales: arrendamiento que se asemeja al
usufructo; garantas reales que se extinguen con el crdito a que acceden; la obligacin del tercer poseedor de
la finca hipotecada, etc.

8. Derecho personal y obligacin. La nocin de obligacin va estrechamente unida al concepto del derecho
personal. Desde la perspectiva del acreedor, ste tiene un crdito o derecho personal; desde el punto de vista
del deudor, tiene una obligacin para con el acreedor. Muchos autores llaman obligacin activa al primero y
obligacin pasiva al segundo.


221
9. Derecho de las obligaciones. Sus caractersticas.
1 Alta perfeccin tcnica.
2 Gran aplicacin prctica.
3 Permanencia.
4 Universalismo.

10. I. Importancia del derecho de las obligaciones. La vida diaria y la actividad econmica se desenvuelve a
travs de obligaciones. Su estudio es una disciplina fundamental para la formacin jurdica.

11. II. Permanencia del derecho de las obligaciones. Su evolucin. La teora de las obligaciones es en gran
parte obra del derecho romano. Su permanencia se debe a la alta perfeccin tcnica alcanzada por sta, y dado
que al ser una materia de derecho privado, se ha permitido a los individuos crear su propio derecho de acuerdo
al principio de autonoma de la voluntad, que domina todo el derecho clsico de las obligaciones.

12. A. La obligacin en el Derecho Romano. Se cree que en Roma, el concepto de obligacin naci en las
sociedades primitivas como consecuencia de la eliminacin de la venganza privada y su reemplazo por una
composicin econmica, como derivacin de los hechos ilcitos. Se celebraba un acuerdo entre ofensor y
ofendido en que el 1 pasaba a tener la categora de obligado a la reparacin, en acto formal, de carcter
religioso y marcado subjetivismo. En virtud del pacto, el deudor quedaba atado en su persona al acreedor,
incluso en la persona fsica (manus injectio). El ltimo rastro fue la prisin por deudas.
Aunque evolucion, la obligacin romana no se desprendi de su formalismo y subjetivismo. La definicin
clsica la concibe como un vnculo jurdico que nos fuerza a una prestacin para con el acreedor. Destacaba el
aspecto negativo de la obligacin.
La tradicin romana fue recogida por los glosadores medievales, y adicionada con la influencia cannica y de
los precursores del derecho moderno francs, se refundi en el c. francs, irradindose por todo Occidente.

13. B. Influencia de los canonistas. El derecho cannico se caracteriza por su afn de moralizar las relaciones
jurdicas. La aportacin que ms merece destacarse es doble:
1 Desarrollo de la responsabilidad extracontractual. Mientras que en el derecho romano los casos de
responsabilidad extracontractual eran nominados, los canonistas eran de la idea que existiendo culpa y dems
requisitos legales, la vctima tiene derecho a la indemnizacin.
2 Cumplimiento de la obligacin y consensualismo. El Roma existan pactos nudos, sin accin. Los canonistas
defendieron el principio que todo compromiso debe cumplirse: pacta sunt servanda.

14. C. La influencia de las ideas liberales del siglo pasado. Las ideas liberales del s. XIX y las legislaciones
dictadas, impregnaron el derecho de las obligaciones de un marcado individualismo especialmente el contrato,
gobernado por el principio de autonoma de la voluntad.
El desarrollo de los negocios y la industria dio en el curso del s. XIX un gran auge a la fortuna mueble.
Recibieron plena aceptacin instituciones como la representacin y la cesin de derechos, que no eran
aceptadas en el derecho romano por la nocin personal que tenan de obligacin.

15. D. Tendencias actuales en el derecho de obligaciones.
1 Perfeccionamiento de una teora de la obligacin independiente de su fuente.
2 Tendencia a la unificacin del Derecho Privado Obligacional.
3 Restriccin de la autonoma de la voluntad.
4 Espiritualizacin y moralizacin del derecho de las obligaciones.

222
5 Atenuacin de la responsabilidad del deudor.
6 Formalismo moderno.

16. III. Universalismo del derecho de las obligaciones. Dada la universalidad de las obligaciones, se ha pensado
en una unificacin internacional del derecho de las obligaciones, la que aunque no se ha concretado, se piensa
que se impondr por las necesidades econmicas.

17. El derecho de las obligaciones en el Cdigo Civil Chileno. Nuestro cdigo reconoce su inspiracin en el de
Napolen, y don Andrs Bello dej constancia precisamente en el mensaje.
Destin a las obligaciones y los contratos su Libro IV, dividido en 42 ttulos, que van de los arts. 1437 y 2524.
Se inspira en los mismos principios del cdigo francs, y es la parte que menos modificaciones ha sufrido: las
ms importantes se refieren al pago por consignacin y a la prescripcin.
Aunque se encuentra retrasado en algunas tendencias, esto se obvia por la reglamentacin especial.
El cdigo no estableci una teora general de la obligacin, sino que ms bien reglament las contractuales.
Se le ha criticado la ubicacin dada a algunos ttulos y tambin algunos errores en trminos jurdicos.

Captulo II

CONCEPTO, ELEMENTOS Y CARACTERSTICAS DE LA OBLIGACIN

18. Definicin. Etimolgicamente, obligacin deriva del latn ob-ligare, ob-ligatus, cuya idea central es
atadura, ligadura, lo que reflejaba la situacin del deudor en el derecho primitivo.
Son numerosas las definiciones que de han dado de la obligacin; algunas, como en derecho romano, destacan
su aspecto pasivo; otras, comprenden su aspecto activo.
La definicin ms corriente es vnculo jurdico entre personas determinadas, en virtud de la cual una de ellas
se coloca en la necesidad de efectuar a otra una prestacin, que puede consistir en dar, hacer o no hacer algo.

19. Deber moral, deber de conducta, deber jurdico y obligacin. Los deberes morales se diferencian de las
obligaciones jurdicas en que no son amparados coactivamente por el legislador y no requieren la
determinacin de los sujetos.
El deber jurdico se distingue de la obligacin, en que aquel es el gnero y sta es la especie. Aqul se define
como norma de conducta impuesta coactivamente por el legislador. Dentro de estos se distinguen los deberes
generales de conducta, los deberes especficos de conducta, y las obligaciones en sentido estricto.
Es deber general de conducta actuar conforme a derecho, cumpliendo sus prescripciones imperativas, y
abstenindose de lo prohibido. Tambin lo es abstenerse de cometer actos ilcitos.
Entre los deberes especficos de conducta encontramos la mayor parte de los deberes de familia que rigen las
relaciones no pecuniarias entre padres e hijos, cnyuges entre s, etc. Se diferencian de las obligaciones
propiamente tales en que por el contenido moral y afectivo que suponen, no son susceptibles ni de ejecucin
forzada ni de indemnizacin de perjuicios en caso de infraccin.

20. Los elementos de la obligacin.
1 Los sujetos de la obligacin: acreedor y deudor.
2 Un elemento objetivo: la prestacin.
3 El vnculo jurdico.

21. 1. Los sujetos de la obligacin. El art. 587 seala que el derecho slo puede exigirse de ciertas personas,

223
destacando el carcter personal de la obligacin, que la diferencia del derecho real.
Estas personas pueden ser naturales o jurdicas, y ser como mnimo dos. Pero pueden ser ms, tanto de
deudores como de acreedores, en las obligaciones con pluralidad de sujeto. En otros casos, junto al deudor
principal existen otros que deben asumir la responsabilidad como el fiador o codeudor solidario.
El acreedor es el sujeto activo, beneficiario de la obligacin y quien puede exigir su cumplimiento.
El deudor es el sujeto pasivo, sujeto a la necesidad jurdica de otorgar la prestacin, y de responder en caso de
incumplimiento.
La obligacin ha ido perdiendo esta subjetividad en los dos aspectos que se detallan a continuacin.

22.A. La obligacin como relacin entre patrimonios. Para algunos, la relacin existe entre el acreedor y el
patrimonio del deudor, ya que con est responde a travs del derecho de garanta general. Se dice incluso que
el crdito no sera sino un derecho real, que se ejerce directamente sobre una cosa universal como es el
patrimonio.
Tambin hay autores que adhieren a esta idea desde el punto de vista activo, de manera que la obligacin
vendra a constituir una relacin de patrimonios independiente de la personalidad de los sujetos de ella.
Aunque no han sido plenamente acogidas, estas teoras han influido, permitiendo las obligaciones sin persona,
sino con un patrimonio responsable (lo que en nuestra legislacin no es posible), como la aceptacin de deudas
con indeterminacin de sujetos, y el desarrollo de ciertos negocios jurdicos, como la estipulacin en favor de
otro, la declaracin unilateral de voluntad y todos aquellos que importan un traspaso de la obligacin, activa o
pasivamente.

23.B. Indeterminacin de los sujetos. El CC concibe el crdito como una relacin entre personas determinadas.
Las teoras objetivas han destacado los casos en que los sujetos no quedan determinados, pero se trata de
situaciones de excepcin.
Desde el punto de vista pasivo, el caso se presenta en las obligaciones ambulatorias o propter rem, en que
resulta obligado a satisfacer la deuda quien tenga la calidad de dueo o poseedor de la cosa al tiempo de
exigirse su cumplimiento.
En cuanto al sujeto activo, estar indeterminado en todos los casos que se consideran como declaracin
unilateral de voluntad, como los ttulos al portador o en la promesa de recompensa (art. 632).

24. II. La prestacin. Es el elemento objetivo de la obligacin: es lo que se debe, y que el CC destaca al intentar
un concepto de contrato en el art. 1438, cuando seala dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Estas categoras dan lugar a la clasificacin de las obligaciones como de dar, hacer o no hacer.
La prestacin a la vez tiene un objeto. Lo que nos lleva a examinar:
1 Objeto de la obligacin y de la prestacin.
2 Carcter pecuniario de la prestacin.
3 La causa de la obligacin.

25. A. Objeto de la obligacin y de la prestacin. La prestacin es el objeto de la obligacin, que a su vez recae
sobre un fin-objeto, que puede ser una cosa, un hecho o una abstencin. Por ello, hay autores que sealan que
hay un objeto inmediato que es la prestacin, y un objeto mediato que sera el hecho, abstencin o cosa en
que sta consista.
El objeto debe reunir los requisitos comunes a todos los actos jurdicos (art. 1461).
Si la obligacin es de dar una cosa, esta:
1 Debe existir o esperarse que exista.
2 Debe ser comerciable.

224
3 Debe estar determinada o ser determinable.
4 Debe ser lcito.
Cuando se trata de un hecho o abstencin, debe estar determinado o determinable, y ser fsica y moralmente
posible. Es fsicamente imposible el contrario a las leyes de la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido
por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico.

26. B. La patrimonialidad de la obligacin. La obligacin en estricto rigor es una nocin pecuniaria, pero se
discute si esto es un requisito. Se distinguen tres corrientes:
1 Doctrina clsica. La obligacin debe tener siempre un contenido estrictamente econmico, y solo puede no
tenerlo por excepcin si es condicin o modo de una obligacin pecuniaria, o va acompaada de una pena para
el caso de infraccin.
El argumento principal es que si no concurren estas circunstancias de excepcin, en caso de incumplimiento no
habra proteccin jurdica para el acreedor, pues no procedera ni la ejecucin forzada ni la indemnizacin de
perjuicios.
2 Doctrina de Ihering. En su obra Del inters de los contratos y de la supuesta necesidad del valor patrimonial
de las prestaciones obligatorias, reacciona contra la anterior sealando que para que exista obligacin basta
un inters de acreedor aunque no sea patrimonial, porque el Derecho no solo ampara los intereses materiales,
sino que tambin los morales de la persona. En cuanto a la sancin por incumplimiento, la doctrina lleva
necesariamente a la indemnizacin del dao moral.
3 A la concepcin antedicha se seala el inconveniente de que abre el campo de las obligaciones a una serie
de situaciones en que las personas no han tenido intencin alguna en comprometerse. De ah a que han
surgido doctrinas intermedias como la de los italianos Sciojola y Ruggiero, que han inspirado el c. italiano, que
en su art. 1174 seala la prestacin que constituye el objeto de la obligacin debe ser susceptible de
valorizacin econmica, y debe corresponderse a un inters, aun cuando no sea patrimonial del acreedor.
Esta doctrina distingue entre el objeto de la prestacin, que siempre tiene que ser patrimonial, y el inters del
acreedor, que puede ser afectivo, moral, esttico, etc.
Los dems cdigos no se pronuncian sobre el punto, lo que le ha permitido sostener a la doctrina que no es
requisito indispensable de la obligacin su carcter pecuniario.

27. C. La causa de la obligacin. De acuerdo al art. 1467, no puede haber obligacin sin una causa real y lcita,
pero no es necesario expresarla, y la causa es el motivo que indujo al acto o contrato.
La expresin se usa en tres sentidos principales:
Causa eficiente. La fuente generadora de la obligacin. Ej: contrato, ley, etc.
Causa psicolgica. Motivo psicolgico que indujo al acto o contrato.
Causa final. Causa propiamente de la obligacin, que es la razn por la cual es deudor contrae su obligacin, y
que es igual y pareja para todas las obligaciones de la misma especie.
En cuanto a esta ltima, Domat distingue tres clases de obligaciones y sus causas:
1 Contratos bilaterales. La causa de la obligacin de una de las partes es la obligacin que asume la
contraparte.
2 Contratos reales. La entrega de la cosa.
3 Contratos gratuitos. El mero espritu de liberalidad (art 1467 inc.1).
No obstante las crticas, la doctrina de la causa es importante porque:
1 Realmente en los contratos bilaterales hay una interdependencia de obligaciones.
2 Porque se funda una clasificacin de obligaciones en causales y abstractas o formales, y
3 Porque la causa del contrato, ha servido para moralizacin de las relaciones jurdicas.


225
28. III. El vnculo jurdico. En la etimologa de la palabra, liga al deudor con el acreedor.
El vnculo es jurdico, lo que difiere de los deberes morales y sociales, pues el ordenamiento jurdico otorga al
acreedor medios para forzar al deudor a su cumplimiento. Estos medios son principalmente tres: con el auxilio
de la autoridad, obligar al deudor a cumplir (e indemnizar en caso de incumplimiento); en subsidio,
indemnizacin de perjuicios; y los derechos auxiliares del acreedor para mantener la integridad del patrimonio
del deudor.
En caso de las obligaciones naturales, no da derecho a exigir el cumplimiento, pero s a retener lo pagado, de
modo que se tratara de un caso intermedio entre la obligacin y el deber moral.
En cuanto a la naturaleza del vnculo, algunos sostiene como una relacin entre personas, otra entre
patrimonios y una posicin intermedia que lo concibe como obligacin entre patrimonios a travs de las
personas de sus titulares.
Caracteres.
1 Excepcionalidad. No es normal que dos personas estn ligadas por vnculos jurdicos, de ah que la
obligacin es excepcional y que corresponda probarla a quien la alega (art. 1698). Por esta razn, el
consensualismo ha tenido que ceder ante las necesidades de prueba, generalizndose la escrituracin de los
actos y contratos.
2 Temporalidad. La obligacin se contrae para cumplirse, esto es, para extinguirse. Esto es una diferencia ms
con el real, que es ms permanente.

29. Otras doctrinas para explicar la obligacin. La ms conocida es la doctrina alemana, de la dualidad de la
relacin obligacional. Para esta doctrina hay en la obligacin dos elementos de distinta naturaleza e
interdependientes:
1 La deuda o dbito que impone al deudor el deber jurdico de cumplir. Primer momento de la obligacin y
crea una relacin personal entre acreedor y deudor. Para el primero solo hay una expectativa de cumplimiento.
2 Responsabilidad del deudor en caso de incumplimiento, en que el acreedor tiene un derecho de coaccin
contra el patrimonio del deudor. Esta sera una relacin meramente patrimonial.
En alemn ambos elementos reciben el nombre de schuld (dbito o deuda) y haftung (coaccin o
responsabilidad).
La independencia de ambos elementos se destaca por la existencia de ellos separadamente en numerosas
situaciones jurdicas, y as hay obligaciones con deuda, pero sin responsabilidad, y a la inversa, casos de
coaccin sin deuda. De la 1 es la obligacin natural; de la 2, es el caso del fiador que por estar respondiendo
de una deuda ajena; prenda e hipoteca en bienes propios para garantizar deudas ajenas, y el caso del tercer
poseedor de la finca hipotecada.
Desde otro punto de vista, una persona puede tener responsabilidad limitada no obstante ser la deuda mayor,
como ocurre en el beneficio de inventario.
De todas maneras, lo normal en la obligacin es que la responsabilidad y el dbito vayan unidos y sean solo
aspectos de la misma relacin.

Segunda Parte

TEORA GENERAL DE LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

30. Enunciacin.

Captulo I


226
CONCEPTO, ENUMERACIN Y CLASIFICACIN

31. Concepto. Fuente de la obligacin es el hecho jurdico que le da nacimiento a la obligacin. Los romanos las
designaban como causas de ellas, y an se les considera por autores como la causa eficiente.

32. Clasificacin.

33. I. Clasificacin clsica de las fuentes de las obligaciones. Establecida por los glosadores medievales. Segn
ella, son fuentes: el contrato, el cuasicontrato, el delito y el cuasidelito, a la que posteriormente se agreg la
ley.
Los autores actuales consideran que sta no fue la clasificacin romana y que se basara en una interpretacin
demasiado literal de los textos de Justiniano, especialmente el Digesto, que a su vez recoge opiniones de Gayo.
Al parecer, los romanos distinguan por una parte los contratos y los delitos, y otras figuras de creacin
pretoriana, entre estos, los cuasicontratos y cuasidelitos de que hablaban los glosadores.
La teora clsica era la vigente a la dictacin del c. francs, distinguindose:
1 Contrato: convencin generadora de obligaciones.
2 Cuasicontrato: hecho voluntario, lcito y no convencional que engendra obligaciones.
3 Delito civil: acto doloso o intencional que causa dao.
4 Cuasidelito civil: acto culpable que causa dao.
Al delito y al cuasidelito se los refunde en una: la responsabilidad extracontractual.
5 La ley: fuente mediata y directa de las obligaciones.

34. II. El cdigo chileno acoge la teora clsica. As lo seala en los arts. 1437 y 2284.
Art. 1437: Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms personas, como en los
contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de
una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o
dao a otra persona, como en los delitos o cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los
hijos de familia.
Art. 2284: Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de la ley, o del hecho voluntario de una
de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella.
Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato.
Si el hecho es ilcito, y cometido con intencin de daar, constituye un delito.
Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye un cuasidelito.
La enumeracin es evidentemente taxativa, y por eso se ha fallado que no existen fuentes de las obligaciones
fuera de las enunciadas.

35. III. Crticas a la clasificacin clsica de las fuentes de las obligaciones. Se distinguen las siguientes
doctrinas:
1 Las que sintetizan la enumeracin.
2 Las que consideran que ella no es completa.
3 Las que clasifican las fuentes segn si en su generacin ha habido por parte del deudor voluntad de
obligarse o no.

36. A. Sntesis de la clasificacin: contrato y ley. Ley solamente. Para algunos tratadistas debe distinguirse
nicamente entre contrato, donde existe la voluntad de obligarse; y la ley en todos los dems casos, porque es
ella la que establece que el deudor queda obligado.

227
Algo de esto se da a entender en el art. 578 cuando define derecho personal cuando seala cuando por un
hecho suyo o la sola disposicin de la ley.... Al hablar del hecho agrupa por un lado los voluntarios, con o sin
intencin de obligarse, y del otro lado la ley, como lo confirma el art. 2284 inc. 1.
Hay quienes sealan incluso que la fuente nica de toda obligacin es la ley, ya que cuando los interesados por
medio del contrato dan nacimiento a una obligacin, es porque precisamente la ley los ha facultado para
hacerlo.

37. B. Otras fuentes de las obligaciones: el enriquecimiento sin causa y la declaracin unilateral de voluntad.
La teora del enriquecimiento sin causa rechaza el acrecimiento injusto de un patrimonio a costa de otro, y se
considera que lo hay cuando carece de causa jurdica. De ah nace la obligacin del enriquecido de restituir
todo aquello que ha obtenido sin causa.
La teora de que el acto unilateral del deudor es suficiente para obligarlo fue formulada por el jurista autraco
Siegel. En algunas legislaciones se acepta restringidamente.

38. C. Fuentes voluntarias y fuentes no voluntarias. Una corriente reconoce tres categoras de fuentes,
atendiendo a la intencin del deudor de obligarse. Distingue:
1 Fuentes voluntarias: aquellas en que el deudor consiente en obligarse.
2 Fuentes no voluntarias: el deudor no tiene la intencin de obligarse, pero resulta obligado al margen de su
voluntad, por alguno de los siguientes motivos:
A. Por haber cometido un hecho ilcito, sea intencional (delito) o no intencional pero culpable (cuasidelito) y
que impone al deudor la obligacin de indemnizacin de perjuicios;
B. Por haber realizado un acto lcito sin intencin de obligarse, como ocurre en los cuasicontratos y en el
enriquecimiento sin causa;
3 La obligacin puede nacer sin la voluntad del deudor y sin que este haya realizado acto alguno. Es la ley la
que ha creado directamente la obligacin.
La clasificacin ha sido criticada por la preponderancia que da a la voluntad de las partes, la que ha perdido su
importancia en muchos contratos, como los dirigidos y los de adhesin. Pero en ellos la voluntad siempre juega
un papel, ya que la persona puede escabullirse de la obligacin decidiendo no contratar, mientras que no hay
forma de librarse de una obligacin de indemnizar el hecho ilcito.

39. La ley como fuente de las obligaciones. Tienen su parte de razn las doctrinas que sealan que toda
obligacin finalmente tiene su razn de ser en el ordenamiento jurdico.
Pero tambin es verdad que la obligacin nace muy distintamente de la ley en las obligaciones legales strictu
sensu, en que no hay hecho ninguno del deudor para dar nacimiento a la obligacin, sino la sola voluntad del
legislador, que en las dems fuentes de las obligaciones.
Obligaciones legales propiamente tales son aquellas en que la ley es la fuente directa o inmediata de las
obligaciones, y no existe un hecho del deudor en que la obligacin tenga su fundamento. Estas se dan
mayoritariamente en el Derecho de Familia.
Las obligaciones entre padre e hijo de familia citada en el art. 1437 se tratara ms bien de deberes jurdicos.
Los impuestos y contribuciones por el elemento de derecho pblico y de autoridad, tambin escapan a la
nocin de obligacin.
El legislador las crea por poderosos motivos de convivencia social y por ello las reglamenta en forma
imperativa, de orden pblico, y tienen un carcter personalsimo e incomerciable.

40. Modos de adquirir los crditos y las obligaciones. Pueden adquirirse originaria o derivativamente.
El crdito se adquiere originariamente en cuanto nace por 1 vez a favor de su titular, sin tener existencia

228
anterior. Ello ocurre en todas las fuentes.
Los modos derivativos suponen que la obligacin ya existe, aunque con otro titular anterior, pasivo o activo.
En caso del acreedor, puede variar el titular a travs de la sucesin por causa de muerte, por tradicin o cesin
de crditos, y la subrogacin personal.
En caso del deudor, puede reemplazarse nicamente por causa de muerte en las legislaciones que no aceptan
la cesin de deuda.

Tercera parte

Captulo I

LAS DIVERSAS CLASIFICACIONES

303. Importancia y enunciacin. Importante el estudio en tanto que las diversas categoras escapan a las reglas
generales.

304. I. Clasificacin en cuanto a su origen: 1 Contractuales y extracontractuales. Es la ms antigua y atiende a
su fuente. Las 2s se subclasifican en cuasicontractuales, delictuales, cuasidelictuales y legales.
Tambin existen las precontractuales, las que se producen en la formacin del contrato, para determinar
responsabilidad.

305. II. En cuanto a la eficacia: 2 Civiles y Naturales. Referencia.

306. III. En cuanto a su objeto:
3 Obligaciones de dar, hacer y no hacer.
4 Obligaciones positivas y negativas. Las 1s comprender ejecutar una accin: dar hacer y restituir. No hacer
es la negativa.
5 Obligaciones patrimoniales y extrapatrimoniales.
6 Obligaciones principales, accesorias y dependientes.
7 Obligaciones ordinarias y reales o propter rem. Para algunos, proptem rem o ambulatorias, son aquellas
que equivalen a los gravmenes y obligaciones que derivan de un derecho real.
Para otros, la obligacin es proptem rem siempre que el deudor limite su responsabilidad siendo poseedor o
dueo de la cosa afecta a la deuda; en la obligacin ordinaria, el deudor responde de todos sus haberes,
entonces, est sujeto tanto a la coaccin como a la deuda. En la propter rem, solo lo est a la coaccin y
respecto de la cosa que es dueo o poseedor.
En la obligacin propter rem la persona de deudor se determina por la tenencia a ttulo de dueo, poseedor u
otro derecho real, y en consecuencia se traspasa por su carcter real, junto con ella o el derecho real en que
incide.
8 Obligaciones de objeto nico y objeto mltiple.
9 Obligaciones determinadas o de resultado, y de medios o generales de prudencia y diligencia.
10 Obligaciones especficas y genricas. Atiende a la determinacin del objeto.
11 Obligaciones segn el objeto de la prestacin.

307. IV. Clasificaciones en cuanto al sujeto: 12 Simples, conjuntas, solidarias e indivisibles. Referencia.

308. V. Clasificaciones en cuanto a los efectos.

229
13 Obligaciones de ejecucin nica, instantnea o postergada, y de tracto sucesivo.
14 Obligaciones puras y simples, y sujetas a modalidades.

309. VI. Clasificacin en cuanto a la causa: 15 Causales y abstractas. Se llaman abstractas o formales aquellas
que son independientes del contrato, en cuanto dicho contrato no puede ser opuesto al acreedor.

310. Pauta.

Captulo II

OBLIGACIONES NATURALES


311. Reglamentacin. Ttulo III Libro IV: De las obligaciones civiles y, de las meramente naturales, arts. 1470
y 1472.

Seccin 1

CONCEPTO DE OBLIGACIN NATURAL

312. Definicin. Las obligaciones son civiles o meramente naturales. Civiles son aquellas que dan derecho para
exigir su cumplimiento. Naturales, las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento; pero que
cumplidas, autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas (art. 1470).
La definicin destaca la caracterstica fundamental: no otorga accin, solo excepcin para retener lo que se ha
dado o pagado por ella.
Crtica. Se limita a sealar el efecto ms importante.

313. Origen y evolucin. Proviene del derecho romano. Los actos de los esclavos, por no ser personas, no
obligaban civilmente, y tampoco en ciertos casos los de los hijos de familia. Estas personas no estaban forzadas
a cumplir, pero si lo hacan carecan de derecho de repeticin; tambin por ciertos actos nulos por vicios de
forma, se estableca una obligacin natural.
El c. francs slo las mencion. Nuestro CC efectu una reglamentacin completa.

314. Obligacin civil, natural y deber moral. El legislador establece la obligacin natural por razones de
moralidad, pero si el deudor siendo capaz y consciente paga, cumple un deber moral, y la ley no le permite el
arrepentimiento.
El campo de la obligacin puede representarse como un trazo, en uno de cuyos extremos est la obligacin
civil, en el otro est el deber moral, y entre ambos la obligacin natural.
En la obligacin civil estn determinados o son determinables los sujetos y la prestacin, y goza tanto de accin
para exigir el cumplimiento como de excepcin para retener ste.
En el deber moral no es precisa la determinacin, ni tampoco hay accin de cumplimiento.
La obligacin natural, como en la obligacin civil, estn determinadas las partes y la prestacin, pero no hay
accin de cumplimiento, en lo cual se parece al deber moral. Pero se distancia de l, en que produce efectos de
derecho: retener lo pagado.

315. Distintas concepciones de la obligacin natural. Tendencia moderna.

230
Doctrina clsica del derecho romano. Coloca a la obligacin natural ms cerca de la civil, porque la concibe
como una deuda civil imperfecta. Supone la obligacin natural la existencia previa de un vnculo jurdico, que
degener en meramente natural. Es la doctrina que sigue nuestro CC.
Doctrina francesa. Su concepcin se acerca ms al deber moral. Las obligaciones naturales no son nicamente
civiles desvirtuadas, sino que se presentan en el cumplimiento de cualquier deber moral, a condicin de que
ste sea preciso y de aceptacin general y se haya cumplido con la conciencia de ser tal. El concepto es amplio
y vago, quedando a criterio del intrprete precisarlo. Es una concepcin que busca moralizar las relaciones
jurdicas, y que ha originado otras instituciones como el enriquecimiento sin causa, el abuso del derecho, etc.
Es la doctrina que inspira a los CC del s. XX.
Nuestra CS aplic la doctrina francesa en el siguiente caso: un homicida fue indultado con la condicin de pagar
una renta vitalicia a la viuda del difunto; tras pagarla un tiempo, el indultado pretendi la restitucin de lo que
haba dado en cumplimiento de dicha condicin, pero la CS neg lugar a ella, fundado en que el pago
importaba el cumplimiento de una obligacin natural.

316. Naturaleza jurdica de la obligacin natural. Es evidente su carcter jurdico, desde el momento que
merece la tutela de la ley.
En la doctrina alemana sobre la obligacin, que distingue entre deuda y coaccin, la obligacin natural se
caracteriza porque en ella slo existe la 1, pero no hay coaccin contra el deudor ni responsabilidad alguna
por el incumplimiento.
Finalmente, para algunos autores la obligacin natural es nicamente una causa de justificacin del pago.

Seccin 2

LOS CASOS DE OBLIGACIN NATURAL

317. Enunciacin. Divisin de la doctrina.
1 Obligaciones nulas o rescindibles, es decir, correspondientes a obligaciones civiles afectas a ciertos vicios de
nulidad: 1 y 3 del art. 1470.
2 Obligaciones civiles degeneradas o desvirtuadas: 2 y 4 del art. 1470.
Se ha discutido si esta enumeracin es taxativa.

Prrafo 1

OBLIGACIONES NULAS O RESCINDIBLES

318. Enunciacin.

319. I. Obligaciones contradas por ciertos incapaces. Son obligaciones naturales: las contradas por personas
que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse segn las leyes, como
los menores adultos (art. 1470 N 1)
Problemas de interpretacin:
1 Actos e incapaces a que se aplica.
2 Desde cundo existe la obligacin natural.

320. A. Actos e incapaces a que se aplica el N 1 del art. 1470. Slo puede aplicarse a incapaces relativos:
1 Porque exige en quienes han contrado la obligacin juicio y discernimiento suficientes.

231
2 El inc. 2 del art. 1447 dispone expresamente que los actos de los incapaces absolutos no producen ni aun
obligacin natural.
Cules incapaces relativos incluye.
1 Menor adulto.
2 Disipador interdicto. La mayora de la doctrina no lo incluye, porque si el disipador est bajo interdiccin es
precisamente porque no tiene el suficiente juicio y discernimiento.
Contraargumento. El precepto menciona al menor adulto a ttulo de ejemplo, y si eliminamos al disipador
interdicto, la enumeracin pasa de ejemplar a taxativa. Rplica. Sucesivas modificaciones eliminaron otros
casos de incapacidades relativas, por lo que ahora pas a ser taxativa.
Actos que incluye. Solo aquellos en que el vicio de nulidad es la incapacidad relativa. Si hay error, dolo, fuerza,
infraccin de una prohibicin legal, no hay obligacin natural.

321. B. La obligacin natural existe desde que se contrae. La doctrina est dividida:
1) Stitchkin, Fueyo y Alessandri sostienen que la obligacin pasa a ser natural una vez que la rescisin ha sido
judicialmente declarada, porque antes el acto se considera vlido y produce obligacin civil.
2) Claro Solar, Somarriva, Abeliuk y la jurisprudencia consideran que la obligacin natural existe desde la
celebracin del acto por los incapaces relativos sin la intervencin de sus representantes legales, porque esta
interpretacin se ajusta ms a los textos legales:
1 El propio art. dice que son obligaciones naturales las contradas, esto es, el momento en que nace la
obligacin.
2 El art. 2375 N1 niega la accin de reembolso cuando la obligacin del deudor principal es puramente
natural, y no se ha validado por la ratificacin o por el lapso del tiempo. Son estas ltimas las nicas formas de
sanear la nulidad relativa, y suponen forzosamente que ella no ha sido judicialmente declarada. Saneada la
nulidad, la obligacin pasa a ser civil y en consecuencia, si la disposicin exige que no se haya saneado, es
porque no es requisito de la obligacin natural que la rescisin est judicialmente declarada.

322. II. Omisin de solemnidades legales. Son obligaciones naturales: las que proceden de actos a que faltan
las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado, impuesto por
un testamento que no se ha otorgado en la forma debida (art. 1470 N 3) .

323. A. El art. 1470 N 3 se refiere nicamente a los actos unilaterales o comprende tambin a los
bilaterales? Se ha discutido el alcance de la expresin actos.
1 Sentido restringido. Acto jurdico unilateral. Opinin de Alessandri, Somarriva y Fueyo.
2 Sentido amplio. Acto unilateral y bilateral. Opinin de Claro Solar.
La jurisprudencia es vacilante.
El autor se inclina por la la opinin restringida. Razones:
1 El ejemplo del testamento es de un acto jurdico unilateral, y de acuerdo al Mensaje, los ejemplos ponen a
la vista el verdadero sentido y espritu de una ley en sus aplicaciones.
2 Si bien es cierto que el CC suele utilizar el trmino acto, tambin en un sentido amplio, normalmente
cuando quiere involucrar a los bilaterales, habla de acto o contrato.
3 El caso est tomado de la tradicin romana, limitado al acto jurdico unilateral.
4 Resultara absurdo e injusto aplicarlo a los actos bilaterales. Ej.: en una compraventa de bienes races por
instrumento privado, el comprador podra verse imposibilitado de repetir el precio pagado por tratarse de una
obligacin natural, mientras que el vendedor no podra cumplir con su obligacin de entregar, pues el CBR no
puede inscribir documentos privados.
Este caso de obligacin imperfecta se diferencia del anterior en que la sancin es la nulidad absoluta del acto, y

232
tambin tendr lugar nicamente si la nulidad proviene de la ausencia de la solemnidad exigida por la ley, pero
no por la omisin de otro requisito.

324. B. La obligacin natural existe desde el otorgamiento de acto. Mismo problema anterior. La divisin de
opiniones es anloga, y la conclusin del autor tambin, con las sgtes. variantes:
1 El art. se refiere a las obligaciones que proceden del acto nulo y no de la declaracin de la nulidad.
2 El art. 2375 en cuanto permite la validacin por el tiempo (es inaplicable la ratificacin), es igualmente
argumento para este caso.

Prrafo 2

OBLIGACIONES CIVILES DESVIRTUADAS

325. Enunciacin.

326. I. La prescripcin. Son obligaciones naturales: las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin (art.
1470 N 2).
Incorreccin de lenguaje: la prescripcin no extingue la obligacin, sino la accin.
El CC quiso decir: pudo exigirse el cumplimiento y no se hizo, por lo que ya carece de accin, pero si se cumple,
no cabe solicitar la restitucin. Por eso se dice que es una obligacin civil degenerada o desvirtuada.
Desde qu momento? Aunque es ms lgico concluir que desde que transcurre el plazo para alegar la
prescripcin, tiene el inconveniente de que el cumplimiento de la obligacin natural se confunda con la
renuncia de la prescripcin. La prescripcin debe ser alegada, y no puede el juez declararla de oficio. Si no
opera de pleno derecho, la obligacin subsiste como civil, mxime si ella puede ser renunciada expresa o
tcitamente una vez cumplida. En consecuencia, la prescripcin cumplida se renuncia antes de ser declarada, y
si una vez ocurrido esto ltimo se paga la obligacin, entonces se ha solucionado una obligacin natural.

327. II. Obligaciones civiles no reconocidas en juicio por falta de prueba. Son obligaciones naturales: las que
no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba (art. 1470 N 4).
La obligacin fue civil, pero al exigirla el acreedor fue vencido por no haber podido acreditar suficientemente la
existencia de ella, degenerando en natural.
Requisitos:
1) Que haya habido un pleito;
2) Que el deudor haya sido absuelto, y
3) Que la absolucin se haya fundado en que el acreedor no pudo probar la existencia de la obligacin. Si se ha
basado en alguna excepcin de fondo, no hay obligacin natural.

Prrafo 3

EXISTEN EN EL CDIGO OTROS CASOS DE OBLIGACIN NATURAL?

328. Carcter taxativo o enunciativo del art. 1.470. Hay quienes sostienen que el precepto no es taxativo, pues
la expresin tales son es meramente enunciativa. A continuacin se enumeran los posibles casos.

329. I. La multa en los esponsales. Esponsales o desposorios son la promesa de matrimonio mutuamente
aceptada (art. 98) y se agrega: un hecho privado que las leyes someten enteramente al honor y conciencia

233
del individuo, y que no produce obligacin alguna ante la ley civil. Si se estipula una multa para el caso de no
cumplirse, no puede ella pero si se hubiere pagado la multa, no podr pedirse su devolucin (art. 99).
Fueyo seala que es un caso de obligacin natural. Alessandri, Somarriva, Claro Solar y el autor sealan que no.
Si bien es cierto que coinciden en su fundamento moral y en efecto principal, no podra producir los efectos
secundarios de novarse o caucionarse, pues la ley ha negado a los esponsales todo efecto ante la ley civil fuera
del sealado.
En la doctrina moderna, la ruptura de la palabra matrimonial con indemnizacin al afectado, es un caso tpico
de obligacin natural en cumplimiento de un deber moral.

330. II. Pago por un objeto o causa ilcitos a sabiendas. No podr repetirse lo que se haya dado o pagado por
un objeto o causa ilcita a sabiendas (art. 1468).
Aparece el efecto de la obligacin natural, pero su fundamento es el contrario: no hay cumplimiento de un
deber moral, sino que una sancin de la ley al que celebr el acto ilcito. Es ms bien una excepcin al efecto de
la nulidad de que las cosas se retrotraigan al estado en que se encontraban anteriormente.

331. III. Beneficio de inventario, competencia, convenio, etc. Existen varias situaciones en que el deudor ve
limitada su responsabilidad, y no paga todas sus deudas. Se ha sostenido aisladamente que si el deudor paga
ms all de lo que est obligado, estara cumpliendo una obligacin natural. Pero lo que pasa es que el deudor
renuncia al beneficio de inventario, de competencia o del convenio, y cumple una obligacin civil.

332. IV. Pago de intereses no estipulados. Si se han pagado intereses, aunque no estipulados, no podrn
repetirse ni imputarse al capital (art. 1208). El art. 15 L. 18.010, dispone para las operaciones de crdito de
dinero: si se han pagado intereses, aunque no se hayan estipulado, no podrn repetirse ni imputarse al
capital. Concurren el fundamento, ya que hay un deber moral de retribuir el favor del prstamo recibido sin
intereses, como el efecto principal de la obligacin natural: derecho a retener lo pagado. Pero es discutible el
carcter de obligacin natural, porque no existe una obligacin civil previa y no es posible ni la novacin ni la
caucin, pues si las hay, existira estipulacin de las partes, y el precepto se pone justamente en el caso que no
la haya.
En la concepcin moderna de la obligacin natural es evidente que la hay por el deber moral de retribuir a
quien nos presta un servicio. As ha fallado la CA de Talca.

333. V. Juego y apuesta. Arts. 2259 y ss. Se clasifican en:
1 Juegos de azar. Existe objeto ilcito (art. 1466). Por tanto, no se podr repetir lo dado o pagado por juego de
azar a sabiendas (art. 1468), pero en ello hay ms una sancin que el cumplimiento de una obligacin natural.
2 Juegos de destreza corporal (art. 2263). Producirn accin con tal que no contravengan a las leyes y a los
reglamentos de polica. En consecuencia, generan una obligacin civil perfecta.
3 Juegos de inteligencia. El juego y la apuesta no producen accin, sino solamente excepcin. El que gana no
puede exigir el pago. Pero si el que pierde paga, no puede repetir lo pagado, a menos que se haya ganado con
dolo (art. 2260). La disposici