Ensayo primer Corte; Derecho de Familia (Evolución histórica de la familia)

Yenni Lizeth Paredes Barragán (2287313) y Cristhian David Rojas Moreno (2280525)

Universidad Santo Tomas, Bucaramanga

Facultad de Derecho

Derecho

Derecho de Familia

DER- 1

2022
 “La familia es uno de los muchos procedimientos de reeducación y renormatización utilizados por la
sociedad para lograr un efectivo adiestramiento de los individuos indisciplinados sin que ningún caso
suponga un ejercicio de emancipación”
(Bauman, 2003)
 INTRODUCCIÓN

Partiendo de un concepto de familia, como eje central de la sociedad, cuya principal función es proteger a
aquellos que la conforman y esta misma es protegida bajo distintos parámetros constitucionales; entendiéndola
como una unión por vínculo consanguíneo y relacionándola con nuestra cercanía a una religión, un interés
político, económico, social o cultural. Sin embargo, esta noción de familia, ha tenido una gran trascendencia y
desarrollo tanto en el ámbito personal de cada individuo como en el ámbito jurídico de cada país. La aparición de
nuevas formas de organización o tipologías familiares “desde el siglo pasado, no solo ha instalado una duda
sobre la unicidad de la estructura familiar, sino que ha dado lugar a un conjunto de debates de interés público
que, en último término, han derivado en la necesidad de repensar la definición misma de lo que una sociedad
deberá entender por familia.” (Grau y Fernández, 2015; Gutiérrez, Díaz y Román, 2016; Martínez y Fernández,
2017; Vásquez, 2005).

Pues bien, si hacemos un recorrido histórico de manera breve, nos encontramos con una gran confrontación en
las épocas acerca de la estructura, función e idea de familia. Esto dado a que en los años setenta (70), se tenía una
idea de familia como eje central de nuestras vidas, la cual debía estar conformada por ocho (8) hijos, y limitando
a la mujer únicamente en las labores del hogar; una década después, en los años ochenta (80), el hombre aún era
el único proveedor del hogar, considerando que la familia debía estar constituida por cinco (5) hijos, una
situación muy parecida a la anteriormente mencionada. Sin embargo, con la llegada de la tecnología a nuestras
vidas, el panorama se torna diferente, ya que la mujer empieza a tomar un valor importante en la sociedad, tiene
la oportunidad de dar sustento financiero, y al impartirse dicha independencia, aumentan los casos de divorcios,
así mismo creyendo que un total de tres (3) hijos era una buena opción. Años después, tanto jurídica como
socialmente aceptamos que una familia puede darse por vinculo natural, es decir, que para el siglo veintiuno (21),
la unión libre, se volvió una manera de vida común entre las familias, lo que trajo consigo el equilibrio de
responsabilidades y la disminución del vínculo jurídico (matrimonio).

Es por ello que en este ensayo nos enfocaremos en demostrar dicha evolución socio jurídica del concepto de
familia, singularmente, en Colombia. Centrándonos en la familia como “núcleo fundamental de la sociedad
constituida por vínculos naturales o jurídicos, basándose en la decisión libre de un hombre y una mujer”
(Constitución Política de Colombia, Art 42, 1991). Abordaremos la vinculación social y legal de temas tan
controversiales como la unión libre, familias conformadas por personas del mismo sexo y el rol tan relevante que
ha venido tomando la mujer en el hogar.

EVOLUCIÓN HISTORICA DEL CONCEPTO DE FAMILIA

Etimológicamente la noción de familia se remonta al latín Famulus, el cual hace relación “al grupo de siervos y
esclavos patrimonio del jefe de la gens (sistema social)” (Gómez, 2013). De manera general, ya adentrándonos
en el contexto colombiano el abogado Roberto Suárez Franco considera que, para hablar de familia, debemos
entenderla de dos formas; “vínculos de afinidad derivados del establecimiento de un vínculo reconocido
socialmente, como el matrimonio y vínculos de consanguinidad, como la filiación entre padres e hijos o lazos
que se establecen entre los hermanos que descienden de un mismo padre” (Franco, 2017)

Para Jorge Parra Benítez, no existe una definición legal de familia, sin embargo, hay disposiciones jurídicas que
lo describen, como es el caso del articulo 874 del Código Civil en su inciso 3, el cual abarca que la familia es
comprendida por la mujer y los hijos; tanto los que existen al momento de la constitución, como los que
sobrevienen después, en casos de que el habitador no esté casado, ni haya reconocido hijo alguno a la fecha de la
constitución. En el ámbito patrimonial la Ley 70 de 1931 “Que autoriza la constitución de patrimonios de
familia no embargables”, específicamente en su artículo 4, se concibe la familia como aquella compuesta por un
hombre y una mujer mediante matrimonio, o por compañero o compañera permanente y los hijos de estos y
aquellos menores de edad, o compuesta únicamente por un hombre y una mujer mediante matrimonio o a través
de la unión marital de hecho. Otra definición por el ámbito jurídico colombiano es en la que “la familia es el
grupo de personas unidas por vínculo de sangre, de afinidad o de parentesco civil”. (Decreto 2388 de 1979, Art
51, inciso 2º,1979). Finalmente, los más reconocidos, los artículos 5 y 42 de la Carta Magna que ven a la familia
como <<institución básica de la sociedad>> o <<núcleo fundamental>> de la sociedad conformado por la
voluntad de un hombre y una mujer, acercando en gran medida su definición con la que nos han brindado desde
que nacemos.

Con lo anterior, es pertinente manifestar que uno de los factores principales de la familia es el de ser un medio de
protección sobre las necesidades, intereses y derechos de quienes la conforman como lo son, la convivencia,
solidaridad, alimento, equilibrio de responsabilidades, apoyo y amor; bajo estos parámetros la Corte
Constitucional exponía a la familia únicamente aceptada por un vinculo jurídico, sin embargo, en el año 1990
con la ley 54 se definió legalmente la unión marital de hecho como “la formada por un hombre y un mujer, que,
sin estar casados, hacen una comunidad de vida permanente y singular” (Ley 54 de 1990, Art 1, 1990).

Ahora bien, somos conscientes y hemos sido participes del proceso de aceptación de las parejas del mismo sexo,
es por ello que la estructura jurídica mencionada en párrafos anteriores, tuvo grandes críticas, ya que era muy
específica en tanto que un vínculo jurídico o natural, se aceptaba legalmente solo entre parejas heterosexuales, es
así como la Corte Constitucional amplia la definición de familia jurisprudencialmente, a través de la sentencia C-
577 de 2011, la cual autoriza la realización de "contratos solemnes y formales" entre parejas homosexuales, para
que así puedan constituir sus familias y acceder a la protección legal dispuesta para ese tipo de organización
social. Ya para el 28 de abril de 2016 la Corte Constitucional reafirmo los derechos de las personas LGTB, dando
validez a el matrimonio entre personas del mismo sexo, en la sentencia SU-214 de ese mismo año.

La protección de los infantes en nuestro país, ha ido desarrollándose cada vez de manera más eficaz, es por ello
que la ley 1098 de 2006, por la cual se expide el Código de Infancia y Adolescencia, consagra el deber de
protección que tiene el Estado como la sociedad en el núcleo familiar de los menores, garantizando el derecho a
tener una familia (Ley 1098 de 2006, Art 22, 2006). En Colombia existen distintos tipos de familia reconocidas
jurisprudencialmente, las cuales puede conformar el y/o la menor, como lo son: Familia nuclear; está compuesta
por un hombre y una mujer, con o sin hijos. Familia extensa; este tipo de familias, las integra otros parientes
como los abuelos, tíos o primos. Familia monoparental; a esta familia la compone sólo la mamá o el papá, y
uno o varios hijos. Familia reconstituida o ensamblada; se da cuando alguno de la pareja ya tiene hijos con una
pareja anterior. Familia homoparental; son parejas del mismo género que tengan o no hijos, la corte
Constitucional, frente a este tipo de familia aprobó la adopción del hijo/a biológico de su compañero a través de
la sentencia C-071-2015. Familia de padres separados; caracteriza porque, a pesar de que los papás están
separados, siguen cumpliendo su rol. Familia multinuclear: se compone por la familia nuclear y por personas
sin parentesco. Familia unipersonal: se conforma por una sola persona, se hizo con el fin de que este sujeto
obtuviera una habilitación para constituir patrimonio de familia (Sentencia C- 107 de 2017).

Recientemente se han dado dos tipos de familia debido a las distintas problemáticas financieras, sociales y
culturales que han venido aumentado en la vida de los seres humanos, estas son: Familia DINK, (por sus siglas
en inglés Doble-Income No Kids) son parejas que no quieren tener hijos, utilizando sus ingresos en lujos y la
Familia LAT (Living Apart Together); se trata de parejas que tienen una relación estable pero no viven juntos.

NATURALEZA JURÍDICA DE LA FAMILIA

Durante la vigencia de la Constitución Nacional de 1886, se entendía como problemática al no considerarse la

familia como un ente colectivo, por lo cual no tenía mayor importancia dentro de la vida jurídica, política y
social, puesto que únicamente tenían reconocimiento los miembros de la familia como individuales. Sin
embargo, conservaba cierta relevancia en el ámbito patrimonial, por lo que en un principio habría de considerarse
la familia como parte de una naturaleza jurídico privada, dado que este se reconocía mediante la ley contenida
dentro de los códigos civiles, o como bien expresó Heinrich Lehmann, existía la posibilidad de que el derecho
de familia en el Estado derecho fuera parte del derecho privado, al ser un derecho donde la autonomía de la
voluntad era factor esencial.

Es posible señalar, que, al haber ciertos aspectos familiares incluidos tanto en el derecho privado, pero que a su
vez logra ser regida por el derecho de familia, tomando como ejemplo las sucesiones por causa de muerte.

No obstante, la corriente privatista no era la única con gran fundamento. Del mismo modo, la naturaleza jurídica
del derecho de familia fue tomando fuerza, por lo que este trataba diversas normas que eran parte del orden
público, además, que la familia al presentar un papel tan fundamental dentro de la sociedad, el Estado no puede
desentenderse sobre ella, y por lo tal, llega a ser relacionado o mayormente por los doctrinantes, a considerarse
como parte del derecho público. Trayendo a colación la postura de Gloria Montoya Echeverri, quien manifestó
“el derecho de familia es de naturaleza privada en su esquema doctrinal, pero en sus alcances y efectos participa
de la noción de orden público, porque sus normas presentan un efecto general inmediato y son irretroactivas”.

LA MUJER EN EL CONTEXTO ACTUAL DE LA FAMILIA

Cabe destacar, que además de los grandes aportes que tuvo la familia dentro de la concepción del Estado Social
de Derecho, como su integridad y el núcleo social que representa para el nacimiento de la sociedad, lo cual le
brinda a la familia la calidad de individuo teniendo derechos y deberes, también la mujer tuvo que romper ese
esquema que se tenía sobre ella en el concepto de la familia tradicional, donde su libertad y capacidad se veían
limitadas a sólo criar y educar a sus hijos, hasta el desarrollo de leyes, tales como, la Ley 28 de 1932, la cual
reconoció la plena capacidad civil y administración de bienes de la mujer casada; la ley 294 de 1996, donde se
establece el principio de corresponsabilidad de la familia y el Estado en el respeto de los derechos de las mujeres
y el deber de contribuir a la eliminación de la violencia contra ellas; la Ley 750 de 2002, que establece el apoyo a
la mujer cabeza de familia en materia de prisión domiciliaria y trabajo comunitario; la Ley 1257 de 2008, que
determina normas de sensibilización, prevención y sanción de formas de violencia y discriminación contra las
mujeres.

CONCLUSIÓN

Finalmente, es de resaltar que la familia siempre será un ente en permanente estado de transformación debido a
los cambios en las dinámicas sociales Hoy por hoy es común observar familias monoparentales, donde la mujer
es la cabeza de familia, o en áreas rurales del país, donde se presentan casos en el que las familias están
conformadas por una abuela que ha asumido la crianza y a la vez la custodia de sus nietos sin que haya
permanencia o información de los progenitores (Gonzales, 2009).

La familia en Colombia va de la mano con la ley 1857 de 2017; Por medio de la cual se modifica la ley 1361 de
2009 “Ley de Protección Integral de la familia”, para adicionar y complementar las medidas de protección de
la familia y se dictan otras disposiciones donde se reconoce como sujeto de derechos, y por ello el Estado y la
sociedad garantiza derechos como: no violencia, igualdad, salud, educación bienestar físico mental y emocional,
a la alimentación y en especial a vivir en un entorno seguro y digno (Ley 1361 de 2009, Art 4, 2009). Viendo así
a la familia como la institución jurídica social permanente y singular, puesto que no son las leyes ni el gobierno
los llamados a imponer coercitivamente comportamientos morales. Son las mismas familias las que dan las
creaciones y las pautas de conductas para que después la ley las regule y proteja.

Como se evidencia en este ensayo el derecho de familia parte del derecho privado, sus normas generalmente son
de orden publico y algo característico de sus derechos y deberes es que tienen un carácter irrenunciable e
imprescriptibles, aunque la institución de la familia no es persona jurídica ni organismo jurídico, se ha
desarrollado como una institución jurídica social y no una de derecho privado o de derecho público, regulada por
el derecho para así́ crear deberes en sus miembros y proteger los derechos que estas tiene consagradas en la
constitución y la ley.
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS

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modifica la ley 1361 de 2009; para adicionar y complementar las medidas de protección de la
familia y se dictan otras disposiciones”

La evolución histórica de la Familia. (2018, 7 abril). [Vídeo]. YouTube. https://www.youtube.com/watch?

v=vYP4nnMQlBo