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En clase anterior revisamos las medidas prejudiciales y quedamos en la exhibición de la cosa que haya sido objeto de la acción que se
trata de entablar y estamos revisando el artículo 273.
a) Si está en poder del futuro demandado, la exhibición se tendría que materializar mostrando el objeto que debe exhibirse o
autorizando al interesado para que lo reconozca, dándole facilidades para ello (Artículo 275, inciso 1º C.P.C.) y
b) Si está en poder de un tercero, “cumplirá la persona a quien se ordene la exhibición, expresando el nombre y residencia de
dichos terceros, o el lugar donde el objeto se encuentre” (Artículo 275, inciso 2º C.P.C.)
3.- La exhibición de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, títulos de propiedad u otros instrumentos
públicos o privados que por su naturaleza puedan interesar o diversas personas:
La medida prejudicial no sólo reviste caracteres preparatorios, sino que también caracteres eminentemente probatorios. Señala el
artículo 283, aplicable también a la exhibición de la cosa debida, que “siempre que el actor lo exija, se dejará en el proceso copia de
las piezas que se presenten o de su parte conducente y una razón de la clase y estado actual de los objetos exhibidos”.
4.- La exhibición de los libros contables relativos o negocios en que tenga parte el solicitante, sin perjuicio de lo
dispuesto en los artículos 42 y 42 del Código de Comercio:
SANCIÓN (art. 277)
Siempre que se dé lugar a las medidas mencionadas en los números 3º y 4º del artículo 273 y la persona a quien incumba su
cumplimiento desobedezca, existiendo en su poder los instrumentos o libros a que las medidas se refieran, perderá el derecho de
hacerlos valer después, salvo tres casos (excepciones).
i. Que la otra parte los haga valer en su defensa; en donde efectivamente van a contar en el juicio.
ii. Si se justifica o aparece de manifiesto que no los pudo exhibir antes o en la fecha en que se le solicito.
Esta sanción en donde en el que está obligado a recibir los instrumentos documentos no lo hace, también la vimos en la prueba de
exhibición de documentos en donde la parte no se quedaba privada de poder hacerlos valer.
No obstante ser preparatoria y poder deducir que solamente podría entablarla el demandante, sin embargo, el N°5 señala que puede ser
solicitada por el demandante como por el demandado.
Cuándo se puede prever que el demandado pueda no encontrarse en el lugar del juicio se puede pedir también la constitución de un
mandatario judicial, y si aun así la persona no deja a una persona que la pueda representar para hacerse cargo del juicio o de
eventualmente del pago de ese juicio, del crédito o de las costas que se puedan generar, igualmente se podría pedir la presencia de un
curador de bienes de esa persona.
DECLARACIÓN JURADA O EXHIBICIÓN DE TÍTULOS POR PARTE DEL MERO TENEDOR: (ART. 282).
Artículo 282 CPC: “Si aquel a quien se intenta demandar expone ser simple tenedor de la cosa de que procede la acción o que es
objeto de ella, podrá también ser obligado:
1°. A declarar bajo juramento el nombre y residencia de la persona en cuyo nombre la tiene; y
2°. A exhibir el título de su tenencia; y si expresa no tener título escrito, a declarar bajo juramento que carece de él”.
SANCIÓN:
En caso de negativa para practicar cualquiera de las diligencias mencionadas en este artículo, se le podrá apremiar con multa o arresto
en la forma dispuesta por el artículo 274 (recordemos que al arresto podía ser de hasta 2 meses y la multa hasta 2 sueldos vitales).
Este artículo cuando habla de las medidas prejudiciales probatorias lo que trata de decir es que la parte que las solicita trata de
evitar que algún posible medio de prueba pudiera desparecer, eso es lo que se busca con esta medida prejudicial probatoria, es
decir, garantizar la existencia de ese medio de prueba al momento de la entrada en el juicio.
a) Que los medios de prueba regulados como prejudiciales son los que se señalan en el art. 281:
1) La inspección personal del tribunal.
2) Él informa de peritos.
3) El certificado del ministro de fe.
b) Además de los comunes a toda medida prejudicial (art. 287 CPC) debe fundarse en:
1) Que exista peligro inminente de un daño o perjuicio, es decir, que el medio de prueba en ese caso concreto pudiera
desaparecer.
2) Que se trate de hechos que puedan fácilmente desaparecer pues no son medios de prueba, sino que el hecho pudiera
desaparecer que conste de ese medio de prueba.
Recapitulando:
Las primeras judiciales que comenzamos a estudiar fueron las preparatorias que buscaban preparar la entrada al juico y que
podían ser solicitadas por el demandado (N°1 al 4) y respecto al N°5 la puede pedir indistintamente el demandante o el
demandado.
Ahora estamos en las probatorias las cuales las puede pedir indistintamente tanto el demandante como el demandado, cualquiera
de los dos puede pedirle al tribunal que se asegure algún medio de prueba por el cual se tema que pudiera desaparecer.
TRAMITACIÓN:
La tramitación: “se dará previamente conocimiento a la persona a quien se trata de demandar, si se encuentra en el lugar del
asiento del tribunal que las decreta, o donde deben ejecutarse. En los demás casos se procederá con intervención del defensor
de ausentes”.
Entonces, si se puede pedir después de la notificación de la demanda, ¿Por qué la estamos viendo como una medida
prejudicial? Justamente por lo que establece el artículo 284, es decir, que pasa si esa persona se va y yo requiero que absuelva
posiciones; este artículo me permite hacer la absolución de posiciones antes de que se pueda ir del país.
Cuando vimos este medio de prueba mencionamos que el absolvente tenía que absolver posiciones él o que podía designar un
mandatario para que absuelva posiciones por él, pero no es perentorio, es decir, quedará a la voluntad de él. Por lo tanto,
como no se sabe esa circunstancia es más probable y da mayor seguridad para el demandante que la pudiera pedir como una
medida prejudicial en donde antes de iniciar el juicio se va a pedir un medio de prueba como es la absolución de posiciones
en donde el absolvente declarará respecto de ciertos hechos.
REQUISITOS:
a) Requisitos comunes a todo prejudicial (art. 287).
b) Fundamento especifico que hace precedente la concesión de aquella, osea, yo tengo que justificar nuevamente ante el
tribunal porque estoy pidiendo la absolución de posiciones antes de que se inicie el juicio. El cómo lo hare dependerá de
la estrategia que cada litigante tenga porque yo puedo defender fundadamente que no salga del país, pero tengo que
probar esa circunstancia como, por ejemplo, ofrecer el testimonio de una persona que escuche el demandado quiere salir
del país.0 (temer que una persona se ausente en breve tiempo del país).
Es decir, si la persona que debe absolver posiciones tiene que estar notificado de la absolución de posiciones. Se hace
acreedor de la sanción porque estando notificado igualmente abandono el país dentro de los 30 días sin absolver posiciones y
sin dejar mandatario que lo hiciere.
¿Qué pasa si los testigos que yo necesito en el juicio no estén al momento de realizarse? Si es un testigo de los hechos yo puedo
pedir que esa prueba testifical se lleve a cabo antes del juicio como una medida prejudicial probatoria.
Además de cumplir con los requisitos comunes, el solicitante debe fundar su petición en:
Hay que recordar que este código está pensado para la época en que se escribió porque hoy en día no habría problema si una
persona no puede ir presencialmente a declarar porque están los medios tecnológicos que permiten que una persona que esté en
cualquier parte del mundo pueda declarar.
1. Que se determine el monto de los bienes sobre que deben recaer las medidas precautorias; y
2. Que se rinda fianza u otra garantía suficiente, a juicio del tribunal, para responder por los perjuicios que se originen y multas
que se impongan”.
De acuerdo a este artículo las medidas prejudiciales precautorias son las mismas que las medidas precautorias solo que cambia el
momento en el cual las voy a pedir; la medida prejudicial hasta antes de iniciar el juicio y la medida precautoria cuando yo ya estoy en
el juicio.
Plazo para interponer la demanda:
Las prejudiciales precautorias duran breve tiempo, según se establece del artículo 280, inciso 1º C.P.C., pasado el cual fenecen
inexorablemente para transformarse en precautorias, tomando el carácter de provisionales, o para desaparecer definitivamente en la
vida del procedimiento.
Artículo 280 inc. 1 CPC: “Aceptada la solicitud a que se refiere el artículo anterior, deberá el solicitante presentar su demanda en
el término de 10 días y pedir que se mantengan las medidas decretadas. Este plazo podrá ampliarse hasta treinta días por motivos
fundados.”
1) Si no se deduce demanda oportunamente, o no se pide en ella que continúen en vigor las medidas precautorias decretadas, o
al resolver sobre esta petición el tribunal no mantiene dichas medidas, por este solo hecho quedará responsable el que las
haya solicitado de los perjuicios causados, considerándose doloso su procedimiento, es decir, no solamente quedan sin
efecto, sino que además el que las pidió y después no entablo la acción se hace acreedor además de las cauciones por
su actuar porque se entiende que lo hizo para perjudicar los derechos de su contraparte.
En cuanto al plazo:
i. Establece un plazo fatal de diez días, el que se cuenta desde la fecha de la resolución que otorgó la medida
prejudicial precautoria. Es decir, desde que se nos otorga esta medida el solicitante tiene hasta 10 días para poder
entablar la demanda.
ii. Este término puede ampliarse, por motivo fundado, hasta completar treinta días. Por tanto, estamos frente a un plazo
legal que la propia ley autoriza ampliar.
iii. Este plazo se suspende los feriados, por lo tanto, estamos hablando de un plazo discontinuo.
2) Para dar cumplimiento a lo expresado en el artículo 280, inciso 1º basta con presentar la demanda y no es necesario
notificarla, lo cual es curioso y trae detrás toda una discusión doctrinaria pues, ¿Cómo entendemos la buena fe? ¿puedo haber
presentado la demanda y nunca haberla notificado? Todo esto tiene que ver con que el demandante pida que se continúe con
esa medida prejudicial otorgada, y si no el tribunal no la va a decretar de oficio.
3) La demanda que se presente no debe seguir las reglas de distribución de causas, ya que el asunto se encuentra siendo
conocido por el tribunal que conoció de la prejudicial. (Artículo 178 C.O.T.).
Es decir, si yo presento una medida prejudicial precautoria en el fondo no tengo la necesidad de que, por ejemplo, la demanda
de indemnización de perjuicios que vaya a presentar tenga que ir nuevamente a distribución de causa y pida nombre y
tribunal, porque se entiende que va a quedar en la misma causa del juez que está conociendo de la misma.
4) En el mismo plazo en que debe presentar la demanda, y consecuencialmente, en el mismo escrito, el actor debe pedir
explícitamente que se mantenga la prejudicial en el carácter de simple precautoria. Esta petición se tramita en cuaderno
separado.
Medidas precautorias.
Regulación:
Título V del Libro II “De las medidas precautorias”: arts. 290 a 302.
Definición:
Son actos jurídicos procesales realizados exclusivamente por el sujeto activo del procedimiento, que tienen por finalidad asegurar el
resultado de la pretensión hecha valer (o asegurar el resultado del juicio).
Objetivo:
Obtener el día de mañana una sentencia que va a ser imposible de cumplir para asegurar el resultado de la pretensión o de la acción
pretendida. En doctrina, esta concepción se conoce como “perículum in mora” (perjuicio en la demora, eso es lo que se trata de
resguardar en la medida precautoria.
Caracteristicas:
Se caracterizan principalmente porque:
1) De acuerdo al artículo 3 CPC, las medidas precautorias del juicio ordinario de mayor cuantía tienen la aplicación general en
todo tipo de procedimientos en virtud del carácter supletorio establecido en este artículo.
2) Las medidas cautelares son infinitas: Artículo 298 C.P.C.:
Artículo 298 CPC: “Las medidas de que trata este Título se limitarán a los bienes necesarios para responder a los
resultados del juicio; y para decretarlas deberá el demandante acompañar comprobantes que constituyan a lo menos
presunción grave del derecho que se reclama. Podrá también el tribunal, cuando lo estime necesario y no tratándose de
medidas expresamente autorizadas por la ley, exigir caución al actor para responder de los perjuicios que se originen”.
Es decir, podrá también el tribunal cuando lo estime necesario y no tratándose de las medidas expresamente autorizadas por
la ley; ahí está el carácter infinito, eso quiere decir que sí podrían existir otras que no son las expresamente autorizadas por la
ley.
3) Son esencialmente provisionales (Artículo 301):
Artículo 301 CPC: “Todas estas medidas son esencialmente provisionales. En consecuencia, deberán hacerse cesar
siempre que desaparezca el peligro que se ha procurado evitar o se otorguen cauciones suficientes”.
En estricto rigor las medidas prejudiciales no se deberían mantener durante toda la secuela del juicio salvo que el fin para el
cual fueron solicitadas y concedidas es asegurar el resultado; si en cualquier momento del juicio apareciere o el demandado
pudiera justificar al tribunal que no hay ningún peligro de que los bienes van a desaparecer o incluso ofreciere otro tipo de
caución, la medida debería cesar (a eso se refiere con el carácter provisional, no es para que dure eternamente o durante toda
la secuela del juicio).
4) Son acumulables: De acuerdo al artículo 290 y el artículo 300 CPC se desprende que no necesariamente yo puedo pedir una
medida, sino que puedo pedir otra y el tribunal me puede conceder todas las que sean necesarias para efectos de resguardar o
asegurar el resultado del juicio.
5) Son sustituibles por una garantía suficiente (artículo 301): es decir, el afectado por la medida podría ofrecer otro tipo de
prueba en lugar de la medida que se le decreto porque, por ejemplo:
Si yo tengo un vehículo y respecto de él me ordenan la prohibición de enajenar ese vehículo y yo a lo mejor tengo otro bien con el
que puedo responder porque, por ejemplo, si el juicio tiene una cuantía de $2.000.000 y el vehículo por el cual me lo
precaucionaron es de $7.000.000 puedo sustituirla siempre y cuando se ofrezca una caución suficiente para garantizar el resultado
del juicio.
Hay que tener ojo, el juicio no está compuesto solamente por el crédito, también corren los intereses, reajustes, las costas, etc., y
eso se tiene que calcular todo cuando se pide la sustitución de la medida precautoria.
6) Son normas protectoras y proporcionadas: en lo de protectora no hay dudas, pero en cuanto a proporcionadas tiene que
ver con el embargo pues tienen características similares.
Por ejemplo: si existe un juicio ejecutivo en donde se embarga una propiedad de $100.000.000 y lo que se debe son $30.000.000
no hay proporción entre lo que se embargó y lo que se debe, de hecho, el inmueble que se está embargando 3 veces el valor de lo
que se debe y por lo tanto siempre se le otorga la posibilidad al ejecutado de poder pedir también sustitución de embargo y los
mismo pasa acá.
En el fondo se precautoria un bien que tiene un valor muy superior a la cuantía del juicio, el afectado puede pedir la
sustitución de esa precautoria e inclusive pedir que se sustituya por otra caución siempre que garantice el resultado del juicio
o el monto del resultado del juicio.
7) Se pueden solicitar como medida prejudicial: recordemos que son las prejudiciales precautorias son las mismas que las
precautorias, solo hay que tener presente el momento en el cual se pueden entablar; las prejudiciales antes de iniciar el juicio
y las precautorias cuando ya estoy en el juicio.
8) Requerir la acreditación en el proceso de la verosimilitud de la pretensión: Esto, que permite prever que el actor tiene
serias posibilidades de quedarse con el pleito, es lo denominado fumus boni iuris (posibilidad cierta de ganar el juicio y que
no sea solamente meras expectativas).
c) Tercera Categoría: Está constituida por todo aquel cúmulo de medidas precautorias que no están expresamente autorizadas
por la ley.
2. Debe existir una demanda para poder pedirla. El artículo 290 nos dice que la oportunidad procesal se configura “en
cualquier instante del juicio, aun cuando no esté contestada la demanda...”
3. Es necesario que existan bienes del demandado. deben estar limitados a lo estrictamente necesario para garantizar el
resultado de la pretensión hecha valer. Así lo señala el artículo 298, parte inicial.
Por ejemplo: si yo estoy demandado por una cuantía de $20.000.000 no puedo precautoriar 10 bienes que en total harán un total
de patrimonio de $200.000.000 cuando la cuantía es mucho menor, es por eso que también se habla de la proporción que tiene
que tener, pero para ello tienen que existir bienes pues obviamente no puedo precautoriar bienes de un tercero.
4. Un requisito general, que está inmanente en diversos preceptos, es lo que se refiere a las garantías económicas del
demandado, las que no deben ser suficientes. A pesar de no tener una consagración explícita, es posible al analizar el
conjunto de normas, constatar que es necesario que exista un peligro en la demora para decretar toda medida cautelar.
Esto quiere decir que se requiere probar que tiene bienes el demandado, además se tiene que probar que efectivamente el
demandado pueda carecer de los bienes con que responder al resultado del juicio, osea, tienen que haber fundamentos
plausibles para que el tribunal me la pueda conceder.
5. Otro requisito común a toda medida precautoria mira a la forma de acreditar la petición . Artículo 298 “… para
decretarlas deberá el demandante a) acompañar comprobantes que constituyan a lo menos b) presunción grave del derecho
que se reclama...”.
¿Hay algo para acreditar, por ejemplo, la baja capacidad económica del demandado que pudiera desaparecer esa capacidad
económica durante la secuencia del juicio? Podría ser un certificado DICOM porque ahí se califica hasta el riesgo que tiene el
demandado.
La medida precautoria va a limitar el tráfico de bienes pues tenemos una garantía de que exista el libre comercio y la libertad
en el intercambio de bienes, por ende, la medida precautoria respecto de los bienes del demandado lo que hace es limitar las
facultades de dominio de ese deudor y causa un perjuicio, es por eso que tengo que fundamentar debidamente al tribunal que
me otorgue la precautoria.
Cuando estamos hablando de las garantías económicas del demandado, en el fondo nosotros tenemos que decir que las que
pudiera proceder el demandado no son suficientes, eso es lo que surge como argumento para pedirle al tribunal la necesidad
de decretar la precautoria, es decir, primero el demandado tiene que tener bienes para poder responder, pero además tiene que
carecer de la capacidad económica para poder enfrentar el juicio si no fuere solamente por ese bien porque si tiene otros
bienes no se va a justificar que se pueda precautoriar uno el demandado que está en insolvencia porque no tengo que
presumir que el día de mañana no va a tener como responder.
Procedencia:
Señala el artículo 291 C.P.C. que habrá lugar al secuestro judicial en el caso del artículo 901 del Código Civil, o cuando se entablen
otras acciones con relación a cosa mueble determinada y haya motivo de temer que se pierda o deteriore en manos de la persona que,
sin ser poseedora de dicha cosa, la tenga en su poder.
¿Quién puede tener una cosa que no sea poseedor? El mero tenedor como un arrendatario.
Procedimiento:
El art. 2250 CC nos señala que las reglas del secuestro son las mismas que la del depósito propiamente dicho, salvas las disposiciones
expresas en contrario y las normas del CPC.
Artículo 292 CPC: “Son aplicables al secuestro las disposiciones establecidas respecto del depositario de los bienes embargados, es
decir, se aplican al secuestro las reglas de designación, derechos y obligaciones del depositario en el juicio ejecutivo por obligación
de dar”.