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ANÁLISIS Y OPINIÓN

Cumplimiento normativo en
materia de subcontratación
laboral (outsourcing)
Durante 2017 se establecieron nuevos re-
quisitos a cumplir, de manera que las opera-
80 ciones de subcontratación laboral prestadas
al amparo del artículo 15-A de la Ley Federal
del Trabajo (LFT) puedan tener consecuencias
fiscales. Por tanto, ante esta nueva dinámica
de fiscalización emprendida en contra de los
prestadores de servicios de “subcontrata-
ción laboral” (outsourcing), resulta primordial
el establecimiento de procedimientos de
compliance fiscal en materia de nóminas; ello
a efecto de evaluar, determinar y establecer
procedimientos de cumplimiento normativo
Mtro. y Lic. Rodrigo
Rosales Rangel, Director
acordes con los nuevos requerimientos apli-
de Investigación Fiscal de cables a los servicios de subcontratación la-
García Hidalgo Tax Advisors boral prestados a partir del 1 de enero de 2017

Diciembre 2017
CASO DE ÉXITO EN MATERIA DE tación de servicios independientes la que realiza una
COMPLIANCE DE NÓMINA persona de manera subordinada mediante el pago

F
inalmente, tras las reformas normativas rea- de una remuneración, circunstancia que excluye el
lizadas tanto a la Ley del Impuesto sobre la pago del impuesto relativo, se encuentra estrecha-
Renta (LISR) como a la Ley del Impuesto al mente vinculado con la definición de relación la-
Valor Agregado (LIVA) durante 2017, se establecieron boral contenida en la Ley Federal del Trabajo, se
nuevos requisitos a cumplir, a efecto de que las ope- concluye que para dilucidar en cada caso concreto si
raciones de subcontratación laboral prestadas al la subcontratación de personal encuadra o no en ese
amparo del artículo 15-A de la LFT puedan tener supuesto, no sólo resulta permisible, sino incluso ne-
cesario, acudir al artículo 15-A de la Ley Federal del
consecuencias fiscales.
Trabajo, ya que éste fija ciertas condicionantes sin
Durante el ejercicio fiscal 2016 existió un acalorado las cuales ese tipo de contratos implica la existen-
debate entre los órganos jurisdiccionales de nuestra cia de una verdadera subordinación del trabajador
nación, en relación con la determinación de la pro- hacia el contratante, lo cual no puede desconocer-
cedencia de la tasa del 16% del impuesto al valor se para efectos fiscales, porque podría dar lugar a
agregado (IVA) para gravar los servicios denomina- que una relación laboral quedara comprendida en la
dos como “subcontratación laboral”, prestados al actividad de prestación de servicios independientes
amparo del artículo 15-A de la LFT. gravada por el impuesto al valor agregado, con la
Ese debate culminó con la emisión de dos jurispru- consiguiente posibilidad de que el contratante acre-
dencias dictadas por el Poder Judicial de la Federa- dite el impuesto trasladado por el contratista, pese
ción (PJF), mismas que a continuación se refieren: a que aquella norma lo excluye en forma expresa,
siempre y cuando la prestación cumpla con los tres
PRESTACIÓN DE SERVICIOS INDEPENDIEN- requisitos que señala el numeral aludido de la ley
TES. PARA DETERMINAR SI LA SUBCONTRA- laboral, es decir, que ese tipo de trabajos cumpla
TACIÓN DE PERSONAL ACTUALIZA O NO EL con las condiciones de que: a) No podrá abarcar
SUPUESTO EXCLUYENTE DE ESA FIGURA, la totalidad de las actividades, iguales o similares
GRAVADA POR EL IMPUESTO AL VALOR AGRE- en su totalidad, que se desarrollen en el centro de
GADO, PREVISTO EN EL PENÚLTIMO PÁRRA- trabajo; b) Deberá justificarse por su carácter espe-
FO DEL ARTÍCULO 14 DE LA LEY RELATIVA, ES cializado; y c) No podrá comprender tareas iguales
NECESARIO ACUDIR AL NUMERAL 15-A DE o similares a las que realizan el resto de los traba-
LA LEY FEDERAL DEL TRABAJO. La Suprema jadores al servicio del contratante. Así, corresponde 81
Corte de Justicia de la Nación ha establecido juris- a la contribuyente acreditar que la contratación
prudencialmente que el principio de aplicación es- de los servicios independientes o subcontrata-
tricta de las leyes fiscales, contenido en el artículo 5 ción que refiere el dispositivo 15-A mencionado, se
del Código Fiscal de la Federación, no impide que actualizó para poder acreditar la devolución del im-
el intérprete acuda a los diversos métodos que per- puesto que solicita.
miten conocer la verdadera intención del legislador, PLENO EN MATERIA ADMINISTRATIVA DEL TER-
cuando de su análisis literal se genere incertidum- CER CIRCUITO.
bre sobre su significado; ni tampoco constituye Contradicción de tesis 13/2015. Entre las sustenta-
un obstáculo para que la ley tributaria se aplique das por los Tribunales Colegiados Quinto y Cuarto,
en congruencia con otras que guarden relación con ambos en Materia Administrativa del Tercer Circuito.
el tema y formen parte del contexto normativo en el 18 de abril de 2016. Unanimidad de cinco votos de
que aquélla se encuentra inmerso, siempre que no los Magistrados José Manuel Mojica Hernández,
exista prohibición expresa. De ahí que, como el con- presidente interino por autorización expresa del
cepto de “subordinación” previsto en el artículo 14, artículo 14 del Acuerdo General 8/2015 del Pleno
penúltimo párrafo, de la Ley del Impuesto al Valor del Consejo de la Judicatura Federal, relativo a la in-
Agregado, que establece que no se considera pres- tegración y funcionamiento de los Plenos de Circuito;

Diciembre 2017
Rogelio Camarena Cortés, Filemón Haro Solís, Jorge una persona a favor de otra, cualquiera que sea
Humberto Benítez Pimienta y Juan Bonilla Pizano, el acto que le dé origen y el nombre o clasifica-
en suplencia por ausencia del Magistrado Roberto ción que a dicho acto le den otras leyes. Así las
Charcas León. Ponente: Rogelio Camarena Cortés. cosas, si bien los servicios obtenidos por una
Secretario: José Guadalupe Castañeda Ramos. empresa por parte de una tercera o denominada
Criterios contendientes: “outsourcing”, pueden consistir, entre otros, en
el de subcontratación de personal y, por tanto,
El sustentado por el Quinto Tribunal Colegiado
en este aspecto, conforme al artículo 15-A de la
en Materia Administrativa del Tercer Circuito, al
Ley del Seguro Social, el beneficiario del servicio
resolver el amparo directo 238/2015, y el diverso
puede responder solidariamente con los traba-
sustentado por el Cuarto Tribunal Colegiado en Ma-
jadores subcontratados como el mismo patrón
teria Administrativa del Tercer Circuito, al resolver la
(intermediario o contratista independiente); es el
revisión fiscal 76/2015 y el amparo directo 215/2015.
caso que dicho servicio no constituye el único de
Esta tesis se publicó el viernes 15 de julio de 2016 los obtenidos por la empresa por parte del tercero,
a las 10:15 horas en el Semanario Judicial de la pues regularmente dentro de los servicios propor-
Federación y, por ende, se considera de aplicación cionados también se incluyen: la administración
obligatoria a partir del lunes 1 de agosto de 2016, de nómina, la supervisión del cumplimiento de
para los efectos previstos en el punto séptimo del
las labores, la asignación y/o reasignación
Acuerdo General Plenario 19/2013.
de personal, entre otros, es decir, se trata de una
No. de Registro 2012122. Gaceta del Semanario prestación u obligación de hacer en beneficio o a
Judicial de la Federación. Décima Época. Plenos de favor de otra persona, que comprende una diver-
Circuito. Libro 32. Tomo II. Materia administrativa. sidad de servicios que no pueden encuadrarse en
Tesis de jurisprudencia. Tesis: PC.III.A. J/18 A (10a.). las excepciones a que se refiere la parte final del
Julio de 2016. Pág. 1581. artículo 14 citado, en la medida en que: a) tanto
el contratante o beneficiario como el intermedia-
IMPUESTO AL VALOR AGREGADO. LA SUB- rio o contratista independiente, adquieren entre sí,
CONTRATACIÓN DE PERSONAL A TRAVÉS derechos y obligaciones mutuos, distintos a los de
DE EMPRESAS TERCERAS O DENOMINADAS la subcontratación de personal y b) porque es evi-
“OUTSOURCING”, PUEDE CONSIDERARSE dente que no estamos frente a actividades empre-
PRESTACIÓN DE SERVICIOS INDEPENDIEN- sariales, pues su objetivo primordial (no el único)
82 TES, QUE SON OBJETO DE CAUSACIÓN Y es la subcontratación de personal con todos los
ACREDITAMIENTO DEL IMPUESTO RELATIVO. demás servicios que le siguen, no así cualquiera de
Si bien el artículo 15-A de la Ley Federal del Tra- las actividades empresariales a que se refiere la
bajo, interpretado jurisprudencialmente por la Su- Ley del Impuesto al Valor Agregado (enajenación,
prema Corte de Justicia de la Nación, señala que use o goce temporales de bienes, importación o
cuando una relación contractual se realiza entre exportación de mercancías), y si bien dichas pres-
un beneficiario de servicios laborales subcontra- taciones son proporcionadas entre personas mo-
tados y un intermediario o contratista indepen- rales, lo cierto es que ello no impide que se trate de
diente, comparten una responsabilidad solidaria servicios personales independientes, en la medida
en relación con los trabajadores subcontratados; que es a través de las personas que asigna el in-
lo cierto es que el artículo 14, párrafo primero, termediario o contratista independiente como se
fracción I, segundo y tercer párrafos, de la Ley del proporciona los servicios personales independien-
Impuesto al Valor Agregado, señala como uno tes al beneficiario, es decir, no lo hace de manera
de los objetos de gravamen del impuesto al valor directa sino a través de terceros, lo cual no se en-
agregado, a la prestación de servicios indepen- cuentra prohibido por la legislación de la materia.
dientes, y considera como tal, entre otras, a la De tal suerte que esta clase de servicios sí se pue-
prestación de obligaciones de hacer que realice den considerar como parte del objeto del impues-

Diciembre 2017
to al valor agregado gravado de conformidad con Con independencia al cumplimiento normativo que
el artículo 14, fracción I, de la Ley relativa, pues se se tenga en términos del artículo 15-A de la LFT, para
trata de servicios independientes que de manera efectos fiscales, ¿bastará con el hecho de que el presta-
directa se proporcionan entre dichas empresas, dor de servicios cumpla a cabalidad con las obligacio-
ello con independencia de que exista una relación nes dispuestas tanto en el artículo 27, fracción V de la
de subordinación o dependencia jerárquica (labo- LISR como por los numerales 5, fracción II y 32, fracción
ral) entre los trabajadores que se emplean para VIII de la LIVA (cumplimiento de la hipótesis normativa)
proporcionar dichos servicios, entre otros, los ser- con el objeto de que los servicios puedan tener efectos
vicios de subcontratación de personal, pues la fiscalmente como una operación de “subcontratación
relación jurídica que los trabajadores mantienen laboral” (consecuencia jurídica) y, por ende, ser deduci-
con la contratante o beneficiario y el intermedia- bles para el impuesto sobre la renta (ISR) y acreditable
rio o contratista, es distinta e independiente a la el IVA trasladado a la tasa del 16%?
relación que mantienen estos últimos, los cuales Con la intención de dar respuesta a la duda plan-
efectivamente mantienen una situación de igual- teada, se acudió ante la Procuraduría de la Defen-
dad e independencia entre sí, que sólo puede ser sa del Contribuyente (PRODECON), para plantear
clasificada, bajo el principio de estricto derecho esa interrogante, lo que resultó en la emisión de un
que contempla el artículo 5 del Código Fiscal de par de dictámenes favorables que validan la ope-
la Federación, como una prestación de servicios ración de nuestro cliente en materia de subcontra-
independientes, objeto de causación y acredi- tación laboral, al establecer:
tamiento del impuesto al valor agregado, confor-
me al precepto antes señalado.
Esta Procuraduría coincide con el criterio de la con-
Cumplimiento de Ejecutoria resuelto en el Juicio sultante en cuanto a que tratándose de actividades
Contencioso Administrativo Núm. 2480/14-11-02-2- de subcontratación laboral realizadas a partir del
OT. Resuelto por la Segunda Sala Regional Norte-
1º de enero de 2017, para que sean deducibles para
Este del Estado de México del Tribunal Federal de
efectos del ISR, sólo se debe cumplir con los requisitos
Justicia Fiscal y Administrativa, el 1 de junio de 2016,
que establece el artículo 27, fracción V, último párrafo,
por unanimidad de votos. Magistrado Instructor:
de la Ley del ISR, sin que lo anterior implique que…
Rubén Ángeles Enríquez. Secretaria: Lic. Denisse
Juárez Herrera. Esta procuraduría coincide con el criterio de la
consultante en cuanto a que, respecto de las opera-
R.T.F.J.A. Octava Época. Año I. No. 5. Diciembre
ciones derivadas de actividades celebradas a partir 83
2016. Pág. 242.
del 1º de enero de 2017, para que sea acreditable el
IVA, tratándose de actividades de subcontratación
Se advierte que, en apariencia, los órganos juris- laboral en términos de la LFT, sólo se debe cumplir
diccionales sostienen criterios que se confrontan con los requisitos que establece el artículo 5, frac-
–pese a que la Suprema Corte de Justicia de la Na- ción II, de la Ley del IVA.
ción (SCJN) no admitiera una promoción de contra-
dicción de tesis– con respecto a la aplicación de la
Lo cual resulta lógico en el entendido de que la LFT
tasa del 16% del IVA para los servicios de subcon-
no es una normatividad de aplicación supletoria a la
tratación laboral, analizando aspectos que escapan
materia fiscal, y que ese ordenamiento delimita el
de la observancia y análisis puramente fiscal, como
actuar de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público
lo es la “naturaleza del patrón contratante”, acorde
(SHCP) en materia laboral, a los siguientes ámbitos:
al artículo 15-A de la LFT.
Ahora bien, ante las diversas interpretaciones da-
das por los órganos jurisdiccionales de nuestra na- Artículo 526. Compete a la Secretaría de Hacien-
ción, surgió la necesidad de plantearnos la siguiente da y Crédito Público, la intervención que le señala
interrogante: el Título Tercero, Capítulo VIII,1 y a la Secretaría de

Diciembre 2017
Educación Pública, la vigilancia del cumplimiento dades, sino en virtud de mandamiento escrito de
de las obligaciones que esta Ley impone a los pa- autoridad competente que funde y motive la causa
trones en materia educativa e intervenir coordina- legal del procedimiento, está exigiendo a todas las
damente con la Secretaría del Trabajo y Previsión autoridades que apeguen sus actos a la ley, expre-
Social, en la capacitación y adiestramiento de los sando de qué ley se trata y los preceptos de ella, que
trabajadores, de acuerdo con lo dispuesto en el Ca- sirvan de apoyo al mandamiento relativo. Así, en
pítulo IV de este Título. forma específica, tratándose de actos impugnados
en el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Adminis-
trativa, para poder considerar un acto autoritario
Por lo cual, en caso de que la SHCP –por conduc-
como correctamente fundado y motivado, es ne-
to del Servicio de Administración Tributaria (SAT)–
cesario que en él se citen: a) Los cuerpos legales y
decida emprender el análisis de las operaciones de
preceptos que otorgan competencia o facultades a
“subcontratación laboral” desde un ámbito de califi-
las autoridades para emitir el acto en perjuicio de los
cación de la naturaleza del “patrón contratante”, en
particulares; b) Los cuerpos legales y preceptos que
términos del artículo 15–A de la LFT, o bien, desde el
se estén aplicando al caso específico; es decir, los su-
punto de vista del cumplimiento de obligaciones la-
puestos normativos en que se encuadra la conducta
borales respecto de los trabajadores subcontratados
del destinatario del acto, que serán señalados con
(ello con la intención de desentrañar los efectos fis-
toda exactitud, precisándose los incisos, subincisos,
cales de la operación), incurrirá en la “ilegalidad” de
fracciones y preceptos aplicables, y c) Las razones,
sus actos, debido a que actuaría fuera de las faculta-
motivos o circunstancias especiales que llevaron a
des que la propia ley le confiere, por lo cual carecerá de
la autoridad a concluir que el caso particular en-
fundamentación y motivación, transgrediendo –por
cuadra en los supuestos jurídicos previstos por la
tanto– lo dispuesto por el artículo 16 de la Cons-
titución Política de los Estados Unidos Mexicanos norma legal invocada como fundamento.
(CPEUM). PRECEDENTES:
Hecho que se retoma en el siguiente precedente: VII-P-SS-460
Juicio Contencioso Administrativo Núm.
FUNDAMENTACIÓN Y MOTIVACIÓN DE LOS 14/12171-16-01-02-05-OT/495/16-PL-05-04. Re-
ACTOS ADMINISTRATIVOS. De conformidad suelto por el Pleno de la Sala Superior del Tribunal
con el artículo 16, primer párrafo, de la Constitu- Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, en se-
84 ción Política de los Estados Unidos Mexicanos, todo sión de 13 de julio de 2016, por unanimidad de 10
acto de autoridad debe estar fundado y motivado, votos a favor. Magistrado Ponente: Julián Alfonso
entendiéndose por lo primero, el deber de expresar Olivas Ugalde. Secretario: Lic. Roberto Carlos Ayala
con precisión el precepto jurídico aplicable al caso y, Martínez.
por lo segundo, señalarse con exactitud las circuns- (Tesis aprobada en sesión de 12 de octubre de
tancias especiales, razones particulares o causas 2016)
inmediatas que la autoridad haya tenido en consi-
R.T.F.J.A. Octava Época. Año II. No. 6. Enero 2017.
deración para la emisión del acto, siendo necesa-
Pág. 614
rio además, que exista adecuación entre los motivos
aducidos y las normas aplicables; es decir, que en VIII-P-SS-92
el caso concreto se configure la hipótesis normati- Juicio Contencioso Administrativo Núm. 6128/15-
va. Lo anterior es así, ya que cuando el precepto en 17-07-2/AC1/2441/16-PL-06-04. Resuelto por el Ple-
comento dispone que nadie puede ser molestado no Jurisdiccional de la Sala Superior del Tribunal
en su persona, familia, domicilio, papeles y propie- Federal de Justicia Administrativa, en sesión de 26

1
Capítulo correspondiente a la Participación de los Trabajadores en las Utilidades de las Empresas

Diciembre 2017
de abril de 2017, por unanimidad de 10 votos a favor.
Magistrado Ponente: Juan Manuel Jiménez Illescas.
Secretario: Lic. David Alejandro Alpide Tovar.
(Tesis aprobada en sesión de 26 de abril de 2017)
R.T.F.J.A. Octava Época. Año II. No. 10. Mayo 2017.
Pag. 100
REITERACIÓN QUE SE PUBLICA:
VIII-P-SS-104
Juicio Contencioso Administrativo Núm. 6477/14-
17-13-2/990/15-PL-07-04. Resuelto por el Pleno Juris-
diccional de la Sala Superior del Tribunal Federal de
Justicia Administrativa, en sesión de 28 de junio
de 2017, por unanimidad de 11 votos a favor. Ma-
gistrada Ponente: Magda Zulema Mosri Gutiérrez. Ante la nueva dinámica de fisca-
Secretario: Lic. José Antonio Rivera Vargas. lización emprendida en contra de los
(Tesis aprobada en sesión de 28 de junio de 2017) prestadores de servicios de “subcon-
R.T.F.J.A. Octava Época. Año II. No. 12. Julio 2017. tratación laboral” (outsourcing), re-
Pág. 44 sulta primordial el establecimiento de
procedimientos de compliance fiscal en
Lo anterior en el entendido de que las autorida- materia de nóminas.
des fiscales tienen la obligación de fundar su actuar
conforme a su competencia material, es decir, citar la
Contradicción de tesis 24/2016. Entre las susten-
ley, reglamento, Decreto o acuerdo que les brinde
tadas por el Primer Tribunal Colegiado del Vigési-
facultades que justifiquen su actuar, tal y como se
mo Quinto Circuito, el Segundo Tribunal Colegiado
señala a continuación:
de Circuito del Centro Auxiliar de la Decimopri-
mera Región, con residencia en Coatzacoalcos,
SERVICIO DE ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA. Veracruz y el Primer Tribunal Colegiado en Materia
PARA FUNDAR LA COMPETENCIA MATERIAL Administrativa del Tercer Circuito. 5 de octubre de 85
DE LAS ADMINISTRACIONES LOCALES DE AU- 2016. Cinco votos de los Ministros Eduardo Medi-
DITORÍA FISCAL, ES INNECESARIA LA CITA DE na Mora I., Javier Laynez Potisek, José Fernando
LOS ARTÍCULOS 1 Y 8 DE LA LEY RELATIVA. Para Franco González Salas, Margarita Beatriz Luna
cumplir con el requisito de debida fundamenta- Ramos y Alberto Pérez Dayán. Ponente: Alber-
ción establecido en el numeral 16 de la Consti- to Pérez Dayán. Secretaria: N. Montserrat Torres
tución Política de los Estados Unidos Mexicanos, Contreras.
es necesario que la autoridad precise su compe- Tesis y criterios contendientes:
tencia por razón de la materia, con base en la ley, Tesis III.1o.A.23 A (10a.), de título y subtítulo:
reglamento, Decreto o acuerdo que le otorgue la “COMPETENCIA MATERIAL DEL SERVICIO DE
atribución ejercida; por lo que, en el caso de las Ad- ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA. PARA CONSIDE-
ministraciones Locales de Auditoría Fiscal pertene- RARLA SUFICIENTEMENTE FUNDADA, LAS AU-
cientes al Servicio de Administración Tributaria, para TORIDADES DE ESE ÓRGANO DEBEN CITAR LOS
fundar su competencia material resulta innecesaria ARTÍCULOS 1 Y 8 DE SU LEY.”, aprobada por el Pri-
la cita de los artículos 1 y 8 de la Ley del Servicio de mer Tribunal Colegiado en Materia Administrativa
Administración Tributaria, pues sólo aluden a su del Tercer Circuito y publicada en el Semanario Judi-
naturaleza y a los órganos que lo integran. cial de la Federación del viernes 25 de septiembre de

Diciembre 2017
2015 a las 10:30 horas, y en la Gaceta del Semanario formidad con el artículo 31, fracción I de la Ley del
Judicial de la Federación, Décima Época, Libro 22, Impuesto sobre la Renta vigente hasta 2013, las
Tomo III, septiembre de 2015, página 1929, y deducciones autorizadas, además de cumplir con
El sustentado por el Primer Tribunal Colegiado los requisitos establecidos en otras disposiciones
del Vigésimo Quinto Circuito, al resolver el amparo fiscales, deberán ser gastos estrictamente indis-
directo 818/2013. pensables para los fines de la actividad de la con-
Tesis de jurisprudencia 168/2016 (10a.). Apro- tribuyente y sin los cuales sus metas operativas se
bada por la Segunda Sala de este Alto Tribunal, verían obstaculizadas a tal grado que se impediría
en sesión privada del veintiséis de octubre de dos la realización de su objeto social. Por su parte, el
mil dieciséis. artículo 15-A de la Ley Federal del Trabajo regula
relaciones de orden estrictamente laboral bajo el ré-
Esta tesis se publicó el viernes 9 de diciembre
gimen de subcontratación, estableciendo una serie
de 2016 a las 10:21 horas en el Semanario Judi-
de supuestos o condiciones normativas que de no
cial de la Federación y, por ende, se considera
de aplicación obligatoria a partir del lunes 12 de cumplirse, generan obligaciones de patrón para
diciembre de 2016, para los efectos previstos en el contratante en materia de trabajo y de seguri-
el punto séptimo del Acuerdo General Plenario dad social. Ahora bien, el anterior artículo, es una
19/2013. norma eminentemente laboral, es decir no fiscal,
por tanto la autoridad fiscal no puede calificar,
No. de Registro 2013288. Gaceta del Semanario
para rechazar una deducción, la naturaleza
Judicial de la Federación. Décima Época. Libro 37.
de patrón del contribuyente, contratante, ya que
Tomo I. Segunda Sala. Materia administrativa. Te-
sis de jurisprudencia. Tesis: 2a./J. 168/2016 (10a.). todo lo correspondiente a la relación de traba-
Diciembre de 2016. Pág. 750. jo regulada en el artículo 123 constitucional, es
competencia exclusiva de las autoridades labo-
(Énfasis añadido.)
rales, sin que la tributaria pueda unilateralmen-
te determinar si un contribuyente que dedujo un
gasto por subcontratación laboral, tiene o no
CONCLUSIÓN
dicha relación de trabajo con las personas que le
Ante la nueva dinámica de fiscalización empren- prestan sus servicios y exigir las retenciones por
dida en contra de los prestadores de servicios de sueldos y salarios de los trabajadores subcon-
86 “subcontratación laboral” (outsourcing), resulta pri-
tratados; consecuentemente para determinar
mordial el establecimiento de procedimientos de
si un contribuyente tiene o no derecho a la de-
compliance fiscal en materia de nóminas.
ducción de gastos por la prestación de servicios
Ello, para evaluar, determinar y establecer proce- que recibió bajo el régimen de subcontratación,
dimientos de cumplimiento normativo acordes con basta con probar el cumplimiento de los requi-
los nuevos requerimientos aplicables a los servicios sitos establecidos en las disposiciones fiscales.
de subcontratación laboral prestados a partir del 1 de
Juicio Contencioso Administrativo Núm.
enero de 2017. Máxime cuando ya existen antece-
24926/14-17-13-7. Resuelto por la Décimo Tercera
dentes jurisdiccionales, que si bien se trata de tesis
Sala Regional Metropolitana del Tribunal Federal
aisladas, coinciden con lo mencionado en el pre-
de Justicia Fiscal y Administrativa, el 3 de septiem-
sente artículo, mismas que son del tenor siguiente:
bre de 2015, por unanimidad de votos. Magistrado
Instructor: Alberto Machuca Aguirre. Secretario: Lic.
RENTA. PARA LA PROCEDENCIA DE LA DE-
César Iván Contreras López.
DUCCIÓN DE UN GASTO DE SUBCONTRATA-
CIÓN LABORAL LA AUTORIDAD FISCAL NO R.T.F.J.F.A. Séptima Época. Año VI. No. 56. Marzo
PUEDE RECHAZARLO INVOCANDO EL INCUM- 2016. Pág. 802.
PLIMIENTO DE NORMAS LABORALES. De con- (Énfasis añadido.) 

Diciembre 2017
ANÁLISIS Y OPINIÓN

Inconstitucional el bloqueo
de cuentas previsto en el
artículo 115 de la Ley de
Instituciones de Crédito
El bloqueo de cuentas bancarias previsto
120 en el artículo 115 de la Ley de Instituciones
de Crédito (LIC) tiene una naturaleza distin-
ta respecto de la figura de aseguramiento
de bienes relacionados con el ejercicio de
facultades de comprobación y de embargo
precautorio en materia fiscal, debido a que
no guarda una relación directa con la deter-
minación de los créditos fiscales ni con la
garantía de los mismos, sino más bien con
la prevención o detección de la comisión de
ilícitos relacionados con los delitos de terro-
Lic. Manuel García Hidalgo,
rismo y lavado de activos, que incluso son
Subdirector Legal de García ajenos a los que se conocen como delitos
Hidalgo TaxAdvisors fiscales

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ANTECEDENTES comunicar por escrito al cliente o usuario, que fue

E
s importante señalar que en sesión del 4 de introducido en la lista de personas bloqueadas.
octubre de 2017, por mayoría de cuatro votos,
la Primera Sala de la Suprema Corte de Jus- ANÁLISIS DE LA INCONSTITUCIONALIDAD DEL
ticia de la Nación (SCJN), al resolver el amparo en ARTÍCULO 115 DEL ORDENAMIENTO DE
revisión 1214/2016, asignado a la ponencia del mi- REFERENCIA
nistro Jorge Mario Pardo Rebolledo, declaró la in-
constitucionalidad de una porción del artículo 115 de Invasión de las facultades del Ministerio Público
la LIC. La Primera Sala de la SCJN declaró inconstitucional
La parte normativa del artículo 115 de la LIC, de- una parte del citado precepto, debido a que la SHCP
clarada inconstitucional, es la siguiente: realiza una invasión a las facultades del Ministerio
Público, establecidas en el artículo 21 de la Cons-
… titución Política de los Estados Unidos Mexicanos
(CPEUM), al emitir un lista de personas bloqueadas,
Las instituciones de crédito deberán suspender
y ordenar a las instituciones de crédito la suspensión
de forma inmediata la realización de actos, ope-
de forma inmediata de la realización de actos, ope-
raciones o servicios con los clientes o usuarios que
raciones o servicios con clientes o usuarios, y de la
la Secretaría de Hacienda y Crédito Público les in-
disposición de los recursos que se contuvieran en
forme mediante una lista de personas bloqueadas
las cuentas bancarias, de las personas incluidas en la
que tendrá el carácter de confidencial. La lista de
personas bloqueadas tendrá la finalidad de preve-
lista citada, por la supuesta existencia de alguna con-
nir y detectar actos, omisiones u operaciones que ducta relacionada con los delitos de financiamiento
pudieran ubicarse en los supuestos previstos en los de terrorismo y/o lavado de dinero o activos.
artículos referidos en la fracción I de este artículo. Lo anterior es así, debido a que el artículo 16 de
La obligación de suspensión a que se refiere el la CPEUM, no faculta de forma alguna a las auto-
párrafo anterior dejará de surtir sus efectos cuando ridades administrativas (SHCP), a través de la UIF,
la Secretaría de Hacienda y Crédito Público elimi- para investigar la comisión de delitos y la adopción
ne de la lista de personas bloqueadas al cliente o de medidas cautelares, providencias precautorias o
usuario en cuestión. técnicas de investigación ajenas a sus facultades de

comprobación o gestión administrativa, dejando tal
autorización exclusiva al Ministerio Público y a las 121
El asunto tuvo origen en el acuerdo que dictó la policías que actúan bajo su conducción; por tanto,
Unidad de Inteligencia Financiera (UIF), de la Se- las citadas autoridades administrativas estarán fa-
cretaría de Hacienda y Crédito Público (SHCP), para cultadas sólo a coadyuvar con el Ministerio Público
incluir a la empresa quejosa en la lista de personas en la persecución de determinados ilícitos.
bloqueadas, lo que derivó en la solicitud a la Comi- A la vez, debe destacarse que el bloqueo de cuen-
sión Nacional Bancaria y de Valores (CNBV) para que tas bancarias previsto en el citado artículo 115 de
se suspendiera de manera inmediata a la propia la LIC tiene una naturaleza distinta con respecto a la
quejosa, la realización de cualquier acto, operación figura de aseguramiento de bienes relacionados
o servicio relacionado con ésta o a través de ella, con el ejercicio de facultades de comprobación y de
imposibilitándole la apertura de nuevas cuentas; la embargo precautorio en materia fiscal, dado que no
cancelación de las vigentes, así como para que se tiene una relación directa con la determinación de
le impidiera la disposición de los recursos que con- créditos fiscales ni con la garantía de los mismos,
tuvieran. sino con la prevención o detección en la comisión de
Igualmente se ordenó que fuesen las dos institu- ilícitos relacionados con los delitos de financiamiento
ciones financieras en que se encontraban registradas al terrorismo y/o lavado de activos, que incluso son
las respectivas cuentas bancarias, las que deberían ajenos a los que se conocen como “delitos fiscales”.

Diciembre 2017
Concluyéndose que acorde con lo previsto por el
artículo 21 de la CPEUM, si las autoridades hacen-
darias detectan la comisión de un delito, sólo éstas
se encuentran constreñidas a formular de inmediato
la denuncia respectiva, y permitir al Ministerio Pú-
blico correspondiente que intervenga para realizar
la investigación de los delitos citados y, en su caso,
adopte las medidas de aseguramiento que resulten
procedentes.

DERECHOS FUNDAMENTALES VULNERADOS


... si las autoridades hacendarias de- Principio de presunción de inocencia
tectan la comisión de un delito, sólo éstas (artículos 20, apartado B, fracción I de la
se encuentran constreñidas a formular CPEUM y 8, numeral 2 de la Convención
de inmediato la denuncia respectiva, y Americana sobre Derechos Humanos)
permitir al Ministerio Público correspon- Al incluirse a diverso individuo en el listado de
diente que intervenga... personas bloqueadas, contemplado en el citado
artículo 115 de la LIC, se observa que la SHCP pre-
sume culpable al individuo afectado, sin ni siquiera
Asimismo, respecto de la disposición de carácter estar sujeto a una investigación formal emitida por
general reglamentaria, en específico del artículo 73, autoridad competente, dejándolo en un completo
el cual establece que la única forma de salir de la estado de indefensión.
lista de personas bloqueadas sería básicamente el
demostrar a la UIF, que no se ha cometido un delito, Derecho a la garantía de audiencia y debido
se observa de nueva cuenta que la referida autoridad proceso (artículo 14 de la CPEUM)
–de naturaleza administrativa– realiza una invasión Los actos tendentes a incluir a cualquier individuo
a las facultades del Ministerio Público establecidas en el listado de personas bloqueadas, al ser de na-
en el artículo 21 de nuestra Carta Magna, pues el turaleza privativa, causan una afectación de manera
122 análisis de datos orientado a la detección de delitos, definitiva. Por tanto, se le debe conceder al individuo
o en el descarte de esa comisión como base para una previa audiencia, misma que no es contemplada
que una persona sea retirada de la lista de personas por el citado artículo 115 de la LIC, pues no establece
bloqueadas, es una labor material de investigación tan siquiera un procedimiento en el cual se observe el
criminal y, a la vez, la adopción del aseguramiento inicio, la duración o bajo qué condiciones prevalecerá
de bienes es resultado de la labor propia de una in- la inmovilización de cuentas, que tengan origen en
vestigación y de un juicio penal. hechos de orden delictivo, limitándose a sólo seña-
Por tanto, al incluir a diversa persona en la lista de larse en la disposición 73 (disposición reglamentaria),
personas bloqueadas, con los efectos amplios que la suspensión dejará de surtir efectos cuando
de suspensión de servicios y congelación de cuen- lo determine la SHCP, siendo esto violatorio de la
tas bancarias que precisa el citado artículo 115 del garantía de audiencia y del debido proceso.
ordenamiento en estudio, tiene el alcance de una Así, de lo anterior se concluye que la supuesta
técnica de investigación o medida cautelar, corres- garantía de audiencia, que se dice “se concede con
pondiéndole solo al Ministerio Público investigar la posterioridad a la orden de bloqueo de las cuentas
comisión del delito, y al juez de control, decretar bancarias”, implica una diligencia adicional de in-
la medida cautelar de congelamiento o inmoviliza- vestigación de un delito, mas no un mecanismo de
ción de las cuentas bancarias. defensa de la persona afectada. •

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