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año
2019 Unidad I
UNIDAD I
(26/12/2019)
La materia mercantil existió siempre, desde los remotos orígenes humanos, desde el momento
que el hombre realiza intercambio con un interés lucrativo podemos decir que el hombre realiza
comercio. Pero la materia comercial, como disciplina autónoma y diferenciada del resto del
derecho privado, no se manifiesta hasta la época medieval. Tras el periodo feudal con el
florecer de las nuevas ciudades, nace una clase social: la burguesía.
Burguesía (RAE): En la Edad Media, clase social formada especialmente por comerciantes,
artesanos libres y personas que no estaban sometidas a los señores feudales.
Edad antigua:
Algunos autores hallan rastros de derecho comercial hasta el año 2050 a.c., en al antiguo
código Ur-Namú, o el Código Hammurabi, escrito en el año 1750 a.c. por el rey de Babilonia
Hammurabi, donde se regulan precarias formas de sociedad, transporte en especial marítimo,
préstamo, depósito, compraventa y comisión.
La Mesopotamia Antigua u Oriente Medio estaba poblada por pueblos en constante movilidad:
Comerciantes e invasores.
Países de Oriente, como China e India contaron con disposiciones mercantiles. En China se
conoció la contabilidad antes que en Occidente.
En tanto existe comercio, aparecen normas escritas o verbales que lo reglamentan. Pero el
ordenamiento diferenciado aparecerá bastante tiempo después.
En cuanto a Grecia y Roma, por su ubicación sobre el mar Mediterráneo, se desarrolla el tráfico
marítimo y con él, importantes normas mercantiles.
- El nauticum foenus (préstamo a la gruesa): era una forma especial de mutuo, según el
cual el acreedor condicionaba la devolución del dinero prestado al arribo del buque a
destino. Si la nave se perdía el propietario quedaba liberado, si llegaba felizmente a
destino debía devolver una cantidad superior a la prestada.
- La Lex Rhodia de Iactu o Ley de Rodas O Echazón: sobre las mercancías lanzadas
desde el barco: una de las más antiguas del derecho marítimo. Se refiere a los efectos
arrojados al mar para aligerar el buque. Ya sea que pertenezcan a la carga o a la
tripulación. Se trata de un grupo de normas que fueron creadas alrededor de 475 a.c.
Esta ley disponía que la pérdida ocasionada por el echazón fuera soportado
proporcionalmente por todos los interesados.
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Isabel Elisa Gildi Derecho Comercial – 3er. año
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Civilización romana:
Pese a la intensidad de la vida mercantil, hasta la caída del Imperio Romano de Occidente año
476, no hubo en Roma un derecho mercantil independiente del derecho común. Dentro del
sistema romano, era el pretor, primero el peregrino luego el urbano, el que aplica y flexibiliza
las reglas, la buena fe y las costumbres del derecho civil, mostrando una vez más el genio de los
romanos.
Las reglas mercantiles fueron numerosas en Roma, tomadas de Grecia, de los pueblos
conquistados y de elaboración propia; como se puede apreciar en el Digesto y también en el
Código Teodosiano.
En Roma se conocieron estructuras asociativas, donde aparece una noción aproximada de
personalidad:
- Societas Bonorum: los socios aportaban la totalidad de sus patrimonios. Respondía a
una idea de comunidad hereditaria.
- Societas Alicuius Nogotii: los aportes se realizaban para una sola o una serie de
operaciones, apuntando ya a finalidades mercantiles. Los aportes también evolucionan
de capitales primero, a trabajo también luego.
- Está probado también que en la sociedad romana existieron corporaciones y
asociaciones de mercaderes y navieros, esencialmente privadas pero protegidas por el
Estado.
- En la etapa cristiana surge una clase social de cierta aristocracia mercantil: la orden de
los caballeros. No alcanza gran valoración social por el desprecio de la aristocracia
terrateniente y la influencia del cristianismo, que condenaba la usura y el agio (beneficio
que se obtiene del cambio de moneda o de descontar pagarás, etc.)
Edad Media:
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Isabel Elisa Gildi Derecho Comercial – 3er. año
2019 Unidad I
a) Necesitaban reglas más simples que las del derecho común, que facilitaran la celeridad
de las operaciones del comercio.
b) Ya en aquel entonces el comercio adquiría carácter internacional. Los mercaderes y
negociantes querían disponer de un derecho que les fuera común.
- Ferias y mercados: Los mercaderes pertenecen a una ciudad. Operan en ellas o llevan
caravanas con sus productos cada vez más lejos. Los mercados son su ámbito habitual
de trabajo. Las ferias el discontinuo. En ambos se intercambian o venden productos, se
rinden cuentas y se liquidan deudas. A las ferias concurren los mercaderes
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Isabel Elisa Gildi Derecho Comercial – 3er. año
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profesionales. Se celebran una o dos veces al año. En el siglo XIII son famosas las ferias
de Champagne.
- El ius mercatorum nace en las ferias y en los mercados. Aparece un nuevo derecho
ciudadano, frente al derecho feudal, tradicional y jerarquizado. Es un derecho de los
bienes, del crédito, del intercambio, del dinero. Es el derecho del comerciante naciente.
Uno de cuyos aspectos es la reglamentación de la policía de las ferias.
- Las casas de comercio: La evolución del comercio marca una nueva etapa: la superación
de la figura personal y la aparición de la “casa comercial”. El nombre adquiere una
importancia objetivada.
- Aparecen las organizaciones: figuras asociativas, descentralizadas con casas matrices y
filiales, el uso de marcas para sus productos, organizaciones complejas donde se suman
empleados y auxiliares; así como la contabilidad que intenta reflejar todo esto.
- El dinero se utiliza cada vez más, como también la moneda de banca.
- El contrato de cambio. La letra de cambio, el vale o pagaré: Son figuras jurídicas
utilizadas por los comerciantes para agilizar los negocios, evitar el envío de moneda
metálica a lugares lejanos y simplificar pagos y cobros. Estos instrumentos no se crean
en las ferias y mercados, pero allí se perfeccionan.
- Las corporaciones: Nacen como centros de autorregulación, como protección contra el
poder estatal y también como agrupación profesional. Pasan de ser voluntarias y
espontáneas a ser obligatorias, al punto de impedir el ejercicio del oficio a quien no
estuviera autorizada por ellas. Adquieren poco a poco gran poder, controlan las ferias,
participan de cargos municipales, propugnan ordenanzas y reglamentos, etc. Imponen
estatutos, verdaderos reglamentos de cada oficio.
- Más adelante los grupos de asociaciones profesionales se federan (unir por alianzas o
pactos) en hansas, que tratan de monopolizar y restringir el número de sus participantes.
Hubo varias famosas: la hansa de Londres, la Hansa Teutónica, etc. El derecho
corporativo quedó completamente abolido con la Revolución Francesa.
- La jurisdicción: El comerciante no se ve satisfactoriamente atendido por los jueces
civiles. No cualquiera puede aplicar correctamente el derecho consuetudinario
mercantil y los estatutos. Aparecen los primeros árbitros mercantiles: comerciantes de
mayor prestigio. Después se crea la jurisdicción consular, especializada en aplicar la
justicia frente a las costumbres y al consentimiento informal de las partes. También se
utiliza el derecho romano.
- Se elabora la teoría del consentimiento y el contrato entre ausentes. Aparecen soluciones
nuevas en el campo de la representación, por la actuación de comisionistas y agentes de
casas comerciales en el exterior.
- La lex mercatorum surge así, tanto de los propios comerciantes como de la jurisdicción
especial, llamada consulado. Los cónsules no son letrados sino hasta muchos años
después. Juzgan aplicando la buena fe, la costumbre, la equidad. Responde a los
principios esenciales de este derecho: celeridad, libertad de formas, internacionalidad,
libre creación de estructuras negociables.
- El cónsul tenia que prestar juramento de que utilizaría las normas y las costumbres de la
corporación. Los juramentos se redactaban por escrito y compilaban ordenadamente.
Ello constituía los estatutos que, aprobados por el príncipe tenían idéntica autoridad a la
ley civil, y aún sin aprobar constituía la ley comercial aplicable. Las normas jurídicas de
los estatutos son la base del actual derecho comercial. En ellas se dispone sobre diversas
formas asociativas y muchos de los contratos que hoy conocemos: corretaje,
representación, falencias, etc.
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- Europa en el siglo XV mediante los grandes descubrimientos toma posesión del mundo
y comienza una era de colonización y explotación de las colonias.
- El Renacimiento (XV-XVIII), y los cambios que lo caracterizan, impone un desarrollo
e impulso al derecho comercial.
- Las cruzadas, los viajes, exploraciones y descubrimientos y los grandes inventos
contribuyen a consolidar el derecho mercantil.
- En esa época Europa sale de una larga crisis de crecimiento. Se fundan monarquías
poderosas los Tudor en Inglaterra, los Reyes Católicos en España, los Valois en Francia.
- El derecho comercial pasa a formar parte del derecho estatal de los estados
monárquicos, pero la disciplina sigue siendo autónoma.
- En este periodo se produce la objetivación del derecho comercial: muchos no
comerciantes practican actos de los realizados por los mercaderes, pero sin intención
profesional: se impone la ley mercantil.
- Más tarde, la revolución francesa sella la objetivación en el Código de Comercio
Francés.
- La fase urbana da paso a las economías nacionales. Del siglo XV en adelante comienza
a desaparecer la artesanía y a perfeccionarse los procedimientos industriales.
- A esta época pertenece la creación de las sociedades comerciales. Estas grandes
empresas, a diferencia de las pequeñas sociedades personales, limitan la responsabilidad
de los socios y dividen el capital en acciones, las que con el tiempo se convertirán en
títulos circulatorios.
- El código napoleónico legisla después sobre sociedades anónimas. La estructura
societaria permite la concentración de capitales.
- Con la organización accionaria recuperan vida los bancos: intermedian exclusivamente
respecto del dinero y de los papeles de comercio. Reciben depósitos, otorgan créditos y
financian operaciones con grandes ganancias. Se crea una moneda contable: gran
expansión económica con mínima circulación de moneda metálica.
Si nos preguntamos cuales son los caracteres que en la actualidad distinguen a nuestra materia,
debemos tener muy presente que ella integra la ciencia del derecho.
Cuando aparece algún fenómeno social nuevo, al que haya que dar una regulación jurídica, todo
el orden normativo participa, impidiendo su parcelación como derecho público o privado, civil
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o comercial, administrativo o penal, etc. Por ejemplo: del derecho de protección al consumidor,
los contratos internacionales, etc.
Diversas posiciones en la doctrina pretendieron captar la unidad de nuestra disciplina. El
motivo fue situarla en una parcela del derecho positivo, en interacción, pero con autonomía
dogmática y funcional. Pero hoy, frente a la complejidad del mundo, el jurista no puede
parcelar como antes su enfoque, como tampoco puede hacerlo el legislador. Más que nunca hay
que reivindicar el estudio de las instituciones del derecho, que no serán nunca ya, en puridad,
materia exclusivamente civil o comercial, o de derecho público o privado.
La finalidad de lucro parece algo inseparable de la actividad mercantil. Pero no siempre el lucro
o la especulación aparecen como integrantes de las instituciones del derecho comercial.
Algunos contratos mercantiles pueden ser gratuitos, por ejemplo avalar una obligación
cambiaria como favor a un amigo. Muchas veces el empresario actúa movido por otras
motivaciones distintas de la del simple lucro. El comerciante o empresario tienen como
objetivo principal el “ánimo de empresa”, que se traduce en un esfuerzo de organización y
acción específica. El elemento de lucratividad cedió su importancia, dejando paso a un fuerte
sentido social en muchas de sus instituciones. Se observa una tendencia socializadora en el
campo de la sociedad anónima, en la actividad bancaria, etc.
La persecución de ganancia queda desdibujada en el derecho mercantil y no constituye un
elemento válido para integrar su definición. El lucro esperado está presente en distintas
disciplinas ajenas a nuestra disciplina y ausente en estructuras típicas de ella. Por ejemplo la
actividad cooperativa, se desenvuelve bajo formas mercantiles sin obtener lucro directo. La
actividad productiva agropecuaria o minera conlleva lucro y no es mercantil. Muchas tareas
típicamente civiles importan un interés lucrativo, por ejemplo profesionales, artísticas, etc.
Thaller (autor francés) en 1895 sostenía que el comercio y el derecho que lo regía regulaban el
fenómeno de la circulación de bienes muebles. El comercio es en esencia movimiento, tráfico,
transmisión ininterrumpida, el derecho mercantil promueve y protege esa circulación. Esta
concepción explica un carácter de nuestra disciplina, pero no la abarca totalmente, ya que son
muchas las operaciones que no se refieren a la circulación, por ejemplo, los seguros, el
depósito, etc.
Heck en 1902 presenta su teoría sosteniendo que los actos en masa o en serie constituyen la
naturaleza misma del orden mercantil. Aunque él mismo reconoce que hay actos en serie que no
son mercantiles. Por ejemplo las operaciones postales, los actos de un obrero en su trabajo en
relación de dependencia, etc.
(Wiki): A finales del siglo XIX surgen dos teorías que tuvieron una importancia notable para
dar el concepto de derecho comercial. Ambos dan un enfoque material, se fijan en la materia
que regula el derecho mercantil.
1) Heck (1902): “Doctrina del tráfico en masa”
Advierte que los sujetos civiles hacen actos o negocios jurídicos de forma esporádica, no muy
diferentes entre sí.
Y también constata que lo característico de los comerciantes es la realización de gran
cantidad de negocios jurídicos en masa. Estos negocios necesitan un tratamiento jurídico
especial, con normas más ágiles y flexibles que el derecho civil.
Concluye diciendo que el derecho mercantil es el derecho del tráfico jurídico en masa.
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Isabel Elisa Gildi Derecho Comercial – 3er. año
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Los críticos a esta teoría sostienen la existencia de contrataciones en masa fuera del derecho
mercantil (contratos de trabajo), y también operaciones mercantiles que se hacen en forma
aislada.
2) Karl Wieland (1921): “El derecho mercantil como derecho especial”.
Apunta al concepto de Empresa. A su juicio es un ámbito de actividad económica coincidente
con el campo del comercio, regulada por los códigos de comercio.
Wieland define a la actividad empresaria como el empleo de fuerzas económicas con el
propósito de obtener una ganancia patrimonial indeterminada.
La empresa abarca dos modalidades económicas: comercio e industria: ambas se basan en el
empleo de capital y trabajo, con riesgo de pérdidas y ganancias: identifica al Derecho
Mercantil con el Derecho de Empresa.
No todos los autores coinciden con esta postura, ya que postulan que hay aspectos de la
empresa, que no interesan al derecho mercantil. Ejemplo: las relaciones del empresario con
los trabajadores; la relación entre la empresa y el fisco
Finalmente Karl Schmidt definirá al Derecho Mercantil como el Derecho Privado Especial,
regulador de la actividad externa de la empresa.
Es importante la visión histórica ya que explica porque ciertos institutos permanecen. El orden
mercantil respondió a una necesidad, que fue la de regular a ciertos sujetos que desplegaban
determinadas actividades de gran incidencia económica. Así nace históricamente.
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Isabel Elisa Gildi Derecho Comercial – 3er. año
2019 Unidad I
En tanto el derecho es ciencia social, no es estático. Así como la realidad cambia, el orden
jurídico también. Movimientos de expansión, fractura y reacomodamiento se observa en toda la
historia del derecho.
En derecho comercial no es una disciplina que nació a partir del derecho civil. Sino que son un
conjunto de normas que desde su nacimiento histórico pretendieron regular una situación
nueva. Nació como un sistema especial destinado a reglar la conducta y los negocios de los
comerciantes de la Edad Media.
Los jueces en su tarea, aplican reglas civiles, mercantiles o laborales que sean necesarias para
resolver los casos concretos sometidos a su consideración. Si entender que es autónomo es
derecho comercial, es atribuirle un orden cerrado, completo ya autosuficiente, es erróneo.
Clases:
1. Autonomía didáctica: la autonomía didáctica es un hecho en nuestro país y en otras
partes del mundo.
2. Autonomía legislativa: Nació autónomo y así se mantuvo por mucho tiempo. La
autonomía legislativa fue quebrada en Italia en el año 1942, en plena guerra mundial,
cuando se dictó el Código Civil Unificado, sin que esta nueva estructuración del derecho
positivo haya provocado dificultad alguna. Esto demuestra la unidad esencial de todo el
sistema normativo
3. Autonomía científica: es ella la que en definitiva importa. Cuando se trata de la
regulación de ciertos estatutos, como ser la de los corredores, martilleros, la ley
mercantil es autónoma. Pero no lo es en ciertos actos jurídicos, como las obligaciones,
los contratos, en los cuales, la remisión al derecho civil es obligatoria. Existe de hecho
una integración plena en estas ramas del derecho.
FIN UNIDAD I
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2019 Unidad II
UNIDAD II
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Regía en nuestro país la legislación hispana para sus colonias de América: las Leyes de
India y las de Castilla primero, y las Ordenanzas de Bilbao del año 1737, tuvieron vigencia
desde 1794 cuando se creó el Consulado de Buenos Aires.
Los territorios descubiertos dependían al principio de Castilla, por eso sus leyes prevalecían
en América. En 1503 se crea la “Casa de Contratación de Sevilla o de Indias”. Fue una
institución colegiada de la Corona de Castilla, creada para fomentar la navegación con los
territorios españoles de ultramar. El gobierno de la Casa estaría a cargo de un factor, un
tesorero y un contador-escribano, nombrados por Isabel la Católica. Tenían la misión de
saber cuanta mercadería y cuantos barcos enviar a las Indias, para lo cual debían mantener
comunicación con otros oficiales reales para conocer las necesidades de los colonos. Elegir
los capitanes y escribanos para los viajes. Entregar las instrucciones por escrito. Tenían
también una función fiscalizadora, debían comprobar que las mercaderías que llegaban a
Sevilla eran las mismas que se habían embarcado en las Indias. A medida que se
incrementó la importancia del tráfico americano, la Casa fue aumentando en número de sus
funcionarios.
Corona de castilla 1492:
Isabel Elisa Gildi 2 Derecho Comercial – 3er. Año
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Avería o derecho de avería (WIKI): era un impuesto sobre el comercio colonial de los
siglos XVI y XVII. Se imponía a los mercaderes o a las mercaderías. También a los
pasajeros que pasaban a las Indias. Los ingresos generados servían para financiar las
armadas que protegían las flotas comerciales que cubrían el circuito entre las Indias y la
metrópoli, expuestas con bastante frecuencia a los ataques de piratas o a las potencias
extranjeras en guerra con España.
En 1776 se crea el Virreinato del Río de la Plata y en 1783 la Real Audiencia de Buenos
Aires, la cual era el más alto tribunal de apelaciones de la Corona española con sede en la
ciudad de Buenos Aires. Tras la revolución de mayo funcionó hasta 1812 cuando se la
reemplazó por una cámara de apelaciones, con sede en el Cabildo de Buenos Aires.
Las Audiencias tenían amplias funciones y gran poder en los asuntos públicos. Entre otros
temas resolvían sobre los problemas de la administración, las encomiendas de indios, la
inspección y censura de libros, las herencias y los testamentos y las cuestiones relacionadas
con la iglesia.
La Audiencia de Buenos Aires tenía jurisdicción en todas las actuales provincias del Río de
la Plata. Estaba conformada por un presidente que era el virrey, un regente, cuatro oidores y
un fiscal, que era al mismo tiempo protector de los indios. Así funcionó hasta 1812.
para forzar la apertura del libre comercio en beneficio de la colocación de sus productos,
fiel a su filosofía: “Inglaterra no tiene amigos ni enemigos, sino intereses permanentes”.
Está demostrado que la entrada legal o ilegal de sus productos perjudicó enormemente la
naciente industria virreinal del Plata y del interior del país. Esta decadencia coincide con la
mengua de la influencia de España en Europa, lo cual también repercute en sus colonias
americanas.
Época independiente:
En los primeros años de independencia de nuestro país, salvo algunas pocas excepciones, se
mantiene el derecho castellano vigente. En cuanto al derecho comercial: el Código de
Comercio español fue al principio adoptado por varias provincias, dada la falta de un
ordenamiento adecuado a la realidad mercantil.
Algunos antecedentes:
La Asamblea del año 1813 crea la “matrícula de comerciantes nacionales” y adopta algunas
disposiciones sobre consignaciones.
En 1815 se resuelve que los contratos de sociedad deben otorgarse ante el escribano del
Consulado, a fin de darles mayor seriedad.
En 1817 se manda que se observen las leyes españolas vigentes en tanto no contraríen la
situación de las Provincias Unidas.
Siendo Martín Rodríguez (político y militar argentino, con destacada actuación durante las
invasiones inglesas), gobernador de Buenos Aires (26/09/1820) se dictaron varias normas
legales. En esta época se crea la Bolsa Mercantil. En 1821 se emiten normas para
corredores y martilleros.
En la época que Rosas gobierna Buenos Aires (1829-1832 y 1835-1852) hay poca
producción legislativa atinente (perteneciente) a lo mercantil. En 1836 se decreta la
suspensión de concursos de acreedores, esperas y moratorias, remisión o quitas; porque
eran escandalosas las quiebras amparadas n aquellas normas.
En 1833 se nombra una comisión en pro de la adopción de un nuevo Código de Comercio,
que fracasa en su cometido. En el periodo histórico rosista predomina una economía agraria
con el desarrollo de una única industria: los saladeros.
Wiki: El Código de Comercio fue redactado por los juristas Eduardo Acevedo, de
nacionalidad uruguaya y el argentino Dalmacio Vélez Sársfield en 1858, sancionado en
1859 y fue originalmente utilizado para regir en el entonces Estado de Buenos Aires que
estaba separado del resto de las provincias reunidas en la Confederación Argentina. Ley
nacional en 1862.
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En 1869 Sársfield redacta el Código Civil, no siguiendo las ideas sobre unificación de
Freitas. Ambos coexisten hasta 1889, año en que se decide quitar del Código de Comercio
la mayor parte de sus normativas sobre derecho común. Con lo que el Código Civil pasa a
ser la regla general que rige el comercio en los casos no previstos en la legislación
mercantil.
En el año 1906 el profesor Leopoldo Melo propone redactar un código de obligaciones,
contratos y de unificación de algunos aspectos del derecho privado. En 1948 Marcos
Satanowsky ratifica la idea de unificación. En 1956 la misma idea se ratifica en las
Jornadas para la Unificación Rioplatense reunidas en la Facultad de Derecho y Ciencias
Sociales de la UBA.
Las opiniones al respecto de la unificación están divididas. Finalmente, por la ley Nº 26.994
fue sancionado para la República Argentina el Código Civil y Comercial de la Nación. Es
un cuerpo legal que reúne desde 01/08/2015 las bases del ordenamiento jurídico en materia
civil y comercial en la Argentina. Reemplaza al Código Civil de 1869 redactado por
Dalmacio Vélez Sársfield y al Código de Comercio de 1862 redactado por Eduardo
Acevedo y Dalmacio Vélez Sársfield. Consta de 2671 artículos.
Por decreto presidencial del año 2011 se creó una comisión integrada por los Dres: Ricardo
Lorenzetti, Elena de Nolasco y Aída de Carlucci, quienes debía elevar un proyecto de ley de
reforma, actualización y unificación de los códigos Civil y Comercial de la Nación.
La estructura del nuevo código:
1) Un título preliminar: donde se brindan definiciones y se sistematizan los conceptos
y la aplicación del derecho, la ley, el ejercicio de los derechos y los bienes.
2) Un libro primero: relativo a la persona humana, persona jurídica, los bienes y los
actos y hechos jurídicos.
3) Un libro segundo: relaciones de familia, el matrimonio, las uniones convivenciales,
filiación, adopción, responsabilidad parental y procesos de familia.
4) Un libro tercero: derechos personales, obligaciones, contratos, responsabilidad civil
y títulos valores.
5) Un libro cuarto: derechos reales, dominio, condominio, propiedad horizontal,
conjuntos inmobiliarios, derecho real de superficie, usufructo, uso, habitación,
servidumbre, garantías y acciones posesorias y reales.
6) Un libro quinto: transmisión de derechos por causa de muerte, sucesiones, proceso
sucesorio, la legítima hereditaria y sucesiones testamentarias.
7) Un libro sexto: disposiciones comunes a los derechos personales y reales,
prescripción, caducidad, privilegios, derecho de retención y normas de derecho
internacional privado.
El nuevo Código Civil y Comercial de la Nación abre el comienzo de una nueva etapa en
materia de derecho privado en la Argentina. Constituye un verdadero sistema, menos
rígido, más flexible, abierto a las nuevas realidades que el mundo y la vida diaria presentan
a las personas humanas que conviven en nuestra sociedad en este tiempo actual, pleno de
enigmas, desafíos y cambios.
Isabel Elisa Gildi 7 Derecho Comercial – 3er. Año
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1) Discrecionales o paritarios: las partes tienen una libertad sumamente amplia para
contratar y existe una igualdad paritaria en términos de la negociación de las
cláusulas contractuales.
2) No discrecionales o no paritarios: el legislador entiende que no hay situación de
igualdad entre las partes contratantes:
Contratos por adhesión a cláusulas generales
predispuestas: a una de las partes se le impide
negociar. La otra parte ha dispuesto las condiciones de
las cuales el cocontratante no se puede apartar.
Contratos de consumo: por protección del Art. 42 CN
se acuerda al consumidor una tutela especial en razón
de su posición afectada en relación a los proveedores
de bienes y servicios o de empresas dedicadas a esta
producción o prestación.
3) Contrato plurilateral: es aquel en el que hay más de dos partes con intereses diversos
y habitualmente derechos y obligaciones entrecruzados. Situación cada vez más
frecuente en negocios jurídicos complejos.
4) Contratos en particular: el nuevo Código incorpora una regulación expresa (clara,
patente, especificada) respecto de una serie de contratos que, o bien resultaban
atípicos y no tenían una regulación expresa en la ley (algunos contratos bancarios y
los contratos de agencia, concesión, franquicia, factoraje); o se regían por alguna ley
especial (fideicomiso).
5) Contratos asociativos: Adicionalmente el legislador adoptó el criterio de legislar en
materia de “Contratos Asociativos” dentro del cuerpo mismo del código. En su Art.
1442 señala expresamente:
- A estos contratos no se les aplica las normas sobre sociedad.
- No son personas jurídicas, sociedades ni sujetos de derecho.
- Por intermedio de los mismos tampoco se constituyen personas jurídicas, sociedades
ni sujetos de derecho.
CCyCN
Isabel Elisa Gildi 8 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad II
Capítulo 16
Contratos asociativos
Sección 1°
Disposiciones generales
Art.1442: Normas aplicables. Las disposiciones de este capítulo se aplican a todo contrato de colaboración, de
organización o participativo, con comunidad de fin, que no sea sociedad.
A estos contratos no se les aplican las normas sobre sociedad, no son, ni por medio de ellos se constituyen,
personas jurídicas, sociedades ni sujetos de derecho.
A las comuniones de derechos reales y a la indivisión hereditaria no se les aplican disposiciones sobre
contratos asociativos ni las de la sociedad.
Art. 1444: Forma. Los contratos a que se refiere este capítulo no están sujetos a requisitos de forma.
Art.1445: Actuación en nombre común o de las partes. Cuando una parte trate con en tercero en nombre de
todas partes o de la organización común establecida en el contrato asociativo, las otras partes no devienen
acreedores o deudores del tercero sino de conformidad con las disposiciones sobre representación, lo
dispuesto en el contrato, o las normas de las secciones siguientes de este capítulo.
Art.1446: Libertad de contenidos. Además de poder optar por los tipos que se regulan en las secciones
siguientes de este capítulo, las partes tienen libertad para configurar estos contratos con otros contenidos.
Art. 1447: Efectos entre las partes. Aunque la inscripción este prevista en las secciones siguientes de este
capítulo, los contratos no inscriptos producen efectos entre las partes.
(Favier Dubois)
La empresa como frontera entre la sociedad y el contrato asociativo.
El artículo primero de la actual Ley General de Sociedades, establece que “Habrá sociedad
si una o más personas, en forma organizada conforme a uno de los tipos previstos en esta
ley, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes o
servicios, participando de los beneficios y soportando las pérdidas…”
Vale decir que, por primera vez en derecho argentino, y en una forma que consideramos
revolucionaria, se admite en forma amplia y no taxativa la concertación de negocios
asociativos sin el riesgo de ser considerados sociedades.
Las especies legisladas expresamente, sin ser limitativas, son la del “negocio en
participación” (art. 1448), “agrupaciones de colaboración” (art.1453), “uniones transitorias”
(art.1463) y “consorcios de cooperación” (art.1470).
Se trata de una gran oportunidad para instrumentar negocios y, en particular, para dar marco
legal a las agrupaciones de profesionales que no desean o que no configuran una sociedad
con personalidad diferenciada.
El gran desafío que presenta la ley es poder diferenciar, en una situación determinada,
cuándo nos encontramos ante un negocio asociativo “atípico” y cuando estamos frente a
una sociedad simple “de la Sección IV”. Para ello debemos tener presentes los elementos
del negocio “sociedad” que para la doctrina tradicional eran:
a) “pluralidad” de dos o más personas, o sea que debe ser un “contrato” y no puede ser un
acto unilateral
b) “aportes en común”, de todos y de cada uno para formar un fondo que permita cumplir
un objeto
c) “gestión común”, en el sentido de que cada participante tenga el poder de administrar o,
al menos, de designar al administrador y estar interiorizado de la marcha del negocio. Por la
ausencia de este requisito el Maestro Jaime Anaya había sostenido en su tesis la no
configuración como “sociedad” del negocio accidental o en participación.
d) suerte común, lo que significa que todos ganan o todos pierden en forma proporcional a
lo pactado, sin que puedan haber diferentes resultados.
A dichos elementos, la derogación de las sociedades civiles y la subsistencia de las
anteriores sociedades “comerciales”, con la exigencia de tener como actividad “en forma
organizada” “la producción e intercambio de bienes y servicios” (art. 1º LGS), suma un
quinto requisito:
e) la explotación empresaria.
En consecuencia, para estructurar o tener por configurado un “contrato asociativo atípico”
del art. 1442 del CCCN, que no constituya sociedad ni sea sujeto de derecho, resulta
necesaria la ausencia de alguno o algunos de los requisitos referidos.
Vale decir que toda asociación de dos o más personas, con fines de lucro, donde haya
aportes para obtener utilidades de su aplicación, pero sin explotar una empresa no será
sociedad y quedará subsumida en algunas de las figuras de los “contratos asociativos” no
tipificados, que en el código son contratos sin personalidad jurídica (arts.1442 a 1478).
En definitiva, a partir de la ley 26.994, las sociedades no se denominan más “comerciales”
pero deben ser todas “empresarias” y cuando no haya empresa pero existan sus otros
elementos se estará ante un “contrato asociativo”.
-El eje del derecho comercial sigue siendo “la empresa”, cuya continuación se procura
mediante los mecanismos de tolerancia de la unipersonalidad sobreviniente, efecto no
liquidatorio de las nulidades y posibilidad de reactivación societaria si existe viabilidad
económica y social de la subsistencia de la actividad.
-El Derecho mercantil se mantiene incólume en las leyes complementarias del código de
comercio que continúan como leyes complementarias del Código Civil y Comercial de la
Nación, entre las que se cuenta la ley de concursos y quiebras que solo registra un impacto
indirecto.
Por todo ello corresponde reafirmar la “autonomía” del Derecho Comercial en el nuevo
Código Civil con carácter “científico”, por tener objeto y principios propios, la autonomía
“legislativa” por la subsistencia de las leyes mercantiles complementarias, y la autonomía
“docente”, como derivación de las anteriores. Sin perjuicio de ello, cabe destacar las
dificultades que se plantean por momentos al intérprete para ubicar la “materia comercial”
Isabel Elisa Gildi 11 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad II
Debe señalarse que en el nuevo Código la empresa recibe una mayor y especial protección
en cuanto a su continuación.
a) Es así que en el texto del CCCN se establecen algunas normas de tutela de la
empresa entre las que se destaca la no paralización de las empresas que
presten servicios públicos (art. 243), el “pacto de herencia futura” para la
continuación de la empresa familiar (art.1010), la posibilidad de indivisión
forzosa para su continuación por los herederos por diez años (art. 2330
incisos b y c.) y la atribución preferencial de la empresa en casos de divorcio
(art.499) y sucesión (art.2380) a favor de aquellos con vocación de
continuarla.
b) La protección está muy clara en la Ley General de Sociedades (19.550
modificada por la ley 26.994) ya que por diversos mecanismos la ley busca
impedir que la sociedad se liquide y, por ende, se destruya el valor de la
“empresa en marcha”. Ellos son: la generalización del instituto de la
“reactivación societaria” (art. 100 LGS), también legislada para las personas
jurídicas privadas (art. 166 CCCN); la derogación de las nulidades
liquidativas por “atipicidad” (art.17 LGS); y el hecho de que la
unipersonalidad sobreviniente no va a ser causal “expresa” de disolución en
ningún tipo social (arts. 94 y 94 bis).
c) Adicionalmente, cabe destacar que todo el sistema concursal se vincula a dar
oportunidad de reestructuración y continuación a la empresa en cesación de
pagos.
d) Finalmente, a nivel de derecho penal y penal tributario se manifiesta la
protección de la continuación de la empresa impidiéndose la sanción de
liquidación cuando se trata de empresas útiles. Al respecto, el art. 304 del
Código Penal Argentino, en lo relativo al delito de lavado de dinero,
establece sanciones para las sociedades se suspensión total de actividades
(inc. 2) y de cancelación de personería (inc.4º), pero en su último párrafo
establece que “cuando fuere indispensable mantener la continuidad operativa
de la entidad, o de una obra, o de un servicio en particular, no serán
aplicables las sanciones previstas por el inciso 2 y el inciso 4”. Similar
fórmula presenta el art. 14 de la ley 24.769 en materia de Ley Penal
Tributaria.
Las normas “delimitativas” son las que disponen en qué casos se aplica la ley comercial. En
el código derogado son ejemplos de ellas las calificaciones como “actos de comercio” (art.8
cod.com.), “comerciante” (art.1º cod.com.), “sociedad comercial” (art.1º ley 19.550) y los
presupuestos descriptos por el código de comercio derogado para aplicar la ley comercial a
ciertos contratos civiles.
Por su lado, las normas “prescriptivas” son las que disponen cuáles son las consecuencias
de aplicar la ley comercial, las que fundamentalmente consistían en la imposición de un
“estatuto especial” a los comerciantes consistente en exigencias en materia de “registro
mercantil” y “contabilidad legal” (información general sobre sus negocios) y en soluciones
diversas para los contratos antes duplicados.
En el nuevo Código Civil y Comercial, si bien se han unificado los contratos, las normas
“delimitativas” son los presupuestos para llevar contabilidad obligatoria (y consecuente
registro previo), que en las “personas humanas” son quienes “…realizan una actividad
económica organizada o son titulares de una empresa o establecimiento comercial,
industrial, agropecuario o de servicios”. De ello se sigue que el Código, no obstante la
unificación anunciada, admite dos categorías de “personas humanas”, una general y otra
especial, sujeta a obligaciones contables que, su vez, necesariamente, estarán sujetas
también a practicar una inscripción de antecedentes (publicidad). Esta categoría “especial”
está a su vez compuesta por tres clases de personas humanas:
Las que son “empresarios”, en el sentido de ser titulares de una empresa y
Las que realizan una actividad económica organizada,
Las que son titulares de un “establecimiento comercial, industrial, agropecuario o de
servicios”.
De ello resulta que no solo los empresarios integran esta categoría especial de personas
humanas obligadas a llevar contabilidad y registro, sino también quienes no siéndolo,
realizan una actividad económica organizada que no llega a configurar una empresa, o que
solo son titulares de un establecimiento.
Quiere decir que se pasó a una mercantilidad donde lo que interesa es “la actividad
económica organizada”, en sí, o bajo forma de “empresa” o “establecimiento”.
4 - Fuentes del derecho comercial: la ley. Usos y costumbres. Clase, requisitos, valor y
prueba. Jurisprudencia. Nuevas fuentes del derecho nombradas por el Código Civil y
Comercial.
(Etcheverry cap. 2 punto C y arts. 1-8 del CCCN)
Capítulo 1 - Derecho
Artículo 1: Fuentes y aplicación. Los casos que este código rige deben ser resueltos según
las leyes que resulten aplicables, conforme a la CN y los tratados de derechos humanos en
los que la RA sea parte. A tal efecto, se tendrá en cuenta la finalidad de la norma. Los
usos, prácticas y costumbres son vinculantes cuando las leyes o los interesados se refieran
a ellos o en situaciones no regladas legalmente, siempre que no sean contrarias a derecho.
Artículo 2: Interpretación. La ley debe ser interpretada teniendo en cuenta las palabras,
sus finalidades, las leyes análogas, las disposiciones que surgen de los tratados sobre
derechos humanos, los principios y los valores jurídicos, de modo coherente con todo el
ordenamiento.
Artículo 3: Deber de resolver. El juez debe resolver los asuntos que sean sometidos a su
jurisdicción mediante una decisión razonablemente fundada.
Capítulo 2 - Ley
Artículo 4: Ámbito subjetivo. Las leyes son obligatorias para todos los que habitan el
territorio de la Respública, sean ciudadanos o extranjeros, residentes, domiciliados o
transeúntes, sin perjuicio de los dispuesto en leyes especiales.
Artículo 5: Vigencia. Las leyes rigen después del octavo día de su publicación oficial, o
desde el día que ellas determinen.
Si la ley no establece un plazo de vigencia, el plazo legal supletorio es el de los ocho días
desde su publicación oficial. La publicación oficial de una ley es imprescindible para su
necesaria difusión, pero ello no certifica que todas las personas como destinatarios de las
normas, las conozcan efectivamente. En la práctica, esta es la publicación en el Boletín
Oficial (en adelante, BO). El régimen legal recepta dos modos de computar desde cuándo
comienza a estar vigente una ley:
1) a los ocho días de su publicación oficial y
2) desde el día que lo fija la ley de manera expresa.
Artículo 6: Modos de contar los intervalos del derecho. El modo de contar los intervalos
del derecho es el siguiente: día es el intervalo que corre de medianoche a medianoche. En
los plazos fijados en días, a contar de uno determinado, queda éste excluido del cómputo,
el cual debe empezar al siguiente. Los plazos de meses o años se computan de fecha a
fecha. Cuando en el mes del vencimiento no hubiera día equivalente al inicial del cómputo,
se entiende que el plazo expira el último día de ese mes. Los plazos vencen a la hora
veinticuatro del día del vencimiento respectivo. El cómputo civil de los plazos es de días
completos y continuos, y no se excluyen los días inhábiles o no laborables. En los plazos
fijados en horas, a contar desde una hora determinada, queda ésta excluida del cómputo, el
cual debe empezar desde la hora siguiente. Las leyes o las partes pueden disponer que el
cómputo se efectúe de otro modo.
En una sola normativa se concentra todo lo relativo al modo en que se cuentan los
intervalos. El CCyC define qué es el intervalo ya que justamente le interesa precisar cuál es
el modo de contar los “intervalos” del derecho. Así:
Se entiende por día: el intervalo que corre de medianoche a medianoche.
En los plazos fijados en días, siempre queda excluido el día desde el que se
comienza a contar, o sea, el plazo comienza a correr al siguiente.
Cuando los plazos están fijados en meses o años, ellos se computan de fecha a
fecha.
Por otra parte, se aclara que para el supuesto excepcional en el que el mes del
vencimiento no tuviera día equivalente al inicial del cómputo, se entiende que el
plazo expira el último día de ese mes.
También se aclara que los plazos vencen a la hora 24 del día del vencimiento
respectivo
Que el cómputo de los plazos civiles es de días completos y continuos, y que no se
excluyen los días inhábiles o no laborables.
Por último, en lo que respecta a los plazos, cuando estos son fijados en horas, ellos
comienzan a contarse desde una hora determinada, quedando esa hora excluida del
cómputo, por lo cual el plazo comienza a correr desde la hora siguiente.
El CCyC introduce algunas modificaciones, pero es muy similar al CC:
Isabel Elisa Gildi 16 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad II
Artículo 7: Eficacia temporal. A partir de la entrada en vigencia, las leyes se aplican a las
consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes.
Las leyes no tienen efecto retroactivo, sean o no de orden público, excepto disposición en
contrario. La retroactividad establecida por ley no puede afectar derechos amparados por
garantías constitucionales.
Las nuevas leyes supletorias no son aplicables a los contratos en curso de ejecución, con
excepción de las normas más favorables al consumidor en las relaciones de consumo.
El primer párrafo adolece de un error: omite la palabra “aún”. Debe decir, “A partir de su
entrada en vigencia, las leyes se aplican aún a las consecuencias de las relaciones y
situaciones jurídicas existentes”.
Las normas jurídicas tienen una eficacia limitada en el espacio y en el tiempo. Como sucede
con cualquier otra realidad humana, surgen en un determinado momento y se extinguen en
otro.
En cambio, en las relaciones regladas por los particulares, cabe distinguir entre ley
imperativa y ley supletoria. En efecto, el art. 7° dispone: “Las nuevas leyes supletorias no
son aplicables a los contratos en curso de ejecución”. En suma: la nueva ley imperativa es
de aplicación inmediata. Por el contrario, si la nueva ley es supletoria, solo se aplica a los
contratos acordados con posterioridad a la vigencia de la ley y no a los que se encuentran en
curso de ejecución. La nueva ley supletoria (excepto que sea más favorable para el
consumidor) no se aplica en forma inmediata a las relaciones contractuales en curso. O sea,
ese contrato en curso sigue siendo regido por la ley anterior. ¿Qué significa esto? Que ese
contrato se sigue rigiendo por la ley vieja, aun cuando está derogada por una nueva. Es lo
que se llama efecto diferido
La aplicación inmediata de la ley más favorable a los contratos entre consumidores, aunque
se trate de normas supletorias: O sea, las leyes de protección de los consumidores, sean
supletorias o imperativas, son de aplicación inmediata. La norma tiene clara raigambre
constitucional y está estructurada sobre la base de una razonable aplicación del principio
protectorio propio del derecho del consumo.
En síntesis, las reglas que emanan de la norma general, el art. 7° CCyC, son las siguientes:
La ignorancia sobre las leyes no puede ser una excusa para cumplir una obligación. La ley
se presume conocida por todos (art. 5°). Si bien publicidad no es sinónimo de
conocimiento, lo cierto es que la legislación civil y comercial, como lo hacía su par
anterior, presume que publicidad y conocimiento se relacionan y que una lleva como
consecuencia la otra. Ello, a los fines de evitar “el caos y la inseguridad jurídica”. La
ignorancia de leyes no es excusa para incumplir una obligación.
FIN UNIDAD II
Isabel Elisa Gildi 19 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad II
ANEXO UNIDAD II
Fue una institución colegiada de la Corona de Castilla creada en el año 1503, para fomentar
la navegación con los territorios españoles de ultramar. El gobierno de la Casa estaría a
cargo de un factor, un tesorero y un contador-escribano, nombrados por Isabel la Católica.
Tenían la misión de saber cuanta mercadería y cuantos barcos enviar a las Indias, para lo
cual debían mantener comunicación con otros oficiales reales para conocer las necesidades
de los colonos. Elegir los capitanes y escribanos para los viajes. Entregar las instrucciones
por escrito. Tenían también una función fiscalizadora, debían comprobar que las
mercaderías que llegaban a Sevilla eran las mismas que se habían embarcado en las Indias.
A medida que se incrementó la importancia del tráfico americano, la Casa fue aumentando
en número de sus funcionarios.
Las Ordenanzas de Bilbao del año 1737 son el producto de la experiencia y la obra maestra
del Consulado. Son consideradas como un admirable código de comercio que tuvo vigencia
en varios países iberoamericanos hasta bien entrado el siglo XIX.
Las Ordenanzas regulaban con sumo detalle y precisión:
- Los Libros de Contabilidad de los comerciantes: un libro borrador o manual, un
libro mayor, un libro de asientos de cargazones, recibos de géneros, facturas y
remisiones y un copiador de cartas.
- Las compañías de comercio: requisitos, calidades y circunstancias en que deberá
hacerse.
- Contratos entre comerciantes: compraventa y contratos de todo tipo que se
estipularen.
- Comisiones entre los comerciantes.
- La letra de cambio, los vales y libranzas del comercio.
- Los corredores de Comercio, de Navíos.
- Morosidad, fallidos y quiebras.
- Los fletamentos, los naufragios de Navíos, la Averías, los seguro y sus pólizas
Avería o derecho de avería (WIKI): era un impuesto sobre el comercio colonial de los
siglos XVI y XVII. Se imponía a los mercaderes o a las mercaderías. También a los
pasajeros que pasaban a las Indias. Los ingresos generados servían para financiar las
armadas que protegían las flotas comerciales que cubrían el circuito entre las Indias y la
Isabel Elisa Gildi 21 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad II
metrópoli, expuestas con bastante frecuencia a los ataques de piratas o a las potencias
extranjeras en guerra con España.
Fue el más alto Tribunal de Apelaciones de la Corona española con sede en la ciudad de
Buenos Aires. Se estableció por primera vez en el Virreinato del Perú en al año 1663. Fue
restablecida en el año 1785 en el Virreinato del Río de la Plata, teniendo como distritos las
intendencias de Buenos Aires, Córdoba del Tucumán, Salta del Tucumán y del Paraguay.
Tras la revolución de mayo funcionó hasta 1812 cuando se la reemplazó por una cámara de
apelaciones, con sede en el Cabildo de Buenos Aires.
Las Audiencias tenían amplias funciones y gran poder en los asuntos públicos. Entre otros
temas resolvían sobre los problemas de la administración, las encomiendas de indios, la
inspección y censura de libros, las herencias y los testamentos y las cuestiones relacionadas
con la iglesia.
La Audiencia de Buenos Aires tenía jurisdicción en todas las actuales provincias del Río de
la Plata. Estaba conformada por un presidente que era el virrey, un regente, cuatro oidores y
un fiscal, que era al mismo tiempo protector de los indios. Así funcionó hasta 1812.
Fue una de las principales instituciones del Virreinato del Río de la Plata junto con el
Virrey, al Cabildo y las Órdenes religiosas.
Fue creado en el año 1794 a pedido de comerciantes locales. Se trataba de un cuerpo
colegiado que funcionaba como tribunal comercial y como sociedad de fomento
económico.
Dependía directamente de la Corona Española y se regía por las normas que dictaba la
“Casa de Contratación de Indias” ubicado en Cádiz.
Era en gran medida un gremio de comerciantes con facultades delegadas por el Rey en
materia comercial, para dirimir pleitos y demandas presentadas por los comerciantes. Con
el correr de los años iría aumentando su control sobre la aduana.
Manuel Belgrano fue Secretario del Consulado desde su fundación. Al Secretario se le
requería la lectura anual de cuáles serían los medios para fomentar la agricultura, la
industria y proteger el comercio de la región.
Son la legislación promulgada por los monarcas españoles para regular la vida social,
política y económica de los territorios americanos y filipinos de ultramar.
Fundamentalmente son la recopilación de:
- Las leyes de Burgos:
- Las leyes Nuevas:
Trataban de otorgar derechos a los indígenas frente a algunos abusos que se estaban
cometiendo. Se dividían en 9 libros.
Las leyes de Burgos u Ordenanzas para el tratamiento de los indios fueron las primeras
leyes que la Monarquía hispánica dictó para su aplicación en las Indias o el Nuevo Mundo o
América. En ellas se abolió la esclavitud indígena y se organizó su conquista. Fueron
firmadas por el Rey Católico Fernando II en el año 1512 en la ciudad de Burgos. Fueron el
resultado de una junta de teólogos y juristas donde se discutió y concluyó en priorizar la
evangelización del indio.
Las leyes de Burgos no tienen precedentes en la historia colonial americana. Son los
primeros instrumentos legales creados para la protección de los habitantes de los territorios
conquistados, y precursores del derecho internacional.
Son un conjunto legislativo promulgado en 1542 que pretendía mejorar las condiciones de
los indígenas de la América española, fundamentalmente a través de la revisión del sistema
de encomienda y brindando derechos a los indígenas para que vivan mejor.
Isabel Elisa Gildi 1 Derecho Comercial – 3er. año
2019 Unidad III
UNIDAD III
(26/12/2019)
La Empresa
Características:
La empresa moderna tiende a un crecimiento sostenido, para ello se nutre de medios
económicos y financieros, que le permitan ese proceso de expansión.
Esto la lleva a un fraccionamiento del capital utilizado, mediante la incorporación de nuevos
agentes que aportan capital, diluyéndose la incidencia de cada uno de ellos en el control de la
actividad empresaria.
Así, lo que resultaba una constante en la empresa tradicional o familiar, la identificación entre
poder y propiedad, no se da en la empresa moderna, planteándose la disociación entre control y
sistema de decisiones. En estas circunstancias, se plantea un conflicto de intereses entre quienes
aportan el capital a la empresa y quienes la conducen:
- Quienes aportan el capital para el emprendimiento empresario tienden a la obtención
del máximo lucro; los que la conducen en cambio, tenderán no solo a la
supervivencia de la misma, sino también al crecimiento y la expansión; utilizando la
variable riesgo empresario, concepto totalmente opuesto al de seguridad que ilumina
el razonamiento del inversor.
- Otro conflicto de intereses puede encontrarse en la política de utilidades. La
conducción propenderá a la acumulación de la misma para proyectos de inversión,
crecimiento y expansión; el inversor contrariamente bregará por un amplio régimen
de distribución.
Importancia:
Isabel Elisa Gildi 2 Derecho Comercial – 3er. año
2019 Unidad III
Art.1: Objeto. Consumidor. Equiparación. La presente ley tiene por objeto la defensa del
consumidor o usuario. Se considera consumidor a la persona física o jurídica que adquiere o
utiliza, en forma gratuita u onerosa, bienes o servicios como destinatario final, en beneficio
propio o de su grupo familiar o social. Queda equiparado al consumidor quien, sin ser parte de
una relación de consumo como consecuencia o en ocasión de ella, adquiere o utiliza bienes o
servicios, en forma gratuita u onerosa, como destinatario final, en beneficio propio o de su
grupo familiar o social.
Art.2: Proveedor. Es la persona física o jurídica pública o privada, que desarrolla de manera
profesional, aun ocasionalmente, actividades de producción, montaje, creación, construcción,
transformación, importación, concesión de marca, distribución y comercialización de bienes y
servicios, destinados a consumidores o usuarios. Todo proveedor está obligado al
cumplimiento de la presente ley.
No están comprendidos en esta ley los servicios de profesionales liberales que requieran para
su ejercicio título universitario y matrícula otorgada por colegios profesionales reconocidos
oficialmente o autoridad facultada para ello, pero sí la publicidad que se haga de su
ofrecimiento.
Ante la presentación de denuncias, que no se vinculen con la publicidad de los servicios,
presentadas por los usuarios y consumidores, la autoridad de aplicación de esta ley informará
al denunciante sobre el ente que controle la respectiva matrícula a los efectos de su
tramitación.
Art.3: Relación de consumo. Integración normativa. Preeminencia. Relación de consumo es el
vínculo jurídico entre el proveedor y el consumidor o usuario.
Las disposiciones de esta ley se integran con las normas generales y especiales aplicables a
las relaciones de consumo, en particular la ley Nº 25.156 de Defensa de la Competencia y la
ley Nº 22.802 de Lealtad Comercial o las que en el futuro las reemplacen. En caso de duda
sobre la interpretación de los principios que establece esta ley prevalecerá la más favorable al
consumidor.
Las relaciones de consumo se rigen por el régimen establecido en esta ley y sus
reglamentaciones sin perjuicio de que el proveedor, por la actividad que desarrolle, esté
alcanzado asimismo por otra normativa específica.
Isabel Elisa Gildi 3 Derecho Comercial – 3er. año
2019 Unidad III
Subjetiva: sostiene qué la empresa es un sujeto de derecho, con capacidad para adquirir
derechos y contraer obligaciones. La empresa tendría una personalidad jurídica distinta de
su titular o empresario. Esta teoría es inaplicable en nuestro país, ya que ninguna ley
reconoce a la empresa como un sujeto de derecho, ni le otorga capacidad para adquirir
derechos o contraer obligaciones.
Objetiva: considera a la empresa como un objeto del derecho compuesto por un conjunto de
elementos materiales e inmateriales que conforman una universalidad. Según esta teoría el
empresario sería el sujeto del derecho y la empresa el objeto que aquel organiza.
A través del desarrollo de los mismos la empresa lugar su fin. El modelo de una organización
ofrece estas características:
o Todas tienen objetivos.
o Todas tienen personas.
o Todas tienen un sistema formal implícito para asegurar la coordinación
y estabilidad.
Las organizaciones son reales, y la empresa como organización también lo es. Pero ello no
implica que esa realidad sea asimilable a una persona. No la podemos palpar, ni identificar
físicamente, ni separarla fácticamente del conjunto de personas y de bienes que la integran. La
empresa ha irrumpido en el mundo jurídico con un auge (crecimiento) inusitado
(desacostumbrado), sin embargo en nuestro derecho el reconocimiento de la empresa no se ha
realizado directamente por la vía de otorgarle personalidad jurídica, sino que simplemente se la
menciona en algunas disposiciones legales.
Se llama empresario a toda persona que organiza bienes para producir o intercambiar bienes y
servicios. El empresario no se improvisa, presupone talento especial y formación apropiada,
asume riesgos y crea caminos nuevos para su empresa.
La diferencia entre empresa y hacienda, o lo que nosotros llamamos fondo de comercio, se
encuentra en que el concepto de empresa es un concepto dinámico, es decir, es la hacienda en
movimiento, se caracteriza por la actividad y la organización de ese conjunto de bienes y
derechos. Mientras que la hacienda, por el contrario, es un concepto estático que comprende el
conjunto de bienes organizados por el empresario para el ejercicio de la empresa.
Isabel Elisa Gildi 4 Derecho Comercial – 3er. año
2019 Unidad III
(Favier Dubois)
Los conceptos de empresa y empresario.
La empresa:
Desde la teoría económica y la ciencia de la administración, se ha definido a la “empresa” como
la “organización” en la cual se coordinan el capital y el trabajo y que, valiéndose del proceso
administrativo, produce y comercializa bienes y servicios en un marco de riesgo. Además,
busca armonizar los intereses de sus miembros y tiene por finalidad crear, mantener y distribuir
riqueza entre ellos.
También se ha dicho que es una organización con finalidad económica y con responsabilidad
social, generadora de productos y servicios que satisfacen necesidades y expectativas del ser
humano.
Además en la economía se concibe a la empresa como “la organización económica aislada e
independiente de un proceso de producción” y al empresario como “aquella persona que funda,
posee, dirige y obtiene una determinada ganancia o pérdida de una tal organización,
constituyendo la forma de la producción capitalista destinada al comercio para la consecución
de la mayor ganancia posible, siendo al mismo tiempo la forma mercantil de la producción”.
“La característica esencial de la empresa es el riesgo de la producción ante los términos
desconocidos en que habrá de efectuarse la venta…”.
“En su concepto económico, la empresa es “el organismo que une y coordina los varios
elementos de la producción y los dirige a realizarlos”, efectuando la fabricación de
determinados bienes o la prestación de ciertos servicios requeridos por la sociedad, a través de
la adecuada combinación de los medios de producción -capital- y de los agentes de producción
– trabajo- siendo el eje de todo el mecanismo económico, convergiendo allí todos los factores
de la producción”.
A nivel jurídico la empresa no tiene un estatuto propio por lo que debe atenderse al régimen
legal de sus diversos elementos descriptos, resultando de interés los aportes del derecho
tributario y del derecho laboral.
La hacienda o fondo de comercio, será su elemento objetivo en tanto puede ser objeto del
negocio de “transferencia” regido por la ley 11.867 lo que implica, además, cierta separación
patrimonial entre acreedores del “fondo” y acreedores personales de las partes.
El empresario será su elemento subjetivo, sea persona individual o jurídica, como el sujeto que
es titular de todas las relaciones jurídicas y responsable de ella en tanto la organiza, dirige,
explota y percibe sus resultados. Un mismo empresario puede tener varias empresas como
unidades productivas independientes.
Isabel Elisa Gildi 5 Derecho Comercial – 3er. año
2019 Unidad III
Por su lado, los trabajadores, estarán regidos por las normas laborales, previsionales y
sindicales respectivas.
Por todo ello, el término “empresa” se utiliza en Derecho en forma ambigua ya que, ora (ahora)
designará al establecimiento comercial o industrial, ora se referirá al empresario titular y
responsable de su acontecer, ora señalará la actividad cumplida, todo lo que exige diferenciar en
cada caso los alcances de la expresión.
El empresario:
Por su parte, el concepto de empresario ha evolucionado en el mundo de la situación de
empresario capitalista, como promotor, propietario y administrador, a una concepción de
empresario profesional, que solo promueve y administra a la empresa, sin ser su dueño.
En efecto, históricamente, las funciones del empresario pasaron de ser el suministrador del
capital (teoría de Carlos Marx) a otras: organizador de los restantes factores de producción,
tomador de decisiones dentro de la estructura empresarial, tomadora del riesgo del negocio.
Ahora bien, cuando las funciones descriptas están fragmentadas entre distintas personas, o
cuando el empresario no aporta capital porque lo toma prestado de terceros, cuando traslada el
riesgo mediante múltiples instrumentos jurídicos (seguros, opciones, derivados, etc.), y cuando
traslada la organización económica y las decisiones a asesores, mandatarios o empleados, ¿qué
es lo que define al empresario? Lo que lo define es ser “el centro” de una serie de contratos
mediante los cuales la empresa adquiere su configuración.
Por su parte, para el derecho laboral lo que define al empresario es la “dirección y organización
de la empresa”. Al respecto dice la ley que es “quien dirige la empresa por sí, o por intermedio
de otras personas, y con el cual se relacionan jerárquicamente los trabajadores, cualquiera sea la
participación que las leyes asignen a éstos en la gestión y dirección de la empresa” (art. 5º,
segunda parte, LCT). También la ley laboral reconoce al empresario la facultad de organizar
económica y técnicamente la empresa (art. 64 LCT), lo que implica las siguientes potestades: a)
de organización; b) de dirección; c) disciplinaria; d) de variar unilateralmente ciertas
modalidades del trabajo; y e) de denunciar sin causa el contrato de trabajo.
Sin embargo, téngase en cuenta que en derecho laboral no siempre la noción de “empleador” se
identifica con la de “empresario” ya que hay empleadores que no revisten tal calidad.
Sentado ello, el concepto de “empresario” permite distinguir diversas categorías o roles que
pueden o no coincidir en una misma persona:
a) El empresario “de título”, que es el sujeto titular de la empresa y responsable por sus
obligaciones;
b) el empresario “de gestión” que es quien dirige la empresa; y
c) el empresario “de riesgo” que es el accionista o socio de la sociedad.
empresarios por intuición, carácter y empuje son sustituidos por técnicos y profesionales con
conocimientos específicos del manejo de empresas. Pero el papel del empresario no decae:
asume riesgos y crea caminos nuevos para su empresa. El empresario es así: un hombre con la
fuerza vital de la innovación creadora en el mercado.
Favier Dubois
El concepto contable de empresa en el nuevo código.
La normativa legal:
Si bien no hay mas “comerciantes” existen nuevos sujetos comerciales que son los obligados
contables. La norma básica en la materia en el Código Civil y Comercial de la Nación, dispone:
Art. 320: “Están obligadas a llevar contabilidad todas las personas jurídicas privadas y
quienes realizan una actividad económica organizada o son titulares de una empresa o
Isabel Elisa Gildi 7 Derecho Comercial – 3er. año
2019 Unidad III
Ahora bien, ese nuevo texto debe complementarse, en primer lugar con otras disposiciones
contables del mismo código unificado y, en segundo término, con lo que surge de leyes
especiales no derogadas por la nueva legislación proyectada.
empresa sin establecimiento, o sea sin un “local” que concentre los bienes y servicios. Vale
decir que la ley computa aquí al establecimiento “físico”, o sea en sentido vulgar y no en
sentido jurídico, por lo que puede haber “establecimiento” sin que éste sea necesariamente la
“hacienda” de una empresa.
Es por eso que, en el ordenamiento legal, puede haber personas humanas dedicadas a
profesiones liberales o dedicadas a actividades agropecuarias (y conexas), que, no obstante
tener “actividad económica organizada” y poseer un “local o establecimiento” en sentido vulgar
(oficina o campo), no las “ejecuten” ni “organicen” en forma de “empresa” y, por ende, no
estén obligadas a llevar contabilidad.
La “actividad económica organizada”, como género, supone la reiteración de actos bajo una
organización que funciona como unidad independiente de su titular, con fines o efectos
económicos. Por su parte la “empresa” requiere, además de una “organización económica”,
otros elementos adicionales para llegar a ser tal. En esta línea pueden mencionarse a la
exigencia de “profesionalidad” y de tener como objeto la “producción de bienes y servicios para
el mercado”.
También se sostiene que en la “empresa” siempre hay “asunción de riesgo”, lo que no es un
requisito o elemento fundamental de la “actividad económica organizada”.
Además, corresponde señalar que para los autores, la “empresa” siempre requiere “trabajo ajeno
subordinado”, el que puede no existir en la simple actividad económica organizada y llevada a
cabo en forma unipersonal.
Finalmente, otro elemento que se señala para que la actividad económica organizada tenga la
relevancia jurídica de una “empresa” es que ésta alcance “cierta complejidad”, o sea que una
mera actividad económica organizada llega a ser “empresa” cuando elementos que ya posee en
forma incipiente se desarrollan o combinan.
Art.1: Habrá sociedad si una o más personas en forma organizada conforme a uno de los
tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a la producción o
intercambio de bienes o servicios, participando de los beneficios y soportando las pérdidas.
La sociedad unipersonal sólo se podrá constituir como sociedad anónima. La sociedad
unipersonal no puede constituirse por una sociedad unipersonal.
Art.16: La nulidad o anulación que afecte el vínculo de alguno de los socios no producirá la
nulidad, anulación o resolución del contrato, excepto que la participación o la prestación de
ese socio deban considerarse esencial, habida cuenta de las circunstancias o que se trate de
socio único.
Art.18: Objeto ilícito. Las sociedades que tengan objeto ilícito son nulas de nulidad absoluta.
Los socios, los administradores y quienes actúen como tales en la gestión social responderán
ilimitada y solidariamente por el pasivo, social y los perjuicios causados.
Art.23: Bienes registrables. Prueba. Para adquirir bienes registrables la sociedad debe
acreditar ante el Registro su existencia y las facultades de su representante por un acto de
reconocimiento de todos quienes afirman ser sus socios. La existencia de la sociedad puede
acreditarse por cualquier medio de prueba.
Art.71: Ganancias: Pérdidas anteriores. Las ganancias no pueden distribuirse hasta tanto no
se cubran las pérdidas de ejercicios anteriores.
- por su fusión, cuando dos o más sociedades se disuelven sin liquidarse, para constituir
una nueva; o cuando una ya existente incorpora a una u otras, que sin liquidarse son
disueltas. Debe inscribirse en el registro Público el acuerdo definitivo de la fusión y el
contrato o estatuto de la nueva sociedad;
- por resolución firme de retiro de la autorización para funcionar si leyes especiales la
impusieran en razón del objeto.
Art.94 Bis: reducción a uno del número de socios. La reducción a uno del número de socios no
es causal de disolución, imponiendo la transformación de pleno derecho de las sociedades en
comandita, simple o por acciones, y de capital e industria, en sociedad anónima unipersonal, si
no se decidiera otra solución en el término de TRES (3) meses.
Art.95: Prórroga. La prórroga de la sociedad requiere acuerdo unánime de los socios, salvo
pacto en contrario y lo dispuesto para las sociedades por acciones y las sociedades de
responsabilidad limitada. La prórroga debe resolverse y la inscripción solicitarse antes del
vencimiento del plazo de duración de la sociedad.
Art.320 (CCyCN): Obligados. Excepciones. Están obligadas a llevar contabilidad todas las
personas jurídicas privadas y quienes realizan una actividad económica organizada o son
titulares de una empresa o establecimiento comercial, industrial, agropecuario o de servicios.
Cualquier otra persona puede llevar contabilidad si solicita su inscripción y la habilitación de
sus registros o la rubricación de los libros, como se establece en esta misma sección.
Sin perjuicio de lo establecido en leyes especiales, quedan excluidas de las obligaciones
previstas en esta sección las personas humanas que desarrollan profesiones liberales o
actividades agropecuarias y conexas no ejecutadas u organizadas en forma de empresa. Se
consideran conexas las actividades dirigidas a la transformación o a la enajenación de
productos agropecuarios cuando están comprendidas en el ejercicio normal de tales
actividades. También pueden ser eximidas de llevar contabilidad las actividades que, por el
volumen de su giro, resulta inconveniente sujetar a tales deberes según determine cada
jurisdicción local.
Art. 321: Modo de llevar la contabilidad. La contabilidad debe ser llevada sobre una base
uniforme de la que resulte un cuadro verídico de las actividades y de los actos que deben
registrarse, de modo que se permita la individualización de las operaciones y las
correspondientes cuentas acreedoras y deudoras. Los asientos deben respaldarse con la
documentación respectiva, todo lo cual debe archivarse en forma metódica y que permita su
localización y consulta.
Art. 323: Libros. El interesado debe llevar su contabilidad mediante la utilización de libros y
debe presentarlos, debidamente encuadernados, para su individualización en el Registro
Público correspondientes.
El Registro debe llevar una nómina alfabética, de consulta pública, de las personas que
solicitan rubricación de libros o autorización para llevar los registros contables de otra forma.
Art. 325: Forma de llevar los registros. Deben llevarse en idioma y moneda nacional. Debe
permitir determinar al cierre de cada ejercicio económico anual la situación patrimonial y un
estado de resultados. Los libros deben permanecer en el domicilio de su titular.
Art. 326: Estados contables. Al cierre del ejercicio quien lleva contabilidad obligada o
voluntaria debe confeccionar sus estados contables, que comprenden como mínimo un estado
de situación patrimonial y un estado de resultados.
Art. 327: Diario. En el diario se deben registrar todas s operaciones relativas a la actividad de
la persona que tienen efecto sobre al patrimonio.
Art. 328: Conservación. Excepto que leyes especiales establezcan plazos mayores, deben
conservarse por diez años:
a) Los libros, contándose el plazo desde el último asiento.
b) Los demás registros desde la última anotación practicada sobre los mismos.
c) Los instrumentos respaldatorios desde su fecha.
Art. 331: Investigaciones. Excepto los supuestos previstos en leyes especiales, ninguna
autoridad, bajo pretexto alguno, puede hacer pesquisas de oficio para inquirir si las personas
llevan o no registros arreglados a derecho.
La prueba sobre la contabilidad debe realizar se en el lugar previsto en el art. 325, aún cuando
esté fuera de la competencia territorial del juez que la ordena.
La exhibición general de registros o libros contables sólo puede decretarse a instancia de
parte en los juicios de sucesión, todo tipo de comunión, contrato asociativo o sociedad,
administración por cuenta ajena y en caso de liquidación, concurso o quiebra. Fuera de estos
casos únicamente puede requerirse la exhibición de registros o libros en cuanto tenga relación
con la cuestión controvertida de que se trata, así como establecer si el sistema contable del
obligado cumple con las firmas y condiciones establecidas en el art. 323,324 y 325.
Artículo 9°- En todo el territorio de la Nación no habrá más aduanas que las nacionales, en las cuales regirán
las tarifas que sancione el Congreso.
Isabel Elisa Gildi 13 Derecho Comercial – 3er. año
2019 Unidad III
Artículo 10- En el interior de la República es libre de derechos la circulación de los efectos de producción o
fabricación nacional, así como la de los géneros y mercancías de todas clases, despachadas en las aduanas
exteriores.
Artículo 11- Los artículos de producción o fabricación nacional o extranjera, así como los ganados de toda
especie, que pasen por territorio de una provincia a otra, serán libres de los derechos llamados de tránsito,
siéndolo también los carruajes, buques o bestias en que se transporten; y ningún otro derecho podrá
imponérseles en adelante, cualquiera que sea su denominación, por el hecho de transitar el territorio.
Artículo 14- Todos los habitantes de la Nación gozan de los siguientes derechos conforme a las leyes que
reglamenten su ejercicio; a saber: De trabajar y ejercer toda industria lícita; de navegar y comerciar; de peticionar a
las autoridades; de entrar, permanecer, transitar y salir del territorio argentino; de publicar sus ideas por la prensa
sin censura previa; de usar y disponer de su propiedad; de asociarse con fines útiles; de profesar libremente su
culto; de enseñar y aprender.
Art. 151: Nombre. La persona jurídica debe tener un nombre que la identifique como tal, con el
aditamento indicativo de la forma jurídica adoptada. La persona jurídica en liquidación debe
aclarar esa circunstancia en la utilización de su nombre.
El nombre debe satisfacer recaudos de veracidad, novedad y aptitud distintiva, tanto respecto
de otos nombre, como de marcas, nombres de fantasía u otras de referencia a bienes o
servicios, se relacionen o no con el objeto e la persona jurídica.
No debe contener términos o expresiones contrarios a la ley, el orden público o las buenas
costumbres, no inducir a error sobre la clase u objeto de la persona jurídica. La inclusión en
el nombre de personas jurídicas del nombre de personas humanas requiere la conformidad de
éstas, que se presume si son miembros. Sus herederos pueden oponerse a la continuación del
uso, si acreditan perjuicios materiales o morales.
Art. 152: Domicilio y Sede Social. El domicilio de la persona jurídica es el fijado en sus
estatutos o en la autorización que se le dio para funcionar. La persona jurídica que posee
varios establecimientos o sucursales tiene su domicilio especial en el lugar de dichos
establecimientos sólo para la ejecución de las obligaciones allí contraídas. El cambio de
domicilio requiere modificación del estatuto. El cambio de sede, si no forma parte del estatuto,
puede ser resuelto por el órgano de administración.
Art. 153: Alcance del domicilio. Notificaciones. Se tienen por válidas y vinculantes para la
persona jurídica todas las notificaciones efectuadas en la sede inscripta.
Art.27: el nombre o signo con que se designa una actividad, con o sin fines de lucro, constituye
una propiedad para los efectos de esta ley.
Art.28: la propiedad de la designación se adquiere con su uso y sólo con relación al ramo en
el que se utiliza y debe ser inconfundible con las preexistentes en ese mismo ramo.
Art.29: toda persona con interés legítimo puede oponerse al uso de una designación.
Isabel Elisa Gildi 14 Derecho Comercial – 3er. año
2019 Unidad III
Es habitual que un comerciante gire bajo su propio nombre civil o su apellido solamente. O
también puede usar un nombre de fantasía. La elección es amplia y solo se limita por un
derecho igual de otro comerciante. La ley 11867 lo declara elemento constitutivo del mismo.
El nombre mercantil es cesible. Halperin dice que el nombre es un bien inmaterial, sobre el que
el comerciante tiene derecho de propiedad. Compone la universalidad de un establecimiento
mercantil.
La jurisprudencia dijo que el uso debe ser público y ostensible. El nombre no necesita registro
pero puede ser registrado como marca, en cuyo caso se aplica el derecho marcario. En
ocasiones será necesario probar que el nombre pertenece a un comerciante o que no le
pertenece, a fin de eximirse de alguna obligación.
La ley 19.550 regula los nombres de las sociedades. Las SA y las SRL solo tienen
denominación. El nombre de las sociedades identifica a estos sujetos de derecho. Acompaña a
la sociedad hasta su disolución y la protección legal es implícita y previa, ya que no se inscribe
en el Registro Público el nombre de una sociedad, si existe otra previa con ese nombre.
El domicilio.
Art. 11: el instrumento de la constitución debe contener, sin perjuicio de lo establecido para
ciertos tipos de sociedad:
separado suscripta por el órgano de administración. Se tendrán por válidas y vinculantes para
la sociedad todas las notificaciones efectuadas en la sede inscripta;
3) La designación de su objeto, que debe ser preciso y determinado;
4) El capital social, que deberá ser expresado en moneda argentina, y la mención del aporte de
cada socio. En el caso de las sociedades unipersonales, el capital deberá ser integrado
totalmente en el acto constitutivo;
5) El plazo de duración, que debe ser determinado;
6) La organización de la administración, de su fiscalización y de las reuniones de socios;
7) Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las pérdidas. En caso de silencio, será en
proporción de los aportes. Si se prevé sólo la forma de distribución de utilidades, se aplicará
para soportar las pérdidas y viceversa;
8) Las cláusulas necesarias para que puedan establecerse con precisión los derechos y
obligaciones de los socios entre sí y respecto de terceros;
9) Las cláusulas atinentes al funcionamiento, disolución y liquidación de la sociedad.
Factor o gerente:
(Wiki)
Factor: persona ligada a la empresa por un contrato de trabajo. Pero que tiene los poderes de un
mandatario. En la actualidad “gerente” es quizás una acepción más adecuada. El factor
administra y dirige todos los negocios mercantiles de un establecimiento. Representa en forma
permanente y amplia al comerciante o dueño. Es el principal colaborador del empresario.
CCCN:
Art. 367: Representación aparente. Cuando alguien ha obrado de manera de inducir a un
tercero a celebrar un acto jurídico, dejándolo creer razonablemente que negocia con un
Isabel Elisa Gildi 16 Derecho Comercial – 3er. año
2019 Unidad III
representante, sin que haya representación expresa, se entiende que le ha otorgado tácitamente
poder suficiente.
A tal efecto se presume que:
a) Quien de manera notoria tiene la administración de un establecimiento abierto al
público, es apoderado para todos los actos propios de la gestión ordinaria de éste.
b) Los dependientes que se desempeñan en el establecimiento están facultados para todos
los actos que ordinariamente corresponden las funciones que realizan.
c) Los dependientes encargados de entregar mercaderías fuera del establecimiento están
facultados a percibir su precio otorgando el pertinente recibo.
Dependiente:
Dependiente (RAE): Empleado que tiene a su cargo atender a los clientes en las tiendas
persona que sirve a otra o es subalterna de una autoridad.
Art. 1753 (CCyCN): Responsabilidad del principal por el hecho del dependiente. El principal responde
objetivamente por los daños que causen los que están bajo su dependencia, o las personas de las cuales se sirve
para el cumplimiento de sus obligaciones, cuando el hecho dañoso acaece en ejercicio o con ocasión de las
funciones encomendadas.
(16/03/2019: Mandé pregunta al foro para saber si esta ley se encuentra vigente)
…”Alumna, la ley 14546 está vigente, no ha sido derogada por la ley 26994 que
sancionó el Código Civil y Comercial de la Nación en el año 2015. Por supuesto que
varios de sus artículos han tenido reformas, le sugiero entrar a Infoleg, que para
consulta es serio y ahí le determina si la ley está vigente o si tienen reformas o fue
derogada”.
ARTICULO 1° – Quedan comprendidos en la presente ley los viajantes, exclusivos o no, que haciendo de ésa su
actividad habitual y en representación de uno o más comerciantes y/o industriales, concierten negocios relativos al
comercio o industria de su o sus representados, mediante una remuneración. El viajante, salvo convenio escrito en
contrario con su o sus empleadores, está autorizado a concertar negocios por cuenta de varios comerciantes y/o
industriales, siempre que los mismos no comprendan mercaderías de idéntica calidad y características.
ARTICULO 2°: Se entenderá que existe relación de dependencia con su o sus empleadores, cuando se acredite
alguno o algunos de los siguientes requisitos:
a) Que venda a nombre o por cuenta de su o sus representados o empleadores;
b) Que venda a los precios y condiciones de venta fijados por las casas que representa;
c) Que perciba como retribución: sueldo, viático, comisión o cualquier otro tipo de remuneración;
d) Que desempeñe habitual y personalmente su actividad de viajante;
e) Que realice su prestación de servicios dentro de zona o radio determinado o de posible determinación;
f) Que el riesgo de las operaciones esté a cargo del empleador.
ARTICULO 4°: La presente ley es de orden público y será nula toda convención o acto jurídico por el cual el
viajante renuncie a los beneficios consagrados en la misma o tiendan a su reducción.
c) La inejecución de la nota de venta por voluntad o impedimento del comerciante o industrial, no hará perder al
viajante el derecho de percibir la comisión;
d) El viajante que reemplace definitivamente a otro en su puesto, percibirá el mismo porcentaje de comisión y
viático que su antecesor.
ARTICULO 6°: Si la operación no fuese concertada por intermedio del viajante, éste tendrá derecho a la comisión
siempre que se trate de una operación con un cliente de la zona atribuida al viajante y durante el tiempo de su
desempeño, o con un cliente de la nómina a su cargo.
ARTICULO 7°: La remuneración del viajante estará constituida, en todo o en parte, en base a comisión a
porcentaje sobre el importe de las ventas efectuadas. Sin perjuicio de ello se considerarán integrando la retribución:
los viáticos, gastos de movilidad, hospedaje, comida y compensaciones por gastos de vehículos.
ARTICULO 8° – Los viajantes que al margen de su función específica realizan subsidiariamente la tarea de
cobranza a la clientela de su zona, percibirán de su o sus empleadores, una comisión a porcentaje convenida, que
integrará la remuneración de aquél.
ARTICULO 9°: Los comerciantes o industriales deberán requerir la conformidad expresa del viajante en el caso de
que desearen cambiarlo o trasladarlo de zona. En estos casos deberá asegurársele al viajante el mismo volumen de
remuneraciones y el pago de los gastos de traslado.
ARTÍCULO 10: Los comerciantes o industriales llevarán un libro especial registrado y rubricado en las mismas
condiciones que se exigen para los libros principales de comercio, en el cual se harán las siguientes anotaciones:
a) Nombre, apellido y fecha de ingreso del viajante;
b) Sueldo, viático y por ciento en concepto de comisión y toda otra remuneración;
c) Determinación precisa e individualizada de la zona o lugar asignado para el ejercicio de sus operaciones;
d) Inscripción por orden de fecha y sucesivamente de las notas de venta entregadas o remitidas, estableciendo el
monto de la comisión devengada y de las notas y comisiones que correspondan a operaciones indirectas. De las
mismas efectuarán liquidación detallada, que entregarán o remitirán al viajante conjuntamente con las copias de
facturas;
e) Naturaleza de la mercadería a vender.
ARTICULO 12. – No será responsable el viajante, salvo caso de dolo o culpa grave de su parte, por la insolvencia
del cliente.
Corredores
Art. 31: Es aplicable al ejercicio de corretaje lo dispuesto en esta ley respecto de los martilleros, en todo lo que
resulte pertinente y no se encuentre modificado en los artículos siguientes.
Art. 33: Quien pretenda ejercer la actividad de corredor deberá inscribirse en la matrícula de la jurisdicción
correspondiente. Para ello, deberá cumplir los siguientes requisitos.
a) Acreditar mayoría de edad y buena conducta.
Isabel Elisa Gildi 18 Derecho Comercial – 3er. año
2019 Unidad III
Los que sin cumplir estas condiciones sin tener las calidades exigidas ejercen el corretaje, no tendrán acción para
cobrar la remuneración prevista en el art. 3, ni retribución de ninguna especie.
a) Poner en relación a dos o más partes para la conclusión de negocios sin estar ligado ninguna de ellas por
relaciones de colaboración, subordinación o representación. No obstante una de las partes podrá
encomendarles que la represente en los actos de ejecución del contrato mediado.
b) Informar sobre el valor venal o de mercado de los bienes que pueden ser objeto de actos jurídicos.
c) Recabar directamente de las oficinas públicas, bancos y entidades oficiales y particulares, los informes y
certificados necesarios para el cumplimiento de sus deberes.
d) Prestar fianza por una de las partes.
Art. 35: Los corredores deben llevar asiento exacto y cronológico de todas las operaciones concluidas con su
intervención, transcribiendo sus datos esenciales en el libro de registro, rubricado por el Registro Público de
Comercio o por el órgano a cargo del gobierno de la matrícula en la jurisdicción.
a) Cobrar una remuneración en los negocios en los que intervenga, conforme a los aranceles aplicables en la
jurisdicción; a falta de ellos, de acuerdo de partes o de uso, se le determinará judicialmente, salvo pacto
contrario, surge el derecho a su percepción desde que las partes concluyan el negocio mediado.
La remuneración se debe aunque la operación no se realice por culpa de una de las partes, o cuando iniciada la
negociación por el corredor, el comitente encargare la conclusión a otra persona o la concluyere por sí mismo.
Interviniendo un solo corredor, éste tendrá derecho a percibir retribución de cada una de las partes; si interviene
más de un corredor, cada uno sólo tendrá derecho a exigir remuneración a su comitente; la compartirán quienes
intervengan por una misma parte.
Isabel Elisa Gildi 19 Derecho Comercial – 3er. año
2019 Unidad III
b) Percibir del comitente el reintegro de los gastos convenidos y realizados, salvo pacto o uso contrario.
c) Art. 38: el corredor por cuya culpa se anulare o resolviera un contrato o se frustrare una operación,
perderá el derecho a la remuneración y a que se le reintegren los gastos, sin perjuicio de las demás
responsabilidades a las que hubiere lugar.
Rematadores o martilleros
Los martilleros o rematadores son sujetos que se dedican a la realización de subastas, las que a
su vez podrán ser voluntarias (privadas) o judiciales y administrativas (públicas).
Como lo definió la doctrina y la jurisprudencia, el remate o subasta es la venta pública,
propuesta a viva voz y concluida con la persona que ofrece mejor precio, lo que se determina
por un golpe de martillo. Este golpe pone fin a la puja y define al comprador.
Por otra parte, las subastas públicas son las ordenadas en los procesos de ejecución forzada de
los bienes del deudor, y se diferencian de las ventas por remate que se efectúan en procesos
voluntarios por acuerdo de los dueños.
El martillero es el auxiliar encargado de los remates. El remate es un acto de intermediación
por el cual el martillero o rematador adjudica determinados bienes o derechos al mejor postor
mediante un procedimiento denominado subasta. El martillero es designado por la parte
oferente de los bienes y servicios y tiene derecho al reintegro de los gastos y a una comisión.
Condiciones habilitantes:
a) Ser mayor de edad y no estar comprendido en ninguna de las inhabilidades del art. 2.
b) Poseer título universitario expedido o revalidado en la República, con arreglo a las reglamentaciones
vigentes y las que al afecto se dicten.
Inhabilidades
Causales de inhabilidad.
Art. 2: Están inhabilitados para ser martilleros:
Gobierno.
Art. 4: el gobierno de la matrícula estará a cargo, en cada jurisdicción, del organismo profesional o judicial que
haya determinado la legislación local respectiva.
Legajos.
Art. 5: La autoridad que tenga a su cargo la matrícula ordenará la formación de legajos individuales para cada uno
de los inscriptos, donde constarán los datos personales y de inscripción y todas las modificaciones de los mismos.
Afectación de la garantía.
Art. 6: La garantía es inembargable y responderá exclusivamente al pago de daños y perjuicios que causare la
actividad del matriculado, al de las sumas que fuere declarado culpable y al de multas que se le aplicaren, debiendo
en tales supuestos el interesado proceder a la reposición inmediata de la garantía, bajo apercibimiento de
suspensión de la matrícula.
Facultades.
Art.8: Son facultades de los martilleros:
a) Efectuar ventas en remate público de cualquier clase de bienes, excepto las limitaciones resultantes de
leyes especiales. .
b) Informar sobre el valor venal o de mercado para cuyo remate los faculta esta ley.
c) Recabar directamente de las oficinas públicas y bancos oficiales y particulares, los informes o certificados
necesarios para el cumplimiento de las obligaciones previstas en el artículo 9.
d) Solicitar a las autoridades competentes las medidas necesarias para garantizar el normal desarrollo del
remate.
Obligaciones.
Art. 9: Son obligaciones de los martilleros:
a) Llevar los libros que se establecen en el capítulo VIII.
b) Comprobar la existencia de los títulos invocados por el legitimado para disponer del bien a rematar. En el
caso del remate de inmuebles, deberán también constatar las condiciones de dominio de los mismos.
c) Convenir por escrito con el legitimado para disponer del bien, los gastos del remate, y la forma de
satisfacerlos, condiciones de venta, lugar del remate, modalidades del pago del precio etc.
d) Anunciar los remates con la publicidad necesaria, debiendo indicar en todos los casos su nombre,
domicilio especial y matrícula, fecha, hora y lugar del remate y descripción y estado del bien y sus
condiciones de dominio. En caso de remates de sociedades deberán indicarse además los datos de
inscripción en el Registro Público.
e) Realizar el remate en fecha, hora y lugar señalados, colocando en un lugar visible una bandera con su
nombre o nombre de la sociedad a la cual pertenecen.
f) Explicar al inicio con voz alta los caracteres, condiciones legales, cualidades del bien y gravámenes que
pesan sobre el mismo.
g) Aceptar la postura solo cuando se efectuare en viva voz, de lo contrario será ineficaz.
h) Suscribir con los contratantes, previa comprobación de su identidad el instrumento que documenta venta,
en el que constarán los derechos y obligaciones de las partes. Se redactará en tres ejemplares y deberá
estar debidamente sellado, quedando uno de ellos en poder del martillero.
i) Exigir del adquirente en dinero en efectivo el importe de la seña, o precio en la proporción fijada en la
publicidad. Otorgar los recibos correspondientes.
j) Efectuar la rendición de cuentas documentada. Incurriendo en la pérdida de la comisión en caso de no
hacerlo.
k) Cumplimentar las demás obligaciones establecidas por las leyes y reglamentaciones vigentes.
Isabel Elisa Gildi 21 Derecho Comercial – 3er. año
2019 Unidad III
Comisión:
Art. 11: El martillero tiene derecho a:
a) Cobrar una comisión, salvo los martilleros dependientes o contratados.
b) Percibir del vendedor el reintegro de los gastos del remate, convenidos y realizados.
Determinación de la comisión:
Art. 13: la comisión se determinará sobre la base del precio efectivamente obtenido. Si la venta no se llevare a
cabo, la comisión se determinará sobre la base del bien a rematar, salvo que hubiere convenido con el vendedor,
en cuyo caso se estará a éste. A falta de base se estará al valor de plaza en la época prevista para el remate.
Art. 14: Si el remate se anulara por causas no imputables al martillero, éste tiene derecho al pago de la comisión
que le corresponda, que estará a cargo de la parte que causó la nulidad.
Sociedades:
Art. 15: Los martilleros pueden constituir sociedades de cualquiera de los tipos previstos en el Código, excepto
cooperativas, con el objeto de realizar actos de remare exclusivamente.
Capítulo VIII
Libros.
Art.17: Los martilleros y las sociedades a que se refiere el art. 15, deben llevar los siguientes libros rubricados por
el Registro Público de Comercio de la jurisdicción:
a) Diario de entradas, donde asentarán los bienes que recibieren para su venta, con indicación de las
especificaciones necesarias para su debida identificación: nombre y apellido de quien confiere el encargo,
por cuenta de quien han de ser vendidos y las condiciones de su enajenación.
b) Diario de salidas, en el que se mencionarán día por día las ventas, indicando por cuenta de quien se han
efectuado, quien ha resultado comprador, precio y condiciones de pago y demás especificaciones que se
estimen necesarias.
c) Libro de cuentas de gestión, que documente las realizadas entre el martillero y cada uno de sus
comitentes.
El presente artículo no es aplicable a los martilleros dependientes, contratados o adscriptos a las empresas de
remate o consignaciones.
Archivo de documentos.
Art. 18: Los martilleros deben archivar por orden cronológico un ejemplar de los documentos que se extiendan
con su intervención, en las operaciones que se realicen por su intermedio.
Prohibiciones.
Art. 19: Se prohíbe a los martilleros:
a) Tener participación en el precio que se obtenga en el remate a su cargo, no pudiendo celebrar convenios
por diferencias a su favor, o de terceras personas.
b) Ceder, alquilar o facilitar su bandera.
c) En caso de enfermedad, ausencia o impedimento grave, debidamente notificado a la autoridad que tenga a
su cargo la matrícula, podrá delegar el remate a otro matriculado.
d) Comprar por cuenta de terceros, los bienes cuya venta se le hubiera encomendado.
e) Comprar para sí los bienes o aceptar posturas sobre ellos, respecto de su cónyuge o parientes, socios,
habilitados o empleados.
f) Retener el precio convenido en lo que exceda el monto de los gastos convenidos y de la comisión que
corresponda.
g) Suspender el remate existiendo posturas.
Despachantes de aduana
Despachantes de Aduana (Ley 22415: Código Aduanero)
Isabel Elisa Gildi 22 Derecho Comercial – 3er. año
2019 Unidad III
Son despachantes de aduana las personas de existencia visible que realizan en nombre
de otros ante el servicio aduanero trámites y diligencias relativos a la importación, la
exportación y demás operaciones aduaneras.
Son agentes auxiliares del comercio y del servicio aduanero.
Las personas de existencia visible sólo podrán gestionar ante las aduanas el despacho y
la destinación de mercaderías, con la intervención del despachante de aduana.
Podrá prescindirse de la intervención del despachante de aduana cuando se realizare la
gestión ante la Aduana en forma personal por el importador o exportador.
Deberán acreditar ante el servicio aduanero la representación que invocan por medio de
un poder general para gestionar despachos, o de un poder especial para el despacho de
una mercadería determinada.
Los despachantes que no acreditan la correspondiente condición de representantes, serán
considerados importadores o exportadores, quedando sujetos a los respectivos requisitos
y obligaciones.
Para desempeñarse como despachantes de aduanas, deberán estar inscriptos en el
Registro de Despachantes de Aduana. Para ello deberán ser mayores de edad y tener
capacidad para ejercer el comercio por sí mismos. Estudios secundarios completos y
acreditar conocimientos teóricos y prácticos en materia aduanera. Acreditar domicilio
real y constituir domicilio especial en el radio urbano de la aduana donde ejercerá sus
tareas. Acreditar solvencia necesaria y otorgar una garantía a favor de la Administración
nacional de Aduanas.
No deberá estar comprendido en algún delito aduanero ni haber sido socio, director o
administrador ilimitadamente responsable de cualquier sociedad o asociación
condenada por algún delito aduanero.
No haber sido condenado por delito con pena privativa de la libertad, con excepción de
los delitos contra las personas, el honor, la honestidad y el estado civil.
No haber sido condenado con pena accesoria de inhabilitación para ejercer cargos
públicos, hasta tanto se produzca su rehabilitación.
No ser fallido o concursado civil hasta dos años después de su rehabilitación. Si se trata
de quiebra o concurso fraudulento, la inhabilidad se extenderá hasta 5 o 10 años después
de su rehabilitación.
No estar inhabilitado judicialmente para administrar o disponer de sus bienes.
Los despachantes de aduana son responsables por los hechos de sus apoderados
generales, dependientes y demás empleados en cuanto se relacionen con operaciones
aduaneras.
(CCyCN)
Art. 1376: Responsabilidad. Los propietarios de casas de depósitos son responsables de la conservación de las
cosas allí depositadas, excepto que prueben que la pérdida, la disminución o la avería han derivado de la naturaleza
de dichas cosas, de vicio propio de ellas o de los de su embalaje, o de caso fortuito externo a su actividad. La
tasación de los daños se hace por peritos arbitradores.
(Wiki) Depósito: es un término con origen en el latín depositum que permite nombrar a la
acción y efecto de depositar (entregar, encomendar, encerrar o proteger bienes u objetos de
Isabel Elisa Gildi 23 Derecho Comercial – 3er. año
2019 Unidad III
valor). El depósito consiste, por lo general, en poner dichos bienes bajo la custodia de una
persona o de una organización que deberá responder de ellos cuando se le pidan.
Derechos y obligaciones:
- Deben efectuar la entrega en el tiempo y en el lugar convenido, empleando todas las
diligencias necesarias para evitar el deterioro de los artículos o efectos que transporten.
- Tanto el cargador como el acarreador pueden exigirse mutuamente una carta de porte,
datada y firmada, que contendrá:
a) Los nombres y domicilios del dueño de los efectos, el del acarreador o comisionista de
transporte, el de la persona a quien o a cuya orden se han de entregar los efectos, si la
carta no fuese al portador, y el lugar donde debe hacerse la entrega.
b) La designación de los efectos, su calidad genética, peso, medida o número de bultos, sus
marcas o signos exteriores, clase y si estuvieran embalados, la calidad del embalaje.
c) El flete convenido y si está o no pagado.
d) Plazo dentro del cual deba verificarse la entrega.
e) Todas las demás circunstancias inherentes al convenio. La carta de porte puede ser
nominativa, a la orden o al portador.
Responsabilidad:
La responsabilidad del acarreador comienza a correr desde el momento en que recibe las
mercaderías, por sí o por la persona destinada al efecto, y termina con la entrega.
No será responsable del dinero, alhajas o efectos de gran valor y documentos de crédito, si al
tiempo de la entrega los pasajeros o cargadores no hubieran declarado su contenido y acordado
las condiciones de transporte.
En caso de pérdida o avería, no estará obligado a indemnizare más que el valor declarado.
Empresarios de transporte:
Son los que ejercen la industria de hacer transportar personas o mercaderías por sus
dependientes asalariados y en vehículos propios o que se hallen a su servicio. Aunque algunas
veces ejecute el transporte por sí mismo.
Unidad IV
(26/12/2019)
El empresario elige uno o más lugares para desplegar su actividad. La misma puede ser de
producción, de intermediación o de servicios. De acuerdo con su volumen o complejidad,
podrán habilitarse varios centros activos para actuar en el mercado. Generalmente para su giro
necesitará de por lo menos un inmueble.
Un mismo empresario puede ser titular de una o más unidades económicas de industria o
comercio. También es posible la vinculación entre varios empresarios que entrelazan sus
bienes, su personal y su tecnología.
a) Sucursal: Son establecimientos distintos que tienen un mismo patrimonio y una misma
administración. Solo se desenvuelven en ámbitos espaciales distintos por razones de
descentralización. Al frente de la sucursal estará un factor de comercio, que deberá
Isabel Elisa Gildi 2 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad IV
inscribir sus poderes para que sean oponibles ante terceros. La contabilidad de la
sucursal forma parte de la central, con cierta descentralización momentánea que luego
se vuelca a un total. Lleva el nombre de la empresa principal. Tiene un domicilio
especial a causa de la necesidad de descentralización que la creó.
b) Filial: a diferencia de la sucursal, se trata de una organización jurídica distinta, con
distinta personalidad, medios propios y conducción diferenciada. La independencia es
solo formal. Existen ciertos vínculos que determinan una sociedad total o parcialmente
controlada por la otra.
Los elementos inmateriales son, entre otros: las marcas, el nombre comercial, diseños y
modelos industriales, patentes de invención, nombre de dominio, etc. La jurisprudencia incluye
entre los elementos inmateriales a la habilitación del establecimiento en aquellos supuestos en
que resulta necesaria su existencia para el funcionamiento del negocio
Es el conjunto de elementos intangibles que son definitorios para que un negocio en marcha
genere superutilidades. Está integrado por:
- La clientela: es una situación de hecho como consecuencia de la actividad y
organización del empresario. Es un elemento constitutivo del negocio y tiene un valor
incuestionable.
- La capacidad productiva: Este concepto se relaciona con la capacidad máxima que
puede alcanzar una estructura productiva. La gestión y la eficiencia en la administración
de los recursos son claves en esta noción.
- Factor personal y actividad productiva del dueño: forman parte del valor llave, el
nombre, la dedicación y el prestigio del empresario, siempre y cuando sean decisivos en
la marcha del negocio. en algunas ocasiones puede ocurrir que sean los colaboradores
cercanos y directos quienes posean los conocimientos, capacidad y experiencia
necesarios para continuar la exploración.
- Derecho al local: El derecho al local es altamente valorado, ya que el mantenimiento de
gran parte de la clientela dependerá de ese espacio.
- Habilitación del negocio: es el permiso de funcionamiento cuyos requisitos dependerán
de las normas locales.
2-2) Las Marcas. Ley 22.362. Finalidad de la marca. Objeto. Clases. Marca no
registrable. Forma de obtención. Requisitos. Duración. Autoridad de aplicación.
Registración. Oposición. Extensión. Uso ilícito de marcas.
Normativas: son las que se pueden escribir y pronunciar. Involucran al público con la vista y el
oído. Aquí hallamos las palabras con o sin sentido conceptual; nombres y seudónimos de
personas; combinaciones de letras y números; nombres geográficos; frases publicitarias; etc.
Figurativas: se diferencian de las anteriores ya que estas no se pueden pronunciar. Solo ser
percibidas con la vista: dibujos, emblemas, monogramas (letras superpuestas), sellos, bandas,
combinaciones de colores, etc.
Mixtas: combinan elementos de las distintas categorías.
Marca no registrable: No se consideran marcas y no son registrables:
Los nombres, palabras y signos que constituyen la designación habitual del producto o servicio
a distinguir.
Los nombres, palabras o signos que hayan pasado al uso general antes de su solicitud de
registro.
La forma que se de a los productos.
El color natural del producto o un solo color aplicado sobre los mismos.
No se pueden registrar:
Una marca idéntica a otra solicitada o registrada con anterioridad.
Marcas similares a otras ya registradas o solicitadas para distinguir los mismos productos o
servicios.
Las denominaciones de origen nacional o extranjero.
Aquellas que puedan inducir a error respecto de la naturaleza, propiedades, calidad, técnicas de
elaboración, función, etc.
Palabras, dibujos u otros contrarios a la moral o buenas costumbres.
Letras, palabras o nombres que deban usar la Nación, provincias, municipalidades,
organizaciones religiosas o sanitarias. Tampoco aquellas utilizadas por naciones extranjeras o
los organismos internacionales reconocidos por el gobierno argentino.
Nombre, seudónimo o retrato de una persona sin su consentimiento o de sus herederos hasta el
cuarto grado inclusive.
Frases publicitarias que carezcan de originalidad.
Conocimiento por la mayoría del público, sea consumidor o no (Ferrari, Rolex, etc.)
La sola mención de la marca debe provocar la asociación entre ella con el producto o servicio.
Publicidad: sin una adecuada publicidad el producto no llegará al conocimiento del público
Goza de una posición diferencial en el derecho de marcas. Se procura defender a la marca
notoria de posibles usurpaciones.
La marca notoria debe ser protegida por su carácter de tal, independientemente de que distinga
productos de naturaleza idéntica o distinta.
Autoridad de aplicación: La Dirección Nacional de Propiedad Industrial es la autoridad
encargada para la aplicación de esta ley, y es la que resolverá con respecto a la concesión de las
marcas. Anotará las solicitudes de registro y renovación. A tal efecto deberá llevar un libro
rubricado y foliado. En este libro constarán: fecha y hora de presentación, la marca solicitada,
nombre y domicilio del solicitante y los productos y servicios a distinguir.
Registración, oposición, extensión, uso ilícito de marcas:
El trámite de inscripción se inicia con la solicitud de registro ante la Dirección General de
Marcas perteneciente al Instituto Nacional de Propiedad Industrial (INPI). Quien primero la
requiere tienen prioridad: de acuerdo a la hora y el día que se presenta la solicitud. Presentada la
solicitud, la autoridad de aplicación publicará la marca requerida en el Boletín de Marcas por un
día.
A partir de ella se computan treinta días corridos para que las personas interesadas eleven las
oposiciones pertinentes. La existencia de oposición obra como impedimento a la inscripción de
una marca. En este caso, el solicitante tiene un plazo de un año para iniciar la acción judicial
con el fin de obtener el retiro de dicha oposición.
Otorgado el derecho marcario su propietario, cada país establece el plazo en el que gozará de
los mismos. En nuestro país es otorgado por diez años. Podrá ser renovada indefinidamente por
periodos iguales, si la misma ha sido utilizada dentro de los cinco años previos a cada
vencimiento. Tienen validez en todo el territorio de la nación. Carece de exclusividad más allá
de las fronteras. Las inscriptas en el extranjero no gozan de exclusividad en nuestro país,
siempre que no estemos en presencia de marcas notorias.
Será reprimido con prisión de tres meses a dos años y/o multa de $4.000 a $ 100.000.- a:
o Quien falsifique o imite fraudulentamente una marca registrada.
o Al que use una marca registrada sin autorización.
o Al que ponga en venta una marca registrada o falsificada perteneciente a un
tercero sin su autorización.
El damnificado podrá solicitar:
o El comiso y venta de mercaderías y otros elementos con marca en infracción.
o La destrucción de las marcas en infracción y los elementos que las lleven si no
se separan de éstos.
o El juez a pedido e parte podrá ordenar la publicación a costa del infractor si éste
fuere condenado en juicio.
o El derecho a reclamo por vía civil prescribe después de transcurridos tres años
de cometida la infracción o después de un año contado desde el día que el
propietario de la marca tuvo conocimiento del hecho.
Podemos identificar al nombre o designación comercial, como aquel nombre bajo el cual el
comerciante actúa y es reconocido en el mundo del tráfico mercantil. Con el que adquiere
derechos, asume obligaciones atinentes a su empresa y se vincula con terceros. Puede tratase de
Isabel Elisa Gildi 5 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad IV
Enseña: es el signo distintivo, cartel, letrero, que identifica al establecimiento, y que debe
transferirse con él. El nombre y la enseña comercial son elementos típicos del fondo de
comercio y no puede concebirse una transferencia de dicho instituto excluyendo estos
conceptos. Despojar al adquirente de tales elementos sería tanto como quitarle su medio de
identificación ante el público.
Cualquier autor de un modelo o diseño industrial y sus sucesores legítimos, tiene sobre él un
derecho de propiedad y un derecho exclusivo de explotarlo, transferirlo y registrarlo por el
tiempo y en la forma estipulada en la norma.
Los modelos o diseños industriales creados por personas que trabajan en relación de
dependencia, pertenecen a sus autores y también el derecho exclusivo de explotación. Salvo que
haya sido contratado especialmente para crearlos. Si fuera obra conjunta de empleador y
empleado, pertenecerá a ambos, salvo convenio en contrario. Cuando dos o más personas hayan
creado en conjunto un modelo o diseño industrial, les corresponde a todas ellas el derecho
exclusivo de explotación.
Para gozar de los derechos reconocidos en este decreto, el autor deberá registrarlos en el
“Registro de Modelos y Diseños Industriales” llevados por la Secretaría de Industria y Minería
(Dirección Nacional de la Propiedad Industrial).
Se presume que quien primero haya registrado el modelo o diseño es el autor del mismo, salvo
prueba en contrario.
La protección concedida por este decreto tendrá una duración de cinco años a partir de la fecha
del depósito y podrá ser prolongada por dos periodos consecutivos de la misma duración, a
solicitud de su titular.
La solicitud de registro deberá presentarse en la Dirección Nacional de la Propiedad Industrial.
Acompañada del comprobante de pago de la tasa abonada, los dibujos y la descripción del
modelo o diseño industrial.
El titular de un registro de modelo o diseño podrá cederlo total o parcialmente bajo las
condiciones que estime conveniente.
Los registros se harán públicos como así también sus renovaciones, transferencias o
cancelaciones.
El titular de un registro de modelo o diseño industrial tiene acción judicial contra todo aquel
que sin autorización, explota industrial o comercialmente, un diseño depositado o imitaciones
del mismo.
Cuando por error se solicite una patente de invención para proteger un modelo o diseño
industrial, el interesado podrá convertirla en solicitud de registro de modelo o diseño.
Serán patentables: las invenciones de productos o procedimientos, siempre que sean nuevos,
entrañen una actividad productiva, y sean susceptibles de aplicación industrial.
- Invención: toda creación humana que permita transformar la materia o energía para su
aprovechamiento por el hombre.
Isabel Elisa Gildi 8 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad IV
2-7) Premios y Distinciones, Know How, Licencias. Contratos de licencia para el uso de
patentes de invención, de modelos y similares: concepto y regulación legal.
Premios y distinciones:
Know How:
Este concepto se puede traducir como “saber hacer” o “saber como”. Se denomina también
secreto industrial o secreto empresarial. Es todo conocimiento reservado sobre ideas, productos
o procedimientos industriales que el empresario, por su valor competitivo para la empresa,
desea mantener oculto.
El objeto del Know How puede ser desde un invento no patentable hasta la más insignificante
práctica aplicada para resolver determinados problemas técnicos. El contrato es conocido como
Licencia de Know How en el cual una parte se obliga a mantener a favor de otra una corriente
continua de información y asesoramiento. Es transmisión de conocimientos de una parte a la
Isabel Elisa Gildi 10 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad IV
otra. La forma de efectivizarlo es muy diferente. Pueden ser planos, manuales, dibujos, envío o
recepción de técnicos, etc.
Know How es el grupo de informaciones, conocimientos, fórmulas, pericias o especial
habilidad técnica necesaria para obtener un producto, un proceso de fabricación o una actividad
mercantil.
En el Know How la obligación es hacer entrega a la otra parte de lo que hace a un proceso
industrial o comercial (informes. Planos, etc.), obligándose ésta a la reserva del secreto.
Art.38: Los contratos de licencia:
- No deberán contener cláusulas comerciales restrictivas que afecten la producción,
comercialización, desarrollo tecnológico, o restrinjan la competencia.
- Salvo estipulación en contrario, el titular de una patente podría conceder otras licencias
o realizar por sí mismo en simultáneo la explotación.
- La persona beneficiada por una licencia tendrá el derecho de ejercitar las acciones
legales que correspondan al titular del invento, en el caso en que no las ejercite por sí
mismo.
En el Congreso de Derecho Comercial reunido en Rosario en 1969 se recomendaron
disposiciones en defensa del licenciatario:
o El otorgamiento de una licencia implica:
- La concesión del uso por el término de la misma, de todos los derechos sobre patentes,
marcas, derechos de propiedad intelectual o diseños industriales vinculados a la misma.
- La prestación del Know How, incluida la revelación de secretos comerciales o técnicos.
- La prestación de ayuda o asistencia técnica.
o El otorgamiento de una licencia comprende las mejoras, los nuevos modelos, los
nuevos productos que el otorgante pueda desarrollar durante el plazo de su
vigencia.
o La posibilidad del beneficiario de introducir mejoras en los productos.
o Los deberes de reserva y lealtad de parte del beneficiario.
o Un procedimiento adecuado que permita verificar que las condiciones de calidad
de los productos elaborados se adecuan a las exigencias mínimas establecidas
por las partes.
Licenciatario (RAE): titular de una licencia de explotación. (Dicc.Jco): Persona que recibe
una licencia.
Licenciante (Dicc.Jco.): Persona que otorga una licencia.
clientela, el derecho al local, las patentes de invención, las marcas de fábrica, los dibujos y
modelos industriales, las distinciones honoríficas. La enunciación no es taxativa, sino
ejemplificativa.
El fondo de comercio dentro del derecho argentino, puede transferirse por compraventa,
permuta, donación, aporte a sociedad, transferencia por disolución de sociedad, locación,
usufructo, entre otras.
Procedimientos de transferencia:
- La transmisión por venta o cualquier otro título oneroso o gratuito solo podrá efectuarse
validamente con relación a terceros, previo anuncio por cinco días en el BO de la
Capital Federal o provincia respectiva y en uno o más periódicos del lugar donde
funciona el establecimiento.
- Deberá indicarse la clase y el domicilio del establecimiento, del vendedor, del
comprador, del rematador y escribano si interviniesen.
- El enajenante entregará en todos los casos, una nota firmada enunciando los créditos
adeudados, indicando nombres, domicilio, montos y vencimientos de los mismos.
- El documento de transmisión solo podrá firmarse trascurridos diez días desde la última
publicación, y hasta ese momento los acreedores podrán oponer al comprador, al
rematador o al escribano, en el domicilio notificado, reclamando la retención del
importe de sus respectivos créditos.
- El derecho anterior puede ser ejercido tanto por los acreedores reconocidos como por
los omitidos que acreditan debidamente sus créditos.
- El comprador, rematador o escribano deberán efectuar la retención y el depósito y
mantenerla por el término de veinte días, a fin de que los respectivos acreedores puedan
hacer los embargos judiciales.
- Transcurridos los plazos, se podrá validamente firmar los documentos de venta, el que
para producir efectos con relación a terceros, deberá extenderse por escrito e inscribirse
en el Registro Público.
Entidad (RAE): Colectividad considerada como una unidad. En especial cualquier
corporación, compañía, institución, etc., tomada como persona jurídica.
FIN UNIDAD IV
ARTICULO 2º-Toda transmisión por venta o cualquier otro título oneroso o gratuito de un establecimiento
comercial o industrial, bien se trate de enajenación directa y privada, o en público remate, sólo podrá efectuarse
válidamente con relación a terceros, previo anuncio durante cinco días en el Boletín Oficial de la Capital Federal o
provincia respectiva y en uno o más diarios o periódicos del lugar en que funcione el establecimiento, debiendo
indicarse la clase y ubicación del negocio, nombre y domicilio del vendedor y del comprador, y en caso que
interviniesen, el del rematador y el del escribano con cuya actuación se realizará el acto.
ARTICULO 3º-El enajenante entregará en todos los casos al presunto adquirente una nota firmada, enunciativa de
los créditos adeudados, con nombres y domicilios de los acreedores, monto de los créditos y fechas de
vencimientos si las hay, créditos por los que se podrá solicitar de inmediato las medidas autorizadas por el artículo
Isabel Elisa Gildi 12 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad IV
4º, a pesar de los plazos a que puedan estar subordinados, salvo el caso de la conformidad de los acreedores en la
negociación.
ARTICULO 4°-El documento de transmisión sólo podrá firmarse después de transcurridos diez días desde la
última publicación, y hasta ese momento, los acreedores afectados por la transferencia, podrán notificar su
oposición al comprador en el domicilio denunciado en la publicación, o al rematador o escribano que intervengan
en el acto reclamando la retención del importe de sus respectivos créditos y el depósito, en cuenta especial en el
Banco correspondiente, de las sumas necesarias para el pago.
Este derecho podrá ser ejercitado tanto por los acreedores reconocidos en la nota a que se refiere el artículo
anterior, como por los omitidos en ella que presentaren los títulos de sus créditos o acreditaren la existencia de
ellos por asientos hechos en los libros llevados con arreglo a las prescripciones del Código de Comercio. Pasado el
término señalado por el artículo 5º, sin efectuarse embargo, las sumas depositadas podrán ser retiradas por el
depositante.
ARTICULO 5º-El comprador, rematador o escribano deberán efectuar esa retención y el depósito y mantenerla por
el término de veinte días, a fin de que los presuntos acreedores puedan obtener el embargo judicial.
ARTICULO 6º-En los casos en que el crédito del oponente fuera cuestionable, el anterior propietario podrá pedir
al juez que se le autorice para recibir el precio del adquirente, ofreciendo caución bastante para responder a ese o
esos créditos.
ARTICULO 7º-Transcurrido el plazo que señala el artículo 4º, sin mediar oposición, o cumpliéndose, si se hubiera
producido, la disposición del artículo 5º, podrá otorgarse válidamente el documento de venta, el que, para producir
efecto con relación a terceros, deberá extenderse por escrito e inscribirse dentro de diez días en el Registro Público
de Comercio o en un registro especial creado al efecto.
ARTICULO 8º-No podrá efectuarse ninguna enajenación de un establecimiento comercial o industrial por un
precio inferior al de los créditos constitutivos del pasivo confesado por el vendedor, más el importe de los créditos
no confesados por el vendedor, pero cuyos titulares hubieran hecho la oposición autorizada por el artículo 4º, salvo
el caso de conformidad de la totalidad de los acreedores.
Estos créditos deben proceder de mercaderías u otros efectos suministrados al negocio o de los gastos generales del
mismo.
ARTICULO 9º-A los efectos determinados en el artículo anterior, se presumen simuladas juris et de jure las
entregas que aparezcan efectuadas a cuenta o como seña que hubiere hecho el comprador al vendedor y en tanto
cuanto ellas puedan perjudicar a los acreedores.
ARTICULO 10.-En los casos en que la enajenación se realice bajo la forma de ventas en block o fraccionadas de
las existencias, en remate público, el martillero deberá levantar previamente inventario y anunciar el remate en la
forma establecida por el artículo 2º, ajustándose a las obligaciones señaladas en los artículos 4º y 5º en el caso de
notificársele oposición.
En caso de que el producto del remate no alcance a cubrir la suma a retener, el rematador depositará en el Banco
destinado a recibir los depósitos judiciales, en cuenta especial, el producto total de la subasta, previa deducción de
la comisión y gastos, que no podrán exceder del 15% de ese producto.
Si habiendo oposición, el rematador hiciera pagos o entregas al vendedor, quedará obligado solidariamente con
éste respecto de los acreedores, hasta el importe de las sumas que hubiera aplicado a tales objetos.
ARTÍCULO 11.-Las omisiones o transgresiones a lo establecido en esta ley, harán responsables solidariamente al
comprador, vendedor, martillero o escribano que las hubieran cometido, por el importe de los créditos que resulten
impagos, como consecuencia de aquéllas y hasta el monto del precio de lo vendido.
ARTÍCULO 12.-El Registro Público de Comercio o el especial que se organice, llevará los libros correspondientes
para la inscripción de las transmisiones de establecimientos comerciales e industriales, cobrando a ese efecto los
derechos que determinen las leyes de impuestos.
Isabel Elisa Gildi 1 Derecho Comercial – 3er. año
2019 Unidad V
UNIDAD V
(27/12/2019)
Etcheverry Pág.195
Es necesario que las empresas colectivas o unipersonales sean leales cuando actúan en el
mercado. El empresario debe actuar correctamente tanto con los demás concurrentes como con
los consumidores.
En nuestro país se sanciona el 5 de marzo de 1983 la ley 22.802 de lealtad comercial. La ley
22.362 sobre marcas y designaciones es el precedente más cercano.
La competencia es la lucha por la clientela y el premio es la propia clientela. Pero esa lucha no
debe implicar una conducta desleal, que busque el error, el fraude.
La ley 22.802 recoge previsiones legales anteriores, las ordena y las mejora. Procura una correcta
y leal identificación de las mercaderías, los frutos y los productos puestos en el mercado, tanto en
su presentación como en la publicidad de los mismos. La ley castiga no solo la publicidad
engañosa, sino también la venta mediante premios, considerada desde hace años en el país como
una práctica desleal.
Si bien todo el derecho en general protege a los terceros de buena fe, en el derecho comercial
esta protección hacia terceros indeterminados es más acentuada. Los actos jurídicos en el
derecho mercantil suelen ser bilaterales o multilaterales; pero la traslación de efectos a terceros
es inevitable.
La protección de terceros indeterminados y de los consumidores halla tutela en distintos campos
del derecho mercantil. Por ejemplo las reglas que apuntan al quehacer interno de la empresa
cuando se exige la obligación de establecer un orden de contabilidad, o pautas sobre
responsabilidad o publicidad.
Wiki:
En sentido general bien jurídico es todo bien que el derecho ampara o protege. Su carácter
jurídico deviene de la creación de una norma jurídica que prescribe una sanción para toda
conducta que pueda lesionar dicho bien. Sin esa norma que tiene que estar vigente y ser eficaz, el
bien pierde el carácter de jurídico.
Ley 22802:
- Los productos envasados que se comercialicen en el país deberán llevar en lugar visible:
su denominación; nombre del país donde fueron producidos; calidad, pureza o mezcla y
las medidas netas de su contenido. Deberán estar escritas en idioma nacional, salvo
vocablos extranjeros de uso común en el comercio o las marcas y designaciones cuando
tengan aptitud marcaria.
- Las máquinas, equipos u otros artefactos deberán cumplir con los estándares de eficiencia
energética tal como los define la Secretaría de Energía.
- Los productos fabricados en el país y los frutos nacionales, aunque se empleen materias
primas extranjeras, llevaran la indicación Industria Argentina o Producción Argentina.
1
Isabel Elisa Gildi 2 Derecho Comercial – 3er. año
2019 Unidad V
- Queda prohibido utilizar presentación, folletos, palabras, envoltorios, etc. que induzcan a
error, confusión, etc. con respecto a las características, usos, condiciones de
comercialización o técnicas de producción. Los comerciantes mayoristas y minoristas son
responsables de la veracidad der las consignaciones consignadas en los rótulos cuando no
exhiban la documentación que individualice fehacientemente a los verdaderos
responsables de su fabricación, fraccionamiento, importación o comercialización.
La publicidad comparativa:
Autoridad de aplicación.
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Isabel Elisa Gildi 3 Derecho Comercial – 3er. año
2019 Unidad V
afecten la lealtad comercial; y darle la difusión necesaria para que se cumpla este
cometido (obligación moral).
Verificar que las máquinas, artefactos y equipos cumplan con los estándares de
eficiencia energética establecidos por la Secretaría de Energía.
La verificación de las infracciones a la presente ley y las causas que ella origine se ajustarán al
siguiente procedimiento:
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Isabel Elisa Gildi 4 Derecho Comercial – 3er. año
2019 Unidad V
Art. 42: “Los consumidores de bienes y servicios tienen derechos, en la relación de consumo, a
la protección de su salud, seguridad e intereses económicos, a una información adecuada y
veraz, a la libertad de elección y a condiciones de trato equitativo y digno. Las autoridades
proveerán la protección de sus derechos, a la educación para el consumo, a la defensa de la
competencia contra toda forma de distorsión de los mercados, al control de los monopolios
naturales y legales, al de calidad y eficiencia de los servicios públicos y a la constitución de
asociaciones de consumidores y usuarios”.
Finalmente en el año 1999 fue sancionada la ley 25.156 de Defensa de la Competencia, que no
solo incluye una detallada regulación de las distintas figuras distorsivas del régimen de la
competencia, sino que crea también un organismo autárquico: el Tribunal Nacional de Defensa
de la Competencia, con el fin de aplicar y controlar el cumplimiento de la ley, cuyos miembros
son elegidos por concurso y no pueden ser removidos por causas políticas. Finalmente
reemplazada por la ley 27.422 el 15/05/2018.
Están prohibidos los acuerdos entre competidores, las concentraciones económicas, los actos y
conductas relacionados con la producción e intercambio de bienes y servicios que tengan por
objeto o efecto limitar, restringir, falsear o distorsionar la competencia o el acceso al mercado o
que constituyan un abuso de una posición dominante en un mercado; de modo que puedan
resultar un perjuicio para el interés económico general.
Constituyen prácticas restrictivas de la competencia, serán nulos y no producirán efecto jurídico
alguno, los acuerdos entre dos o más competidores cuyo objeto o efecto fuere:
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Isabel Elisa Gildi 5 Derecho Comercial – 3er. año
2019 Unidad V
A los efectos de esta ley se entiende que una o más personas gozan de una posición dominante
cuando para un determinado tipo de producto o servicio es la única oferente o demandante
dentro del mercado nacional, o cuando sin ser la única no está expuesta a una competencia
sustancial o cuando por el grado de integración horizontal o vertical esta en condiciones de
determinar la viabilidad de un competidor en el mercado.
A fin de establecer la existencia o no de una posición dominante deberá considerarse:
- El grado en que el bien o servicio de que se trata es sustituible por otro ya sea de origen
nacional o extranjero.
- El grado en que las restricciones normativas limiten el acceso de productos u oferentes o
demandantes al mercado de que se trate.
- El grado en que el presunto responsable pueda influir unilateralmente en la formación de
precios o restringir el abastecimiento o demanda en el mercado; y el grado en que los
competidores puedan contrarrestar dicho poder.
(1) A los efectos de esta ley se entiende por concentración económica la toma de control de una
o varias empresas, a través de la realización de los siguientes actos:
- La fusión entre empresas.
- La transferencia de fondos de comercio.
- La adquisición de acciones o participaciones de capital que den lugar a tener influencia
en las decisiones de la persona que los emite.
- Cualquier acuerdo que transfiera a una persona o grupo económico activos de una
empresa y le otorgue influencia determinante en las decisiones de administración sobre la
misma.
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Isabel Elisa Gildi 6 Derecho Comercial – 3er. año
2019 Unidad V
Se prohíben las concentraciones económicas cuyo objeto sea o pueda ser restringir o distorsionar
la competencia de modo que pueda resultar un perjuicio para el interés económico general.
A los actos indicados en (1) cuando la suma del volumen del negocio total del conjunto de
empresas afectadas supere la suma equivalente a 100.000.000 de unidades móviles, deberán ser
notificadas previamente para su examen ante la Autoridad Nacional de la Competencia. A fin de
determinar el valor de la unidad móvil, el Tribunal de Defensa de la Competencia informará
anualmente el monto en moneda en curso legal que se aplicará al correspondiente año.
Los actos de concentración económica que no cumplan con lo dicho en el párrafo anterior serán
sancionados por el tribunal sin perjuicio de la obligación de revertir los mismos.
A los efectos de la presente ley se entiende por volumen de negocios a los importes totales de
ventas de productos o servicios y los subsidios percibidos durante el último año que
correspondan a sus actividades ordinarias deducidos los impuestos.
El Tribunal de Defensa de la Competencia dispondrá si un acto encuadra o no en la obligación de
notificar. Se encuentran exentas de la obligación de estas notificaciones las siguientes
operaciones:
- Las adquisiciones de empresas de las cuales el comprador poseía más del 50% de las
acciones.
- Las adquisiciones de bonos, acciones sin derecho a voto.
- Las adquisiciones de una única empresa por parte de una única empresa extranjera que no
posea otros activos u otras acciones de empresas argentinas.
- Adquisiciones de empresas que no hayan registrado actividad en el país en el último año.
Mecanismo de control.
El procedimiento se iniciará de oficio o por denuncia por cualquier persona humana o jurídica
pública o privada. Serán públicos para las partes y sus defensores. El expediente será secreto
para los extraños. La autoridad dispondrá de mecanismos para que todos los trámites y
presentaciones se realicen por medios electrónicos.
Una vez presentada la denuncia se citará a ratificar o rectificar al denunciante y a adecuarla
conforme a las disposiciones de la presente ley.
Todos los plazos de esta ley se contarán por días hábiles administrativos.
Las resoluciones que establecen sanciones del Tribunal de defensa de la Competencia, una vez
notificadas a los interesados y firmes, se publicarán en el BO y cuando lo estime conveniente en
los diarios de mayor circulación del país a costa del sancionado.
Quien incurriera en una falsa denuncia se hará pasible de sanciones. Se entiende como falsa
denuncia aquella realizada con datos o documentos falsos.
Dumping, concepto.
Está prohibido por esta ley, enajenar bienes o servicios a precios inferiores a su costo, sin
razones fundadas en usos y costumbres comerciales con la finalidad de desplazar la competencia
del mercado o de producir daños en la imagen o en el patrimonio o en el valor de las marcas de
sus proveedores de bienes o servicios.
Mecanismos de protección.
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Isabel Elisa Gildi 7 Derecho Comercial – 3er. año
2019 Unidad V
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Isabel Elisa Gildi 8 Derecho Comercial – 3er. año
2019 Unidad V
- Serán de aplicación supletoria para los casos no previstos en la presente ley: CPN y el
CPPN.
- Deróguense las leyes 22.262 y 25.156.
- El valor inicial de la unidad móvil se establece en veinte pesos y será actualizado
automáticamente cada año utilizando el IPC que publica el INDEC.
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Isabel Elisa Gildi 9 Derecho Comercial – 3er. año
2019 Unidad V
Los cambios que caracterizan el desarrollo industrial generan nuevas necesidades fundamentales
en la sociedad. Estas nuevas necesidades exigen acentuar la función social de la empresa, que
adoptan nuevos valores y normas que responden a esa finalidad.
En un enfoque tradicional de la empresa prevalecía el criterio de considerarla un sistema cerrado
o un instrumento racional para el logro de objetivos entre los cuales prevalecía el lucro.
Pero la complejidad de las condiciones sociales de nuestra época y la velocidad del desarrollo
tecnológico y el consiguiente cambio social, motivaron un nuevo enfoque de la empresa como un
sistema abierto, que interactúa con el contexto, del cual recibe insumos y al que provee
productos y servicios. La empresa ya no se concibe como un ente aislado sino dentro de un
contexto, a cuyas influencia y presiones está sujeta. Allí aparece la relación entre poder y
responsabilidad social. El poder que la sociedad otorga a la empresa es más o menos suficiente
para que ésta desempeñe las funciones que la sociedad espera de ella. Es un poder para hacer
algo, más que un poder sobre algo o alguien.
Wiki:
La RSE es una filosofía que debiera estar arraigada en la cultura corporativa, alineada con los
intereses de la empresa. Esto es lo que se espera cuando una empresa se proclama socialmente
responsable.
La RSE hacia
- Los accionistas: será la rentabilidad y las utilidades por el capital que arriesga para
constituir la empresa.
- El Estado: el respeto a las normas y a las obligaciones impositivas.
- La sociedad: bienes y servicios válidos.
- Los clientes: brindar productos y servicios en los plazos, cantidades y especificaciones
acordadas.
- La comunidad: no ser afectada por el desarrollo de las actividades de la empresa.
- Los empleados: compensación y retribución acorde, condiciones de trabajo adecuadas y
la mayor personalización posible.
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Isabel Elisa Gildi 10 Derecho Comercial – 3er. año
2019 Unidad V
FIN UNIDAD V
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Isabel Elisa Gildi 1 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad VI
UNIDAD VI
(27/12/2019)
SISTEMA FINANCIERO
Foro
El dinero tuvo distintas etapas: trueque, dinero mercadería (oro, plata), sal, plumas, piedras
preciosas, etc. A medida que transcurrió el tiempo, el oro y la plata se fueron imponiendo como
dinero por su condición de durabilidad, facilidad para transportar y condición de divisibilidad.
Así comenzó a aparecer el dinero moderno acuñándose las monedas con los metales y luego
surgió el papel moneda. Actualmente la mayor parte del dinero es bancario, como los depósitos
bancarios o en instituciones bancarias: tarjetas de débito o crédito y las monedas digitales.
Hoy en día el Banco Central utiliza los instrumentos de mercado para expandir o contraer la
cantidad de dinero y poder así influir sobre la tasa de interés.
Las funciones básicas del dinero son:
- Medida de valor.
- Medio de circulación.
- Medio de acumulación o atesoramiento.
- Medio de pago.
- Dinero mundial.
Concepto:
El derecho bancario lo integran normas que regulan tres tipos de relaciones diferentes:
- La ley: es la norma que emana de la voluntad soberana del Estado dictadas según las
formas previstas.
- La costumbre: en la actividad bancaria se advierte que los usos tienen origen en una
larga práctica entre bancos y clientes.
- La jurisprudencia: constituyen una fuente importante los fallos de los tribunales
judiciales que sirven de precedentes a futuros pronunciamientos.
- La doctrina: es la opinión de los estudiosos del derecho, expresada en investigaciones,
obras, enseñanzas, etc.
Quedan expresamente comprendidas dentro del ámbito de esta ley las siguientes entidades, en
tanto realizan intercambio habitual de recursos financieros:
- Bancos comerciales:
- Bancos de inversión:
- Bancos hipotecarios:
- Sociedades de ahorro y préstamo para la vivienda e inmuebles:
- Cajas de crédito:
-
Las disposiciones de la presente ley podrán aplicarse a personas y entidades públicas y privadas
no comprendidas expresamente en ella, cuando así lo determine el BCRA por el volumen de sus
operaciones. El mismo será la autoridad de aplicación de esta ley.
Atendiendo a la posición acreedora, deudora o neutra, con respecto a los clientes, las
operaciones bancarias se pueden clasificar en:
Las entidades comprendidas en esta ley se ajustarán a las normas que se dicten en relación:
- Límites a la expansión del crédito tanto en forma global como en los distintos tipos de
créditos y otras operaciones de inversión.
- Otorgamientos de fianzas, avales y cualquier tipo de garantía.
- Plazos, tasas de interés. Comisiones y cargos de cualquier naturaleza.
- Inmovilización de activos.
- Las entidades deberán mantener las reservas en efectivo que se establezcan con relación
a los depósitos, en moneda nacional o extranjera, y a otras obligaciones y pasivos
financieros.
- Mantendrán los capitales mínimos que se establezcan.
- Deberán destinar anualmente al fondo de reserva legal la proporción de las utilidades
que determine el BCRA que no será inferior al 10% ni superior al 20%.
El secreto bancario.
Las entidades comprendidas en esta ley no podrán revelar las operaciones que realicen, ni las
informaciones que reciban de sus clientes. Solo se exceptúa de tal deber los informes que
requieran:
- Los jueces en causas judiciales.
- El BCRA en ejercicio de sus funciones.
- Los organismos recaudadores de impuestos nacionales, provinciales o municipales.
Siempre que: se refiera a un responsable determinado, debe encontrarse en curso una
verificación impositiva y haber sido requerido formal y previamente.
- Las entidades deberán guardar absoluta reserva de las informaciones que reciban.
Las informaciones que el BCRA reciba o recoja en ejercicio de sus funciones tendrán carácter
estrictamente confidencial. Tales informaciones no serán admitidas en juicio, salvo en los
procesos por delitos comunes siempre que se hallen directamente vinculadas con los hechos que
se investigan.
Por el art. 1 de esta ley se faculta al BCRA a organizar y poner en funcionamiento un sistema
de seguros de garantía de los depósitos. Este sistema será limitado, obligatorio y oneroso.
Cuando el BCRA dispusiera la suspensión total o parcial de las operaciones o la revocación de
la autorización para funcionar de una entidad financiera; el Sistema de Seguros de Garantía de
los Depósitos deberá disponer el reintegro a sus titulares, en un plazo no mayor de cinco días
hábiles desde la suspensión o revocación de la autorización para funcionar. A juicio exclusivo
del BCRA se podrá autorizar la reestructuración de la entidad financiera en defensa de los
depositantes, previo a considerar la revocación a la autorización para funcionar.
El decreto 540/95:
Considerando que:
- Es necesario reglamentar y poner en funcionamiento el Sistema de Seguro de Garantía
de los Depósitos Bancarios.
- Este sistema será subsidiario y complementario a las prioridades de pago establecidas en
la ley de entidades financieras, no debe comprometer los recursos de BCRA ni del
Tesoro Nacional.
- Será obligatorio y oneroso para las entidades financieras y otorgará una cobertura
limitada a los depositantes.
- Su administración será adecuada, eficiente y económica para no constituir una carga
gravosa para las entidades.
- Las entidades financieras deberán aportar al fondo de garantías de los depósitos una
proporción que resulte adecuada a la cobertura que asumirá el fondo, de manera tal que
no resulte gravosa para los clientes ni para las propias entidades.
- Debe preverse una sociedad para que administre dichos fondos.
El artículo 1° del presente decreto, establece la creación del “Fondo de Garantía de los
Depósitos” (FGD), con la finalidad de cubrir los depósitos bancarios. Dispone la constitución
de una sociedad “Seguro de Depósitos Sociedad Anónima” (SEDESA) con el objeto exclusito
de ejercer las funciones de fiduciario que oportunamente le encomiende el Estado Nacional o el
BCRA.
Se delega en el Ministerio de Economía la aprobación del Acta Constitutiva de SEDESA que
tendrá como socios al BCRA con una acción como mínimo y a las entidades financieras
autorizadas para operaren la República Argentina.
Las entidades financieras deberán integrar el FGD con un aporte mensual que determinará el
BCRA entre un mínimo de 0.015% y un máximo de 0.06% del promedio de saldos diarios de
depósitos en pesos y en moneda extranjera. Las entidades deberán realizar puntualmente sus
aportes como condición para operar regularmente.
Los recursos del FGD podrán ser invertidos en títulos públicos nacionales sean en moneda
nacional como extranjera; o en activos externos elegidos para las inversiones de las reservas
internacionales del país.
Estarán alcanzados con la cobertura que ofrece este sistema los depósitos en pesos y en moneda
extranjera constituidos en las entidades participantes bajo la forma de cuenta corriente, caja de
ahorros, plazo fijo u otras modalidades que determine el BCRA.
El BCRA será la autoridad de aplicación de la ley 24.485, quedando facultado para dictar las
normas interpretativas y de aplicación que resulten necesarias.
Isabel Elisa Gildi 6 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad VI
Ley 24.144: Entidades Financieras – Carta Orgánica del Banco Central de la República
Argentina. (23/09/1992) y sus modificaciones (26.739):
- La estabilidad monetaria.
- La estabilidad financiera.
- El empleo.
- El desarrollo económico con equidad social.
El BCRA podrá:
Vítolo (Pág.117)
En el año 2012 se crea en el BCRA una gerencia “Protección al Usuario de Servicios
Financieros”, a la cual se le asigna la misión de proteger los derechos de los clientes y usuarios
de los servicios financieros.
Las funciones asignadas son:
- Dirigir el proceso centralizado de respuestas a consultas y reclamos de usuarios y
servicios.
Isabel Elisa Gildi 8 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad VI
FIN UNIDAD VI
Isabel Elisa Gildi 1 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad VII
UNIDAD VII
(27/12/2019)
CONTRATOS BANCARIOS
Art. 1384: “Aplicación. Las disposiciones relativas a los Contratos de Consumo son aplicables a los Contratos
Bancarios de conformidad con lo dispuesto en el artículo 1093”.
Art. 1093: “Contrato de Consumo. Es el celebrado entre un consumidor o usuario final con una persona humana o
jurídica que actúe profesional u ocasionalmente o con una empresa productora de bienes o prestadora de servicios,
pública o privada, que tenga por objeto la adquisición, uso o goce de los bienes o servicios por parte de los
consumidores o usuarios, para su uso privado, familiar o social.
Art. 1385: “Publicidad. Los anuncios del banco deben contener en forma clara, concisa y con un ejemplo
representativo, información sobre las operaciones que proponen. En particular deben especificar:
a) Los montos mínimos y máximos de las operaciones individualmente consideradas.
b) La tasa de interés y si es fija o variable.
c) Las tarifas de gastos y comisiones, con indicación de los supuestos y la periodicidad de su
aplicación.
d) El costo financiero total en las operaciones de crédito.
e) La existencia de eventuales servicios accesorios para el otorgamiento del crédito o la aceptación
de la inversión y los costos relativos a tales servicios.
f) La duración propuesta del contrato”.
Art. 1386: “Forma. El contrato debe ser redactado por escrito en instrumentos que permitan al consumidor:
a) Obtener una copia.
b) Conservar la información que le sea entregada por el banco.
c) Acceder a la información por un periodo de tiempo adecuado a la naturaleza del contrato.
d) Reproducir la información archivada”.
Art. 1387: “Obligaciones pre contractuales. Antes de vincular contractualmente al consumidor, el banco debe
proveer información suficiente para que el cliente pueda confrontar las distintas ofertas de crédito existente en el
sistema, publicadas por al BCRA.
Si el banco rechaza una solicitud de crédito por la información negativa registrada en la base de datos, debe informar
al consumidor en forma inmediata y gratuita el resultado de la consulta y la fuente de donde la obtuvo”.
Art. 1388: “Contenido. Sin perjuicio de las condiciones establecidas para los contratos en general, ninguna suma
puede ser exigida al consumidor si no se encuentra expresamente prevista en el contrato.
En ningún caso pueden cargarse comisiones o costos por servicios no prestados efectivamente.
Las cláusulas relativas a costos a cargo del consumidor que no están incluidas o que están incluidas incorrectamente
en el costo financiero total publicitado o incorporado al documento contractual, se tienen por no escritas”.
Art. 1389: “Información en contratos de crédito. Son nulos los contratos de crédito que no contienen información
relativa al tipo y partes del contrato, el importe total del financiamiento, el costo financiero total y las condiciones de
desembolso y reembolso”.
Isabel Elisa Gildi 2 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad VII
Desde la óptica jurídica la parte débil del contrato bancario es el cliente, que se adhiere a las
cláusulas predispuestas por el banco, pero desde la perspectiva económica el débil es el banco,
pues el cliente recibe y usa el dinero facilitado, sin que exista certidumbre de su devolución y
recuperación en los tiempos pactados.
¿Qué pasa con la empresa? Si la entendemos como actividad organizada y profesional para
intervenir en el circuito de producción y distribución de bienes y servicios, bajo su titular
responsable, sea persona humana o jurídica: requiere asistencia crediticia y de servicios
financieros que provee el sistema bancario.
Cabe un interrogante: ¿esta empresa queda comprendida en la protección del consumidor? Si.
Siempre que los bienes y servicios sean adquiridos dentro del ámbito de su actividad pero no se
relacione ni directa ni indirectamente con el objeto propio de la misma. Por ejemplo la solicitud
de un préstamo para la adquisición de un utilitario para el traslado del personal.
Derecho de rescisión unilateral de los contratos bancarios: una novedad del nuevo código
consiste en establecer que el cliente bancario tiene derecho a rescindir un contrato por tiempo
indeterminado sin penalidades ni gastos (1383), para no quedar atado a un contrato sine die: sin
fecha, sin plazo fijo. Comprende sólo los contratos por tiempo indeterminado, como por ejemplo
en contrato de cuenta corriente o de tarjeta de crédito.
b) Profesionalidad: cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento
de las cosas, mayor será la obligación que resulte de las consecuencias de los hechos.
Isabel Elisa Gildi 3 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad VII
c) Confiabilidad: que debe perdurar durante toda la vigencia del contrato. La confiabilidad
es imprescindible tanto para la entidad bancaria como para el cliente, puesto que ambos
deciden hacia el futuro; confiando en que los créditos serán cancelados y los depósitos
restituidos.
f) Carácter sistémico: la conducta de todos y cada uno de los clientes repercute en las
relaciones que contraiga la entidad. Los términos de la relación contractual están
influenciados por la salud del sistema financiero al momento de efectuarse la operación.
La conducta de los clientes en el pago de sus obligaciones tiene una incidencia
macroeconómica insoslayable para cualquiera de las partes.
h) Carácter oneroso: este carácter se refleja en la tasa de interés que resulte pactada al
momento de celebrarse el contrato. Varía en función del tiempo de la disponibilidad del
dinero. Los intereses son los frutos civiles que remuneran la privación del uso del dinero
facilitad o concedido. Los intereses son los frutos civiles que renumeran la privación del
uso del dinero propio o el precio por la disponibilidad de uso de dinero ajeno.
Frutos civiles (Wiki): son los productos o utilidades que genera la cosa, conforme a su destino
económico y sin pérdida de su sustancia, en relación con el valor de uso o inversión de la
misma. Como alquileres, rentas, etc.
i) Incidencia de los usos y costumbres: es importante la influencia que tienen los usos y
costumbres y la internacionalización en los contratos bancarios y financieros (art.1
Isabel Elisa Gildi 4 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad VII
CCyCN). El origen mismo del derecho mercantil nos permite dimensionar la relevancia
de los mismos. Constituye una herramienta vital a los efectos de la interpretación de la
voluntad de las partes. En el especto internacional es un claro ejemplo en contrato de
leasing o locación financiera, que es reconocido internacionalmente como un mecanismo
de financiación y no un simple contrato de locación.
Art.1 (CCyCN): Fuentes y aplicación. Los casos que este código rige deben ser resueltos según
las leyes que resulten aplicables, conforme con la CN y los tratados de derechos humanos en los
que la República sea parte. A tal efecto, se tendría en cuenta la finalidad de la norma. Los usos,
prácticas y costumbres son vinculantes cuando las leyes o los interesados se refieran a ellos o en
situaciones no regladas legalmente, siempre que no sean contrarios a derecho.
Art. 1390: “Depósito en dinero. Hay depósito de dinero cuando el depositante transfiere la propiedad al banco
depositario, quien tiene la obligación de restituirlo en la moneda de la misma especie, a simple requerimiento del
depositante, o al vencimiento del término o del preaviso convencionalmente previsto”.
Art. 1391: “Depósito a la vista. El depósito a la vista debe estar representado en un documento material o
electrónico que refleje fielmente los movimientos y el saldo de la cuenta del cliente.
El banco puede dejar sin efecto la constancia por él realizada que no corresponda a esa cuenta.
Si el depósito está a nombre de dos o más personas, cualquiera de ellas puede disponer, aun en caso de muerte de
una, excepto que se haya convenido lo contrario”.
Art. 1392: “Depósito a plazo. El depósito a plazo otorga al depositante el derecho a una remuneración si no retira la
suma depositada antes del término o del preaviso convenidos.
El banco debe extender un certificado transferible por endoso, excepto que se haya pactado lo contrario, en cuyo
caso la transmisión sólo puede realizarse a través del contrato de cesión de derechos”.
Art. 1393: “Definición. La cuenta corriente bancaria es el contrato por el cual el banco se compromete a inscribir
diariamente, y por su orden, los créditos y débitos, de modo de mantener un saldo actualizado y en disponibilidad
del cuentacorrentista y, en su caso, a prestar un servicio de caja”.
Art. 1394: “Otros servicios. El banco debe prestar los demás servicios relacionados con la cuenta que resulten de la
convención, de las reglamentaciones, o de los usos y prácticas”.
Art. 1395: “Créditos y débitos. Con sujeción a los pactos, los usos y la reglamentación:
a) Se acreditan en la cuenta los depósitos y remesas de dinero, el producto de la cobranza de títulos valores y
los créditos otorgados por el banco para que el cuentacorrentista disponga de ellos.
b) Se debitan de la cuenta los retiros que haga el cuentacorrentista, los pagos o remesas que haga el banco por
instrucciones de aquel, las comisiones, gastos e impuestos relativos a su cuenta y los cargos contra el
cuentacorrentista que resulten de otros negocios que pueda tener con el banco. Los débitos pueden
realizarse en descubierto”.
Art. 1396: “Instrumentación. Los créditos y débitos pueden efectuarse y las cuentas pueden ser llevadas por
medios mecánicos, electrónicos, de computación u otros en las condiciones que establezca la reglamentación, la que
debe determinar también la posibilidad de conexiones en redes en tiempo real y otras que sean pertinentes de
acuerdo con los medios técnicos disponibles, en orden a la celeridad y seguridad de las tracciones”.
Art. 1397: “Servicio de cheques. Si el contrato incluye el servicio de cheques, el banco debe entregar al
cuentacorrentista, a su solicitud, los formularios correspondientes”.
Art. 1398: “Intereses. El saldo deudor de la cuenta corriente genera intereses, que se capitalizan trimestralmente,
excepto que lo contrario resulte de la reglamentación, de la convención o de los usos. Las partes pueden convenir
Isabel Elisa Gildi 6 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad VII
que el saldo que el saldo acreedor de la cuenta corriente genere intereses capitalizables en los periodos y a las tasas
que libremente pacten”.
Art. 1399: “Solidaridad. En las cuentas a nombre de dos o más personas los titulares son solidariamente
responsables frente al banco por los saldos que arrojen”.
Art. 1400: “Propiedad de los fondos. Excepto prueba en contrario, se presume que la propiedad de los fondos
existentes en la cuenta abierta, conjunta o indistintamente, a nombre de más de una persona pertenece a los titulares
por partes iguales”.
Art. 1401: “Reglas subsidiarias. Las reglas del mandato son aplicables a los encargos encomendados por el
cuentacorrentista al banco. Si la operación debe realizarse en todo o en parte en una plaza en la que no existe casa
del banco, él puede encomendarla a otro banco o a su corresponsal. El banco se exime del daño causado si la entidad
a la que encomienda la tarea que lo causa es elegida por el cuentacorrentista”.
Art. 1402: “Créditos o valores contra terceros. Los créditos o títulos valores recibidos al cobro por el banco se
asientan en la cuenta una vez hechos efectivos. Si el banco lo asienta antes en la cuenta, puede excluir de la cuenta
su valor mientras no haya recibido efectivamente el cobro”.
Art. 1403: “Resúmenes. Excepto que resulten plazos distintos de las reglamentaciones, de la convención o de los
usos:
a) El banco debe remitir al cuentacorrentista dentro de los ocho días de finalizado cada mes, un extracto de los
movimientos de la cuenta y los saldos que resulten de cada crédito y débito.
b) El resumen se presume aceptado si el cuentacorrentista no lo observa dentro de los diez días de su
recepción o alega no haberlo recibido, pero deja transcurrir treinta días desde el vencimiento del plazo en
que el banco debe enviarlo, si reclamarlo.
Las comunicaciones previstas en este artículo deben efectuarse en la forma que lo disponga la reglamentación, que
puede considerar la utilización de medios mecánicos, electrónicos, de computación u otros”.
Art. 1406: “Ejecución de saldo. Producido el cierre de una cuenta, e informado el cuentacorrentista, si el banco está
autorizado a operar en la República puede emitir un título con eficacia ejecutiva. El documento debe estar firmado
por dos personas, apoderadas del banco mediante escritura pública, en la que se debe indicar:
a) El día de cierre de la cuenta.
b) El saldo a dicha fecha.
c) El medio por el que ambas circunstancias fueron comunicadas al cuentacorrentista.
En banco es responsable por el perjuicio causado por la emisión o utilización indebida de dicho título”.
Art. 1407: “Garantía. El saldo deudor de la cuenta corriente puede ser garantizado con hipoteca, prenda, fianza o
cualquier otra clase de garantía”.
Art.1: “Créase el Sistema de Seguro de Garantía de los Depósitos que será limitado, obligatorio
y oneroso, con el objeto de cubrir los riesgos de los depósitos bancarios, en forma subsidiaria y
complementaria al sistema de privilegios y protección de depósitos establecido por la Ley de
Entidades Financieras, sin comprometer los recursos del BCRA ni al Tesoro Nacional.
Cuando el BCRA dispusiera la suspensión total o parcial de las operaciones o la revocación de
la autorización para funcionar de una entidad financiera, el Sistema de Seguros de Garantía de
los Depósitos deberá disponer el reintegro a sus titulares de las sumas depositadas en las
“cuentas especiales para la acreditación de remuneraciones”, habilitadas en virtud de las
disposiciones contenidas en el art. 124 de la ley 20.744: Ley de Contrato de Trabajo”.
Art. 1400: “Propiedad de los fondos. Excepto prueba en contrario, se presume que la propiedad
de los fondos existentes en la cuenta abierta, conjunta o indistintamente, a nombre de más de
una persona pertenece a los titulares por partes iguales”.
¿Que significa?: se presume que pertenece a los titulares por partes iguales, por lo tanto consagra
el principio de titularidad conjunta. Y desestima la presunción de titularidad indistinta (propiedad
de los fondos en su totalidad de cada titular).
Además contradice lo establecido para depósitos bancarios (1390) donde se establece que los
fondos pertenecen al banco.
Art. 1408: “Préstamo bancario. El préstamo bancario es el contrato por el cual el banco se compromete a entregar
una suma de dinero obligándose el prestatario a su devolución y al pago de los intereses en la moneda de la misma
especie, conforme con lo pactado”.
Los préstamos pueden ser: préstamos personales, préstamos personales con garantía prendaria,
con garantía hipotecaria, préstamos comerciales, préstamos de inversión, préstamos para las
PYMES (pequeñas y medianas empresas).
El código nada más dice sobre los contratos de préstamo bancario, debiéndose recurrir a las
disposiciones previstas para el “contrato de mutuo de cosas fungibles”.
Art. 1525: “Concepto. Hay contrato de mutuo cuando el mutuante se compromete a entregar al mutuario en
propiedad, una determinada cantidad de cosas fungibles, y éste se obliga a devolver igual cantidad de cosas de la
misma calidad y especie”.
Art. 1526: “Obligación del mutuante. El mutuante puede no entregar la cantidad prometida si, con posterioridad al
contrato, un cambio en la situación del mutuario hace incierta la restitución.
Excepto este supuesto, si el mutuante no entrega la cantidad prometida en el plazo pactado o, en su defecto, ante el
simple requerimiento, el mutuario puede exigir el cumplimiento o la resolución del contrato”.
Art. 1527: “Onerosidad. El mutuo es oneroso, excepto pacto en contrario. Si el mutuo es en dinero, el mutuario debe
los intereses compensatorios, que se deben pagar en la misma moneda prestada...”.
Art. 1528: “Plazo y lugar de restitución. Si nada se ha estipulado acerca del plazo y lugar para la restitución de lo
prestado, el mutuario debe restituirlo dentro de los diez días de requerirlo el mutuante, excepto lo que surja de los
usos y costumbres”.
Art. 1529: “Incumplimiento del mutuario. La falta de pago de los intereses o de cualquier amortización del capital
da derecho al mutuante a resolver el contrato y a exigir la devolución de la totalidad de lo prestado, más sus
intereses hasta la efectiva restitución”.
Art. 1409: “Descuento bancario. El contrato de descuento bancario obliga al titular de un crédito contra terceros a
cederlo al banco, y a éste a anticiparle el importe del crédito, en la moneda de la misma especie, conforme con lo
pactado.
El banco tiene derecho a la restitución de las sumas anticipadas, aunque el descuento tenga lugar mediante endoso
de letras de cambio, pagarés o cheques y haya ejercido contra tercero los derechos y acciones derivados del título”.
Isabel Elisa Gildi 9 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad VII
Naturaleza:
- Consensual: porque el acuerdo de voluntades perfecciona el mismo, de donde surgen las
obligaciones para las partes, las que deben cumplirse después de celebrado el contrato; a
diferencia del contrato de préstamo o mutuo que se perfecciona con la entrega del dinero.
- Nominado: porque el nuevo código lo legisla.
- Con recurso: porque el banco no asume el riesgo de incobrabilidad.
Función: Es una línea de asistencia crediticia que muy frecuentemente utilizan los industriales o
comerciantes para financiar su capital de giro o de trabajo. Generalmente se trata de pagarés o
cheques con pago diferido. Como son pagaderos en fechas futuras pueden ser descontados en un
banco. El término descuento proviene de la cantidad de dinero que debe entregar el banco al
cliente descontante, que es inferior al importe de los títulos negociados. La diferencia
corresponde al interés de ese dinero devengado durante el tiempo que falte para su vencimiento.
Art. 1410: “Definición. En la apertura de crédito, el banco se obliga, a cambio de una remuneración en la moneda
de la misma especie de la obligación principal, conforme con lo pactado, a mantener a disposición de otra persona
un crédito en dinero, dentro del límite acordado y por un tiempo fijo o indeterminado; si no se expresa la duración
de la disponibilidad, se considera de plazo indeterminado”.
Art. 1411: “Disponibilidad. La utilización del crédito hasta el límite acordado extingue la obligación del banco,
excepto que se pacte que los reembolsos efectuados por el acreditado sean disponibles durante la vigencia del
contrato o hasta el preaviso del vencimiento”.
Art. 1412: “Carácter de la disponibilidad. La disponibilidad no puede ser invocada por terceros, no es embargable,
ni puede ser utilizada para compensar cualquier otra obligación del acreditado”.
disponibilidad del dinero no pueda ser utilizada por el banco para compensar cualquier
obligación del acreditado.
Art. 1413: “Obligaciones a cargo de las partes. El prestador de una caja de seguridad responde frente al usuario por
la idoneidad de la custodia de los locales, la integridad de las cajas y el contenido de ellas, conforme con lo pactado
y las expectativas creadas en el usuario. No responde por caso fortuito externo a su actividad, ni por vicio propio de
las cosas guardadas”.
Art. 1414: “Límites. La cláusula que exime de responsabilidad al restador se tiene por no escrita. Es válida la
cláusula de limitación de la responsabilidad del prestador hasta un monto máximo sólo si el usuario es debidamente
informado y el límite no importa una desnaturalización de las obligaciones del prestador”.
Art. 1415: “Prueba de contenido. La prueba de contenido de la caja de seguridad puede hacerse por cualquier
medio”.
Art. 1416: “Pluralidad de usuarios. Si los usuarios son dos o mas personas, cualquiera de ellas, indistintamente,
tiene derecho acceder a la caja”.
Art. 1417: “Retiro de los efectos. Vencido el plazo o resuelto el contrato por falta de pago o por cualquier otra causa
convencionalmente prevista, el prestador debe dar a la otra parte aviso fehaciente del vencimiento operado, con el
apercibimiento de proceder, pasados treinta días del aviso, a la apertura forzada e la caja ante escribano público. En
su caso, el prestador debe notificar al usuario la realización de la apertura forzada de la caja poniendo a su
disposición su contenido, previo pago de lo adeudado, por el plazo de tres meses; vencido dicho plazo y no
habiéndose presentado el usuario, puede cobrar el precio adeudado de los fondos hallados en la caja. En su defecto
puede proceder a la venta de los efectos necesarios para cubrir lo adeudado, dando aviso al usuario. El producido
de la venta se aplica al pago de lo adeudado. Los bienes remanentes deben ser consignados judicialmente por alguna
de las vías previstas en este código”.
Art. 1418: “Obligaciones a cargo de las partes. El banco que asume a cambio de una remuneración la custodia de
títulos en administración debe proceder a su guarda, gestionar el cobro de los intereses o los dividendos y los
reembolsos de capital por cuenta del depositante y, en general, proveer la tutela de los derechos inherentes a los
títulos”.
Art. 1419: “Omisión de instrucciones. La omisión de instrucciones del depositante no libera al banco del ejercicio
de los derechos emergentes de los títulos”.
Art. 1420: “Disposición. Autorización otorgada al banco. En el depósito de títulos valores es válida la autorización
otorgada al banco para disponer de ellos, obligándose a entregar otros del mismo género, calidad y cantidad, cuando
se hubiese convenido en forma expresa y las características de los títulos lo permita. Si la restitución resulta de
cumplimiento imposible, el banco debe cancelar la obligación con el pago de una suma de dinero equivalente al
valor de los títulos al momento en que debe hacerse la devolución”.
UNIDAD VIII
(27/12/2019)
SISTEMA BURSÁTIL
El uso de la palabra “bolsa” se origina en Brujas, Bélgica. Donde una familia noble de
apellido Van Der Buerse facilitaba un edificio de su propiedad. Allí se realizaban encuentros y
reuniones de carácter mercantil y se concretaban importantes transacciones y negocios. El
público de la zona llamó al edificio “Buerse” o “Bolsa”.
En nuestro país, desde el nacimiento de la colonia, existían todo un conjunto de normas
regulatorias de las distintas actividades mercantiles: comercio, exportaciones, banca y sistema
bursátil, entre otros. Se inicia la actividad bursátil en el año 1811 cuando se funda la primera
asociación de comerciantes. En 1821 se sanciona una ley para la creación e instalación de
una bolsa bursátil, reglándose las actividades de los agentes de cambio, corredores de
mercancías, corredores de seguros y transporte de agua y tierra. En 1846 se funda una
sociedad de corredores. En 1854 la sociedad de corredores crea una nueva sociedad que se
llamaría Bolsa de Comercio. Ese sistema se mantuvo hasta 1969 cuando se sancionó la ley
17811 y luego se modifica con la ley 26831 en el año 2012.
Utilidad e importancia:
consumidores demandan. En este sentido el mercado de capitales y el sistema bursátil son una
herramienta indispensable.
Funciones.
Sistemas.
La ley 26.831 tiene por objeto desarrollar el mercado de capitales y regular los sujetos y los
valores negociables del mismo.
Mercado de capitales es el ámbito donde se ofrecen públicamente valores negociables u otros
instrumentos previamente autorizados, a través de agentes autorizados y bajo la supervisión de
la CNV.
La sanción de la Ley de Oferta Pública (26831) trajo aparejado un gran cambio en nuestro
mercado de capitales:
- Desaparición de la autorregulación.
- Unificación de la bolsa de comercio con el mercado de valores adherido.
- Se faculta a la CNV la creación de registros públicos para las actividades de
negociación, colocación, distribución, corretaje, liquidación y compensación, custodia
y depósito colectivo de títulos valores, entre otros.
- Desmutualización de la intermediación bursátil.
Isabel Elisa Gildi 3 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad VIII
Principios y definiciones.
Principios:
- Promover la participación en el mercado de capitales de inversores, asociaciones
sindicales, asociaciones y cámaras empresariales, organizaciones profesionales y todas
las instituciones de ahorro público, favoreciendo el ahorro nacional y su canalización
hacia el desarrollo productivo.
- Proteger y prevenir los abusos contra los inversores.
- Promover el acceso al mercado de pequeñas y medianas empresas.
- Fomentar la simplificación en las negociaciones para los usuarios al momento de
concretar las operaciones.
- Reducir el riesgo de los mercados, para contar así con mercados más seguros conforme
a las prácticas internacionales.
- Propender a la integridad y transparencia de los mercados de capitales.
- Propender a la inclusión financiera.
Art.1815: Los títulos valores incorporan una obligación incondicional e irrevocable de una prestación y otorgan a
cada titular un derecho autónomo.
Art.1816: El portador de buena fe de un título valor que lo adquiere conforme a su ley de circulación, tiene un
derecho autónomo, y le son inoponibles las defensas personales que pueden existir contra anteriores portadores.
A los efectos de este título, el portador es de mala fe si al adquirir el titulo procede a sabiendas en perjuicio del
deudor demandado.
Inoponibilidad (wiki): los actos jurídicos “inoponibles” son aquellos actos que, siendo plenamente válidos entre
las partes, no producen efectos propios de tales, respecto de determinadas personas ajenas a ellos.
Isabel Elisa Gildi 5 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad VIII
(Wiki) El concepto de “valor” en el terreno de las finanzas (caudales, bienes, dinero) alude al
derecho de propiedad sobre una obligación o un título de crédito. Este valor está consignado
en un documento, que otorga el ejercicio de un derecho autónomo y literal (conforme a la letra
del texto). La idea de “títulos valores” se asocia a la idea de “títulos de crédito”: se trata de
documentos que permiten el ejercicio de un derecho, por quien tiene el título valor. El título
valor se asocia a un valor específico. Dicho valor está ligado indefectiblemente al documento
(soporte material). Así, cuando una persona transmite el título valor, transmite un derecho.
Son ejemplos: los cheques, los pagarés, las letras de cambio o acciones.
Clases:
Art. 1820: cualquier persona puede crear y emitir títulos valores de los tipos y condiciones que
elija.
- Títulos valores caratulares: cuando la prestación se incorpora a un documento.
- Títulos valores al portador: es título de valor el portador, aunque no tenga cláusula
expresa en tal sentido, aquel que no ha sido emitido a favor de sujeto determinado, o
de otro modo indicada una ley de circulación diferente. La transferencia de un título
valor al portador se produce con la tradición del mismo. (art. 1837)
- Títulos valores a la orden: Es título valor a la orden el creado a favor de una persona
determinada. Sin necesidad de indicación especial. El título valor se transfiere
mediante endoso. Si el creador del título valor incorpora la cláusula “no a la orden” o
equivalentes, la transferencia del título valor debe hacerse conforme con las reglas de
cesión de derechos, y tiene los efectos propios de la cesión. (art. 1838)
- Títulos valores nominativos endosables: es el emitido a favor de una persona
determinada quien lo puede transmitir por endoso. La transmisión produce efectos al
emisor y a terceros al inscribirse en el respectivo registro. El endosatario que justifica
su derecho está legitimado para solicitar la inscripción del título.
Endosatario (RAE): persona a cuyo favor se endosa o puede endosarse un documento de
crédito.
- Títulos valores nominativos no endosables: es emitido a favor de una persona
determinada, cuya transmisión produce efectos al emisor y a terceros al inscribirse en
el respectivo registro.
- Títulos valores no caratulares: cuando por disposición legal o cuando en el
instrumento de creación se inserta una declaración expresa de voluntad de obligarse de
manera incondicional e irrevocable, aunque la prestación no se incorpora a un
documento, puede establecerla la circulación autónoma del derecho. (art. 1850).
Art. 6-7 – Ley 26831: La CNV es una entidad autárquica del Estado Nacional. Sus relaciones
con el Poder Ejecutivo nacional se mantienen por intermedio del Ministerio de Finanzas.
Tendrá su domicilio en CABA pero podrá sesionar y establecer delegaciones en cualquier
lugar del país…
Funciones:
Isabel Elisa Gildi 6 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad VIII
Art. 1 – Ley 22169: La CNV tendrá a su cargo el control de las sociedades por acciones que
hagan oferta pública de sus títulos valores, siendo competencia exclusiva y excluyente de ese
organismo:
a) Prestar conformidad administrativa con relación a las reformas estatutarias.
b) Fiscalizar toda variación de capital, así como la disolución y liquidación de las
sociedades.
c) Fiscalizar permanentemente el funcionamiento de las sociedades.
Art. 19 – Ley 26831: …La CNV será la autoridad de aplicación y contralor de la presente ley.
Inconsecuencia tendrá las siguientes funciones:
a) …supervisar, regular, inspeccionar, fiscalizar y sancionar a todas las personas
humanas y/o jurídicas que desarrollen actividades relacionadas con la oferta pública
de valores negociables…el organismo podrá requerir a los mercados y cámaras
compensadoras que ejerzan funciones de supervisión, inspección y fiscalización sobre
sus miembros participantes.
b) Llevar registro, otorgar, suspender y revocar la autorización de oferta pública de
valores negociables…
c) Llevar registro de todos los sujetos autorizados para ofertar y negociar públicamente
valores negociables y establecer las normas a las que deben ajustarse los mismos.
d) Llevar registro, otorgar, suspender y revocar la autorización para funcionar de los
mercados, las cámaras compensadoras, los agentes registrados y toda persona
vinculada al mercado de capitales. El registro será público…
e) Aprobar los estatutos, reglamentos y toda normativa de carácter general dictada por los
mercados y cámaras compensadoras…
f) Cumplir con las funciones delegadas por la ley 22169 y sus modificaciones respecto de
las personas jurídicas…
g) Dictar las reglamentaciones que deberán cumplir para la autorización de los valores
negociables hasta su baja del registro…
h) Declarar irregularidades de los actos sometidos a su fiscalización que sean contrarios a
esta ley, a otras aplicables, a las reglamentaciones dictadas por la CNV…
i) Promover la defensa de los intereses de los inversores.
j) Establecer normas mínimas de capacitación, acreditación y registro para el personal de
los agentes registrados o para personas humanas y/o jurídicas que desempeñen tareas
vinculadas con el asesoramiento al público inversor…
k) Propender al desarrollo y fortalecimiento del mercado de capitales…
l) Organizar y administrar archivos y antecedentes relativos a la actividad de la propia
CNV…
m) Fijar los requerimientos patrimoniales que deberán acreditar las personas humanas y/o
jurídicas sometidas a su fiscalización.
n) Dictar normas complementarias en materia de prevención de lavado de dinero y de
financiación del terrorismo…
o) Regular la forma n que se efectivizará la información y la fiscalización de la presente
ley…
p) Fijar los requisitos de idoneidad, integridad moral, probidad y solvencia que deberán
cumplir quienes aspiren a obtener autorización de la CNV para actuar como mercados,
cámaras compensadoras y agentes registrados…
q) Crear nuevas categorías de agentes registrados y modificar las existentes…
r) Fijar los aranceles máximos que podrán recibir los mercados, cámaras compensadoras,
agentes registrados, teniendo en cuenta la competitividad del mercado de capitales en
relación con los aranceles de otros países…
Isabel Elisa Gildi 7 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad VIII
Operaciones bursátiles:
(Wiki) La expresión Operación Bursátil hace referencia al conjunto de operaciones que se
pueden realizar en la Bolsa de Valores, entendiéndose como las diferentes interacciones entre
los inversores y emisores de títulos en este mercado de valores.
Art. 2 – Ley 26831: Valores negociables: Títulos valores emitidos tanto en forma cartular así
como a todos aquellos valores incorporados a un registro de anotaciones en cuenta
incluyendo, en particular, los valores de crédito o representativos de derechos creditorios, las
acciones, las cuotapartes de fondos comunes de inversión, los títulos de deuda o certificados
de participación en fideicomisos financieros o de otros vehículos de inversión colectiva y, en
general, cualquier valor o contrato de inversión o derechos de crédito homogéneos y
fungibles, emitidos o agrupados en serie y negociables en igual forma y con efectos similares
a los títulos valores ; que por su configuración y régimen de transmisión sean susceptibles de
Isabel Elisa Gildi 8 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad VIII
UNIDAD IX
(27/12/2019)
Art. 25 – Ley 26831: Las informaciones recogidas por la CNV en ejercicio e sus facultades de
inspección e investigación, tienen carácter secreto. Los jueces deben rechazar de oficio todo
pedido de requerimiento de dichas informaciones a la CNV, salvo en procesos penales por
delitos comunes directamente vinculados con los hechos que se investiguen.
El directorio y el personal de la CNV deben guardar secreto de las informaciones obtenidas en
el ejercicio de sus funciones. En caso de violarlo se harán pasibles de las sanciones
administrativas y penales que correspondan. Las restricciones de este artículo no serán
aplicables a la comunicación de informaciones que se vinculen con la prevención del lavado
de dinero y del financiamiento del terrorismo.
El deber de guardar secreto se extiende a todos los agentes registrados en cualquiera de sus
categorías y a los integrantes de los órganos de administración y fiscalización de los
mercados.
Transparencia:
Art. 99 – Ley 26.831: las personas mencionadas en el presente artículo deberán informar a la
CNV en forma directa, veraz, suficiente y oportuna los siguientes hechos y circunstancias:
a) Los administradores de entidades registradas que realizan oferta pública de valores
negociables y los integrantes de su órgano de fiscalización, acerca de todo hecho o
situación que por su importancia sea apto para afectar en forma sustancial la
colocación de valores negociables o el curso de su negociación.
b) Los agentes autorizados para actuar en el ámbito de la oferta pública acerca de todo
hecho o situación no habitual que por su importancia sea apto para afectar el
desenvolvimiento de sus negocios.
c) Los directores, administradores, síndicos, gerentes, acerca de la cantidad y clases de
acciones, títulos representativos de deuda convertible en acciones y opciones de
compra o venta de ambas especies de valores negociables…
d) Los directores y funcionarios de la CNV, de los mercados, cámaras compensadoras,
entidades de registros y los demás agentes registrados, sobre la cantidad y clases de
acciones, títulos representativos de deuda o venta de acciones que posean de
sociedades autorizadas a hacer oferta pública de valores negociables.
e) Toda persona humana y/o jurídica que en forma directa o por intermedio de otras
adquiera o enajene acciones de una sociedad que realiza oferta pública de valores
negociables en cantidad tal que implique un cambio en las tenencias afectando su
conformación…
Operaciones de mercado:
Isabel Elisa Gildi 2 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad IX
Contado:
Es la forma más habitual de operar en bolsa. La liquidación se hace el mismo día o pocos días
después. La entrega de títulos por parte del vendedor y el pago de los mismos por parte del
comprador, se hace inmediatamente después de la contratación.
A término:
De futuro:
Es una operación de compra-venta que consiste en determinar las condiciones hoy pero
posponer la ejecución real de la operación a otro momento (también perfectamente definido)
en el futuro. El comprador de un contrato de futuro tiene la obligación de comprar el activo
correspondiente (acciones, materias primas, etc.) en la fecha de vencimiento, y el vendedor de
ese mismo contrato de futuro tiene la obligación de entregar el activo al comprador en dicha
fecha de vencimiento.
Por opciones:
En este tipo de operación, el inversor adquiere un derecho a comprar (opción de compra) o a
vender (opción de venta) una cantidad establecida de valores a un precio predeterminado en
cualquier fecha anterior o en el mismo día de vencimiento de la opción (fecha de
vencimiento). Al inversor que adquiere este derecho se lo denomina “titular” y al que lo vende
“lanzador”. Si lo que se está negociando es un derecho a comprar, se lo conoce como Call, y si
es un derecho a vender se trata de un Put. El precio que se paga para poder adquirir alguno de
estos derechos (a comprar o vender) se denomina “prima” de la opción. El titular de la opción
deberá decidir si ejercerá su derecho a comprar o a vender el activo durante el tiempo de
vigencia de la opción. Así, a diferencia del plazo firme, las partes de una operatoria de
opciones no se obligan simultáneamente a realizar la compra/venta del activo subyacente. El
ejercicio de este derecho se efectuará sólo si resulta beneficioso para el titular de la opción,
quedando obligado el lanzador a comprar o vender los valores negociables al precio de
ejercicio correspondiente. Así, en el caso de un Call, el titular ejercerá su derecho a comprar
siempre que la cotización del activo subyacente en el mercado sea superior al precio de
ejercicio de la opción, ya que en este caso el titular habrá comprado el activo a un precio
inferior al de mercado. Si se trata de un Put, la condición para ejercerlo será la contraria: el
titular ejercerá su derecho a vender siempre que la cotización del activo subyacente en el
mercado sea inferior al precio de ejercicio de la opción.
De pase:
Es un contrato que consiste en la compra (o venta) de una especie en el plazo de contado o
para un plazo determinado, y la simultánea venta (o compra) de esa misma especie en un
plazo posterior al de contado, por la misma cantidad y para un mismo inversor o comitente. El
pase más utilizado es la combinación de una operación de contado con otra de plazo firme.
Esto permite, por ejemplo, que el inversor que tiene una necesidad transitoria de fondos -y no
desea desprenderse de sus acciones- pueda venderlas al contado y, simultáneamente,
comprarlas a futuro. En contrapartida, resulta una alternativa de colocación de fondos para
aquellos inversores con excedentes de dinero.
Cauciones:
Es un pase que tiene una característica particular: el tomador de fondos deja en garantía los
valores negociables que posee, comprometiéndose a pagar un interés al vencimiento de la
Isabel Elisa Gildi 3 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad IX
operación. Como el precio de los activos que quedan en garantía puede variar, son valuados a
un precio menor al de mercado, es decir que son “aforados”. El Merval es quien determina el
porcentaje de aforo aplicable a cada uno de los valores negociables que autoriza para este tipo
de operación. Es decir que, técnicamente, la caución puede definirse como un pase en el cual
el precio de venta al contado es inferior al de cotización y resulta de los aforos que fija
periódicamente el Merval, siendo además el precio de la venta a plazo superior al de la venta
al contado.
Al igual que el pase, la caución es una alternativa de colocación de fondos para los inversores
con excedentes de dinero y una forma de conseguir líquidos para los que necesitan
financiamiento
2.- Fondos comunes de inversión (Ley 24.083): concepto, naturaleza jurídica. Partes
intervinientes: funciones y responsabilidad. Clases de fondos. Características.
Reglamento de gestión.
(Ley 27.260)
Concepto:
Art. 1- ley 24083: Se considera FCI al patrimonio de titularidad de diversas personas a las
cuales se les reconocen derechos de copropiedad representados por cuotapartes, las que
podrán emitirse de manera cartular o escritural. Estos fondos no constituyen sociedades y
carecen de personería jurídica.
Naturaleza jurídica:
Partes intervinientes:
Sociedad gerente: la administración está a su cargo. Los profesionales de esta sociedad
administran los activos, tomando las decisiones que juzguen más adecuadas en cada momento.
Sociedad depositaria: es la encargada de la custodia de los valores que componen el
patrimonio de los FCI.
Cuotapartista: los FCI no son sociedades ni personas jurídicas. Son patrimonios integrados por
distintos activos que pertenecen a personas físicas o jurídicas: “cuotapartistas”. Y se les
reconoce derecho de propiedad representados por: “cuotapartes”, emitidos al momento de su
ingreso al fondo. Se puede definir además como un grupo de inversores que poseen los
mismos objetivos de rentabilidad y riesgo; y delegan la administración de su inversión en un
equipo de profesionales. Los tipos de activos en los que los FCI invierte, pueden ser: plazos
fijos, bonos, acciones, etc.
Organismo de control oficial: los FCI se constituyen dentro de un marco legal específico, y
son autorizados, regulados y controlados por la CNV.
Funciones:
Sociedades Gerentes: podrán desempeñar las siguientes funciones:
Administración de de FCI.
Administración de inversiones.
Colocación y distribución de cuotapartes de los FCI bajo su administración.
Así como aquellas otras que determine la CNV.
Sociedad Depositaria:
Isabel Elisa Gildi 4 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad IX
Percibir el importe de las suscripciones y el pago de los rescates que se
requieran de acuerdo a la presente ley, la reglamentación de la CNV y el
Reglamento de Gestión.
Vigilar el cumplimiento por la Sociedad Gerente de las disposiciones
relacionadas con el procedimiento para la adquisición y negociación de los
activos integrantes del Fondo, previstas en el reglamento de gestión.
La guarda y depósito de los valores negociables y demás instrumentos
representativos de las inversiones, pago y cobro de beneficios devengados.
Llevar un registro de cuotapartes escriturales o nominativas y expedir las
constancias que soliciten los cuotapartistas.
Responsabilidad:
Clases de fondos:
a) Abiertos: están integrados por:
Valores negociables con oferta pública y títulos públicos nacionales,
provinciales, de la CABA y municipales que negocien en mercados autorizados
por la CNV.
Metales preciosos o certificados de los mismos.
Moneda nacional o extranjera.
Instrumentos financieros derivados.
Instrumentos emitidos por entidades financieras autorizados por el BCRA
incluyendo depósitos bancarios.
Cartera de activos que repliquen índices bursátiles y/o financieros o de una
canasta de activos.
Aquellos otros activos, contratos e inversiones de naturaleza financiera que
disponga la CNV.
La cantidad de cuotapartes de los FCI abiertos podrá acrecentarse en forma continua,
conforme a su suscripción, o disminuir en razón de los rescates producidos en términos de la
presente ley y de la reglamentación de la CNV.
b) Cerrados: pueden integrar su patrimonio:
Los activos autorizados para los FCI abiertos.
Bienes muebles e inmuebles.
Títulos valores que no tengan oferta pública.
Derechos creditorios de cualquier naturaleza.
Aquellos otros activos, contratos e inversiones que disponga la reglamentación
de la CNV.
Estos fondos se deberán constituir con una cantidad máxima de cuotapartes, la cual podrá
aumentarse conforme a la presente ley y en la reglamentación de la CNV y tendrán un plazo
determinado de duración, el cual podrá ser extendido conforme los términos de la presente ley
y de la reglamentación de la CNV. Las cuotapartes de estos fondos no podrán ser rescatadas,
salvo en virtud de excepciones dispuestas por la presente ley y en aquellas que establezca la
reglamentación y deberán tener oferta pública autorizada por la CNV y estar admitida su
negociación en un mercado autorizado por dicho organismo.
Características:
Suscripción: es cuando el inversor ingresa al fondo aportando un monto de dinero, por el cual
recibe una cantidad de cuotapartes.
Rescate: es cuando el inversor egresa del FCI. Se dan de baja las cuotapartes y se devuelve el
dinero resultante de la inversión.
En ambos casos los cálculos se realizan utilizando el precio de cuotaparte del día de la
solicitud.
Activos financieros: son aquellos productos, pagarés, letras, bonos, acciones, etc.; que el
emisor utiliza para financiarse.
En ningún caso se podrá responsabilizar o comprometer a los cuotapartistas por sumas
superiores al haber del fondo.
Los bienes que integran los FCI constituyen un patrimonio separado del patrimonio de la
sociedad gerente, de la sociedad depositaria y de los cuotapartistas. En ningún caso serán
responsables personalmente por las obligaciones del FCI, ni los acreedores de los
cuotapartistas, ni de la sociedad gerente ni de la sociedad depositaria podrán ejercer derechos
sobre el patrimonio del FCI.
La colocación de las cuotapartes de los FCI podrá realizarse por la sociedad gerente, la
sociedad depositaria y/o a través de agentes autorizados pos la reglamentación de la CNV.
Los FCI estarán regidos por un reglamento denominado “Reglamento de gestión” el cual
tendrá el contenido establecido en la presente ley (24083) y en la reglamentación que dicte la
CNV.
El “reglamento de gestión” es un contrato que suscribe inicialmente la Sociedad Gerente con
la Sociedad Depositaria; al que los cuotapartistas se adhieren de pleno derecho al suscribir
cuotapartes de un FCI. El “reglamento de gestión” es entrega al cuotapartista en el momento
de realizar la suscripción al fondo, de esa manera conoce anticipadamente las características
del fondo, como los activos de inversión permitidos, los mercados donde operarán dichos
activos, comisiones, honorarios, etc.
FIN UNIDAD IX
Isabel Elisa Gildi 1 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad X
UNIDAD X
CONTRATO DE SEGURO
Seguros. Concepto.
Halperin define el seguro como: un procedimiento por el cual un conjunto de personas sujetas a
las eventualidades de ciertos hechos dañosos, reúnen sus contribuciones a fin de resarcir al
integrante de ese conjunto que llegue a sufrir las consecuencias de esos riesgos.
La organización de ese conjunto, la selección de tales riesgos, y la fijación de las contribuciones
de aquellas personas (asegurados) quedan a cargo de una empresa que asume la prestación del
servicio para el cual se capacita técnica y financieramente.
Origen y evolución.
Fidejussio indemnitatis: (fianza de indemnidad) es una garantía por la que una persona se
compromete frente a un acreedor a indemnizar por daños y perjuicios que se le ocasionen como
consecuencia del incumplimiento de su deudor.
Nauticum foenus: Nauticum: de la navegación y foenus: interés del dinero prestado. Es un tipo de
contrato de mutuo. Consiste en que el prestamista entrega dinero u otros bienes fungibles a un
naviero para realizar un transporte marítimo, obligándose el naviero a pagar al prestamista el
precio del riesgo si el viaje concluía en feliz arribo a puerto. Caso contrario, si el barco naufraga
o no llega a puerto, nada debe el naviero al mutuante, perdiendo capital más intereses.
Isabel Elisa Gildi 2 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad X
El fundamento económico del seguro es distribuir las pérdidas o los eventos dañosos. Este
objetivo es prácticamente inalcanzable cuando los grupos son pequeños, de allí que el sistema se
orienta a grupos numerosos.
La observación de hechos y el registro de los mismos, efectuada de una manera constante y
sistemática, permite el cálculo de probabilidades y la determinación de las pérdidas probables en
grupos homogéneos expuestos al mismo riesgo, durante un lapso determinado, permite fijar el
precio o el riesgo económico por el cual se trasladarán los eventos dañosos bajo el régimen de
mutualización.
Mutuo (RAE): contrato real en que se da dinero, aceite, granos u otra cosa fungible, de suerte
que la haga suya quien la recibe, obligándose a restituir la misma cantidad de igual género en el
día señalado.
Reaseguro (RAE): contrato por el cual un asegurador toma a su cargo un riesgo ya cubierto por
otro asegurador, sin alterar lo convenido entre éste y el asegurado.
Organización y atribuciones.
Procedimientos y recursos
Interponer (RAE): formalizar por medio de un pedimento alguno de los recursos legales, como
el de nulidad, de apelación, etc.
Recurso (RAE): en los procesos judiciales, petición motivada dirigida a un órgano
jurisdiccional para que dicte una resolución que sustituya a otra que se impugna.
Art. 1: “Hay contrato de seguro cuando el asegurador se obliga, mediante una prima o cotización, a resarcir un daño
o cumplir la prestación convenida si ocurre el evento previsto”.
Caracteres:
a) Consensual:
Art.4: “el contrato de seguro es consensual, los derechos y obligaciones recíprocos del asegurador y del asegurado,
empiezan desde que se ha celebrado la convención, aún antes de emitirse la póliza”.
d) Aleatorio: porque existe incertidumbre con respecto a que ocurra el evento previsto. Aún
en los seguros de vida: el asegurador conoce que el siniestro ocurrirá indefectiblemente,
pero no sabe cuando.
h) No formal: existe la obligación por parte de asegurador de entregar al tomador, una copia
debidamente firmada, con redacción clara y legible. Pero el artículo 11 admite cualquier
medio de prueba, existiendo siempre un principio de prueba por escrito.
Art.11: “El contrato de Seguro sólo puede probarse por escrito; sin embargo, todos los demás medios de prueba,
inclusive cualquier medio digital, serán admitidos, si hay principio de prueba por escrito”.
i) De consumo: este contrato genera una relación de consumo, pues se trata de una empresa
productora de servicios en beneficio del asegurado como destinatario final del mismo.
CCCN:
Art. 1092: Relación de consumo. Consumidor. Relación de consumo es el vínculo jurídico entre un proveedor y un
consumidor. Se considera consumidor a la persona humana o jurídica que adquiere o utiliza, en forma gratuita u
onerosa, bienes o servicios como destinatario final, en beneficio propio o de su grupo familiar o social
Queda equiparado al consumidor quien, sin ser parte de una relación de consumo como consecuencia o en ocasión
de ella, adquiere o utiliza bienes o servicios, en forma gratuita u onerosa, como destinatario final, en beneficio
propio o de su grupo familiar o social.
Isabel Elisa Gildi 7 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad X
ARTICULO 1093.- Contrato de consumo. Contrato de consumo es el celebrado entre un consumidor o usuario final
con una persona humana o jurídica que actúe profesional u ocasionalmente o con una empresa productora de bienes
o prestadora de servicios, pública o privada, que tenga por objeto la adquisición, uso o goce de los bienes o servicios
por parte de los consumidores o usuarios, para su uso privado, familiar o social.
ARTICULO 1094.- Interpretación y prelación normativa. Las normas que regulan las relaciones de consumo deben
ser aplicadas e interpretadas conforme con el principio de protección del consumidor y el de acceso al consumo
sustentable.
En caso de duda sobre la interpretación de este Código o las leyes especiales, prevalece la más favorable al
consumidor.
ARTICULO 1095.- Interpretación del contrato de consumo. El contrato se interpreta en el sentido más favorable
para el consumidor. Cuando existen dudas sobre los alcances de su obligación, se adopta la que sea menos gravosa.
a) El asegurado. Es el titular del interés asegurado y a quien la ley denomina “tomador del
seguro” tomador de la póliza”. Capacidad para contratar:
- Los seguros de daños: que tenga capacidad para administrar bienes.
- Los seguros de vida: requiere capacidad para disponer.
Elementos del contrato. El riesgo: concepto. Riesgos asegurables. Riesgos ficticios. Riesgo
asegurado, delimitación. El estado del riesgo y su modificación. Información del estado del
riesgo. Reticencia o falsa declaración. Prueba. En interés: concepto. El interés de las
distintas ramas del seguro, momento en que debe existir. Transmisibilidad del interés.
Concurrencia de intereses. Prima: concepto. Prima pura y prima bruta.
El contrato de seguro es la estructura jurídica que establece los derechos y las obligaciones de
las partes. Le resulta aplicable toda la normativa que protege los derechos de los consumidores,
al ser un contrato de adhesión.
ARTÍCULO 984.- Definición. El contrato por adhesión es aquel mediante el cual uno de los contratantes adhiere a
cláusulas generales predispuestas unilateralmente, por la otra parte o por un tercero, sin que el adherente haya
participado en su redacción.
Quien contrata un seguro lo hace a fin de resguardar su patrimonio, ya sea para el caso en que
deba resarcir un daño ocasionado por un tercero, o bien un daño que se produce en un bien de su
propiedad. Con este objetivo transfiere recursos (primas) al sistema asegurador.
Se trata de un contrato consensual, bilateral, oneroso y aleatorio.
Isabel Elisa Gildi 8 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad X
El riesgo: concepto.
El riesgo no es otra cosa que una eventualidad dañosa, es decir, un acontecimiento posible,
contingente y futuro, del cual pueda derivar una eventualidad dañosa respecto del asegurado, o
que pueda afectar la vida humana o la integridad física.
Inexistencia de riesgo
Art. 3. El contrato de seguro es nulo si al tiempo de su celebración el siniestro se hubiera producido o desaparecido
la posibilidad de que se produjera.
Si se acuerda que comprende un período anterior a su celebración, el contrato es nulo sólo si al tiempo de su
conclusión el asegurador conocía la imposibilidad de que ocurriese el siniestro o el tomador conocía que se había
producido.
Riesgos asegurables.
Objeto
Art. 2. El contrato de seguro puede tener por objeto toda clase de riesgos si existe interés asegurable, salvo
prohibición expresa de la ley.
Como vemos, el contrato de seguros puede tener por objeto toda clase de riesgos si existe interés
asegurable, salvo prohibición expresa de la ley.
Sin embargo para que un riesgo sea asegurable, es menester que reúna ciertos extremos técnicos
que posibiliten asumir sus consecuencias:
- Dispersión: el siniestro no debe afectar a una masa de personas o cosas al mismo tiempo
o, dicho de otro modo, el riesgo no debe ser generalizado.
- Incertidumbre: la cual debe estar referida, por lo menos, en cuánto a la época en que
pudiera ocurrir el evento.
- Objetivación: debe ser ajeno a la voluntad de las partes, por lo que la provocación del
siniestro implica la pérdida del derecho a la indemnización.
- Individualización: con el objeto de que el riesgo sea clasificado. La individualización del
riesgo es dada por la vinculación causal, temporal, local y objetiva.
Riesgos ficticios.
Denuncia
Art. 38. El tomador debe denunciar al asegurador las agravaciones causadas por un hecho suyo, antes de que se
produzcan; y las debidas a un hecho ajeno, inmediatamente después de conocerlas.
Efectos de la rescisión
Art. 41. La rescisión del contrato da derecho al asegurador:
a) Si la agravación del riesgo le fue comunicada oportunamente, a percibir la prima proporcional al tiempo
transcurrido;
b) Si no le fue comunicada oportunamente, a percibir la prima por el período de seguro en curso.
Agravación excusada
Art. 43. Las disposiciones sobre agravación del riesgo no se aplican en los supuestos en que se provoque para
precaver el siniestro o atenuar sus consecuencias o por un deber de humanidad generalmente aceptado.
La ley conceptúa como declaración falsa o reticencia (art.5) las circunstancias conocidas por el
asegurado que habría impedido o modificado el contrato si el asegurador hubiera conocido el
verdadero estado de riesgo, aunque hubiere mediado buena fe. Debe ser relevante a juicio de
Isabel Elisa Gildi 10 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad X
peritos y con pruebas terminantes incluyendo la fecha en que tuvo noticia del vicio de la
voluntad.
En caso de culpa: restituirá la prima descontando los gastos.
En caso de dolo: tiene derecho a las primas los periodos transcurridos y del periodo en curso.
Si el asegurado hubiera ignorado el agravamiento, aun actuando con diligencia y buena fe no
habría reticencia.
La sanción es la nulidad del contrato, impugnación previa dentro de los tres meses de haber
conocido la discordancia entre lo declarado y la realidad, pudiendo el segurador anularlo o
reajustarlo, sin perjuicio que te tener que pronunciar sobre la aceptación o rechazo del siniestro
(art.56).
Reticencia: Concepto
Art. 5. Toda declaración falsa o toda reticencia de circunstancias conocidas por el asegurado, aun hechas de buena
fe, que a juicio de peritos hubiese impedido el contrato o modificado sus condiciones si el asegurador hubiese sido
cerciorado del verdadero estado del riesgo, hace nulo el contrato.
Falta de dolo
Art. 6. Cuando la reticencia no dolosa es alegada en el plazo del artículo 5°, el asegurador, a su exclusivo juicio,
puede anular el contrato restituyendo la prima percibida con deducción de los gastos, o reajustarla con la
conformidad del asegurado al verdadero estado del riesgo. En los seguros de vida el reajuste puede ser impuesto al
asegurador cuando la nulidad fuere perjudicial para el asegurado, si el contrato fuere reajustable a juicio de peritos y
se hubiera celebrado de acuerdo a la práctica comercial del asegurador.
Si el contrato incluye varias personas o intereses, se aplica el artículo 45.
Dolo o mala fe
Art. 8. Si la reticencia fuese dolosa o de mala fe, el asegurador tiene derecho a las primas de los períodos
transcurridos y del período en cuyo transcurso invoque la reticencia o falsa declaración.
Art. 56. El asegurador debe pronunciarse acerca del derecho del asegurado dentro de los treinta días de recibida la
información complementaria prevista en los párrafos 2º y 3º del artículo 46. La omisión de pronunciarse importa
aceptación.
Prueba.
Isabel Elisa Gildi 11 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad X
Si bien el contrato es consensual, la ley exige, al menos el principio de prueba por escrito que
puede consistir en registros contables, administrativos, informáticos, comunicaciones, etc.
La póliza debe contener requisitos básicos:
Firma de asegurador, identificación de las partes y sus domicilios, la prima, el interés o persona
asegurada, la suma, el riesgo, el plazo, las condiciones particulares y generales del contrato.
Debe estar redactada en forma clara y ser legible y comprensible por todas sus partes.
Póliza
El asegurador entregará al tomador una póliza debidamente firmada, con redacción clara y fácilmente legible. La
póliza deberá contener los nombres y domicilios de las partes; el interés la persona asegurada; los riesgos
asumidos; el momento desde el cual éstos se asumen y el plazo; la prima o cotización; la suma asegurada; y las
condiciones generales del contrato. Podrán incluirse en la póliza condiciones particulares. Cuando el seguro se
contratase simultáneamente con varios aseguradores podrá emitirse una sola póliza.
Esta póliza tiene carácter probatorio, ya que es el primer párrafo del art.11 el que prescribe que
el contrato de seguro sólo puede probarse por escrito, aunque admitiendo todos los demás
medios de prueba, si hay principio de prueba por escrito. Expresamente es considerada como un
elemento probatorio de un contrato que se presupone que ya existe.
Diferencias entre propuesta y póliza
Art. 12. Cuando el texto de la póliza difiera del contenido de la propuesta, la diferencia se considerará aprobada
por el tomador si no reclama dentro de un mes de haber recibido la póliza.
Esta aceptación se presume sólo cuando el asegurador advierte al tomador sobre este derecho por cláusula inserta en
forma destacada en el anverso de la póliza.
La impugnación no afecta la eficacia del contrato en lo restante, sin perjuicio del derecho del tomador de rescindir
el contrato a ese momento.
El interés: concepto.
Objeto
Art. 2. El contrato de seguro puede tener por objeto toda clase de riesgos si existe interés asegurable, salvo
prohibición expresa de la ley.
Como vemos, el contrato de seguros puede tener por objeto toda clase de riesgos si existe interés
asegurable, salvo prohibición expresa de la ley.
El interés en las distintas ramas del seguro, momento en que debe existir.
Las actividades de las aseguradoras pueden clasificarse de acuerdo a los riesgos que cubren
según las denominadas “ramas del seguro” (rama es la agrupación de riesgos afines). El nombre
de cada rama representa un elemento común que le da origen.
La clasificación de las ramas no puede ser estática. El desarrollo humano y tecnológico va
generando la aparición y modificación de sectores económicos y áreas de actividad o
rendimiento de las personas, lo que provoca la aparición de nuevos riesgos asegurables o la
modificación de los ya existentes. Por ejemplo: Seguros Patrimoniales (responsabilidad civil,
riesgos de trabajo, transporte público de pasajeros, etc.); Seguros de Personas (retiro, vida,
sepelio, etc.).
El régimen de transferencia de las pólizas es similar al que rige en materia de títulos de crédito,
de modo que la póliza emitida al portador puede transmitirse por la mera tradición manual; las
pólizas emitidas a nombre de determinada persona, con cláusula “a la orden” serán trasmitidas
por endoso y las emitidas a nombre de determinada persona con cláusula “no a la orden”, a
través del régimen de cesión de derechos.
Seguros de personas
En los seguros de personas la póliza debe ser nominativa.
Concurrencia de intereses.
La prima o cotización no es otra cosa que el precio que el asegurado deberá pagar al asegurador
por el riesgo que éste asume. El pago de la prima es la principal obligación que asume el
contratante del seguro, sea o no el asegurado. Es un elemento esencial, si no se estipula no habrá
contrato de seguro.
El premio constituye el precio final que deberá pagar el contratante a la empresa aseguradora:
está constituido por la prima más los gastos administrativos e impuestos. Es el verdadero precio
que deberá pagar el contratante, no la prima.
La prima es debida desde la celebración del contrato, pero no es exigida sino desde la entrega de
la póliza.
Debe pagarse en el domicilio el asegurador o en el lugar convenido por las partes.
La prima puede ser pagada por el tomador o por un tercero, salvo oposición del asegurado.
Obligado al pago
Art. 27. El tomador es el obligado al pago de la prima.
En el seguro por cuenta ajena, el asegurador tiene el derecho a exigir el pago de la prima al asegurado, si el tomador
ha caído en insolvencia.
Compensación
El asegurador tiene derecho a compensar sus créditos contra el tomador en razón del contrato, con la indemnización
debida al asegurado o la prestación debida al beneficiario.
Lugar de pago
Art. 29. La prima se pagará en el domicilio del asegurador o en el lugar convenido por las partes.
El lugar de pago se juzgará cambiado por una práctica distinta, establecida sin mora del tomador; no obstante, el
asegurador podrá dejarla sin efecto comunicando al tomador que en lo sucesivo pague en el lugar convenido.
Exigibilidad de la prima
Art. 30. La prima es debida desde la celebración del contrato, pero no es exigible sino contra entrega de la póliza,
salvo que se haya emitido un certificado o instrumento provisorio de cobertura.
En caso de duda, las primas sucesivas se deben al comenzar cada período de seguro.
Crédito tácito
La entrega de la póliza sin la percepción de la prima hace presumir la concesión de crédito para su pago.
Concepto y celebración
Definición
Art. 1. Hay contrato de seguro cuando el asegurador se obliga, mediante una prima o cotización, a resarcir un daño
o cumplir la prestación convenida si ocurre el evento previsto.
Objeto
Art. 2. El contrato de seguro puede tener por objeto toda clase de riesgos si existe interés asegurable, salvo
prohibición expresa de la ley.
Inexistencia de riesgo
Art. 3. El contrato de seguro es nulo si al tiempo de su celebración el siniestro se hubiera producido o desaparecido
la posibilidad de que se produjera.
Isabel Elisa Gildi 14 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad X
Si se acuerda que comprende un período anterior a su celebración, el contrato es nulo sólo si al tiempo de su
conclusión el asegurador conocía la imposibilidad de que ocurriese el siniestro o el tomador conocía que se había
producido.
Naturaleza
Art. 4. El contrato de seguro es consensual; los derechos y obligaciones recíprocos del asegurador y asegurado,
empiezan desde que se ha celebrado la convención, aun antes de emitirse la póliza.
Propuesta
La propuesta del contrato de seguro, cualquiera sea su forma, no obliga al asegurado ni al asegurador. La propuesta
puede supeditarse al previo conocimiento de las condiciones generales.
Propuesta de Prórroga
La propuesta de prórroga del contrato se considera aceptada por el asegurador si no la rechaza dentro de los quince
días de su recepción. Esta disposición no se aplica a los seguros de personas.
Validez
Art. 21. Excepto lo previsto para los seguros de vida, el contrato puede celebrarse por cuenta ajena, con o sin
designación del tercero asegurado. En caso de duda, se presume que ha sido celebrado por cuenta propia.
Cuando se contrate por cuenta de quien corresponda o de otra manera quede indeterminado si se trata de un seguro
por cuenta propia o ajena, se aplicarán las disposiciones de esta sección cuando resulte que se aseguró un interés
ajeno.
Auxiliares: Facultades
Art. 53. El productor o agente de seguro, cualquiera sea su vinculación con el asegurador, autorizado por éste para
la mediación, sólo está facultado con respecto a las operaciones en las cuales interviene, para:
a) Recibir propuestas de celebración y modificación de contratos de seguro;
b) Entregar los instrumentos emitidos por el asegurador, referentes a contratos o sus prórrogas;
c) Aceptar el pago de la prima si se halla en posesión de un recibo del asegurador. La firma puede ser facsimilar.
Art. 54. Cuando el asegurador designa un representante o agente con facultades para actuar en su nombre se aplican
las reglas del mandato. La facultad para celebrar seguros autoriza también para pactar modificaciones o prórrogas,
para recibir notificaciones y formular declaraciones de rescisión, salvo limitación expresa. Si el representante o
agente de seguro es designado para un determinado distrito o zona, sus facultades se limitan a negocios o actos
jurídicos que se refieran a contratos de seguro respecto de cosas que se hallen en el distrito o zona, o con las
personas que tienen allí su residencia habitual.
Conocimiento equivalente
Art. 55. En los casos del artículo anterior el conocimiento del representante o agente equivale al del asegurador con
referencia a los seguros que está autorizado a celebrar.
Período de seguro
Art. 17. Se presume que el período de seguro es de un año salvo que por la naturaleza del riesgo la prima se calcule
por tiempo distinto.
Cláusula de rescisión
No obstante el plazo estipulado, y con excepción de los seguros de vida, podrá convenirse que cualquiera de las
partes tendrá derecho a rescindir el contrato sin expresar causa. Si el asegurador ejerce la facultad de rescindir,
deber dar un preaviso no menor de quince días y reembolsará la prima proporcional por el plazo no corrido. Si el
asegurado opta por la rescisión, el asegurador tendrá derecho a la prima devengada por el tiempo transcurrido,
según las tarifas de corto plazo.
Prórroga tácita
Art. 19. La prórroga tácita prevista en el contrato, sólo es eficaz por el término máximo de un período de seguro,
salvo en los seguros flotantes.
3.3.- La prestación del asegurador: modalidad, daño. Suma asegurada y valor del interés
asegurable. Seguro pleno, sobreseguro, infraseguro, regla proporcional. Franquicia.
Determinación de la indemnización. Procedimiento. Pericia. Mora del asegurador.
Disposiciones generales
Objeto
Art. 60. Puede ser objeto de estos seguros cualquier riesgo si existe interés económico lícito de que un siniestro no
ocurra.
Nulidad
El contrato es nulo si se celebró con la intención de enriquecerse indebidamente con el excedente asegurado. Si a la
celebración del contrato el asegurador no conocía esa intención, tiene derecho a percibir la prima por el período de
seguro durante el cual adquiere este conocimiento.
Valor tasado
Isabel Elisa Gildi 16 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad X
Art. 63. El valor del bien a que se refiere el seguro se puede fijar en un importe determinado, que expresamente se
indicar como tasación. La estimación será el valor del bien al momento del siniestro, excepto que el asegurador
acredite que supera notablemente este valor.
Sobreseguro
Art. 65. Si al tiempo del siniestro el valor asegurado excede del valor asegurable, el asegurador sólo está obligado a
resarcir el perjuicio efectivamente sufrido; no obstante, tiene derecho a percibir la totalidad de la prima.
Infraseguro
Si el valor asegurado es inferior al valor asegurable, el asegurador sólo indemnizar el daño en la proporción que
resulte de ambos valores, salvo pacto en contrario.
Vicio propio
Art. 66. El asegurador no indemnizará los daños o pérdidas producidos por vicio propio de la cosa, salvo pacto en
contrario.
Si el vicio hubiere agravado el daño, el asegurador indemnizará sin incluir el daño causado por el vicio, salvo pacto
en contrario.
Informaciones
Además, el asegurado está obligado a suministrar al asegurador, a su pedido, la información necesaria para verificar
el siniestro o la extensión de la prestación a su cargo y a permitirle las indagaciones necesarias a tal fin.
Mora. Sanción
Art. 47. El asegurado pierde el derecho a ser indemnizado, en el supuesto de incumplimiento de la carga prevista en
el párrafo 1º del artículo 46, salvo que acredite caso fortuito, fuerza mayor o imposibilidad de hecho sin culpa o
negligencia.
Incumplimiento malicioso del artículo 46, párrafo 2º
Art. 48. El asegurado pierde el derecho a ser indemnizado si deja de cumplir maliciosamente las cargas previstas en
el párrafo 2º del artículo 46, o exagera fraudulentamente los daños o emplea pruebas falsas para acreditar los daños.
Obligación del asegurado: pago de la prima; exigibilidad; pago por tercero. Lugar de pago.
Mora. Reajuste de la prima.
Isabel Elisa Gildi 17 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad X
La prima es la contraprestación por el riesgo que asume el asegurador, también incluye los gastos
administrativos y las comisiones entre otros.
La ley es muy rigurosa y detallista para establecer las consecuencias de las alteraciones del
estado de riesgo y del incumplimiento del pago de la prima.
Dubois cap.29-Pág. 8
Obligado al pago
Art. 27. El tomador es el obligado al pago de la prima.
En el seguro por cuenta ajena, el asegurador tiene el derecho a exigir el pago de la prima al asegurado, si el tomador
ha caído en insolvencia.
Compensación
El asegurador tiene derecho a compensar sus créditos contra el tomador en razón del contrato, con la indemnización
debida al asegurado o la prestación debida al beneficiario.
Pago por tercero
Art. 28. Salvo oposición del asegurado, el asegurador no puede rehusar el pago de la prima ofrecido por tercero, con
la limitación del artículo 134.
Lugar de pago
Art. 29. La prima se pagará en el domicilio del asegurador o en el lugar convenido por las partes.
El lugar de pago se juzgará cambiado por una práctica distinta, establecida sin mora del tomador; no obstante, el
asegurador podrá dejarla sin efecto comunicando al tomador que en lo sucesivo pague en el lugar convenido.
Exigibilidad de la prima
Art. 30. La prima es debida desde la celebración del contrato, pero no es exigible sino contra entrega de la póliza,
salvo que se haya emitido un certificado o instrumento provisorio de cobertura.
En caso de duda, las primas sucesivas se deben al comenzar cada período de seguro.
Crédito tácito
La entrega de la póliza sin la percepción de la prima hace presumir la concesión de crédito para su pago.
La ley se refiere al caso especial a la agravación del riesgo, un juicio de peritos, habría impedido
o modificado las condiciones originales del contrato.
Debe ser denunciada por el tomador, ya sea causada por un hecho suyo de un hecho ajeno a él; y
crea la obligación de notificarlo inmediatamente o en el término de siete días respectivamente.
Entonces, el asegurador podrá rescindir el contrato dentro del plazo para no perder ese derecho al
cabo de un mes.
La agravación resulta excusada si fue provocada para precaver el siniestro, atenuar sus
consecuencias (deshacerse de cosas en un incendio para que no se expanda) o por un deber de
humanidad
Isabel Elisa Gildi 18 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad X
Denuncia
Art. 38. El tomador debe denunciar al asegurador las agravaciones causadas por un hecho suyo, antes de que se
produzcan; y las debidas a un hecho ajeno, inmediatamente después de conocerlas.
SECCION VI
Desaparición del interés o cambio de titular
Art. 83. El artículo 82 se aplica a la venta forzada, computándose los plazos desde la aprobación de la subasta. No
se aplica a la transmisión hereditaria, supuesto en el que los herederos y legatarios suceden en el contrato.
Art. 30. La prima es debida desde la celebración del contrato, pero no es exigible sino contra entrega de la póliza,
salvo que se haya emitido un certificado o instrumento provisorio de cobertura.
En caso de duda, las primas sucesivas se deben al comenzar cada período de seguro.
Crédito tácito
La entrega de la póliza sin la percepción de la prima hace presumir la concesión de crédito para su pago.
Término
Art. 58. Las acciones fundadas en el contrato de seguro prescriben en el plazo de un año, computado desde que la
correspondiente obligación es exigible.
Prima pagadera en cuotas
Cuando la prima debe pagarse en cuotas, la prescripción para su cobro se computa a partir del vencimiento de la
última cuota. En el caso del último párrafo del artículo 30, se computa desde que el asegurador intima el pago.
Interrupción
Los actos del procedimiento establecido por la ley o el contrato para la liquidación del daño interrumpe la
prescripción para el cobro de la prima y de la indemnización.
Beneficiario
En el seguro de vida, el plazo de prescripción para el beneficiario se computa desde que conoce la existencia del
beneficio, pero en ningún caso excederá de tres años desde el siniestro.
Abreviación
Art. 59. El plazo de la prescripción no puede ser abreviado. Tampoco es válido fijar plazo para interponer acción
judicial.
FIN UNIDAD X
Isabel Elisa Gildi 1 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XI
UNIDAD XI
La ley 17.418 regula distintos clases de seguros en particular, tales como los siguientes:
- Seguro de incendios.
Este seguro cubre los daños causados por:
a) La acción directa o indirecta del fuego.
b) Las medidas para extinguirlos.
c) Las medidas de demolición.
d) Las medidas de evacuación.
e) Otras análogas.
f) Los daños causados por explosión o rayo.
- Seguro de agricultura.
Estos seguros tienden a proteger a los productores agropecuarios de dos contingencias dañosas
clásicas en la materia: granizo y heladas.
La indemnización puede limitarse a los daños que sufra el asegurado en una determinada etapa de
la explotación (siembra, cosecha u otros), o con respecto a todos o algunos productos.
- Seguro de animales.
Es el seguro destinado a asegurar cualquier riesgo que afecte la vida o salud de cualquier especie
animal.
- Seguros de transporte.
El contrato de seguro de transportes cubre distintos riesgos: tanto los correspondientes al vehículo
en el cual se realiza el transporte como el producido a las mercaderías o personas transportadas, y
a los terceros.
Este tipo de seguros es complejo:
Al transporte que se realiza por tierra se aplica la Ley de Seguros.
Al transporte por agua rige la Ley de Navegación.
Al transporte aéreo rige el Código Aeronáutico.
Isabel Elisa Gildi 2 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XI
- Seguros de personas.
La particularidad de estos contratos es que el objeto es la misma persona. , la cual soporta en sí
misma el riesgo de eventuales compromisos de su salud, o de su integridad física, o el riesgo de
perder la propia vida antes de alcanzar determinada edad, o de sobrevivir a una edad determinada.
Esta clase de contratos se encuentran concebidos para lograr la reparación de los daños
efectivamente sufridos por el asegurado en caso de siniestro y, en los términos del art. 60.
La extensión del resarcimiento se encuentra, en términos generales, limitada a la obligación del
asegurador de reparar el daño patrimonial causado por el siniestro, sin incluir el lucro cesante,
salvo que haya sido convenido por las partes.
Puede darse el caso de “sobreseguro”: es decir, un valor asegurado superior al interés asegurable.
Si al tiempo del siniestro el valor asegurado excede del valor asegurable, el asegurador sólo está
obligado a resarcir el perjuicio efectivamente sufrido, no obstante tiene derecho a percibir la
totalidad de la prima (art. 65).
Contrariamente, también puede presentarse la figura del “infraseguro”, que es cuando el valor
asegurado es inferior al interés asegurable. En estos casos el asegurador sólo indemnizará el daño
en la proporción que resulte de ambos valores, salvo pacto en contrario.
Finalmente, puede existir pluralidad de seguros: cuando el tomador asegura el mismo interés y el
mismo riesgo con más de un asegurador. Debe notificar a cada uno de ellos los demás contratos
celebrados, con indicación del asegurador y de la suma asegurada, bajo pena de caducidad, salvo
pacto en contrario (art. 67). En el caso de siniestro, se entiende que cada asegurador contribuye
proporcionalmente al monto del contrato. El asegurado no puede pretender en el conjunto una
indemnización superior al monto del daño sufrido: son nulos los contratos celebrados con esa
intención.
En lo que se refiere a la valuación de los daños, cuando su monto se determina por peritos de
acuerdo con lo convenido por las partes, el peritaje es anulable si se aparta evidentemente del real
estado de las cosas o del procedimiento pactado. En este caso, se valuarán judicialmente los
daños, de acuerdo con la ley procesal (art. 78).
Finalmente, cabe destacar que los derechos que correspondan al asegurado contra un tercero en
razón del siniestro se transfieren al asegurador hasta el monto de la indemnización abonada. El
asegurado es responsable de todo acto que perjudique este derecho del asegurador.
Vítolo: El asegurado es el titular del “interés asegurado” y a quien la ley en algunas disposiciones denomina
“tomador del seguro” o “tomador de la póliza”.
Wiki: El valor del bien asegurado: es el precio en el mercado del bien que se asegura, es decir, lo que el bien cuesta.
Wiki: El interés asegurable: es la relación económica que tiene el asegurado con el bien protegido en la póliza
Valor asegurable: valor por el que se contrata un seguro después de una evaluación objetiva de los bienes asegurados.
CAPITULO II
SEGUROS DE DAÑOS PATRIMONIALES
SECCION I
Disposiciones generales
Objeto
Art. 60. Puede ser objeto de estos seguros cualquier riesgo si existe interés económico lícito de que un siniestro no
ocurra.
Medida
Responde sólo hasta el monto de la suma asegurada, salvo que la ley o el contrato dispongan diversamente.
Nulidad
El contrato es nulo si se celebró con la intención de enriquecerse indebidamente con el excedente asegurado. Si a la
celebración del contrato el asegurador no conocía esa intención, tiene derecho a percibir la prima por el período de
seguro durante el cual adquiere este conocimiento.
Valor tasado
Art. 63. El valor del bien a que se refiere el seguro se puede fijar en un importe determinado, que expresamente se
indicar como tasación. La estimación será el valor del bien al momento del siniestro, excepto que el asegurador
acredite que supera notablemente este valor.
Sobreseguro
Art. 65. Si al tiempo del siniestro el valor asegurado excede del valor asegurable, el asegurador sólo está obligado a
resarcir el perjuicio efectivamente sufrido; no obstante, tiene derecho a percibir la totalidad de la prima.
Infraseguro
Si el valor asegurado es inferior al valor asegurable, el asegurador sólo indemnizar el daño en la proporción que
resulte de ambos valores, salvo pacto en contrario.
Vicio propio
Art. 66. El asegurador no indemnizará los daños o pérdidas producidos por vicio propio de la cosa, salvo pacto en
contrario.
Si el vicio hubiere agravado el daño, el asegurador indemnizará sin incluir el daño causado por el vicio, salvo pacto en
contrario.
Notificación
Art. 67. Quien asegura el mismo interés y el mismo riesgo con más de un asegurador, notificará sin dilación a cada
uno de ellos los demás contratos celebrados, con indicación del asegurador y de la suma asegurada, bajo pena de
caducidad, salvo pacto en contrario.
Seguro subsidiario
Puede estipularse que uno o más aseguradores respondan sólo subsidiariamente o cuando el daño exceda de una suma
determinada.
Nulidad
Art. 68. El asegurado no puede pretender en el conjunto una indemnización que supere el monto del daño sufrido. Si
se celebró el seguro plural con la intención de un enriquecimiento indebido, son nulos los contratos celebrados con
esa intención; sin perjuicio del derecho de los aseguradores a percibir la prima devengada en el período durante el
cual conocieron esa intención, si la ignoraban al tiempo de la celebración.
Celebrados en ignorancia
Isabel Elisa Gildi 4 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XI
Art. 69. Si el asegurado celebra el contrato sin conocer la existencia de otro anterior, puede solicitar la rescisión del
más reciente o la reducción de la suma asegurada al monto no cubierto por el primer contrato con disminución
proporcional de la prima. El pedido debe hacerse inmediatamente de conocido el seguro y antes del siniestro.
Celebrados simultáneamente
Si los contratos se celebraron simultáneamente, sólo puede exigir la reducción a prorrata de las sumas aseguradas.
SECCION III
Provocación del siniestro
Provocación del siniestro
Art. 70. El asegurador queda liberado sí el tomador o el beneficiario provoca el siniestro dolosamente o por culpa
grave. Quedan excluidos los actos realizados para precaver el siniestro o atenuar sus consecuencias, o por un deber de
humanidad generalmente aceptado.
Violación
Si el asegurado viola esta obligación dolosamente o por culpa grave, el asegurador queda liberado de su obligación de
indemnizar en la medida que el daño habría resultado menor sin esa violación.
Reembolso infraseguro
En el supuesto de infraseguro se reembolsará en la proporción indicada en el artículo 65, párrafo segundo.
Abandono
Art. 74. El asegurado no puede hacer abandono de los bienes afectados por el siniestro, salvo pacto en contrario.
El asegurador sólo puede invocar esta disposición cuando proceda sin demoras a la determinación de las causas del
siniestro y a la valuación de los daños.
Violación maliciosa
La violación maliciosa de esta carga libera al asegurador.
Valuación judicial
La valuación judicial reemplazará el peritaje convencional siempre que los peritos no puedan expedirse o no se
expidan en término.
La forma de evaluación del monto del resarcimiento debido por el asegurador se determina de la
siguiente manera:
Para los edificios: por su valor a la época del siniestro, salvo cuando se convenga la
reconstrucción, en cuyo caso el asegurador tiene derecho a exigir que la indemnización se
destine realmente a ese objeto.
Para las mercaderías producidas por el mismo asegurado: según el costo de fabricación;
para otras mercaderías, por el precio de adquisición. En ambos casos, tales valores no
pueden ser superiores al precio de venta al tiempo del siniestro.
Para los animales, al valor que tenían al tiempo del siniestro; para materias primas, frutos
cosechados, y otros productos naturales, según los precios medios del día del siniestro.
Para el moblaje y menaje del hogar y otros objetos de uso, herramientas y máquinas, por
su valor al tiempo del siniestro, aunque pueda convenirse su valor de reposición, en cuyo
cado, el asegurador puede exigir que la indemnización sea destinada a tal fin.
SECCION VIII
Seguro de incendio
Daño indemnizable
Art. 85. El asegurador indemnizar el daño causado a los bienes por la acción directa o indirecta del fuego, por las
medidas para extinguirlo, las de demolición, de evacuación, u otras análogas.
La indemnización también debe cubrir los bienes asegurados que se extravíen durante el incendio.
Art. 86. El asegurador no responde por el daño si el incendio o la explosión es causado por terremoto.
Los daños causados por explosión o rayo quedan equiparados a los de incendio.
Montos de resarcimiento
Art. 87. El monto del resarcimiento debido por el asegurador se determina:
a) Para los edificios, por su valor a la época del siniestro, salvo cuando se convenga la reconstrucción;
b) Para las mercaderías producidas por el mismo asegurado, según el costo de fabricación; para otras mercaderías, por
el precio de adquisición. En ambos casos tales valores no pueden ser superiores al precio de venta al tiempo del
siniestro;
c) Para los animales por el valor que tenían al tiempo del siniestro; para materias primas, frutos cosechados, y otros
productos naturales, según los precios medios en el día del siniestro
d) Para el moblaje y menaje del hogar y otros objetos de uso, herramientas y máquinas, por su valor al tiempo del
siniestro. Sin embargo, podrá convenirse que se indemnizará según su valor de reposición.
Lucro esperado
Art. 88. Cuando en el seguro de incendio se incluye el resarcimiento del lucro cesante no se puede convenir su valor.
Cuando respecto del mismo bien se asegura el daño emergente con un asegurador, y con otro asegurador por el lucro
cesante u otro interés especial expuesto al mismo riesgo, el asegurado debe notificarles sin demora los diversos
contratos.
Garantía de reconstrucción
Art. 89. Cuando se conviene la reconstrucción o reposición del bien dañado, el asegurador tiene derecho a exigir que
la indemnización se destine realmente a ese objeto y a requerir garantías suficientes. En estas condiciones el acreedor
hipotecario o prendarlo no puede oponerse al pago, salvo mora del deudor en el pago de su crédito.
CLAUSULA 11.- El asegurador indemnizará al asegurado por el robo o hurto del vehículo objeto del seguro o de sus
partes. Para determinar la existencia de robo o hurto, se estará a lo establecido en el Código Penal. No se indemnizará
la apropiación o no restitución del vehículo realizada en forma dolosa por quien haya estado autorizado para su
manejo o uso, o encargado de su custodia, salvo que el hecho lo cometiera un tercero ajeno a éstos.
El asegurador responde por las piezas y partes fijas de que esté equipado el vehículo en su modelo original de fábrica,
a excepción de los equipos reproductores de sonido y/o similares. Los accesorios y elementos opcionales
incorporados al vehículo que no sean provistos de fábrica, en su versión original, sólo estarán cubiertos cuando hayan
sido especificados expresamente en la póliza y declarados sus respectivos valores.
RIESGOS EXCLUIDOS
CLAUSULA 12.-
Dolo o culpa grave
El asegurador queda liberado si el asegurado o el conductor provocan, por acción u omisión, el siniestro dolosamente
o con culpa grave.
No obstante, el asegurador cubre al asegurado por la culpa grave del conductor cuando éste se halle en relación de
dependencia laboral a su respecto y siempre que el siniestro ocurra, con motivo o en ocasión de esa relación, sin
perjuicio de subrogarse en sus derechos contra el conductor.
Privación de uso
El asegurador no indemnizará los perjuicios que sufra el asegurado por la privación del uso del vehículo, aunque fuera
consecuencia de un acontecimiento cubierto.
Exclusiones a la cobertura
El asegurador no indemnizará los siguientes siniestros producidos y/o sufridos por el vehículo y/o su carga:
Isabel Elisa Gildi 7 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XI
I - Capítulo "C"
1) Cuando el vehículo estuviera secuestrado, confiscado, requisado o incautado.
2) En el mar territorial o fuera del territorio de la República Argentina.
3) Cuando el vehículo asegurado esté circulando o se hubiera dejado estacionado, sobre playas de mares, ríos, lagos o
lagunas y el siniestro sea consecuencia de una creciente normal o natural de los mismos.
4) Como consecuencia de accidentes o daños de todas clases originados o derivados de la energía nuclear.
5) Por hechos de guerra civil o internacional, guerrilla, rebelión, sedición o motín y terrorismo.
6) Por hechos de huelga o lock-out, o tumulto popular, cuando el asegurado sea partícipe deliberado en ellos.
7) Cuando el vehículo haya sido adaptado para ser propulsado por Gas Natural Comprimido (GNC).
8) Cuando el vehículo haya sido adaptado para ser propulsado por Gas Licuado de Petróleo (Propano Butano).
9) Queda expresamente excluida de la cobertura asumida por el asegurador, la responsabilidad derivada del riesgo de
daño ambiental, contaminación o polución ambiental súbita o accidental, imprevista, gradual, continua o progresiva
que como consecuencia de un choque, vuelco, desbarrancamiento, incendio y/o cualquier otro evento en el que
participara el vehículo transportador, genere la carga transportada.
Se entiende por contaminación o polución ambiental, el daño producido al ecosistema mediante la generación,
emisión, dispersión o depósito de sustancias o productos que afecten o perjudiquen las condiciones normales
existentes en la atmósfera, en las aguas o en el suelo, o la producción de olores, ruidos, vibraciones, ondas,
radiaciones o variaciones de temperaturas que excedan los límites legales o científicamente permitidos.
También quedan expresamente excluidos de la cobertura asumida por el asegurador todos los gastos, costos o pagos
que por cualquier concepto se hubieren realizado en las tareas de contención del daño o disminución del impacto
ambiental, remediación ambiental, recolección y trasvasamiento de las sustancias derramadas, estudios de aguas,
suelos o atmósferas destinados a conocer el impacto ambiental, como así también toda otra tarea que tenga por objeto
la recomposición o remediación del daño ambiental causado, disposición final o eliminación de residuos ambientales
generados.
Los siniestros acaecidos en el lugar y en ocasión de producirse los acontecimientos enumerados en los incisos 3), 4) y
5) se presume que son consecuencia de los mismos, salvo prueba en contrario del asegurado.
En la medida en que el costo de la reparación o del reemplazo de las partes del vehículo se deba a:
10) Vicio propio.
11) Mal estado de conservación, desgaste, oxidación o corrosión.
Si los vicios mencionados hubieran agravado el daño, el asegurador indemnizará sin incluir el daño causado por el
vicio.
12) Que consistan en el robo o hurto de las tazas de ruedas, tapas del radiador, del tanque de combustible, escobillas y
brazos limpiaparabrisas, espejos e insignias exteriores y herramientas, formen o no parte del equipo original de
fábrica. No obstante, el asegurador responderá cuando la pérdida se hubiera producido con motivo del robo o hurto
total del vehículo en la medida que esté comprendido el riesgo de robo y/o hurto parcial como secuela de
acontecimiento cubierto por el Capítulo "B".
No obstante, si el vehículo fuere hallado antes de vencer el plazo para pronunciarse sobre la procedencia del siniestro
(artículo 56 de la Ley Nº 17.418) o antes de completarse la remisión al asegurador de la documentación a que se
refiere la Cláusula 17, o antes de efectuarse el pago indicado en dicha Cláusula, la responsabilidad de éste se limitará
a indemnizar solamente el robo o hurto parcial que se comprobare siempre que esta cobertura estuviera pactada en las
condiciones particulares. Los daños totales o parciales que hubiera sufrido el vehículo, aún aquellos que se hubieran
producido para posibilitar el robo o hurto, se indemnizarán únicamente de hallarse cubiertos dichos riesgos y previa
deducción del importe que se indica como franquicia en las Condiciones Particulares, conforme a lo establecido en la
Cláusula 9, cuando así corresponda.
Si el vehículo fuere hallado en un plazo que no exceda de ciento ochenta (180) días de abonada la indemnización, el
asegurador tendrá la obligación de ofrecerlo al asegurado y si éste lo aceptara le será devuelto en el estado en que se
halle a condición de que el asegurado reintegre dentro de los quince días de la oferta, la indemnización recibida
ajustada por el porcentaje de variación que registre el Indice de Precios Mayoristas Nacional No Agropecuario
(INDEC) entre el mes anterior de abonada la indemnización y el mes anterior del ofrecimiento que efectúe el
asegurador, sin que esta operación implique rehabilitar la vigencia del seguro.
Cuando se trate de vehículos entrados al país con franquicias aduaneras, se estará a lo dispuesto en la Cláusula 16.
CONDICIONES GENERALES APLICABLES A LOS RIESGOS DE RESPONSABILIDAD CIVIL
DAÑOS Y ROBO Y/O HURTO
CAPITULO "D"
DISPOSICIONES APLICABLES A LOS CAPITULOS "A", "B" O "C"
Siniestro total por concurrencia de daño y robo o hurto
CLAUSULA 15.- Cuando de un mismo acontecimiento resulten daños parciales y robo o hurto parcial, siempre que
se cubran dichos riesgos parciales en las Condiciones Particulares de la presente póliza, y el valor de los restos no
supere el veinte por ciento (20%) del valor de venta al público al contado en plaza del vehículo asegurado al momento
del siniestro, determinado según lo establecido en la Cláusula 10, éste se considerará como total y se estará a lo
dispuesto en las Cláusulas 10 ó 14, según corresponda de acuerdo al hecho que dio origen al siniestro.
Vehículos entrados al país con franquicias aduaneras
CLAUSULA 16.- En caso de pérdida total por daño o robo o hurto (Capítulos "B" y "C") de un vehículo entrado al
país con franquicias aduaneras sólo se hará efectivo el importe íntegro de la indemnización que correspondiere dentro
de la suma asegurada, si se acredita que se han pagado en su totalidad los derechos de importación pertinentes y que
el asegurado puede transferir legalmente sus derechos a la propiedad del vehículo, libre de todo gravamen, al
asegurador o a quien éste indique. En caso contrario el asegurador abonará al asegurado, dentro de la suma asegurada,
únicamente el importe equivalente al valor C.I.F. de un vehículo de igual marca, modelo y características; la
diferencia hasta completar la suma total indemnizable será abonada al asegurado solamente cuando éste demuestre
haber satisfecho los derechos de importación y cualquier otro gravamen que afectare al vehículo y esté en condiciones
de dar cumplimiento a la transferencia dispuesta en la presente Cláusula. En todos los casos no previstos en esta
Cláusula se estará a lo dispuesto en las Cláusulas 10, 14 y 15.
Mientras ello no ocurra, el asegurado queda obligado, en caso de que el vehículo fuera hallado, a reintegrar al
asegurador el valor C.I.F. percibido ajustado por el porcentaje de variación que registre el Indice de Precios
Mayoristas Nacional No Agropecuario (INDEC) entre el mes anterior de abonada la indemnización y el mes anterior
en que el vehículo fuera hallado, dentro de los quince días contados desde la fecha en que le fue restituida la posesión
definitiva.
El asegurador indemnizará los daños producidos al vehículo, si éstos estuviesen cubiertos por los Capítulos "B" y "C".
Prueba instrumental y pago de la indemnización
CLAUSULA 17.- En caso de perdida total del vehículo por daño o robo o hurto (Capítulos "B" y "C"), y si procediere
la indemnización, ésta queda condicionada a que el asegurado entregue al asegurador los documentos que se enuncian
en el impreso agregado a la póliza como Anexo a esta Cláusula.
Completada la entrega de la documentación y no ofreciendo ésta inconvenientes ni existiendo motivo de rechazo del
siniestro, el asegurador procederá a su pago dentro de los quince días de presentada en regla dicha documentación.
ANEXO A LA CLAUSULA 17
CONSTANCIAS O DOCUMENTACION QUE DEBE PROPORCIONAR EL ASEGURADO EN CASO DE
SINIESTRO DE CONFORMIDAD CON LA CLAUSULA 17 DE LAS CONDICIONES GENERALES
a) Denuncia policial original y copia.
b) Constancia de denuncia de robo o hurto o constancia de baja por destrucción total, según corresponda, expedida
por el Registro Nacional de la Propiedad del Automotor mediante Formulario tipo 04, debiéndose dejar constancia en
observaciones, entidad aseguradora y número de póliza.
c) Constancia del informe al registro Seccional de la Propiedad Automotor que correspondiere, en los casos en que se
pretenda el pago de un importe a indemnizar superior al cincuenta por ciento (50%) del valor de mercado del vehículo
siniestrado.
d) Certificado de estado de dominio extendido por el Registro Nacional de la Propiedad del Automotor, acreditando
que sobre la unidad no pesan embargos, gravámenes u otros impedimentos que permitan la libre disponibilidad del
bien (Formulario 02).
Isabel Elisa Gildi 9 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XI
e) Constancia de titularidad del automotor robado o hurtado, emitido por el Registro Nacional de la Propiedad del
Automotor, de acuerdo al Anexo I, Capítulo VIII, Sección 2da. del digesto de normas del Registro Nacional de
Propiedad del Automotor.
f) Constancia de la solicitud de la baja de patente ingresada en la Dirección de Rentas de la respectiva jurisdicción.
g) Comprobante de pago de patentes.
h) Libre deuda del Tribunal de Faltas.
i) En caso de existir acreedor prendario, certificado de deuda.
j) Cesión de derechos a favor de la aseguradora, mediante firma en Formulario Nº 15 provista por la misma, para su
posterior inscripción en el Registro Nacional de la Propiedad del Automotor.
k) Impuesto de emergencia a los Automóviles —Año 1990—, o cualquier tributo que en el futuro lo gravase.
l) Juego de llaves del Vehículo.
Rescisión unilateral
CLAUSULA 24.- Cualquiera de las partes tiene derecho a rescindir el presente contrato sin expresar causa. Cuando el
asegurador ejerza este derecho, dará un preaviso no menor de quince días. Cuando lo ejerza el asegurado, la rescisión
se producirá desde la fecha en que notifique fehacientemente esa decisión.
Cuando el seguro rija de doce a doce horas, la rescisión se computará desde la hora doce inmediata siguiente, y en
caso contrario, desde la hora veinticuatro.
Si el asegurador ejerce el derecho de rescindir, la prima se reducirá proporcionalmente por el plazo no corrido.
Si el asegurado opta por la rescisión, el asegurador tendrá derecho a la prima devengada por el tiempo transcurrido,
según las tarifas de corto plazo.
Pago de la prima
CLAUSULA 25.- La prima es debida desde la celebración del contrato pero no es exigible sino contra entrega de la
póliza, salvo que se haya emitido un certificado o instrumento provisorio de cobertura.
En caso que la prima no se pague contra la entrega de la presente póliza, su pago queda sujeto a las condiciones y
efectos establecidos en la "Cláusula de Cobranza del Premio" que forma parte del presente contrato.
Caducidad por incumplimiento de obligaciones y cargas
CLAUSULA 26.- El incumplimiento de las obligaciones y cargas impuestas al asegurado por la Ley de Seguros
(salvo que se haya previsto otro efecto en la misma para el incumplimiento) y por el presente contrato, produce la
caducidad de los derechos del asegurado si el incumplimiento obedece a su culpa o negligencia, de acuerdo con el
régimen previsto en el artículo 36 de la Ley de Seguros.
Isabel Elisa Gildi 10 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XI
DENUNCIA DEL SINIESTRO - CARGAS DEL ASEGURADO: El asegurado debe denunciar el siniestro bajo pena
de caducidad de su derecho, en el plazo establecido de tres (3) días, facilitar las verificaciones del siniestro y de la
cuantía del daño de conformidad con los artículos 46 y 47. En Responsabilidad Civil debe denunciar el hecho que
nace su eventual responsabilidad o el reclamo del tercero, dentro de tres días de producido (artículo 115). No puede
reconocer su responsabilidad ni celebrar transacción alguna sin anuencia del asegurador salvo, en interrogación
judicial, en reconocimiento de hechos (artículo 116). Cuando el asegurador no asuma o declina la defensa, se liberará
de los gastos y costas que se devenguen a partir del momento que deposite los importes cubiertos o la suma
Isabel Elisa Gildi 11 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XI
demandada, el que fuere menor, con más gastos y costas ya devengados, en la proporción que le corresponda
(artículos 110 y 111).
FACULTADES DEL PRODUCTOR O AGENTE: Sólo está facultado para recibir propuestas, entregar los
instrumentos emitidos por el asegurador y aceptar el pago de la prima si se halla en posesión de un recibo —aunque la
firma sea facsimilar— del asegurador. Para representar al asegurador en cualquier otra cuestión, debe hallarse
facultado para actuar en su nombre (artículos 53 y 54).
PRESCRIPCION: Toda acción basada en el contrato de seguros prescribe en el plazo de un (1) año contado desde que
la correspondiente obligación es exigible (artículo 58).
RECONOCIMIENTO DEL DERECHO DEL ASEGURADO: El asegurador debe pronunciarse sobre el derecho del
asegurado dentro de los treinta (30) días de recibida la información complementaria que requiera para la verificación
del siniestro o de la extensión de la prestación a su cargo (artículos 56 y 46).
Estos seguros tienden a proteger a los productores agropecuarios de dos contingencias dañosas
clásicas en la materia: granizo y heladas.
La indemnización puede limitarse a los daños que sufra el asegurado en una determinada etapa de
la explotación (siembra, cosecha u otros), o con respecto a todos o algunos productos.
Para valuar el daño se debe calcular el valor que hubiesen tenido los productos y frutos al tiempo
de la cosecha si no hubiera habido un siniestro.
La denuncia del siniestro debe hacerse dentro de los tres días hábiles de producido.
SECCION IX
Seguros de la agricultura
Principio general
Art. 90. En los seguros de daños a la explotación agrícola, la indemnización se puede limitar a los que sufra el
asegurado en una determinada etapa o momento de la explotación tales como la siembra, cosecha u otros análogos,
con respecto a todos o algunos de los productos, y referirse a cualquier riesgo que los pueda dañar.
Granizo
Principio general
Art. 91. El asegurador responde por los daños causados exclusivamente por el granizo a los frutos y productos
asegurados, aun cuando concurra con otros fenómenos meteorológicos.
Cálculo de la indemnización
Art. 92. Para valuar el daño se calculará el valor que habrían tenido los frutos y productos al tiempo de la cosecha Si
no hubiera habido siniestro, así como el uso a que pueden aplicarse y el valor que tienen después del daño. El
asegurador pagará la diferencia como indemnización.
Postergación de la liquidación
Art. 94. Cualquiera de las partes puede solicitar la postergación de la liquidación del daño hasta la época de la
cosecha, salvo pacto en contrario.
Helada. Régimen
Art. 97. Los artículos 90 a 96 se aplican al seguro de daños causados por helada.
El contrato de seguro de transportes cubre distintos riesgos: tanto los correspondientes al vehículo
en el cual se realiza el transporte como el producido a las mercaderías o personas transportadas, y
a los terceros.
Este tipo de seguros es complejo:
Al transporte que se realiza por tierra se aplica la Ley de Seguros.
Al transporte por agua rige la Ley de Navegación.
Al transporte aéreo rige el Código Aeronáutico.
En materia de riesgo asegurable, puede determinarse que el asegurador puede asumir cualquier
riesgo a que estén expuestos los vehículos de transporte, las mercaderías o la responsabilidad del
transportador.
Entre las particularidades del contrato pueden señalarse:
a) Que el seguro puede convenirse por tiempo como por viaje.
b) Que la responsabilidad del transportador respecto del pasajero, cargador, destinatario o
tercero comprende la responsabilidad por los hechos de sus descendientes u otras personas
por las que sea responsable.
c) En el transporte terrestre la indemnización se calcula sobre el valor al tiempo del siniestro,
no debiendo responder el transportador por el daño debido a la naturaleza intrínseca de la
mercadería, vicio propio, mermas, mal acondicionamiento, así como tampoco que el viaje
se haya efectuado sin necesidad por rutas o caminos extraordinarios o de una manera que
no sea común.
SECCION XII
Seguro de transporte
Ámbito de aplicación
El asegurador puede asumir cualquier riesgo a que estén expuestos los vehículos de transporte, las mercaderías o la
responsabilidad del transportador.
Art. 123. El seguro se puede convenir por tiempo o por viaje. En ambos casos el asegurador indemnizará el daño
producido después del plazo de garantía si la prolongación del viaje o del transporte obedece a un siniestro cubierto
por el seguro.
Abandono
Art. 124. Cuando se trate de vehículos de transporte terrestre, el abandono sólo será posible si existe pérdida total
efectiva. El abandono se hará en el plazo de 30 días de ocurrido el siniestro. Para los medios de transporte fluvial y
de aguas interiores se aplican las reglas del seguro marítimo.
Medio de transporte
Cuando se trate de vehículos de transporte terrestre la indemnización se calcula sobre su valor al tiempo del siniestro.
Esta norma no se aplica a los medios de transporte fluvial o por aguas interiores.
sentencia, el asegurador no podrá hacer valer las defensas nacidas con posterioridad al
siniestro.
e) Citación en garantía: tanto el damnificado como el asegurado pueden citar en garantía al
asegurado hasta que la causa, en la cual se persigue el reclamo indemnizatorio, se abra a
prueba. El juez competente para intervenir en la demanda es el del lugar del hecho o del
domicilio del asegurador.
Wiki: La cosa juzgada es el efecto impeditivo que, en un proceso judicial, ocasiona la preexistencia de una sentencia
judicial firme dictada sobre el mismo objeto. Es firme una sentencia judicial cuando en derecho no caben contra ella
medios de impugnación que permitan modificarla.
Alcances
Art. 109. El asegurador se obliga a mantener indemne (libre o exento de daño) al asegurado por cuanto deba a un
tercero en razón de la responsabilidad prevista en el contrato, a consecuencia de un hecho acaecido en el plazo
convenido.
Regla proporcional
Si el asegurado debe soportar una parte del daño, el asegurador reembolsará los gastos y costas en la misma
proporción.
Rechazo
Las disposiciones de los artículos 110 y del presente se aplican aun cuando la pretensión del tercero sea rechazada.
Penas
Art. 112. La indemnización debida por el asegurador no incluye las penas aplicadas por autoridad judicial o
administrativa.
Denuncia
Art. 115. El asegurado debe denunciar el hecho del que nace su eventual responsabilidad en el término de tres días de
producido, si es conocido por él o debía conocerlo; o desde la reclamación del tercero, si antes no lo conocía. Dará
noticia inmediata al asegurador cuando el tercero haga valer judicialmente su derecho.
Cumplimiento de la sentencia
Art. 116. El asegurador cumplirá la condenación judicial en la parte a su cargo en los términos procesales.
Isabel Elisa Gildi 15 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XI
Reconocimiento de responsabilidad
El asegurado no puede reconocer su responsabilidad ni celebrar transacción sin anuencia del asegurador. Cuando esos
actos se celebren con intervención del asegurador, éste entregará los fondos que correspondan según el contrato en
término útil para el cumplimiento diligente de las obligaciones asumidas.
Contralor de actuaciones
Art. 117. El asegurador puede examinar las actuaciones administrativas 0 judiciales motivadas o relacionadas con la
investigación del siniestro y constituirse en parte civil en la causa criminal.
Cosa juzgada
La sentencia que se dicte hará cosa juzgada respecto del asegurador y será ejecutable contra él en la medida del
seguro. En este juicio o en la ejecución de la sentencia el asegurador no podrá oponer las defensas nacidas después
del siniestro.
También el asegurado puede citar en garantía al asegurador en el mismo plazo y con idénticos efectos.
Pluralidad de damnificados
Art. 119. Si existe pluralidad de damnificados, la indemnización debida por el asegurador se distribuirá a prorrata.
Cuando se promuevan dos o más acciones, se acumularan los diversos procesos para ser resueltos por el juez que
previno.
Seguro colectivo
Art. 120. Cuando se trata de un seguro colectivo de personas y el contratante toma a su exclusivo cargo el pago de la
prima, se puede convenir que el seguro cubre en primer término su responsabilidad civil respecto de los integrantes
del grupo y que el saldo corresponde al beneficiario designado.
3.- Seguros de personas. Seguros sobre la vida: concepto, caracteres, modalidades, dolo o
culpa grave.
(Vítolo Manual de Contratos Pág. 522)
Seguro de vida:
Es aquel que se contrata contra la incertidumbre de la duración de la vida humana y de las
circunstancias en que dicha vida terminará.
El seguro se ha dividido doctrinariamente en tres modalidades:
a) Seguro de vida que cubre el riesgo de la muerte: cubre el riesgo de muerte, puede ser
celebrado sobre la vida del contratante o de un tercero, requiriéndose el consentimiento de
éste. Si es sobre la propia vida del contratante, éste debe ser mayor de edad, o menor de
edad mayor de 18 años, con la restricción que sólo podrá beneficiar a sus ascendientes,
descendientes, cónyuges o hermanos que se hallen a su cargo.
b) Seguro de vida que cubre el riesgo de la supervivencia.
c) Seguro mixto.
Isabel Elisa Gildi 16 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XI
Vida asegurable
Art. 128. El seguro se puede celebrar sobre la vida del contratante o de un tercero.
Menores mayores de dieciocho años
Los menores de edad, mayores de 18 años tienen capacidad para contratar un seguro sobre su propia vida sólo si
designan beneficiarios a sus ascendientes, descendientes cónyuge o hermanos, que se hallen a su cargo.
Incontestabilidad
Art. 130. Transcurridos tres años desde la celebración del contrato, el asegurador no puede invocar la reticencia,
excepto cuando fuere dolosa.
Art. 131. La denuncia inexacta de la edad sólo autoriza la rescisión por el asegurador, cuando la verdadera edad
exceda los límites establecidos en su práctica comercial para asumir el riesgo.
Edad mayor
Cuando la edad real sea mayor, el capital asegurado se reducirá conforme con aquélla y la prima pagada.
Edad menor
Cuando la edad real sea menor que la denunciada, el asegurador restituirá la reserva matemática constituida con el
excedente de prima pagada y reajustará las primas futuras.
Cambio de profesión
Art. 133. Los cambios de profesión o de actividad del asegurado autorizan la rescisión cuando agravan el riesgo de
modo tal que de existir a la celebración, el asegurador no habría concluido el contrato.
Si de haber existido ese cambio al tiempo de la celebración el asegurador hubiera concluido el contrato por una prima
mayor, la suma asegurada se reducirá en proporción a la prima pagada.
Rescisión
Art. 134. El asegurado puede rescindir el contrato sin limitación alguna después del primer período de seguro. El
contrato se juzgará rescindido si no se paga la prima en los términos convenidos.
Suicidio
Art. 135. El suicidio voluntario de la persona cuya vida se asegura, libera al asegurador, salvo que el contrato haya
estado en vigor ininterrumpidamente por tres años.
Art. 138. Transcurridos tres años desde la celebración del contrato y hallándose el asegurado al día en el pago de las
primas, podrá en cualquier momento exigir, de acuerdo con los planes técnicos aprobados por la autoridad de
contralor que se insertarán en la póliza:
Seguro saldado
a. La conversión del seguro en otro saldado por una suma reducida o de plazo menor;
Rescate
b. La rescisión, con el pago de una suma determinada.
Conversión
Art. 139. Cuando en el caso del artículo precedente el asegurado interrumpa el pago de las primas sin manifestar
opción entre las soluciones consignadas dentro de un mes de interpelado por el asegurador, el contrato se convertirá
automáticamente en un seguro saldado por una suma reducida.
Préstamo
Art. 141. Cuando el asegurado se halla al día en el pago de las primas tiene derecho a un préstamo después de
transcurridos tres años desde la celebración del contrato; su monto resultará de la póliza. Se calculará según la reserva
correspondiente al contrato, de acuerdo a los planes técnicos del asegurador aprobados por la autoridad de contralor.
Préstamo automático
Se puede pactar que el préstamo se acordará automáticamente para el pago de las primas no abonadas en término.
Rehabilitación
Art. 142. No obstante la reducción prevista en los artículos 138 y 139, el asegurado puede, en cualquier momento,
restituir el contrato a sus términos originarios con el pago de las primas correspondientes al plazo en el que rigió la
reducción, con sus intereses al tipo aprobado por la autoridad de contralor de acuerdo a la naturaleza técnica del plan
y en las condiciones que determine.
En beneficio de tercero
Art. 143. Se puede pactar que el capital o renta a pagarse en caso de muerte, se abone a un tercero sobreviviente,
determinado o determinable al momento del evento.
Designación de herederos
Cuando se designe a los herederos, se entiende a los que por ley suceden al contratante, si no hubiere otorgado
testamento; si lo hubiere otorgado, se tendrá por designados a los herederos instituidos. Si no se fija cuota parte, el
beneficio se distribuir conforme a las cuotas hereditarias.
Forma de designación
Art. 146. La designación de beneficiario se hará por escrito sin formalidad determinada aun cuando la póliza indique
o exija una forma especial. Es válida aunque se notifique al asegurador después del evento previsto.
Ámbito de aplicación
Art. 148. Las disposiciones de este capítulo se aplican al contrato de seguro para el caso de muerte, de supervivencia,
mixto, u otros vinculados con la vida humana en cuanto sean compatibles por su naturaleza.
El asegurador debe tratar que la indemnización que debe pagar en caso de siniestro no afecte sus
fondos de reserva, y que la masa de riesgos asumida sea homogénea, para que los cálculos
efectuados de manera técnica puedan tener aplicación en relación con la probabilidad y la
intensidad de los siniestros.
De allí que los aseguradores deban retener nada más que una parte del riesgo asumido,
descargando el excedente del mismo en otro asegurador, que asegura al asegurador original. De
este modo el riesgo se diluye y atomiza.
La circunstancia que el asegurador reasegure a su vez sus riesgos asumidos, no afecta su
obligación frente al siniestro, ya que es el único obligado con respecto al tomador del seguro.
Concepto
Art. 159. El asegurador puede, a su vez asegurar los riesgos asumidos, pero es el único obligado con respecto al
tomador del seguro.
Seguro de reaseguro
Los contratos de retrocesión u otros por los cuales el reasegurador asegura, a su turno los riesgos asumidos, se rigen
por las disposiciones de este Título.
Crédito a computarse
La compensación se hará efectiva teniendo en cuenta para el cálculo del crédito o débito la fecha de rescisión del
seguro y reaseguro, la obligación de reembolsar la prima en proporción al tiempo no corrido y la de devolver el
depósito de garantía constituido en manos del asegurador.
Régimen legal
Art. 162. El contrato de reaseguro se rige por las disposiciones de este Título y las convenidas por las partes.
Fin Unidad XI
Isabel Elisa Gildi 1 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XII
UNIDAD XII:
CONTRATO DE TRANSPORTE
CAPITULO 7
Transporte
SECCION 1ª
Disposiciones generales
ARTICULO 1280.- Definición. Hay contrato de transporte cuando una parte llamada transportista o porteador se
obliga a trasladar personas o cosas de un lugar a otro, y la otra, llamada pasajero o cargador, se obliga a pagar un
precio o flete.
Clases:
a) Transporte de personas. (CCCN)
b) Transporte de cosas (CCCN)
c) Transporte multimodal.(Ley 24.921)
d) Navegación (Ley 17.319)
e) Código Aeronáutico. (Ley 20.094)
f) Transporte de Gas Natural (Ley 24.076).
Elementos tipificantes.
a) Consensual: las partes expresan su consentimiento para la celebración del contrato, con
lo cual queda perfeccionado y comienza desde ese momento a producir sus efectos.
b) Bilateral: es sinalagmático o bilateral perfecto, genera obligaciones a cargo de ambas
partes, respecto de las cuales se presume una equivalencia.
c) Nominado: (art. 1280) le otorga una denominación específica que lo identifica.
d) Típico: la ley regula en forma específica y sistemática esta figura contractual.
e) Oneroso: no es gratuito, porque las ventajas que el acto procura a una u otra de las
partes no le son concedidas sino por una prestación que ellas han hecho a la otra parte.
f) No formal: este contrato puede ser probado por todos los medios admitidos por el
ordenamiento comercial. No exige ninguna forma sacramental de instrumentación.
g) De tracto sucesivo: es un acto de ejecución continuada. No se agota en un instante, sino
que se proyecta en el tiempo hasta la extinción del contrato.
Sacramental (RAE): palabra o fórmula consagrada por la ley o la costumbre para un acto o
ceremonia.
Por el riesgo o vicio de los vehículos, de las actividades que despliega, por los
medios empleados y por las circunstancias de su realización.
La responsabilidad es objetiva.
Isabel Elisa Gildi 2 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XII
Art. 1287:
a) Como principio general, en los transportes sucesivos o combinados a ejecutar por varios
transportistas, cada uno de ellos responde por los daños producidos durante su propio
recorrido.
b) Consagra como excepción al régimen el supuesto en el cual (todos ellos responden
solidariamente sin perjuicio de las acciones de reintegro) :
En el caso de interrupción del viaje se deben determinar en razón del trayecto total: como si el
transporte no se hubiera cumplido.
ARTICULO 1281.- Ámbito de aplicación. Excepto lo dispuesto en leyes especiales, las reglas de este Capítulo se
aplican cualquiera que sea el medio empleado para el transporte. El transporte multimodal se rige por la ley
especial.
ARTICULO 1282.- Transporte gratuito. El transporte a título gratuito no está regido por las reglas del presente
Capítulo, excepto que sea efectuado por un transportista que ofrece sus servicios al público en el curso de su
actividad.
ARTICULO 1283.- Oferta al público. El transportista que ofrece sus servicios al público está obligado a aceptar
los pedidos compatibles con los medios ordinarios de que dispone, excepto que exista un motivo serio de rechazo;
y el pasajero o el cargador están obligados a seguir las instrucciones dadas por el transportista conforme a la ley o
los reglamentos.
Los transportes deben realizarse según el orden de los pedidos y, en caso de que haya varios simultáneos, debe
darse preferencia a los de mayor recorrido.
ARTICULO 1284.- Plazo. El transportista debe realizar el traslado convenido en el plazo pactado en el contrato o
en los horarios establecidos y, en defecto de ambos, de acuerdo a los usos del lugar en que debe iniciarse el
transporte.
ARTICULO 1285.- Pérdida total o parcial del flete por retraso. Producido el retraso en el traslado de las cosas
transportadas, si el transportista no prueba la causa ajena, pierde una parte del flete proporcional al retraso, de
modo tal que pierde el total si el tiempo insumido es el doble del plazo en el que debió cumplirse. Lo dispuesto por
este artículo no impide reclamar los mayores daños causados por el atraso.
Isabel Elisa Gildi 3 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XII
ARTICULO 1286.- Responsabilidad del transportista. La responsabilidad del transportista por daños a las personas
transportadas está sujeta a lo dispuesto en los artículos 1757 y siguientes.
Si el transporte es de cosas, el transportista se excusa probando la causa ajena. El vicio propio de la cosa
transportada es considerado causa ajena.
ARTICULO 1287.- Transporte sucesivo o combinado. En los transportes sucesivos o combinados a ejecutar por
varios transportistas, cada uno de ellos responde por los daños producidos durante su propio recorrido.
Pero si el transporte es asumido por varios transportistas en un único contrato, o no se puede determinar dónde
ocurre el daño, todos ellos responden solidariamente sin perjuicio de las acciones de reintegro.
El contrato de transporte de personas es aquel por el cual una empresa porteadora asume, frente
a una persona denominada pasajero, la obligación de trasladarlo, sano y salvo, a un lugar
determinado previamente, mediante el pago de un precio en dinero, llamado porte o flete,
asumiendo profesionalmente los riesgos inherentes a tales actos.
Partes intervinientes:
Acondicionar su equipaje:
- Ajustarlo a medidas y peso reglamentarios.
- Llevar el mismo lo debidamente acondicionado.
Transporte de personas
ARTICULO 1288.- Comienzo y fin del transporte. El transporte de personas comprende, además del traslado, las
operaciones de embarco y desembarco.
Isabel Elisa Gildi 5 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XII
ARTICULO 1289.- Obligaciones del transportista. Son obligaciones del transportista respecto del pasajero:
c) garantizar su seguridad;
d) llevar su equipaje.
c) cumplir las disposiciones administrativas, observar los reglamentos establecidos por el transportista para el
mejor orden durante el viaje y obedecer las órdenes del porteador o de sus representantes impartidas con la misma
finalidad;
ARTICULO 1292.- Cláusulas limitativas de la responsabilidad. Las cláusulas que limitan la responsabilidad del
transportista de personas por muerte o daños corporales se tienen por no escritas.
ARTICULO 1293.- Responsabilidad por el equipaje. Las disposiciones relativas a la responsabilidad del
transportista de cosas por la pérdida o deterioro de las cosas transportadas, se aplican a la pérdida o deterioro del
equipaje que el pasajero lleva consigo, con la salvedad de lo previsto en el artículo 1294.
ARTICULO 1294.- Cosas de valor. El transportista no responde por pérdida o daños sufridos por objetos de valor
extraordinario que el pasajero lleve consigo y no haya declarado antes del viaje o al comienzo de éste.
Tampoco es responsable por la pérdida del equipaje de mano y de los demás efectos que hayan quedado bajo la
custodia del pasajero, a menos que éste pruebe la culpa del transportista.
ARTICULO 1295.- Interrupción del transporte sucesivo. Sin perjuicio de la aplicación del artículo 1287, primer
párrafo, los daños originados por interrupción del viaje se deben determinar en razón del trayecto total.
El contrato de transporte de cosas es aquel por el cual una empresa porteadora se obliga,
mediante el pago o promesa de pago de un porte o flete, a recibir de una persona denominada
cargador los efectos que ésta le entregare, y a transportarlos, a su vez, a otra persona
denominada destinatario, asumiendo profesionalmente los riesgos provenientes de ese acto.
Partes:
Isabel Elisa Gildi 6 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XII
a) El cargador: es la persona que entrega los efectos al porteador para que éste, previa
recepción de los mismos, los traslade a un lugar predeterminado: es el oferente del
contrato, pues es quien realiza la propuesta necesaria para la celebración del contrato.
b) El porteador o transportista: llamado también acarreador o fletero, es quien se encarga
profesionalmente de realizar el transporte de los efectos: quien lleva adelante la acción
de transportar.
c) El destinatario: es la persona a quien se remites los objetos, y que debe recibirlos en el
lugar de destino.
d) Eventualmente puede intervenir un comisionista de transporte: es quien a cambio de una
remuneración convenida , recibe los efectos del cargador, los entrega al porteador y,
realizado el transporte, los recibe de dicho porteador para ser entregado al destinatario,
asumiendo frente a su comitente-cargador los riesgos inherentes a los actos que deba
realizar.
SECCION 3ª
Transporte de cosas
ARTICULO 1296.- Obligaciones del cargador. El cargador debe declarar el contenido de la carga, identificar los
bultos externamente, presentar la carga con embalaje adecuado, indicar el destino y el destinatario, y entregar al
transportista la documentación requerida para realizarlo.
Si se requieren documentos especiales, el cargador debe entregarlos al porteador al mismo tiempo que las cosas a
transportar.
ARTICULO 1297.- Responsabilidad del cargador. El cargador es responsable de los daños que sufran el
transportista, otros cargadores o terceros, que deriven de la omisión o la inexactitud de las indicaciones o de la falta
de entrega o de la irregularidad de la documentación.
ARTICULO 1298.- Carta de porte. El transportista tiene derecho a requerir del cargador que suscriba un
documento que contenga las indicaciones enunciadas en el artículo 1296 y las estipulaciones convenidas para el
transporte. Su emisión importa recibo de la carga.
ARTICULO 1299.- Segundo ejemplar. El cargador tiene derecho a exigir al porteador que suscriba y le entregue
copia de la carta de porte. Este documento se llama segundo ejemplar de la carta de porte y puede ser nominativo,
a la orden o al portador.
Si el transportista ha librado el segundo ejemplar de la carta de porte a la orden, los derechos nacidos del contrato
frente a aquél, son transmisibles por endoso.
ARTICULO 1300.- Guía. Si no hay carta de porte, el cargador tiene derecho a exigir al transportista que le
entregue un recibo de carga, denominado guía, con el mismo contenido de aquélla.
ARTICULO 1301.- Inoponibilidad. Las estipulaciones no contenidas en el segundo ejemplar de la carta de porte o
en la guía, no son oponibles a los terceros portadores de buena fe. Ese documento debe ser entregado al
transportista contra la entrega por éste de la carga transportada.
guía, el cargador tiene la disposición de la carga y puede modificar las instrucciones dadas al transportista, con
obligación de reembolsar los gastos y resarcir los daños derivados de ese cambio.
ARTICULO 1303.- Portador del segundo ejemplar. Cuando el transportista ha librado segundo ejemplar de la carta
de porte o guía, sólo el portador legitimado de cualquiera de dichos documentos tiene la disposición de la carga y
puede impartir instrucciones al transportista, las cuales se deben anotar en el instrumento y ser suscriptas por el
transportista.
ARTICULO 1304.- Derechos del destinatario. Los derechos nacidos del contrato de transporte corresponden al
destinatario desde que las cosas llegan a destino, o desde que, vencido el plazo del transporte, haya requerido la
entrega al transportista. Sin embargo, el destinatario no puede ejercer tales derechos sino contra el pago al
transportista de sus créditos derivados del transporte.
ARTICULO 1305.- Puesta a disposición. El transportista debe poner la carga a disposición del destinatario en el
lugar, en el plazo y con las modalidades convenidas en el contrato o, en su defecto, por los usos. Si el cargador ha
librado una carta de porte, ésta debe ser exhibida y entregada al porteador.
El tenedor del segundo ejemplar de la carta de porte o de la guía al portador o a la orden, debe restituir el
documento al transportista en el momento de la entrega de la carga.
ARTICULO 1306.- Entrega. El transportista está obligado a entregar la carga en el mismo estado en que la recibió,
excepto causa ajena. Si la ha recibido sin reservas, se presume que ella no tenía vicios aparentes y estaba bien
acondicionada para el transporte. El destinatario no está obligado a recibir cosas con daños que impidan el uso o
consumo que les son propios.
ARTICULO 1307.- Impedimentos y retardo en la ejecución del transporte. Si el comienzo o la continuación del
transporte son impedidos o excesivamente retrasados por causa no imputable al porteador, éste debe informar
inmediatamente al cargador y pedirle instrucciones. Está obligado a la custodia de la carga. Si las circunstancias
imposibilitan el pedido de instrucciones, el transportista puede depositar las cosas y, si están sujetas a rápido
deterioro o son perecederas, puede hacerlas vender para que no pierdan su valor.
ARTICULO 1308.- Impedimentos para la entrega. Si el destinatario no puede ser encontrado o se niega a recibir
las cosas transportadas o demora su recepción, el porteador debe requerir inmediatamente instrucciones al cargador
y se aplican las soluciones previstas en el artículo 1307.
ARTICULO 1309.- Responsabilidad del transportista frente al cargador. El porteador que entregue las cosas al
destinatario sin cobrar los créditos propios o los que el cargador le haya encomendado cobrar contra entrega de la
carga, o sin exigir el depósito de la suma convenida, es responsable frente al cargador por lo que le sea debido y no
puede dirigirse contra él para el pago de sus propias acreencias. Mantiene su acción contra el destinatario.
ARTICULO 1310.- Responsabilidad por culpa. Si se trata de cosas frágiles, mal acondicionadas para el transporte,
sujetas a fácil deterioro, de animales o de transportes especiales, el transportista puede convenir que sólo responde
si se prueba su culpa. Esta convención no puede estar incluida en una cláusula general predispuesta.
ARTICULO 1311.- Cálculo del daño. La indemnización por pérdida o avería de las cosas es el valor de éstas o el
de su menoscabo, en el tiempo y el lugar en que se entregaron o debieron ser entregadas al destinatario.
ARTICULO 1312.- Pérdida natural. En el transporte de cosas que, por su naturaleza, están sujetas a disminución
en el peso o en la medida durante el transporte, el transportista sólo responde por las disminuciones que excedan la
pérdida natural. También responde si el cargador o el destinatario prueban que la disminución no ha ocurrido por la
naturaleza de las cosas o que, por las circunstancias del caso, no pudo alcanzar la magnitud comprobada.
ARTICULO 1313.- Limitación de la responsabilidad. Prohibición. Los que realizan habitualmente servicios de
transporte no pueden limitar las reglas de responsabilidad precedentes, excepto en el caso del artículo 1310.
ARTICULO 1314.- Comprobación de las cosas antes de la entrega. El destinatario tiene derecho a hacer
comprobar, a su costo, antes de la recepción de las cosas, su identidad y estado. Si existen pérdidas o averías, el
transportista debe reembolsar los gastos.
El porteador puede exigir al destinatario la apertura y el reconocimiento de la carga; y si éste rehúsa u omite
hacerlo, el porteador queda liberado de toda responsabilidad, excepto dolo.
Isabel Elisa Gildi 10 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XII
ARTICULO 1315.- Efectos de la recepción de las cosas transportadas. La recepción por el destinatario de las cosas
transportadas y el pago de lo debido al transportista extinguen las acciones derivadas del contrato, excepto dolo.
Sólo subsisten las acciones por pérdida parcial o avería no reconocibles en el momento de la entrega, las cuales
deben ser deducidas dentro de los cinco días posteriores a la recepción.
ARTICULO 1316.- Culpa del cargador o de un tercero. Si el transporte no pudo ser iniciado o completado o la
entrega no puede ser efectuada por el hecho del cargador, o de un portador legitimado del segundo ejemplar de la
carta de porte o de la guía, o del destinatario, el transportista tiene derecho al precio o a una parte proporcional de
éste, según sea el caso, y al reembolso de los gastos adicionales en que haya incurrido.
ARTICULO 1317.- Transporte con reexpedición de las cosas. Si el transportista se obliga a entregar la carga a otro
porteador y no acepta una carta de porte hasta un destino diferente al de tal entrega, se presume que sus
responsabilidades como transportista concluyen con ella, sin otras obligaciones adicionales que la de emplear una
razonable diligencia en la contratación del transportista siguiente.
ARTICULO 1318.- Representación en el transporte sucesivo. Cada transportista sucesivo tiene el derecho de hacer
constar en la carta de porte, o en un documento separado, el estado en que ha recibido las cosas transportadas. El
último transportista representa a los demás para el cobro de sus créditos y el ejercicio de sus derechos sobre las
cargas transportadas.
Carta de porte:
Cuando existe, es el título legal del contrato de transporte, que regirá las relaciones entre
cargador y porteador.
No se considera un documento esencial ni necesario para el perfeccionamiento del contrato. No
se considera un elemento constitutivo del contrato de transporte, sino sólo un medio probatorio
del mismo. El contrato de transporte puede ser probado por todos los medios de prueba
admitidos si no hubiera carta de porte.
Es un documento que el transportista puede exigir al porteador, emitido y firmado por él, el
cual importará el recibo de la carga. (El código anterior establecía que la carta de porte podía
ser exigida tanto por el cargador como por el transportista).
La emisión de la carta de porte no es imperativa sino facultativa.
Guía de la carga:
Isabel Elisa Gildi 11 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XII
Precio:
El porte o flete es un elemento esencial de este contrato, pues es el precio que paga el cargador
para que el porteador realice el traslado de los objetos.
El transporte a su vez puede ser privado o público, si es ejercido por particulares o por el
Estado, o por particulares en ejercicio de una concesión de servicios públicos; en este último
caso las tarifas deben ser propuestas por el transportador, pero es el Estado quien las aprueba
cuando éstas son razonables y justas. En el transporte privado, el porte o flete es acordado
libremente entre el cargador y el porteador.
Ámbito de aplicación.
ARTÍCULO 1- La presente ley se aplica al transporte multimodal de mercaderías realizado en el ámbito nacional y
al transporte multimodal internacional de mercaderías cuando el lugar de destino previsto contractualmente por las
partes se encuentre situado en jurisdicción de la República Argentina.
j) La naturaleza de las mercaderías, las marcas principales necesarias para su identificación, una declaración
expresa, si procede, sobre su carácter peligroso, nocivo o contaminante;
k) Número de bultos o piezas y su peso bruto si correspondiere;
l) El estado y condición aparente de las mercaderías;
m) El lugar de pago, la moneda de pago y el flete convenido, desglosándose los tramos internos o domésticos de
los tramos internacionales, a los efectos del cálculo de la base imponible para el pago de aranceles y tributos;
n) El lugar y la fecha de emisión del documento de transporte multimodal;
o) La firma del operador de transporte multimodal o de quien extienda el documento de transporte multimodal en
su representación.
ARTÍCULO 6- Firma. El documento de transporte multimodal será firmado por el operador de transporte
multimodal o por una persona autorizada a tal efecto por él, cuya firma deberá estar registrada en el registro de
operadores de transporte multimodal. La reglamentación decidirá la oportunidad, condiciones y características para
el uso de documentación electrónica, garantizando la seguridad jurídica.
ARTICULO 7- Derechos del tenedor legítimo. El tenedor legítimo del documento de transporte multimodal, tiene
derecho a disponer de la mercadería respectiva durante el viaje y exigir su entrega en destino.
ARTÍCULO 8- Efectos. La emisión del documento de transporte multimodal, sin las reservas del artículo siguiente
apareja la presunción de que las mercaderías fueron recibidas en aparente buen estado y condición, de acuerdo a
las menciones del documento de transporte multimodal. La presunción indicada admite prueba en contrario.
Sin embargo dicha prueba no será admitida cuando el documento de transporte multimodal haya sido transferido a
un tercero de buena fe, incluido el consignatario.
ARTÍCULO 9- Cláusula de reserva. El operador de transporte multimodal podrá expresar reservas fundadas en el
documento, cuando tenga sospechas razonables respecto a la exactitud de la descripción de la carga (marcas,
números, cantidades, peso, volumen o cualquier otra identificación o descripción de las mercaderías que pudiera
corresponder) hecha por el expedidor, o cuando la mercadería o su embalaje no presentaren adecuadas condiciones
físicas de acuerdo con las necesidades propias de la mercadería y las exigencias legales de cada modalidad a ser
utilizada en el transporte.
ARTÍCULO 10.- Cartas de garantías. Son válidas entre el expedidor y el operador de transporte multimodal las
cartas de garantías extendidas por el primero, pero no pueden ser opuestas a terceros de buena fe. Son nulas las
cartas de garantías que se emitan para perjudicar los derechos de un tercero o que contengan estipulaciones
prohibidas por la ley.
ARTÍCULO 11.- Omisiones. La omisión en el documento de transporte multimodal de uno o varios datos a los que
se refiere el artículo 5 no afectará la naturaleza jurídica de este documento, a condición de que se ajuste a la norma
del inciso j) del artículo 2 y permita el cumplimiento de lo dispuesto en los artículos 7 y 8 de esta ley.
ARTÍCULO 12.- Valor declarado. El expedidor podrá declarar, antes del embarque, la naturaleza y el valor de la
mercadería y exigir que tal declaración sea insertada en el documento de transporte multimodal. Esta declaración
expresa constituye una presunción respecto al valor de la mercadería, salvo prueba en contrario que pueda producir
el operador de transporte multimodal o, en su caso, el transportador efectivo, o el titular de la estación de
transferencia o el titular de la estación de carga.
ARTÍCULO 13.- Entrega de la mercadería. La entrega de la mercadería sólo podrá obtenerse del operador de
transporte multimodal o de la persona que actúe por cuenta de éste, contra la devolución del documento de
transporte multimodal negociable debidamente endosado de ser necesario.
El operador de transporte multimodal quedará liberado de su obligación de entregar la mercadería si, habiéndose
emitido el documento de transporte multimodal en un juego de varios originales, el operador o la persona que actúe
por cuenta de éste, ha entregado de buena fe la mercadería contra la devolución de uno de esos originales.
ARTICULO 14.- Personas que pueden recibir la entrega. El operador de transporte multimodal se obliga a ejecutar
o hacer ejecutar todos los actos necesarios para que las mercaderías sean entregadas a:
a) La persona que presente uno de los originales del documento de transporte multimodal, cuando éste fuere
emitido en forma negociable al portador;
b) La persona que presente uno de los originales del documento de transporte multimodal debidamente endosado,
cuando el documento de transporte multimodal fuera emitido en forma negociable a la orden:
c) La persona determinada en el documento de transporte multimodal que fuera emitido en forma negociable a
nombre de esa persona con comprobación previa de su identidad y contra la presentación de uno de los originales
del mencionado documento. Si el documento fuese endosado a la orden o en blanco, se aplicará lo dispuesto en el
punto b).
Capítulo IV
Isabel Elisa Gildi 14 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XII
ARTICULO 15.- Ámbito de aplicación temporal de la ley. La responsabilidad del operador de transporte
multimodal se extiende desde que recibe la mercadería bajo su custodia por sí o por la persona destinada al efecto
y finaliza una vez verificada la entrega a las personas indicadas en el artículo 14, de conformidad con el contrato
de transporte multimodal, las leyes y los usos y costumbres imperantes en el lugar de entrega.
ARTÍCULO 16.- Extensión de la responsabilidad. El operador de transporte multimodal será responsable por las
acciones u omisiones de sus empleados o agentes en el ejercicio de sus funciones o de cualquier otra persona cuyos
servicios tenga contratados para el cumplimiento del contrato.
ARTICULO 17.- Pérdida, daño o demora en la entrega. El operador de transporte multimodal será responsable de
la pérdida total o parcial, del daño de la mercadería o la demora, si el hecho que ha causado la pérdida, el daño o la
demora, se produjo cuando la mercadería estaba bajo su custodia.
El operador de transporte multimodal sólo será a responsable por los perjuicios resultantes de la demora, si el
expedidor hubiera hecho una declaración de interés de la entrega en plazo determinado y si la misma hubiese sido
aceptada por el operador de transporte multimodal.
ARTÍCULO 18.- Demora en la entrega. Pérdida. Se considera que hay demora en la entrega de la mercadería si
ésta no ha sido entregada en el lugar de destino previsto dentro del plazo expresamente convenido, o a falta de
plazo expresamente convenido, dentro del que conforme con las circunstancias del caso sea exigible a un operador
de transporte multimodal diligente. El expedidor o el consignatario, pueden considerar perdida la mercadería si no
ha sido entregada dentro de los noventa (90) días siguientes a la expiración del plazo de entrega.
ARTÍCULO 19.- Daños localizados. Remisión normativa. Cuando se demuestre que el daño, la pérdida o la
demora, se ha producido en un modo determinado de transporte, con respecto al cual la legislación específica
establezca sistemas de responsabilidad y exoneración distintos de los previstos por esta ley, las causales de
exoneración de responsabilidad del operador de transporte multimodal serán las dispuestas en tal legislación.
ARTÍCULO 20.- Daños localizados. Solidaridad. Cuando se acredite en que modo de transporte o en que estación
de transferencia se produjo el daño, la pérdida o la demora, el operador de transporte multimodal será
solidariamente responsable con el transportador efectivo o con el titular de la estación de transferencia o con el
depositario sin perjuicio del derecho del primero a repetir del transportador efectivo o del titular de la estación de
transferencia o del depositario, lo que hubiere desembolsado en virtud de tal responsabilidad solidaria.
ARTÍCULO 21.- Daños no localizados. Causales de exoneración. Cuando no se pueda determinar en que modo de
transporte ocurrió la pérdida total o parcial de la mercadería, el daño o la demora en la entrega, o cualquier otro
incumplimiento del contrato de transporte multimodal, el operador de transporte multimodal se eximirá de
responsabilidad si acredita que su incumplimiento fue causado por:
a) Vicio propio de la mercadería, incluyendo las mermas normales provenientes de sus propias características, pese
al cuidadoso manipuleo y transporte;
b) Defectos o deficiencias de embalaje; que no sean aparentes;
c) Culpa del expedidor, consignatario o propietario de la mercadería o de sus representantes;
d) Caso fortuito o de fuerza mayor. El transportador deberá probar que él o su representante han adoptado todas las
medidas para evitar el daño;
e) Huelgas, motines o "lock-out" efectuados por terceros;
f) Orden de una autoridad pública que impida o retrase el transporte, por un motivo no imputable a la
responsabilidad del operador de transporte multimodal.
ARTÍCULO 22.- Cuantía de la indemnización. Para establecer la indemnización por pérdida o daño de la
mercadería se fijará la misma según el valor de ésta en el lugar y en el momento de la entrega pactada en el
documento de transporte multimodal.
En caso de demora en la entrega, con arreglo a lo dispuesto en el artículo 17, el operador de transporte multimodal
perderá el valor del flete de la mercadería que hubiera sufrido demora, sin perjuicio de la obligación de resarcir el
mayor daño probado que se hubiere producido por tal causa.
ARTICULO 23.- Criterio para la valorización de la mercadería. El valor de la mercadería se determinará teniendo
en cuenta la cotización que tenga en una bolsa de mercaderías o en su defecto observando el precio que tenga en el
mercado, o si no se dispusiera de esa cotización ni de su precio, según el valor usual de mercadería de similar
naturaleza y calidad, salvo que el expedidor haya hecho una declaración expresa respecto al valor de la mercadería
en el documento de transporte multimodal en los términos del artículo 12.
ARTÍCULO 24.- Cuantía de la indemnización. Límite. La indemnización, si se demuestra que el daño por la
pérdida total o parcial, la avería o la demora en la entrega, se produjo en los modos acuático o aéreo, no excederá
los límites fijados por las normas específicas aplicables a tales modos.
Cuando en el desarrollo de un transporte multimodal, incluido estaciones de transferencia, depósitos o terminales
de carga, no se pudiera identificar el momento en el cual se produjo el daño o cuando el mismo se produzca en los
modos ferroviarios o carreteros, la indemnización no excederá el límite de cuatrocientos (400) pesos argentinos oro
por bulto afectado.
Isabel Elisa Gildi 15 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XII
En caso de transporte de mercadería a granel, el límite de responsabilidad será de cuatrocientos (400) pesos
argentinos oro por unidad de flete.
Las partes podrán acordar en el momento de transporte multimodal un límite superior al indicado precedentemente.
Cuando la mercadería fuera acondicionada en un contenedor, en una paleta o en otro artefacto utilizado para la
unitarización de la mercadería cada bulto o unidad de carga asentado en el documento de transporte multimodal
como incluido en dicho contenedor, paleta o artefacto similar, será considerado para establecer la limitación de la
responsabilidad por bulto o pieza.
ARTÍCULO 25.- Valor del argentino oro. La cotización oro será la oficial fijada por el órgano competente al
momento de efectuarse la liquidación judicial o extrajudicial. En defecto de cotización oficial se determinará su
valor por el contenido metálico y no por su valor numismático.
ARTÍCULO 26.- Responsabilidad acumulada. Límite. La responsabilidad acumulada del operador de transporte
multimodal no excederá los límites de responsabilidad por la pérdida total de las mercaderías.
ARTICULO 27.- Exoneración de responsabilidad por actos del poder público. El operador de transporte
multimodal no responderá durante la ejecución del transporte por las demoras en la entrega o daños sufridos por la
mercadería como consecuencia de la actuación de una autoridad administrativa o fiscal, tanto nacional como
extranjera.
ARTICULO 28.- Pérdida del derecho a la limitación. El operador de transporte multimodal, el porteador efectivo y
el depositario no podrán acogerse a la limitación de la responsabilidad prevista en esta ley, si se prueba que la
pérdida, el daño o la demora en la entrega provinieron de una acción u omisión imputable al operador de transporte
multimodal, al porteador efectivo, al depositario o sus dependientes con dolo o culpa grave.
ARTÍCULO 29.- Responsabilidad de los dependientes. Si la acción se promoviera contra empleados o agentes del
operador de transporte multimodal o contra cualquier persona a la que se haya recurrido para la ejecución del
contrato de transporte multimodal o para la realización de algunas de las prestaciones, ellos podrán oponer las
mismas exoneraciones y límites de responsabilidad invocables por el operador de transporte multimodal. En este
caso el conjunto de las sumas que los demandados deban abonar, no excederá del límite previsto en el artículo 24.
ARTÍCULO 30.- Responsabilidad extracontractual. Las disposiciones de esta ley se aplican tanto si la acción se
funda en normas de responsabilidad extracontractual como responsabilidad contractual.
ARTÍCULO 31.- Cláusulas nulas. Es absolutamente nula y sin efecto, toda cláusula que exonere o disminuya la
responsabilidad del operador de transporte multimodal, de los transportadores efectivos, de los depositarios o de
las estaciones de transferencia de carga, por pérdida, daño o demora sufrida por la mercadería o que modifique la
carga de la prueba en forma distinta de la que surge de esta ley.
Esta nulidad comprende la de la cláusula por la cual el beneficio del seguro de la mercadería, directa o
indirectamente, sea cedido a cualquiera de ellos. La nulidad de las cláusulas mencionadas no entraña la del
contrato.
Capítulo V
Responsabilidad del expedidor
ARTÍCULO 32.- Imputabilidad. El expedidor no es responsable de los daños o pérdidas sufridos por el operador
de transporte multimodal, o por las personas a las que éste recurra para la ejecución del contrato o para llevar a
cabo algunas de las prestaciones, salvo que tales daños sean imputables con dolo o culpa al expedidor, sus agentes
o sus subordinados.
ARTÍCULO 33.- Deber de información. En el momento en que el operador de transporte multimodal toma la
mercadería bajo su custodia, el expedidor le deberá indicar con exactitud todos los datos relativos a la naturaleza
general de la mercadería, sus marcas, número, peso, volumen y cantidad.
ARTÍCULO 34.- Mercadería peligrosa. El expedidor debe señalar adecuadamente la mercadería peligrosa y sus
envases, mediante etiquetas normalizadas o marcas y debe informar al operador de transporte multimodal sobre el
carácter peligroso de la misma y sobre las precauciones que deban adoptar. De no hacerlo así, será responsable
ante el operador de transporte multimodal de los perjuicios resultantes de la expedición de esa mercadería, la que
en cualquier momento podrá ser descargada, destruida o transformada en inofensiva, según lo requieran las
circunstancias o por orden de la autoridad pública, sin que ello de lugar a indemnización alguna.
ARTICULO 35.- Criterio para la clasificación de la mercadería peligrosa. La clasificación de mercadería peligrosa
tendrá como base las recomendaciones de la Organización de las Naciones Unidas (ONU) al respecto, tomando en
cuenta las nueve clasificaciones que dicta la Organización Marítima Internacional (IMO).
ARTÍCULO 36.- Límites de la responsabilidad. El expedidor, el consignatario, sus dependientes y las personas de
las que se sirven podrán ampararse en las mismas limitaciones de responsabilidad de las que se benefician el
operador de transporte multimodal, el porteador efectivo o el depositario, sea que la acción se funda tanto en
responsabilidad contractual como extracontractual. Las personas indicadas en el párrafo anterior perderán el
derecho de acogerse a tales límites cuando hubieran actuado con dolo o culpa grave.
Cuando se accione contra más de una persona el límite de responsabilidad total no podrá exceder del que resulte
aplicable.
Isabel Elisa Gildi 16 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XII
ARTICULO 37.- Indemnización a favor del operador de transporte multimodal. El expedidor indemnizará al
operador de transporte multimodal por los perjuicios resultantes de la inexactitud o insuficiencia de los datos
mencionados en los artículos 5°, 33, 34 y 35. El derecho del operador de transporte multimodal a tal
indemnización no limitará en modo alguno su responsabilidad en virtud del contrato de transporte multimodal
respecto a cualquier persona distinta del expedidor.
ARTICULO 38.- Subsistencia de la responsabilidad del expedidor. El expedidor seguirá siendo responsable aún
cuando haya transferido el documento de transporte multimodal.
Capítulo VI
Aviso y constatación de daños
ARTICULO 39.- Del aviso y su omisión. El consignatario, dentro de los cinco (5) días hábiles de recibida la
mercadería, debe dar aviso al operador de transporte multimodal sobre la pérdida, daño o demora en la entrega. La
falta de aviso generará la presunción de que la mercadería fue entregada tal como se encontraba descrita en el
documento de transporte multimodal. Esta presunción admite prueba en contrario.
ARTICULO 40.- Inspección conjunta y determinación de daños o pérdidas. El operador de transporte multimodal
y el consignatario están obligados, ante el pedido de uno de ellos, a hacer una revisión conjunta de las mercaderías
para determinar las pérdidas o daños. Si las partes no se ponen de acuerdo en la redacción de la constancia escrita
de tal revisación, cualquiera de ellas puede pedir una pericia judicial con el objeto de establecer la naturaleza de la
avería, su origen y el monto.
Ejercicio de pretensiones.
Capítulo VII
Del ejercicio de las pretensiones
ARTICULO 41.- Prorroga de la jurisdicción. En los contratos de transporte multimodal que se celebren para
realizar un transporte en el ámbito nacional y en los contratos de transporte multimodal internacionales en los que
el lugar de destino previsto esté en jurisdicción argentina, es nula toda cláusula que establezca otra jurisdicción que
la de los tribunales federales argentinos competentes. Sin embargo, es válido el sometimiento a tribunales o
árbitros extranjeros si se acuerda después de producido el hecho generador de la causa.
ARTÍCULO 42.- Citación a terceros. El operador de transporte multimodal podrá pedir la citación de los
transportistas efectivos o de los depositarios efectivos, a fin de que tomen intervención en el juicio, en el momento
de la contestación de la demanda respectiva.
ARTICULO 43.- Prescripción, plazos y cómputos. Las acciones derivadas del contrato de transporte multimodal
prescriben por el transcurso de un año, contado a partir del momento en que la mercadería fue o debió ser
entregada a las personas indicadas en el artículo 14. Las acciones de repetición entre el operador de transporte
multimodal y los transportadores efectivos, o viceversa, podrán ser ejercitadas aún después de la expiración del
plazo establecido precedentemente, aplicándose el que corresponda a la naturaleza de la relación.
Las acciones de repetición prescriben por el transcurso de un año, contado desde la fecha de notificación del pago
extrajudicial realizado o de la fecha del laudo arbitral o sentencia definitiva que se dicte en la demanda iniciada.
En comercio internacional existe un con junto de reglas que facilitan la comprensión del
alcance de las cláusulas del contrato de compra-venta.
Se denominan Incoterms y, desde su aparición en 1936, han sido empleadas tanto por
importadores como por exportadores. Definen las obligaciones de los mismos.
Se utilizan para evitar confusiones y dudas sobre el lugar donde la mercadería se pone a
disposición, donde se realiza la entrega y recepción, donde se transmite el riesgo por pérdida o
Isabel Elisa Gildi 17 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XII
daño, y quien se hace cargo de los costos de manipuleo, la liberación aduanera, transporte y
seguro.
Las reglas Incoterms fueron creadas en un contexto histórico de posguerra mundial, siguiendo
la premisa de que el aumento del comercio lleva a buenos términos las relaciones entre países.
La elaboración de Incoterms 2020 comenzó en 2016 con un grupo de nueve expertos
internacionales que estudia el uso y la funcionalidad por parte de los distintos usuarios. Lo más
importante de esta nueva versión es que resulta más accesible y fácil de usar. Se incorpora una
explicación más detallada sobre como elegir la regla más apropiada en función de la operación
comercial, o cómo un contrato de compraventa puede interactuar con otros contratos auxiliares,
como el de transporte o el seguro.
Siguen siendo once los Incoterms, aunque la mayoría de las operaciones se concentran en seis
de ellos.
Lo que establecen los Incoterms en materia de transporte o cobertura de seguros no vincula al
porteador o a la aseguradora: refieren específicamente a las obligaciones, riesgos y costos a
asumir por vendedores y compradores.
En una perspectiva general, la revisión de los Incoterms 2020 busca generar una, mayor
cooperación en el intercambio de información en la cadena logística y en la participación de los
actores importadores, exportadores, abogados, despachantes, broker de seguro, etc.
Broker: (wiki) es un corredor de seguros que actúa como intermediario de varias compañías
aseguradoras, sin estar vinculado en exclusiva a ninguna, comercializando contratos de seguro
a sus clientes con el fin de obtener una comisión.
Tipos de Incoterms:
Cuando el contrato se produce en las condiciones menos favorables para el vendedor, es decir,
en los casos en que la entrega de los bienes no tiene lugar hasta la llegada a destino, será éste
quien asuma el coste y los riesgos del transporte y lo que conlleva hasta que se alcance el punto
acordado por contrato para la entrega. En estas circunstancias se puede hablar de dos supuestos
diferentes:
DAP: el vendedor debe hacerse cargo de todos los gastos y responsabilidades que
conlleve el asumir la propiedad de las mercancías objeto de contrato hasta el momento en que
se produzca el desembarco de las mismas en el puerto convenido.
DAT y DDP: el exportador mantiene su responsabilidad sobre las mercancías hasta que
éstas llegan al punto de destino y no antes.
Isabel Elisa Gildi 18 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XII
Glosario (BNA)
CFR - Costo y Flete (... puerto de destino convenido: significa que el vendedor debe colocar las
mercaderías, con el flete internacional pagado, en el puerto de destino convenido. Sin embargo,
el riesgo de pérdida o daño de la mercadería, así como cualquier costo adicional se transfiere
del vendedor al comprador cuando la mercadería sobrepasa la borda del buque en el puerto de
embarque.
CIF - Costo, Seguro y Flete (... puerto de destino convenido): significa que el vendedor debe
colocar las mercaderías, con el flete internacional y seguro de transporte pagados, en el puerto
de destino convenido. Sin embargo, el riesgo de pérdida o daño de la mercadería, así como
cualquier costo adicional se transfiere del vendedor al comprador cuando la mercadería
sobrepasa la borda del buque en el puerto de embarque.
CIP - Transporte y Seguro Pagados Hasta (... lugar de destino convenido): significa que el
vendedor debe colocar las mercaderías, con el flete internacional y seguro de transporte
pagados, en el lugar de destino convenido. Sin embargo, el riesgo de pérdida o daño de la
mercadería, así como cualquier costo adicional se transfiere del vendedor al comprador cuando
el vendedor pone la mercadería a disposición del primer transportista designado.
CPT - Transporte Pagado Hasta (... lugar de destino convenido) [Carriage Paid To (... named
placed of destination)]: significa que el vendedor debe colocar las mercaderías, con el flete
internacional pagado, en el lugar de destino convenido. Sin embargo, el riesgo de pérdida o
daño de la mercadería, así como cualquier costo adicional se transfiere del vendedor al
comprador cuando el vendedor pone la mercadería a disposición del primer transportista
designado.
DAF - Entregado en Frontera (... lugar convenido) [Delivered at Frontier (... named
place)]: significa que el vendedor realiza la entrega cuando la mercadería es puesta a
disposición del comprador sobre los medios de transporte utilizados y no descargados, en el
punto y lugar de la frontera convenidos, pero antes de la aduana fronteriza del país colindante,
debiendo estar la mercadería despachada para exportación pero no para importación.
DES - Entregado sobre Buque (... puerto de destino convenido) [Delivered ex Ship (... named
port of destination)]: significa que el vendedor realiza la entrega cuando la mercadería es puesta
a disposición del comprador a bordo del buque, no despachada por aduana para la importación,
en el puerto de destino convenido. El vendedor debe soportar todos los costos y riesgos
inherentes al envío de la mercadería hasta el puerto de destino acordado.
Isabel Elisa Gildi 19 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XII
DEQ - Entregado en Muelle (... puerto de destino convenido) [Delivered ex Quay (... named
port of destination)]: significa que el vendedor realiza la entrega cuando la mercadería es puesta
a disposición del comprador, sin despachar por aduana para la importación, en el muelle del
puerto de destino convenido. El vendedor debe asumir los costos y riesgos inherentes al envío
de la mercadería hasta el puerto de destino convenido, incluida la descarga de la mercadería
sobre el muelle.
DDP - Entregado Derechos Pagados (... lugar de destino convenido) [Delivered Duty Paid (...
named place of destination)]: significa que el vendedor realiza la entrega de la mercadería al
comprador, despachada para la importación y no descargada de los medios de transporte, a su
llegada al lugar de destino convenido. El vendedor debe soportar todos los costos y riesgos
inherentes al envío de la mercadería hasta el lugar de destino en el país de destino. Este término
representa la máxima responsabilidad para el vendedor.
DDU - Entregado Derechos No Pagados (... lugar de destino convenido) [Delivered Duty
Unpaid (... named place of destination)]: significa que el vendedor realiza la entrega de la
mercadería al comprador, no despachada por aduana para la importación y no descargada de los
medios de transporte, a su llegada al lugar de destino convenido. El vendedor debe asumir todos
los costos y riesgos inherentes al envío de la mercadería hasta el lugar convenido en el país de
destino.
EXW - En Fábrica (... lugar convenido) [Ex works (... named place)]: significa que el vendedor
realiza la entrega de la mercadería cuando la pone a disposición del comprador en el propio
establecimiento del vendedor o en otro lugar convenido, sin despacharla para la exportación ni
cargarla en un vehículo receptor. Este término define la menor obligación para el vendedor,
debiendo el comprador asumir todos los costos y riesgos a partir de la recepción de la
mercadería en los locales del vendedor o el lugar convenido.
FAS - Franco al Costado del Buque (... puerto de carga convenido) [Free alongside ship (...
named port of shipment)]: significa que el vendedor realiza la entrega cuando la mercadería es
colocada al costado del buque en el puerto de embarque convenido. Esto quiere decir que el
comprador ha de soportar todos los costos y riesgos de pérdida o daño de la mercadería desde
aquel momento. El vendedor debe despachar la mercadería en aduana para la exportación.
FCA - Franco Transportista (... lugar convenido) [Free Carrier (... named place)]: significa que
el vendedor entrega la mercadería, despachada para la exportación, al transportista nombrado
por el comprador en el lugar convenido. El comprador asume todos los riesgos y cualquier otro
costo adicional cuando la mercadería ha sido entregada al transportista designado.
FCL [Full Container Load]: condición de embarque en la cual la carga es estibada y
desestibada en el contenedor por el usuario del transporte.
FI [Free In]: modalidad de contratación de los fletes en donde no se incluyen gastos de carga.
FIO [Free In and Out]: modalidad de contratación de los fletes en donde no se incluyen gastos
de carga y descarga.
FIOS [Free In, Out and Stowage]: modalidad de contratación de los fletes en donde no se
incluyen gastos de carga, descarga y estiba.
FIOST [Free In, Out, Stowage and Trimmed]: modalidad de contratación de los fletes en donde
no se incluyen gastos de carga, descarga, estiba y trimado (acomodar la carga de granos a
granel dentro de la bodega).
FO [Free Out]: modalidad de contratación de los fletes en donde no se incluyen gastos de
descarga.
FOB - Franco a Bordo (... puerto de carga convenido) [Free on Board (... named port of
shipment)]: significa que el vendedor realiza la entrega cuando la mercadería sobrepasa la
borda del buque en el puerto de embarque convenido. Esto quiere decir que el comprador debe
soportar todos los costos y riesgos de pérdida o daño de la mercadería desde ese punto.
Isabel Elisa Gildi 20 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XII
UNIDAD XIII
1.- Contratos Cuenta corriente: concepto, naturaleza jurídica y caracteres. Cuenta simple o
de gestión. Objeto, negociaciones sobre las que se puede recaer. Personas que pueden
celebrar el contrato. Prueba, forma. Remesas: concepto. Efectos: esenciales y naturales.-
Duración, terminación. Clausura parcial y definitiva, determinación del saldo:
ejecutabilidad. Garantías del saldo. Prescripción.
(Cap. XXIV pág. 199/206) y artículos 1430/1441 Cod. Civ. Com. Nac.
Wiki:
Se utiliza el contrato de cuenta corriente cuando dos personas, generalmente comerciantes, que
mantienen relaciones de negocios continuas, y se encuentran algunas veces como deudores,
otras como acreedores, a medida que se suceden sus relaciones recíprocas: ya sean de ventas,
mutuos, comisión de transporte, mandato, etc. que bien podrían liquidarse una a una a medida
de su ocurrencia, mediante la cancelación del crédito por parte de quien sea deudor en ese
momento.
Pero a veces resulta más conveniente establecer una liquidación periódica en un tiempo
determinado, con el objetivo de ahorrar tiempo y desembolsos de dinero. Así, la exigibilidad de
los créditos queda aplazada hasta una futura fecha de cierre donde sólo la diferencia será
exigible.
Por este contrato, las partes se obligan a anotar en una cuenta los créditos derivados de sus
respectivas remesas, considerándolas inexigibles e indisponibles hasta el cierre de la cuenta.
El cuentacorrentista se beneficia pues no de ve obligado a realizar desembolsos de dinero que
puede dedicar a otras actividades además del tiempo que puede significar el tener que realizar
periódicas y continuas liquidaciones.
Es necesario distinguir el contrato de cuenta corriente con otras figuras con las cuales se le
confunde frecuentemente: cuenta corrientes bancaria, cuentas simples o de gestión o apertura
de crédito en la cuenta corriente bancaria.
Cuentas simples o de gestión:
No se debe confundir este concepto con el contrato de cuenta corriente. Una situación de cuenta
corriente es un hecho contable, una relación entre dos personas, que también se encuentran en
mutuas relaciones de negocios. Anotan sus remesas en sus respectivas contabilidades. La
diferencia con el contrato de cuenta corriente, radica básicamente en que cada remesa
conserva su individualidad y su exigibilidad con independencia de las demás. Muy
frecuentemente encontramos que los almacenes otorgan a sus clientes cuentas corrientes para
facilitar su organización contable y llevar registros de sus pagos; sin que ello implique los
efectos típicos del contrato de cuenta corriente.
El contrato de cuenta corriente tiene sus elementos esenciales, entre los cuales está el
asentimiento de la voluntad de las partes de someterse intencionalmente al régimen de cuenta
corriente. Si no sucede, nos encontramos ante una situación que la doctrina llama: cuentas
simples o de gestión.
El contrato de cuenta corriente es: un contrato típico, bilateral, oneroso, consensual,
conmutativo de ejecución sucesiva.
Definición.
Isabel Elisa Gildi 2 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XIII
Cuenta corriente es el contrato por el cual dos partes se comprometen a inscribir en una cuenta
las remesas recíprocas que se efectúen y se obligan a no exigir ni disponer de los créditos
resultantes de ellas hasta el final de un período, a cuyo vencimiento se compensan, haciéndose
exigible y disponible el saldo que resulte.
Como principio general la cuenta corriente es un contrato que presta gran utilidad a los
operadores económicos, cuando existe entre éstos una fluida relación de negocios, pues mediante
su utilización, las partes, llamadas cuentacorrentistas, limitan o disminuyen sus pagos en
efectivo, concediéndose recíprocos créditos.
Cuenta simple o de gestión. Objeto, negociaciones sobre las que se puede recaer. Personas
que pueden celebrar el contrato.
Prueba, forma.
El contrato de cuenta corriente no requiere forma escrita y puede ser probada su existencia por
cualquier modo de los admitidos por el Código.
En lo que hace a los medios probatorios idóneos, se ha resuelto que la anotación en los libros de
los cuentacorrentistas constituye un medio de suma eficacia, siempre y cuando de las anotaciones
contables surja la existencia de una cuenta corriente y no simples imputaciones, entregas y
recibos de sumas de dinero con aplicación de empleos determinados.
CAPITULO 15 (CCCN)
Cuenta corriente
ARTICULO 1430.- Definición. Cuenta corriente es el contrato por el cual dos partes se comprometen a inscribir en
una cuenta las remesas recíprocas que se efectúen y se obligan a no exigir ni disponer de los créditos resultantes de
ellas hasta el final de un período, a cuyo vencimiento se compensan, haciéndose exigible y disponible el saldo que
resulte.
ARTICULO 1431.- Contenido. Todos los créditos entre las partes resultantes de títulos valores o de relaciones
contractuales posteriores al contrato se comprenden en la cuenta corriente, excepto estipulación en contrario. No
pueden incorporarse a una cuenta corriente los créditos no compensables ni los ilíquidos o litigiosos.
a) los períodos son trimestrales, computándose el primero desde la fecha de celebración del contrato;
b) el contrato no tiene plazo determinado. En este caso cualquiera de las partes puede rescindirlo otorgando un
preaviso no menor a diez días a la otra por medio fehaciente, a cuyo vencimiento se produce el cierre, la
Isabel Elisa Gildi 3 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XIII
compensación y el saldo de la cuenta; pero éste no puede exigirse antes de la fecha en que debe finalizar el período
que se encuentra en curso al emitirse el preaviso;
c) si el contrato tiene plazo determinado, se renueva por tácita reconducción. Cualquiera de las partes puede avisar
con anticipación de diez días al vencimiento, su decisión de no continuarlo o el ejercicio del derecho que se indica
en el inciso b), parte final, de este artículo, después del vencimiento del plazo original del contrato;
d) si el contrato continúa o se renueva después de un cierre, el saldo de la remesa anterior es considerado la primera
remesa del nuevo período, excepto que lo contrario resulte de una expresa manifestación de la parte que lleva la
cuenta contenida en la comunicación del resumen y saldo del período, o de la otra, dentro del plazo del artículo
1438, primer párrafo.
ARTICULO 1433.- Intereses, comisiones y gastos. Excepto pacto en contrario, se entiende que:
a) las remesas devengan intereses a la tasa pactada o, en su defecto, a la tasa de uso y a falta de ésta a la tasa legal;
b) el saldo se considera capital productivo de intereses, aplicándose la tasa según el inciso a);
d) se incluyen en la cuenta, como remesas, las comisiones y gastos vinculados a las operaciones inscriptas.
ARTICULO 1434.- Garantías de créditos incorporados. Las garantías reales o personales de cada crédito
incorporado se trasladan al saldo de cuenta, en tanto el garante haya prestado su previa aceptación.
ARTICULO 1435.- Cláusula “salvo encaje”. Excepto convención en contrario, la inclusión de un crédito contra un
tercero en la cuenta corriente, se entiende efectuada con la cláusula “salvo encaje”.
Si el crédito no es satisfecho a su vencimiento, o antes al hacerse exigible contra cualquier obligado, el que recibe la
remesa puede, a su elección, ejercer por sí la acción para el cobro o eliminar la partida de la cuenta, con reintegro de
los derechos e instrumentos a la otra parte. Puede eliminarse la partida de la cuenta aun después de haber ejercido las
acciones contra el deudor, en la medida en que el crédito y sus accesorios permanecen impagos.
La eliminación de la partida de la cuenta o su contra asiento no puede efectuarse si el cuentacorrentista receptor ha
perjudicado el crédito o el título valor remitido.
ARTICULO 1436.- Embargo. El embargo del saldo eventual de la cuenta por un acreedor de uno de los
cuentacorrentistas, impide al otro aplicar nuevas remesas que perjudiquen el derecho del embargante, desde que ha
sido notificado de la medida. No se consideran nuevas remesas las que resulten de derechos ya existentes al
momento del embargo, aun cuando no se hayan anotado efectivamente en las cuentas de las partes.
El cuentacorrentista notificado debe hacer saber al otro el embargo por medio fehaciente y queda facultado para
rescindir el contrato.
ARTICULO 1437.- Ineficacia. La inclusión de un crédito en una cuenta corriente no impide el ejercicio de las
acciones o de las excepciones que tiendan a la ineficacia del acto del que deriva. Declarada la ineficacia, el crédito
debe eliminarse de la cuenta.
ARTICULO 1438.- Resúmenes de cuenta. Aprobación. Los resúmenes de cuenta que una parte reciba de la otra se
presumen aceptados si no los observa dentro del plazo de diez días de la recepción o del que resulte de la
convención o de los usos.
Las observaciones se resuelven por el procedimiento más breve que prevea la ley local.
ARTICULO 1439.- Garantías. El saldo de la cuenta corriente puede ser garantizado con hipoteca, prenda, fianza o
cualquier otra garantía.
ARTICULO 1440.- Cobro ejecutivo del saldo. El cobro del saldo de la cuenta corriente puede demandarse por vía
ejecutiva, la que queda expedita en cualquiera de los siguientes casos:
a) si el resumen de cuenta en el que consta el saldo está suscripto con firma del deudor certificada por escribano o
judicialmente reconocida. El reconocimiento se debe ajustar a las normas procesales locales y puede ser obtenido en
forma ficta;
Isabel Elisa Gildi 4 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XIII
b) si el resumen está acompañado de un saldo certificado por contador público y notificado mediante acto notarial en
el domicilio contractual, fijándose la sede del registro del escribano para la recepción de observaciones en el plazo
del artículo 1438. En este caso, el título ejecutivo queda configurado por el certificado notarial que acompaña el acta
de notificación, la certificación de contador y la constancia del escribano de no haberse recibido observaciones en
tiempo.
ARTICULO 1441.- Extinción del contrato. Son medios especiales de extinción del contrato de cuenta corriente:
d) de pleno derecho, pasados dos períodos completos o el lapso de un año, el que fuere menor, sin que las partes
hubieren efectuado ninguna remesa con aplicación al contrato, excepto pacto en contrario;
Caracteres:
El derecho a la comisión es el resultado de la conclusión del negocio entre las partes que se
vinculan como consecuencia del actuar del corredor, por lo que, de no haber sido útil la
intervención del corredor para su celebración, no tendrá derecho a la misma.
El corredor no tiene derecho al reintegro de los gastos, aún cuando la operación encomendada
no se concrete, excepto pacto contrario (art.1354).
CAPITULO 10
Corretaje
ARTICULO 1345.- Definición. Hay contrato de corretaje cuando una persona, denominada corredor, se obliga ante
otra, a mediar en la negociación y conclusión de uno o varios negocios, sin tener relación de dependencia o
representación con ninguna de las partes.
ARTICULO 1346.- Conclusión del contrato de corretaje. Sujetos. El contrato de corretaje se entiende concluido, si
el corredor está habilitado para el ejercicio profesional del corretaje, por su intervención en el negocio, sin protesta
expresa hecha saber al corredor contemporáneamente con el comienzo de su actuación o por la actuación de otro
corredor por el otro comitente.
Si el comitente es una persona de derecho público, el contrato de corretaje debe ajustarse a las reglas de contratación
pertinentes.
a) asegurarse de la identidad de las personas que intervienen en los negocios en que media y de su capacidad legal
para contratar;
b) proponer los negocios con exactitud, precisión y claridad, absteniéndose de mencionar supuestos inexactos que
puedan inducir a error a las partes;
c) comunicar a las partes todas las circunstancias que sean de su conocimiento y que de algún modo puedan influir
en la conclusión o modalidades del negocio;
d) mantener confidencialidad de todo lo que concierne a negociaciones en las que interviene, la que sólo debe ceder
ante requerimiento judicial o de autoridad pública competente;
e) asistir, en las operaciones hechas con su intervención, a la firma de los instrumentos conclusivos y a la entrega de
los objetos o valores, si alguna de las partes lo requiere;
f) guardar muestras de los productos que se negocien con su intervención, mientras subsista la posibilidad de
controversia sobre la calidad de lo entregado.
a) adquirir por sí o por interpósita persona efectos cuya negociación le ha sido encargada;
b) tener cualquier clase de participación o interés en la negociación o en los bienes comprendidos en ella.
a) otorgar garantía por obligaciones de una o de ambas partes en la negociación en la que actúen;
ARTICULO 1350.- Comisión. El corredor tiene derecho a la comisión estipulada si el negocio se celebra como
resultado de su intervención. Si no hay estipulación, tiene derecho a la de uso en el lugar de celebración del contrato
o, en su defecto, en el lugar en que principalmente realiza su cometido. A falta de todas ellas, la fija el juez.
ARTICULO 1351.- Intervención de uno o de varios corredores. Si sólo interviene un corredor, todas las partes le
deben comisión, excepto pacto en contrario o protesta de una de las partes según el artículo 1346. No existe
solidaridad entre las partes respecto del corredor. Si interviene un corredor por cada parte, cada uno de ellos sólo
tiene derecho a cobrar comisión de su respectivo comitente.
ARTICULO 1352.- Supuestos específicos de obligación de pagar la comisión. Concluido el contrato, la comisión se
debe aunque:
ARTICULO 1353.- Supuestos específicos en los que la comisión no se debe. La comisión no se debe si el contrato:
b) se anula por ilicitud de su objeto, por incapacidad o falta de representación de cualquiera de las partes, o por otra
circunstancia que haya sido conocida por el corredor.
ARTICULO 1354.- Gastos. El corredor no tiene derecho a reembolso de gastos, aun cuando la operación
encomendada no se concrete, excepto pacto en contrario.
ARTICULO 1355.- Normas especial. Las reglas de este Capítulo no obstan a la aplicación de las disposiciones de
leyes y reglamentos especiales.
Forma:
El contrato de arbitraje es formal y debe instrumentarse por escrito. Sin embargo, esta formalidad
es ad probationem y podría acreditarse la existencia del pacto por otros medios.
La exigencia de la formalidad se explica en que el compromiso implica la sustracción de las
partes a la competencia de los tribunales oficiales, es decir, la decisión fundada en el principio
de autonomía de la voluntad de no acceder al servicio público jurisdiccional de los tribunales
judiciales.
ARTICULO 1017.- Escritura pública. Deben ser otorgados por escritura pública:
Isabel Elisa Gildi 7 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XIII
a) los contratos que tienen por objeto la adquisición, modificación o extinción de derechos reales sobre inmuebles. Quedan
exceptuados los casos en que el acto es realizado mediante subasta proveniente de ejecución judicial o administrativa;
b) los contratos que tienen por objeto derechos dudosos o litigiosos sobre inmuebles;
c) todos los actos que sean accesorios de otros contratos otorgados en escritura pública;
d) los demás contratos que, por acuerdo de partes o disposición de la ley, deben ser otorgados en escritura pública.
Prueba
ARTICULO 1019.- Medios de prueba. Los contratos pueden ser probados por todos los medios aptos para llegar a una razonable
convicción según las reglas de la sana crítica, y con arreglo a lo que disponen las leyes procesales, excepto disposición legal que
establezca un medio especial.
Los contratos que sea de uso instrumentar no pueden ser probados exclusivamente por testigos.
ARTICULO 1020.- Prueba de los contratos formales. Los contratos en los cuales la formalidad es requerida a los fines
probatorios pueden ser probados por otros medios, inclusive por testigos, si hay imposibilidad de obtener la prueba de haber sido
cumplida la formalidad o si existe principio de prueba instrumental, o comienzo de ejecución.
CAPITULO 29
Contrato de arbitraje
ARTICULO 1649.- Definición. Hay contrato de arbitraje cuando las partes deciden someter a la decisión de uno o
más árbitros todas o algunas de las controversias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una
determinada relación jurídica, contractual o no contractual, de derecho privado en la que no se encuentre
comprometido el orden público.
ARTICULO 1650.- Forma. El acuerdo de arbitraje debe ser escrito y puede constar en una cláusula compromisoria
incluida en un contrato o en un acuerdo independiente o en un estatuto o reglamento.
La referencia hecha en un contrato a un documento que contiene una cláusula compromisoria constituye contrato de
arbitraje siempre que el contrato conste por escrito y la referencia implique que esa cláusula forma parte del
contrato.
ARTICULO 1651.- Controversias excluidas. Quedan excluidas del contrato de arbitraje las siguientes materias:
Las disposiciones de este Código relativas al contrato de arbitraje no son aplicables a las controversias en que sean
parte los Estados nacional o local.
ARTICULO 1652.- Clases de arbitraje. Pueden someterse a la decisión de arbitradores o amigables componedores,
las cuestiones que pueden ser objeto del juicio de árbitros. Si nada se estipula en el convenio arbitral acerca de si el
arbitraje es de derecho o de amigables componedores, o si no se autoriza expresamente a los árbitros a decidir la
controversia según equidad, se debe entender que es de derecho.
ARTICULO 1653.- Autonomía. El contrato de arbitraje es independiente del contrato con el que se relaciona. La
ineficacia de éste no obsta a la validez del contrato de arbitraje, por lo que los árbitros conservan su competencia,
aun en caso de nulidad de aquél, para determinar los respectivos derechos de las partes y pronunciarse sobre sus
pretensiones y alegaciones.
ARTICULO 1654.- Competencia. Excepto estipulación en contrario, el contrato de arbitraje otorga a los árbitros la
atribución para decidir sobre su propia competencia, incluso sobre las excepciones relativas a la existencia o a la
validez del convenio arbitral o cualesquiera otras cuya estimación impida entrar en el fondo de la controversia.
ARTICULO 1655.- Dictado de medidas previas. Excepto estipulación en contrario, el contrato de arbitraje atribuye
Isabel Elisa Gildi 8 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XIII
a los árbitros la facultad de adoptar, a pedido de cualquiera de las partes, las medidas cautelares que estimen
necesarias respecto del objeto del litigio. Los árbitros pueden exigir caución suficiente al solicitante. La ejecución de
las medidas cautelares y en su caso de las diligencias preliminares se debe hacer por el tribunal judicial. Las partes
también pueden solicitar la adopción de estas medidas al juez, sin que ello se considere un incumplimiento del
contrato de arbitraje ni una renuncia a la jurisdicción arbitral; tampoco excluye los poderes de los árbitros.
Las medidas previas adoptadas por los árbitros según lo establecido en el presente artículo pueden ser impugnadas
judicialmente cuando violen derechos constitucionales o sean irrazonables.
ARTICULO 1656.- Efectos. Revisión de los laudos arbitrales. El convenio arbitral obliga a las partes a cumplir lo
estipulado y excluye la competencia de los tribunales judiciales sobre las controversias sometidas a arbitraje,
excepto que el tribunal arbitral no esté aun conociendo de la controversia, y el convenio parezca ser manifiestamente
nulo o inaplicable.
En caso de duda ha de estarse a la mayor eficacia del contrato de arbitraje.
Los laudos arbitrales que se dicten en el marco de las disposiciones de este Capítulo pueden ser revisados ante la
justicia competente por la materia y el territorio cuando se invoquen causales de nulidad, total o parcial, conforme
con las disposiciones del presente Código. En el contrato de arbitraje no se puede renunciar a la impugnación
judicial del laudo definitivo que fuera contrario al ordenamiento jurídico.
ARTICULO 1657.- Arbitraje institucional. Las partes pueden encomendar la administración del arbitraje y la
designación de árbitros a asociaciones civiles u otras entidades nacionales o extranjeras cuyos estatutos así lo
prevean. Los reglamentos de arbitraje de las entidades administradoras rigen todo el proceso arbitral e integran el
contrato de arbitraje.
c) el procedimiento al que se han de ajustar los árbitros en sus actuaciones. A falta de acuerdo, el tribunal arbitral
puede dirigir el arbitraje del modo que considere apropiado;
d) el plazo en que los árbitros deben pronunciar el laudo. Si no se ha pactado el plazo, rige el que establezca el
reglamento de la entidad administradora del arbitraje, y en su defecto el que establezca el derecho de la sede;
ARTICULO 1659.- Designación de los árbitros. El tribunal arbitral debe estar compuesto por uno o más árbitros
en número impar. Si nada se estipula, los árbitros deben ser tres. Las partes pueden acordar libremente el
procedimiento para el nombramiento del árbitro o los árbitros.
A falta de tal acuerdo:
a) en el arbitraje con tres árbitros, cada parte nombra un árbitro y los dos árbitros así designados nombran al tercero.
Si una parte no nombra al árbitro dentro de los treinta días de recibido el requerimiento de la otra parte para que lo
haga, o si los dos árbitros no consiguen ponerse de acuerdo sobre el tercer árbitro dentro de los treinta días contados
desde su nombramiento, la designación debe ser hecha, a petición de una de las partes, por la entidad administradora
del arbitraje o, en su defecto, por el tribunal judicial;
b) en el arbitraje con árbitro único, si las partes no consiguen ponerse de acuerdo sobre la designación del árbitro,
éste debe ser nombrado, a petición de cualquiera de las partes, por la entidad administradora del arbitraje o, en su
defecto, por el tribunal judicial.
Cuando la controversia implica más de dos partes y éstas no pueden llegar a un acuerdo sobre la forma de
constitución del tribunal arbitral, la entidad administradora del arbitraje, o en su defecto, el tribunal judicial debe
designar al árbitro o los árbitros.
ARTICULO 1660.- Calidades de los árbitros. Puede actuar como árbitro cualquier persona con plena capacidad
civil. Las partes pueden estipular que los árbitros reúnan determinadas condiciones de nacionalidad, profesión o
experiencia.
Isabel Elisa Gildi 9 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XIII
ARTICULO 1661.- Nulidad. Es nula la cláusula que confiere a una parte una situación privilegiada en cuanto a la
designación de los árbitros.
ARTICULO 1662.- Obligaciones de los árbitros. El árbitro que acepta el cargo celebra un contrato con cada una
de las partes y se obliga a:
a) revelar cualquier circunstancia previa a la aceptación o que surja con posterioridad que pueda afectar su
independencia e imparcialidad;
b) permanecer en el tribunal arbitral hasta la terminación del arbitraje, excepto que justifique la existencia de un
impedimento o una causa legítima de renuncia;
En todos los casos los árbitros deben garantizar la igualdad de las partes y el principio del debate contradictorio, así
como que se dé a cada una de ellas suficiente oportunidad de hacer valer sus derechos.
ARTICULO 1663.- Recusación de los árbitros. Los árbitros pueden ser recusados por las mismas razones que los
jueces de acuerdo al derecho de la sede del arbitraje. La recusación es resuelta por la entidad administradora del
arbitraje o, en su defecto, por el tribunal judicial. Las partes pueden convenir que la recusación sea resuelta por los
otros árbitros.
ARTICULO 1664.- Retribución de los árbitros. Las partes y los árbitros pueden pactar los honorarios de éstos o el
modo de determinarlos. Si no lo hicieran, la regulación se hace por el tribunal judicial de acuerdo a las reglas locales
aplicables a la actividad extrajudicial de los abogados.
ARTICULO 1665.- Extinción de la competencia de los árbitros. La competencia atribuida a los árbitros por el
contrato de arbitraje se extingue con el dictado del laudo definitivo, excepto para el dictado de resoluciones
aclaratorias o complementarias conforme a lo que las partes hayan estipulado o a las previsiones del derecho de la
sede.
4.- Prenda con registro. Concepto, origen. Antecedentes. Bienes susceptibles de prendar.
Operaciones garantizables. Acreedores. Clases: fija y flotante. Ejecución judicial.
(Cap. XXX pág. 359/367 del Manual) y artículos 2219/2223 del Cód. Civ. Com. Nac.
ARTICULO 2220.- Prenda con registro. Asimismo, puede constituirse prenda con registro para
asegurar el pago de una suma de dinero, o el cumplimiento de cualquier clase de obligaciones a
las que los contrayentes le atribuyen, a los efectos de la garantía prendaria, un valor consistente
en una suma de dinero, sobre bienes que deben quedar en poder del deudor o del tercero que los
haya prendado en seguridad de una deuda ajena. Esta prenda se rige por la legislación especial.
La prenda fija de la LPR puede tener por objeto todos los bienes muebles o semovientes (que se
mueven por sí mismos) y los frutos de productos aunque estén pendientes o se encuentran en pie.
Las cosas inmuebles por su destino, incorporadas a una finca hipotecada, sólo pueden prendarse
con la conformidad del acreedor hipotecario. (Art. 10 LPR).
Requisitos esenciales: art.11.
Deberán especificarse tanto los privilegios a que estén sujetos los bienes en el momento de
celebrarse el contrato de prenda como los contratos de seguro si los mismos estuviesen
asegurados.
(Wiki)
Oponible: si yo hago una compra-venta, tenemos una registración inmobiliaria, figura como una compra-venta, la
titularidad está en el registro, en principio si todo está válido es oponible a terceros, es decir si está todo bien debe
ser oponible porque significa que para todos va a tener valor, cualquiera va a tener que estar respetando esto que
surge, entonces si alguien quiere atacar ese acto le va hacer oponible a esta titularidad, es cuestión de respeto y
como a él como tercero el efecto que tiene no le alcanza.
Concurso de acreedores (RAE): juicio universal para aplicar los haberes de un deudor no comerciante al pago de
sus acreedores.
Artículo 1º — La prenda con registro puede constituirse para asegurar el pago de una suma cierta de dinero o el
cumplimiento de cualquier clase de obligaciones, a las que los contrayentes le atribuyen, a los efectos de la garantía
prendaria, un valor consistente en una suma de dinero.
Art. 2º — Los bienes sobre los cuales recaiga la prenda con registro quedarán en poder del deudor o del tercero que
los haya prendado en seguridad de una deuda ajena.
Art. 3º — Los bienes afectados a la prenda garantizar al acreedor, con privilegio especial sobre ellos, el importe de
la obligación asegurada, intereses y gastos en los términos del contrato y de las disposiciones de este Decreto-Ley.
El privilegio de la prenda se extiende, salvo convención en contrario, a todos los frutos, productos, rentas e importe
de la indemnización concedida o debida en caso de siniestro, pérdida o deterioro de los bienes prendados.
Art. 4º — El contrato produce efectos entre las partes desde su celebración y con respecto a terceros, desde su
inscripción en la forma establecida en este Decreto-Ley.
Art. 5º — La prenda con registro sólo puede constituirse a favor de los acreedores siguientes:
Isabel Elisa Gildi 12 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XIII
a) El Estado, sus reparticiones autárquicas y los bancos oficiales, mixtos o particulares autorizados a funcionar por
autoridad competente.
b) Las sociedades cooperativas y las sociedades de agricultores, ganaderos o industriales;
c) Los acopiadores de productos y frutos agropecuarios, para asegurar créditos en dinero destinados a la explotación
rural;
d) Los comerciantes e industriales inscriptos en el Registro Público de Comercio respectivo, cuando se trate de
asegurar el pago total o parcial del precio de las mercaderías por ellos vendidos, sobre las cuales recaiga la prenda;
e) Las personas de existencia visible o jurídica inscriptas como prestamistas en la Dirección General de Impuesto a
los Réditos, siempre que el interés pactado no sea superior en más de 2 puntos al que cobra el Banco de la Nación
Argentina en sus préstamos personales en la fecha del contrato. La prenda con registro será nula cuando se haya
constituido en desacuerdo con lo establecido en este artículo.
Art. 6º — Los contratos de prenda que establece el presente Decreto-Ley se formalizarán en documento privado,
extendiéndose en los formularios respectivos que gratuitamente facilitarán las Oficinas del Registro de Prenda, cuyo
texto será fijado en la reglamentación que dicte el Poder Ejecutivo.
Art. 7º— Durante la vigencia de un contrato prendario, el dueño de los bienes no puede constituir, bajo penda de
nulidad, otra prenda sobre éstos, salvo que lo autorice por escrito al acreedor.
Art. 8º — El dueño de los bienes prendados puede industrializados o continuar con ellos el proceso de su utilización
económica; los nuevos productos quedan sujetos a la misma prenda.
En el contrato de prenda puede estipularse que los bienes se conservarán en el estado en que se encuentren, sin
industrializarlos, ni transformarlos.
Art. 9º — El dueño de los bienes prendados no puede enajenarlos , pudiendo hacerlo solamente en el caso que el
adquirente se haga cargo de la deuda garantizada, continuando en vigor la prenda bajo las mismas condiciones en
que se constituyó, inclusive en cuanto a la responsabilidad enajenante. La transferencia se anotará en el Registro y se
notificará al acreedor mediante telegrama colacionado.
CAPITULO II
PRENDA FIJA
Art. 10º. – Pueden prendarse todos los bienes muebles o semovientes y los frutos o productos aunque estén
pendientes o se encuentren en pie. Las cosas inmuebles por su destino, incorporadas a una finca hipotecada, sólo
pueden prendarse con la conformidad del acreedor hipotecario.
Art. 11. – En el contrato son esenciales las siguientes especificaciones que deberán constar en la respectiva
inscripción:
a) Nombre, apellido, nacionalidad, edad, estado civil, domicilio y profesión del acreedor.
b) Nombre, apellido, nacionalidad, edad, estado civil, domicilio y profesión del deudor.
c) Cuantía del crédito y tasa de interés, tiempo, lugar y manera de pagarlos;
d) Particularidades tendientes a individualizar los bienes prendados. Si la prenda recae sobre ganados, éstos serán
individualizados mediante indicaciones sobre su clase, número, edad, sexo, grado de mestización; marca, señal,
certificado o guía con mención del número de inscripción, fecha de ésta, oficina en que la marca o señal está
registrada y la que haya expedido la guía o certificado. Si se trata de otros bienes, la individualización será lo más
especificativa posible en cuanto a cantidad, calidad, peso, número, análisis, marca de fábrica, patente, controles a
que estén sujetos y cualquiera otras particularidades que contribuyan a individualizar los bienes. Se considera que la
prenda de un fondo de comercio no incluye las mercaderías del negocio; y que comprende las instalaciones,
contratos de locación, marcas, patentes y enseñas, dibujos y modelos industriales, distinciones honoríficas y todos
los derechos que comporta la propiedad comercial, industrial y artística.
En el caso de que las especificaciones estatuidas en este inciso d), ya figuren en una inscripción anterior, no deben
reproducirse, sino que se mencionará indicando dónde se encuentra.
e) Especificación de los privilegios a que estén sujetos los bienes en el momento de celebrarse el contrato de prenda;
f) Especificación de los seguros, si los bienes están asegurados.
Art. 12. — Para que produzca efecto, la inscripción del contrato deberá hacerse en los registros correspondientes a la
ubicación de los bienes prendados.
Si los bienes estuvieran situados en distinta jurisdicción o distrito, el registro donde se practique la inscripción la
comunicará dentro de las 24 horas a los registros del lugar donde estén situados los demás bienes, a los efectos de su
anotación. La omisión del encargado del registro donde se inscribiera la prenda, de hacerlo saber a los demás
Isabel Elisa Gildi 13 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XIII
encargados o la de éstos de hacer la anotación en sus respectivos registros, no afectará la validez de la prenda y sus
efectos, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 45, inciso b).
Art. 13. — El dueño de los bienes prendados no puede sacarlos del lugar en que estaban cuando constituyó la
garantía, sin que el encargado del registro respectivo deje constancia del desplazamiento en el libro de registro y
certificado de prenda y se lo notifique al acreedor, al endosante y a la oficina que haya expedido certificados o guías
en su caso. Esta cláusula será insertada en el contrato y su violación faculta al acreedor para gestionar el secuestro de
los bienes y de las demás medidas conservatorias de sus derechos.
Los automotores quedan comprendidos en esta prohibición sólo cuando se trate de su desplazamiento definitivo.
Los frutos y productos agropecuarios pueden ser vendidos en la época adecuada; antes de entregarlos al comprador,
el enajenante deberá pagar una parte de la deuda que sea proporcional a la reducción de la garantía, determinada por
la venta. Estas operaciones serán anotadas al margen de la inscripción y en el certificado de prenda,
independientemente del recibo que otorgue el acreedor prendario por el pago parcial.
El dueño de las cosas prendadas puede usarlas conforme a su destino y está obligado a velar por su conservación.
El acreedor está facultado para inspeccionarlas; en el contrato puede convenirse que el dueño lo informe
periódicamente sobre el estado de ellas.
El uso indebido de las cosas o la negativa a que las inspeccione el acreedor, dará derecho a éste a pedir el secuestro
de ellas.
Las cosas prendadas pueden depositarse donde acuerden el acreedor y el deudor; el depósito se hará constar en el
contrato y en la inscripción.
CAPITULO III
PRENDA FLOTANTE
Art. 14. — Sobre mercaderías y materias primas en general, pertenecientes a un establecimiento comercial o
industrial, puede constituirse prenda flotante, cuando tenga por objeto asegurar el pago de obligaciones cuyo plazo
no exceda de 180 días. Este tipo de prenda afecta las cosas originariamente prendadas y las que resulten de su
transformación, tanto como las que se adquieran para reemplazarlas, y no restringe la disponibilidad de todas ellas, a
los efectos de la garantía.
Art. 15. — En el contrato son esenciales las siguientes especificaciones, que deberán constar en la respectiva
inscripción:
a) Nombre, apellido, nacionalidad, edad, estado civil, domicilio y profesión del acreedor;
b) Nombre, apellido, nacionalidad, edad, estado civil, domicilio y profesión del deudor;
c) Cuantía del crédito y tasa de interés, tiempo, lugar y manera de pagarlo;
d) Particularidades tendientes a individualizar los bienes prendados, específicamente si son o no fungibles,
determinando en el primer caso su especie, calidad, graduación y variedad;
e) Especificación de los privilegios a que están sujetos los bines en el momento de celebrarse el contrato de prenda;
f) Especificación de los seguros que existan.
Art. 16. — Para que produzca efecto, la inscripción del contrato deberá hacerse en los registros correspondientes al
domicilio del deudor.
CAPITULO IV
DISPOSICIONES COMUNES
Art. 17. — La inscripción de los contratos prendarios se hará en el Registro de Prenda, el que funcionará en las
oficinas nacionales, provinciales o municipales que determine el Poder Ejecutivo y con arreglo a la reglamentación
que el mismo fijará. Los trámites ante el Registro de Prenda quedan sujetos al arancel que fije el Poder Ejecutivo.
Art. 18. — El Registro de Prenda expedirá certificados y proporcionará informaciones a requerimiento judicial, de
establecimientos bancarios, de escribanos públicos con registro y de quien compruebe un interés ante el encargado
del mismo.
Art. 19. — Para que produzca efecto contra terceros desde el momento de celebrarse el contrato, la inscripción debe
solicitarse dentro de las 24 horas. Pasado ese término producirá ese efecto desde que el contrato se presente al
registro.
El certificado que sobre determinados bienes no aparece inscripto en ningún contrato prendario, tendrá eficacia legal
hasta 24 horas de expedido; al solicitarse este certificado se mencionarán las especificaciones establecidas en los
artículos 11, inciso d) y 15, inciso d).
Art. 20. – Dentro de las 24 horas de serle presentado el contrato, el encargado del registro hará la inscripción y la
comunicará en otro término igual y por carta certificada, a los acreedores privilegiados a que se refieren los artículos
Isabel Elisa Gildi 14 Derecho Comercial – 3er. Año
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11, inciso e) y 15, inciso c) y a las oficinas públicas indicadas en el artículo 13 y a los demás registros donde debe
hacerse la anotación.
Art. 21. — Las oficinas públicas o particulares que expidan certificados de transferencia o guías para el traslado de
ganado o frutos, o patentes, o que de cualquier manera les incumba controlar los bienes gravados con prenda, no
podrán expedir ni tramitar documentos de transferencia de propiedad ni de sus registros sin que en los documentos
se inserte la constancia de que están prendados.
Art. 22. — Una vez que haga la inscripción, el encargado del registro dejará constancia de ella en el contrato
original y en el certificado de prenda que expida, con las formalidades que prescriba el decreto reglamentario.
Art. 23. — El privilegio del acreedor prendario se conserva hasta la extinción de la obligación principal, pero no
más allá de cinco años, contados desde que la prenda se ha inscripto, al final de cuyo plazo máximo la prenda
caduca. Podrá, sin embargo, reinscribirse por igual término el contrato no cancelado, a solicitud de su legítimo
tenedor, dirigida al encargado del registro antes de caducar la inscripción. Si durante la vigencia de ésta se
promoviera ejecución judicial, el actor tiene derecho a que el juez ordene la reinscripción por el indicado término,
todas las veces que fuera necesario.
Art. 24. — El contrato prendario inscripto es transmisible por endoso y el endoso también debe ser inscripto en el
registro para producir efectos contra terceros. El régimen sobre endosos del Código de comercio regirá la forma y
efectos del endoso de que trata este artículo; pero la falta de protesto no hará caducar la responsabilidad de los
endosantes, siempre que en el término de treinta días, contados desde el vencimiento de la obligación prendaria, el
tenedor inicie su acción notificándola a los endosantes.
Art. 25. — La inscripción será cancelada en los casos siguientes:
a) Cuando así lo disponga una resolución judicial;
b) Cuando el acreedor o el dueño de la cosa prendada lo solicite adjuntando certificado de prenda endosado por su
legítimo tenedor; el certificado se archivará en el registro, con la nota de que se ha cancelado la inscripción;
c) El dueño de la cosa prendada puede pedir al Registro la cancelación de la garantía inscripta adjuntando el
comprobante de haber depositado el importe de la deuda en el banco oficial más próximo al lugar donde está situada
la cosa, a la orden del acreedor, El encargado del Registro notificará la consignación al acreedor mediante carta
certificada dirigida al domicilio constituído en el contrato. Si el notificado manifestara conformidad o no formulara
observaciones en el término de diez días a partir de la notificación, el encargado hará la cancelación. En el caso de
que objetara el depósito, el encargado lo comunicará al deudor y al banco, para que ponga la suma depositada a
disposición del depositante, quien puede promover juicio de consignación.
Art. 26. — El certificado de prenda da acción ejecutiva para cobrar el crédito, intereses, gastos y costas. La acción
ejecutiva y la venta de los bienes se tramitarán por procedimiento sumarísimo, verbal y actuado. No se requiere
protesto previo ni reconocimiento de la firma del certificado ni de las convenciones conexas.
Art. 27. — Están obligados solidariamente al pago, el deudor prendario y los endosantes del certificado.
Art. 28. — La acción prendaria compete al juez de comercio del lugar convenido para pagar el crédito o del lugar
según el contrato se encontraban o se encuentran situados los bienes, o del lugar del domicilio del deudor, a opción
del ejecutante.
Art. 29. — Presentada la demanda con el certificado, se despachará mandamiento de embargo y ejecución, como en
el juicio ejecutivo; el embargo se notificará al encargado del Registro y a las oficinas que perciban patentes o
ejerciten el control sobre los bienes prendados. La intimación de pago no es diligencia necesaria. En el mismo
decreto en que se dicten las medidas anteriores, se citará de remate al deudor, notificándole que si no opone
excepción legítima en el término de tres días perentorios, se llevará adelante la ejecución y se ordenará la venta de la
prenda.
Art. 30. —Las únicas excepciones admisibles son las siguientes:
1º) Incompetencia de jurisdicción;
2º) Falta de personería en el demandante, en el demandado o en su representante;
3º) Renuncia del crédito o del privilegio prendario por parte del acreedor;
4º) Pago;
5º) Caducidad de la inscripción;
6º) Nulidad del contrato de prenda.
Las excepciones de los incisos 1º), 5º) y 6º) deberán resultar del contrato mismo; la del inciso 2º) de las constancias
de autos; las de los incisos 3º) y 4º) de documentos emanados del acreedor y presentados con el escrito oponiendo
excepciones.
Las excepciones que no se funden en las causas indicadas, serán desestimadas de inmediato, sin perjuicio de la
acción ordinaria que puede ejercer el demandado. El Juez resolverá sobre las excepciones dentro del término de tres
días, haciendo lugar a ellas y rechazando la ejecución o desestimándolas y mandando llevar adelante la ejecución,
ordenando la venta de los bienes en la forma establecida en el artículo 29. Esta resolución será apelable dentro del
término de dos días en relación y al solo efecto devolutivo.
Art. 31. – La venta de los bienes se anunciará con diez días de anticipación mediante edicto que se publicará por tres
veces. Cuando en el contrato no se haya convenido que el acreedor tiene la facultad de proponer a la persona que
Isabel Elisa Gildi 15 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XIII
realizará la subasta, el Juez designará para esto a un rematador, corredor o comerciante que negocie con artículos
similares a los que se han de vender. Para la designación se preferirá a los que estén domiciliados en el lugar donde
se realizará la subasta o en las cercanías. La base de la venta será el importe del crédito garantizado con la prenda.
Art. 32. — No se suspenderá el juicio por quiebra, muerte o incapacidad del deudor, ni por otra causa que no sea
orden escrita de Juez competente dictada previa consignación en pago de la deuda, sus intereses y costas, salvo lo
dispuesto en el artículo en el artículo 38.
Art. 33. — En caso de muerte, incapacidad, ausencia o concurso del deudor, la acción se iniciará o continuará ante la
jurisdicción establecida en el artículo 28 con los respectivos representantes legales. Si estos no se presentaren en el
juicio después 8 días de citados personalmente o por edictos, si no se conociera su existencia o domicilio, el trámite
se seguirá con intervención del defensor de ausentes.
Art. 34. — La iniciación del juicio de ejecución de prenda implica la apertura de un concurso especial con los bienes
que comprende.
Art. 35. —En ningún caso los jueces ordenarán la subasta de bienes muebles, sin previo requerimiento del deudor,
para que en término perentorio manifieste si los bienes embargados están afectados a la prenda que establece este
decreto-ley. En caso de silencio se aplicarán las sanciones del artículo 45 inciso g) y en el de falsa declaración las
establecidas en el artículo 44.Cuando se tratare de bienes sujetos al pago de una patente especial, sometidos al
control de alguna oficina pública, o de fondos de comercio, será necesario antes de la enajenación judicial o privada
el informe previo del Registro de Prenda que corresponde. En estos casos el que adquiriera bienes de buena fe
acreditada en certificados que los declaren libres de gravamen prendario, está exento de toda responsabilidad
emergente de la prenda.
Art. 36. – Es nula toda convención establecida en el contrato prendario que permita al acreedor apropiarse de la cosa
prendada fuera del remate judicial o que importe la renuncia del deudor a los trámites de la ejecución en caso de
falta de pago, salvo lo dispuesto en el artículo 39.
Art. 37.— En la misma ejecución prendaria se harán los trámites tendientes a cobrar el saldo de la obligación no
satisfecho con el precio de la cosa prendada.
Art. 38. — No se admitirá tercerías de dominio ni de mejor derecho en el trámite de la ejecución prendaria, salvo la
del propietario de los objetos prendados en el momento de su constitución, la del comprador de buena fe del artículo
41 y del acreedor privilegiado del artículo 42, quienes deberá otorgan una caución bastante para que se suspenda el
juicio o la entrega de fondos.
Art. 39. — Cuando el acreedor sea una institución oficial o bancaria, se prescindirá del trámite judicial procediendo
el acreedor a la venta de los objetos prendados en la forma prescripta por el artículo 585 del Código de Comercio,
sin perjuicio de que el deudor pueda ejercitar un juicio ordinario, los derechos que tenga que reclamar al acreedor.
Para facilitar la venta prevista en este artículo, ante la presentación del certificado prendario, el Juez ordenará el
secuestro de los bienes y su entrega al acreedor, sin que el deudor pueda promover recurso alguno. El trámite de la
venta extrajudicial preceptuado en este artículo, no se suspenderá por embargo de los bienes, ni por concurso,
incapacidad o muerte del deudor.
Art. 40. — El beneficio de la inembargabilidad establecido en las leyes nacionales o provinciales vigentes o que se
dicten en adelante, se considerará subsistente aunque se trate de embargos despachados en los juicios de ejecución
reglados por el presente decreto-ley, salvo cuando la prenda garantice al acreedor el cobro del precio de venta de las
cosas afectadas a dicha prenda.
Art. 41. – El que adquiera, a título oneroso, como libre una cosa prendada, no contrae responsabilidad alguna
respecto al acreedor prendario, sin perjuicio de las acciones penales, contra el enajenante , que prescribe el artículo
44.
Art. 42. — La prenda no perjudica al privilegio del acreedor por alquileres de predios urbanos, por el término de dos
meses; ni al de predios rurales por un año de arrendamiento.
Es lo mismo que se trate de alquileres a pagar por adelantado o después de vencer los respectivos períodos del
arrendamiento.
A este respecto, igual situación que el locador tiene quien ha cedido el uso y goce de un inmueble rural a cambio de
una prestación en especie.
El privilegio que se reconoce en este artículo requiere que el contrato de locación o el que a éste se equipara, se haya
inscripto antes de la prenda en el Registro de Prendan o que los créditos consten en el contrato de prenda. La
omisión del deudor de dejar esa constancia le hará pasible de las sanciones penales establecidas en el artículo 45,
inciso a).
Art. 43. — En el caso de venta de los bienes afectados, sea por mutuo convenio o ejecución judicial, su producto
será liquidado en el orden y con las preferencias siguientes:
1º) Pago de los gastos de justicia y conservación de los bienes prendados, incluso sueldos y salarios de acuerdo con
el Código Civil. Inclúyese en los gastos de conservación el precio de locación necesario para la producción y
mantenimiento del objeto prendado durante la vigencia de la prenda;
2º) Pago de los impuestos fiscales que gravan los bienes dados en prenda;
Isabel Elisa Gildi 16 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XIII
3º) Pago del arrendamiento del predio si el deudor no fuera el propietario del mismo, en los términos del artículo 42.
Si el arrendamiento se hubiera estipulado en especie, el locador tendrá derecho a que le sean entregados en esa
forma;
4º) Pago del capital e intereses adeudados del préstamo garantizado;
5º) Pago de los salarios, sueldos y gastos de recolección, trilla y desgranado que se adeuden con anterioridad al
contrato, siempre que el Código Civil le reconozca privilegio.
Los créditos del inciso 1º) gozan de igual privilegio y serán prorrateados en caso de insuficiencia del producto de la
venta.
Será nula cualquier estipulación incorporada al contrato prendario con la finalidad de establecer que la cosa
prendada pueda liquidarse en forma distinta a la establecida en este decreto, sin perjuicio de que después de vencida
la obligación prendaria, las partes acuerden la forma de liquidación que más les convenga, salvo lo dispuesto en el
artículo 39.
Art. 44. — Será pasible de las penas establecidas en los artículos 172 y 173 del Código Penal, el deudor que
disponga de las cosas empeñadas como si no reconociera gravámenes o que constituya prenda sobre bienes ajenos
como propios, o sobre estos como libres estando gravados.
Art. 45. — Será reprimido con prisión de quince días a un año:
a) El deudor que en el contrato de prenda omita denunciar la existencia de privilegios de acuerdo con los artículos
11, inciso e) y 15, inciso e);
b) Los encargados de la oficina, determinados en el artículo 19, que omitan el cumplimiento de las disposiciones allí
establecidas;
c) El deudor que efectúe el traslado de los bienes prendados, sin dar conocimiento al encargado del Registro, de
acuerdo con el artículo 9º; con excepción de los comprendidos en el artículo 14;
d) El deudor que abandonare las cosas afectadas a la prenda con daño del acreedor. Esta sanción es sin perjuicio de
las responsabilidades que en tales casos incumben al depositario de acuerdo con las leyes comunes;
e) El deudor que omita hacer constar en sus balances o en sus manifestaciones de bienes la existencia de créditos
prendarios;
f) El que titulándose propietario o comprador de buena fe promoviera sin derecho una tercería de dominio y
obtuviera la paralización del juicio prendario, aunque bajo caución;
g) El deudor que omitiera denunciar la existencia del gravamen prendario sobre los bienes embargados cuya venta se
dispusiera judicialmente, en los juicios incoados por un tercero extraño al acreedor prendario;
h) El deudor que deteriorare las cosas afectadas a la prenda, Se presume que las cosas prendadas son buenas y se
encuentran en buen estado si no resultare lo contrario del certificado del prenda;
i) El prestamista que percibe un interés superior al estatuido en el artículo 5º, inciso e) de este decreto-ley o simulara
una operación inexistente, bajo la apariencia de un contrato de prenda con registro.
Art. 46. – El encargado del Registro que expida certificados falsos incurrirá en la pena establecida por el artículo
292 del Código Penal.
Art. 47. — El Estado responde por los daños emergentes de irregularidades o errores que se cometan por sus
funcionarios en cuanto a inscripciones y certificados o informes expedidos por el Registro de Prenda.
Art. 48. – Las disposiciones civiles de fondo y forma de este decreto-ley quedan incorporadas a la legislación
respectiva, y se aplicará el Código de Comercio en lo que sea pertinente. Las disposiciones penales quedan
incorporadas al Código Penal.
Art. 49. – Los contratos celebrados según la ley 9644 se regirán por sus disposiciones, salvo que los contratantes
convengan en que queden sujetos al presente régimen legal.
CAPITULO 4
Prenda
SECCION 1ª
Disposiciones generales
ARTICULO 2219.- Concepto. La prenda es el derecho real de garantía sobre cosas muebles no registrables o
créditos instrumentados. Se constituye por el dueño o la totalidad de los copropietarios, por contrato formalizado en
instrumento público o privado y tradición al acreedor prendario o a un tercero designado por las partes. Esta prenda
se rige por las disposiciones contenidas en el presente Capítulo.
ARTICULO 2220.- Prenda con registro. Asimismo, puede constituirse prenda con registro para asegurar el pago
de una suma de dinero, o el cumplimiento de cualquier clase de obligaciones a las que los contrayentes le atribuyen,
a los efectos de la garantía prendaria, un valor consistente en una suma de dinero, sobre bienes que deben quedar en
poder del deudor o del tercero que los haya prendado en seguridad de una deuda ajena. Esta prenda se rige por la
legislación especial.
Isabel Elisa Gildi 17 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XIII
ARTICULO 2221.- Posesión. Los derechos provenientes de la prenda sólo subsisten mientras el bien afectado se
encuentra en poder del acreedor o del tercero designado. Se reputa que el acreedor o el tercero continúan en
posesión de la prenda cuando media pérdida o sustracción de ella o hubiera sido entregada a otro con obligación de
devolverla.
Si el acreedor pierde la posesión de la cosa, puede recuperarla de quien la tiene en su poder, sin exceptuar al propio
constituyente de la prenda.
ARTICULO 2222.- Oponibilidad. La prenda no es oponible a terceros si no consta por instrumento público o
privado de fecha cierta, cualquiera sea la cuantía del crédito. El instrumento debe mencionar el importe del crédito y
contener la designación detallada de los objetos empeñados, su calidad, peso, medida, descripción de los
documentos y títulos, y demás datos que sirven para individualizarlos.
ARTICULO 2223.- Prendas sucesivas. Puede constituirse una nueva prenda sobre el bien empeñado, a favor de otro
acreedor, si el acreedor en cuyo poder se encuentra consiente en poseerlo para ambos o si es entregada en custodia a
un tercero en interés común. La prioridad entre los acreedores queda establecida por la fecha de su constitución. No
obstante, las partes pueden, mediante declaración de su voluntad formulada con precisión y claridad, sustraerse a los
efectos de esta regla y establecer otro orden de prelación para sus derechos, a fin de compartir la prioridad o
autorizar que ésta sea compartida.
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2019 Unidad XIV
UNIDAD XIV
CONTRATOS FINANCIEROS
Definición. Hay contrato de factoraje cuando una de las partes, denominada factor, se obliga a
adquirir por un precio en dinero determinado o determinable los créditos originados en el giro
comercial de la otra, denominada factoreado, pudiendo otorgar anticipo sobre tales créditos
asumiendo o no los riesgos.
Factoraje es conocido por su nombre anglosajón “factoring”. El factoring es una forma de
contratación en virtud de la cual un empresario transmite los créditos comerciales que ostenta
frente a su clientela a otro empresario especializado (denominado factor o empresa de
factoring), quien se compromete, a cambio del cobro de una comisión y/o intereses, a prestar una
serie de servicios, sea ya de administración o gestión, de garantía, o de financiación de tales
créditos, según el caso.
Este contrato es una alternativa que permite al empresario cedente disponer anticipadamente de
las cuentas por cobrar. La empresa de factoring pacta con el cliente en adquirir créditos que éste
tenga a su favor, por un precio determinado, en moneda nacional o extranjera,
independientemente de la fecha o la forma en que se pague. Ofrece liquidez a sus clientes.
Muchas veces las empresas, por las condiciones del mercado y de la competencia, se ven
obligadas a otorgar créditos a sus pares, pero necesitan también recurrir al crédito como
mecanismo para crecer y mejorar sus resultados: el contrato de factoring muchas veces es una
alternativa en esta situación, permitiendo el cobro anticipado de los créditos derivados del giro
comercial ordinario de la empresa.
El factoring es una creación de la práctica comercial, cuyos orígenes se remontan muy lejos en
el tiempo. Pero como contrato como lo conocemos hoy, se desarrolló en los países de common
law (ley común): Estados Unidos y Reino Unido.
En nuestro país forma parte de una práctica financiera desde ya hace tiempo. Carecía de
legislación específica hasta la sanción del CCCN con la inclusión de este contrato entre los tipos
especialmente regulados.
Aunque la empresa de factoring es usualmente una entidad bancaria, el contrato de factoring no
es considerado como uno de los tipos de contrato bancario regulados por el CCCN
a) El factor también denominado empresa de factoring: es quien recibe las facturas para
cobrarlas. En este contrato el término factor no tiene nada que ver con el viejo significado
de auxiliar de comercio; sino que dicho vocablo opera como sinónimo de agente o
representante.
b) El factoreado: es la empresa que cede sus facturas en busca de financiamiento.
El contrato de factoring es utilizado para lograr el cobro de créditos comerciales a corto plazo,
generalmente instrumentados a través de facturas que la empresa transmite a un factor.
Luego de notificado, el deudor cedido puede oponer al cesionario (factor) cualquier
defensa o excepciones que podía oponer al cedente (factoreado), en tanto y en cuanto esa
defensa hubiese estado debidamente justificada, toda vez que la obligación comprendida
en la sesión no muta su naturaleza por el mero hecho de haber sido cedida, ni mucho
menos por la circunstancia de haber sido incluida como objeto de un contrato de
factoring. Se transmite al factor el mismo e idéntico crédito que ostentaba el factoreado,
con sus privilegios, accesorios y garantías.
El crédito se transmite con las condiciones que ostentaba al momento de la cesión, por lo
que las modificaciones acaecidas sobre dicho crédito con posterioridad a la cesión,
debidamente notificada al deudor cedido, le son inoponibles al cesionario (factor).
Si el factoreado afecta el crédito con anterioridad a la cesión, ello le es oponible al factor
quien no goza de ningún derecho sobre la reclamación que pudiese efectuar el tercero
acreedor, pues el cesionario (factor) no puede tener mejor derecho que el que tenía el
cedente; no obstante, si dicha afectación ocurre con posterioridad a la notificación de la
cesión, los efectos de ésta última son, en principio, inoponibles al cesionario.
Si lo que afecta la cobrabilidad del crédito cedido es la existencia o la validez misma del
acto jurídico que dio origen a ese crédito, pues allí si responderá el factoreado frente al
factor por la pérdida del valor de los créditos afectados, tal como lo dispone el art. 1427.
Por todo ello es necesaria una exhaustiva y detallada individualización de los créditos.
Art. 1424.
Si bien la asunción de riesgos es inherente al contrato de factoring, una cláusula de este
tenor insertada en el contrato no es sinónimo de que le factor se vea obligado a soportar
dicho riesgo en cualquier circunstancia o condición. Si el incumplimiento del deudor se
origina por controversias con la empresa factoreada, por ejemplo las relativas a calidad o
cantidad de los productos o servicios comercializados, el factor por lo general podrá
eximirse de su obligación de abonar al factoreado por dicho crédito mientras persista la
controversia.
Es natural que en los contratos de factoring, se incluyan cláusulas que permitan al factor
amplias facultades de información respecto de la contabilidad de la empresa factoreada
y de la situación de los terceros con quien contrata. El cliente factoreado puede exigir la
inclusión de cláusulas que obliguen al factor a guardar reserva sobre los datos que
lleguen a su conocimiento por vía de esta relación contractual.
Usualmente el contrato de factoring es celebrado en forma escrita y/o electrónica y por
adhesión. Art. 1424.
En principio el factoreado cedente no responde por la insolvencia del deudor cedido, ya
que ello hace a la esencia misma del contrato de factoring. Salvo que:
a) Hubiese asumido expresamente el riesgo de insolvencia.
b) La insolvencia fuese anterior y pública
c) El cedente fuese de mala fe y conociese que la deuda era incobrable.
La quiebra del factoreado en nada afecta el vínculo entre el factor y el tercero cedido,
siempre y cuando la notificación de la cesión, hubiera sido efectuada antes del decreto de
quiebra. Caso contrario la misma serpa oponible a la masa de acreedores.
Isabel Elisa Gildi 3 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XIV
Wiki:
Inoponibilidad de un acto jurídico significa que vale entre las partes pero no frente a terceros,
quienes pueden valerse de ella, para que el acto jurídico celebrado entre las partes no les afecte,
en los casos que la ley lo permite, para protegerlos. Ineficacia frente a terceros.
Controversia (RAE): discusión de opiniones contrapuestas entre dos o más personas.
ARTÍCULO 1422.- Otros servicios. La adquisición puede ser complementada con servicios de administración y
gestión de cobranza, asistencia técnica, comercial o administrativa respecto de los créditos cedidos.
ARTICULO 1423.- Créditos que puede ceder el factoreado. Son válidas las cesiones globales de parte o todos los
créditos del factoreado, tanto los existentes como los futuros, siempre que estos últimos sean determinables.
ARTICULO 1424.- Contrato. Elementos que debe incluir. El contrato debe incluir la relación de los derechos de
crédito que se transmiten, la identificación del factor y factoreado y los datos necesarios para identificar los
documentos representativos de los derechos de crédito, sus importes y sus fechas de emisión y vencimiento o los
elementos que permitan su identificación cuando el factoraje es determinable.
ARTICULO 1425.- Efecto del contrato. El documento contractual es título suficiente de transmisión de los derechos
cedidos.
ARTICULO 1426.- Garantía y aforos. Las garantías reales y personales y la retención anticipada de un porcentaje
del crédito cedido para garantizar su incobrabilidad o aforo son válidos y subsisten hasta la extinción de las
obligaciones del factoreado.
ARTICULO 1427.- Imposibilidad del cobro del derecho de crédito cedido. Cuando el cobro del derecho de crédito
cedido no sea posible por una razón que tenga su causa en el acto jurídico que le dio origen, el factoreado responde
por la pérdida de valor de los derechos del crédito cedido, aun cuando el factoraje se haya celebrado sin garantía o
recurso.
ARTICULO 1428.- Notificación al deudor cedido. La transmisión de los derechos del crédito cedido debe ser
notificada al deudor cedido por cualquier medio que evidencie razonablemente la recepción por parte de éste.
La figura del leasing responde a tanta finalidades al mismo tiempo que resulta difícil capturarla
en un solo concepto: hay una pluralidad de fenómenos a los que se alude con el nombre de
leasing.
El leasing es un contrato celebrado entre una parte llamada dador, y otra llamada tomador. El
dador en las distintas situaciones que se pueden presentar, siempre se encuentra en posición de
disponer jurídicamente del bien.
Pero las variadas situaciones presentan un rasgo común: la existencia de financiación, en sentido
de facilitación económica de acceso al aprovechamiento de un bien.
En todos los casos, mediante la celebración de un contrato con un molde locativo, el dador
financia, facilitando al tomador la posibilidad de usar y gozar de una cosa como si fuera propia,
pero sin realizar el esfuerzo financiero que implica desembolsar el dinero para su adquisición.
A diferencia de la locación, el pago periódico que se abona representa no solo el valor de uso de
la cosa, sino también la restitución del capital invertido por el dador, quien retiene la titularidad
del bien como garantía de su inversión.
Vítolo dice: “el leasing es el negocio jurídico bilateral, contrato, celebrado por una entidad
llamada dadora que, con el fin de otorgar financiamiento a su cliente, denominado tomador,
adquiere un bien por indicación del mismo, entregando a éste su uso y goce, por un precio cierto
en dinero, durante un plazo determinado, a cuyo término podrá optar el tomador por adquirir el
dominio del bien, previo pago de su valor residual”.
a) Bilateral: porque las partes se obligan recíprocamente la una hacia la otra desde el
momento de su celebración.
b) Oneroso: las ventajas que procuran a una de las partes les son concedidas por una
prestación que ella ha hecho, o que se obliga a hacer a la otra.
c) Conmutativo: las ventajas para todos los contratantes son ciertas.
ARTÍCULO 968.- Contratos conmutativos y aleatorios. Los contratos a título oneroso son conmutativos cuando las
ventajas para todos los contratantes son ciertas. Son aleatorios, cuando las ventajas o las pérdidas, para uno de ellos
o para todos, dependen de un acontecimiento incierto.
d) Formal: la ley exige una forma para su validez. (art. 1234).
e) Nominado o típico: porque la ley lo regula expresamente.
f) De tracto sucesivo: sus efectos solo pueden producirse a lo largo del tiempo. Tanto el uso
y goce como el pago del canon.
g) Discrecional o paritario: usualmente el contrato se presenta como uno donde uno de los
contratantes adhiere a cláusulas generales predispuestas unilateralmente por la otra parte
o por un tercero, sin que el adherente haya participado en su redacción.
h) Registrable: y por ello genera derechos oponibles a terceros.
i) Usualmente paritario aunque se celebra generalmente, bajo cláusulas predispuestas.
En este caso, la adquisición de la cosa a pedido del tomador es la primera obligación del dador,
ya que ello le permite la obligación nuclear: transferencia de la tenencia de la cosa para su uso y
goce.
II) En el leasing operativo: (art. 1231 inc. d// 1232)
La previsión resulta curiosa, pues resulta incongruente que, si el proveedor del dador es el propio
tomador, se pueda pactar en contrario: o sea, que el dador responda frente al tomador, cuando
adquirió el bien del tomador mismo.
Saneamiento (RAE): conjunto de acciones para mejorar y corregir una situación económica.
Sanear (RAE): afianzar o asegurar la reparación o satisfacción del daño que puede sobrevenir//
indemnizar al comprador por la evicción o por le vicio oculto de la cosa vendida.
CAPITULO 5
Leasing
ARTICULO 1227.- Concepto. En el contrato de leasing el dador conviene transferir al tomador la tenencia de un
bien cierto y determinado para su uso y goce, contra el pago de un canon y le confiere una opción de compra por un
precio.
ARTICULO 1228.- Objeto. Pueden ser objeto del contrato cosas muebles e inmuebles, marcas, patentes o modelos
industriales y software, de propiedad del dador o sobre los que el dador tenga la facultad de dar en leasing.
ARTICULO 1230.- Precio de ejercicio de la opción. El precio de ejercicio de la opción de compra debe estar fijado
en el contrato o ser determinable según procedimientos o pautas pactadas.
ARTICULO 1231.- Modalidades en la elección del bien. El bien objeto del contrato puede:
b) comprarse por el dador según especificaciones del tomador o según catálogos, folletos o descripciones
identificadas por éste;
c) comprarse por el dador, quien sustituye al tomador, al efecto, en un contrato de compraventa que éste haya
celebrado;
d) ser de propiedad del dador con anterioridad a su vinculación contractual con el tomador;
e) adquirirse por el dador al tomador por el mismo contrato o habérselo adquirido con anterioridad;
f) estar a disposición jurídica del dador por título que le permita constituir leasing sobre él.
ARTICULO 1233.- Servicios y accesorios. Pueden incluirse en el contrato los servicios y accesorios necesarios para
el diseño, la instalación, puesta en marcha y puesta a disposición de los bienes dados en leasing, y su precio integrar
el cálculo del canon.
ARTICULO 1234.- Forma e inscripción. El leasing debe instrumentarse en escritura pública si tiene como objeto:
inmuebles, buques o aeronaves. En los demás casos puede celebrarse por instrumento público o privado.
A los efectos de su oponibilidad frente a terceros, el contrato debe inscribirse en el registro que corresponda según la
naturaleza de la cosa que constituye su objeto. La inscripción en el registro puede efectuarse a partir de la
celebración del contrato de leasing, y con prescindencia de la fecha en que corresponda hacer entrega de la cosa
objeto de la prestación comprometida. Para que produzca efectos contra terceros desde la entrega del bien objeto del
leasing, la inscripción debe solicitarse dentro de los cinco días hábiles posteriores. Pasado ese término, produce ese
efecto desde que el contrato se presente para su registración. Si se trata de cosas muebles no registrables o de un
software, deben inscribirse en el Registro de Créditos Prendarios del lugar donde la cosa se encuentre o, en su caso,
donde ésta o el software se deban poner a disposición del tomador. En el caso de inmuebles, la inscripción se
mantiene por el plazo de veinte años; en los demás bienes se mantiene por diez años. En ambos casos puede
renovarse antes de su vencimiento, por rogación del dador u orden judicial.
ARTICULO 1235.- Modalidades de los bienes. A los efectos de la registración del contrato de leasing son aplicables
las normas legales y reglamentarias que correspondan según la naturaleza de los bienes.
En el caso de cosas muebles no registrables o software, se aplican las normas registrales de la Ley de Prenda con
Registro y las demás que rigen el funcionamiento del Registro de Créditos Prendarios.
Cuando el leasing comprenda a cosas muebles situadas en distintas jurisdicciones, se aplica lo dispuesto en la Ley de
Prenda con Registro para iguales circunstancias.
El registro debe expedir certificados e informes. El certificado que indique que sobre determinados bienes no
aparece inscrito ningún contrato de leasing tiene eficacia legal hasta veinticuatro horas de expedido.
ARTICULO 1236.- Traslado de los bienes. El tomador no puede sustraer los bienes muebles del lugar en que deben
encontrarse de acuerdo a lo estipulado en el contrato inscrito. Sólo puede trasladarlos con la conformidad expresa
del dador, otorgada en el contrato o por acto escrito posterior, y después de haberse inscrito el traslado y la
conformidad del dador en los registros correspondientes. Se aplican las normas pertinentes de la Ley de Prenda con
Registro al respecto.
ARTICULO 1237.- Oponibilidad. Subrogación. El contrato debidamente inscrito es oponible a los acreedores de las
partes. Los acreedores del tomador pueden subrogarse en los derechos de éste para ejercer la opción de compra.
ARTICULO 1238.- Uso y goce del bien. El tomador puede usar y gozar del bien objeto del leasing conforme a su
destino, pero no puede venderlo, gravarlo ni disponer de él. Los gastos ordinarios y extraordinarios de conservación
y uso, incluyendo seguros, impuestos y tasas, que recaigan sobre los bienes y las sanciones ocasionadas por su uso,
son a cargo del tomador, excepto convención en contrario.
El tomador puede arrendar el bien objeto del leasing, excepto pacto en contrario. En ningún caso el locatario o
arrendatario puede pretender derechos sobre el bien que impidan o limiten en modo alguno los derechos del dador.
ARTICULO 1239.- Acción reivindicatoria. La venta o gravamen consentido por el tomador es inoponible al dador.
El dador tiene acción reivindicatoria sobre la cosa mueble que se encuentre en poder de cualquier tercero, pudiendo
hacer aplicación directa de lo dispuesto en el artículo 1249 inciso a), sin perjuicio de la responsabilidad del tomador.
ARTICULO 1240.- Opción de compra. Ejercicio. La opción de compra puede ejercerse por el tomador una vez que
haya pagado tres cuartas partes del canon total estipulado, o antes si así lo convinieron las partes.
ARTICULO 1241.- Prórroga del contrato. El contrato puede prever su prórroga a opción del tomador y las
condiciones de su ejercicio.
ARTICULO 1242.- Transmisión del dominio. El derecho del tomador a la transmisión del dominio nace con el
ejercicio de la opción de compra y el pago del precio del ejercicio de la opción conforme a lo determinado en el
contrato. El dominio se adquiere cumplidos esos requisitos, excepto que la ley exija otros de acuerdo con la
naturaleza del bien de que se trate, a cuyo efecto las partes deben otorgar la documentación y efectuar los demás
actos necesarios.
Isabel Elisa Gildi 8 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XIV
ARTICULO 1243.- Responsabilidad objetiva. La responsabilidad objetiva emergente del artículo 1757 recae
exclusivamente sobre el tomador o guardián de las cosas dadas en leasing.
ARTICULO 1244.- Cancelación de la inscripción. Supuestos. La inscripción del leasing sobre cosas muebles no
registrables y software se cancela:
a) por orden judicial, dictada en un proceso en el que el dador tuvo oportunidad de tomar la debida participación;
ARTÍCULO 1245.- Cancelación a pedido del tomador. El tomador puede solicitar la cancelación de la inscripción
del leasing sobre cosas muebles no registrables y software si acredita:
a) el cumplimiento de los recaudos previstos en el contrato inscrito para ejercer la opción de compra;
b) el depósito del monto total de los cánones que restaban pagar y del precio de ejercicio de la opción, con sus
accesorios, en su caso;
c) la interpelación fehaciente al dador, por un plazo no inferior a quince días hábiles, ofreciéndole los pagos y
solicitándole la cancelación de la inscripción;
ARTICULO 1246.- Procedimiento de cancelación. Solicitada la cancelación, el encargado del registro debe notificar
al dador, en el domicilio constituido en el contrato, por carta certificada:
b) si el dador no formula observaciones dentro de los quince días hábiles desde la notificación, y el encargado
estima que el depósito se ajusta a lo previsto en el contrato, procede a la cancelación y notifica al dador y al
tomador;
c) si el dador formula observaciones o el encargado estima insuficiente el depósito, lo comunica al tomador, quien
tiene expeditas las acciones pertinentes.
ARTICULO 1247.- Cesión de contratos o de créditos del dador. El dador siempre puede ceder los créditos actuales
o futuros por canon o precio de ejercicio de la opción de compra. A los fines de su titulización puede hacerlo en los
términos de los artículos 1614 y siguientes de este Código o en la forma prevista por la ley especial. Esta cesión no
perjudica los derechos del tomador respecto del ejercicio o no ejercicio de la opción de compra o, en su caso, a la
cancelación anticipada de los cánones, todo ello según lo pactado en el contrato.
ARTICULO 1248.- Incumplimiento y ejecución en caso de inmuebles. Cuando el objeto del leasing es una cosa
inmueble, el incumplimiento de la obligación del tomador de pagar el canon produce los siguientes efectos:
a) si el tomador ha pagado menos de un cuarto del monto del canon total convenido, la mora es automática y el
dador puede demandar judicialmente el desalojo. Se debe dar vista por cinco días al tomador, quien puede probar
documentalmente el pago de los períodos que se le reclaman o paralizar el trámite, por única vez, mediante el pago
de lo adeudado, con más sus intereses y costas. Caso contrario, el juez debe disponer el lanzamiento sin más trámite;
b) si el tomador ha pagado un cuarto o más pero menos de tres cuartas partes del canon convenido, la mora es
automática; el dador debe intimarlo al pago del o de los períodos adeudados con más sus intereses y el tomador
dispone por única vez de un plazo no menor de sesenta días, contados a partir de la recepción de la notificación, para
el pago del o de los períodos adeudados con más sus intereses. Pasado ese plazo sin que el pago se verifique, el
dador puede demandar el desalojo, de lo que se debe dar vista por cinco días al tomador. Dentro de ese plazo, el
tomador puede demostrar el pago de lo reclamado, o paralizar el procedimiento mediante el pago de lo adeudado
con más sus intereses y costas, si antes no hubiese recurrido a este procedimiento. Si, según el contrato, el tomador
puede hacer ejercicio de la opción de compra, en el mismo plazo puede pagar, además, el precio de ejercicio de esa
opción, con sus accesorios contractuales y legales. En caso contrario, el juez debe disponer el lanzamiento sin más
trámite;
Isabel Elisa Gildi 9 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XIV
c) Si el incumplimiento se produce después de haber pagado las tres cuartas partes del canon, la mora es automática;
el dador debe intimarlo al pago y el tomador tiene la opción de pagar lo adeudado más sus intereses dentro de los
noventa días, contados a partir de la recepción de la notificación si antes no hubiera recurrido a ese procedimiento, o
el precio de ejercicio de la opción de compra que resulte de la aplicación del contrato, a la fecha de la mora, con sus
intereses. Pasado ese plazo sin que el pago se verifique, el dador puede demandar el desalojo, de lo que debe darse
vista al tomador por cinco días, quien sólo puede paralizarlo ejerciendo alguna de las opciones previstas en este
inciso, agregándole las costas del proceso;
d) producido el desalojo, el dador puede reclamar el pago de los períodos de canon adeudados hasta el momento del
lanzamiento, con más sus intereses y costas, por la vía ejecutiva. El dador puede también reclamar los daños y
perjuicios que resulten del deterioro anormal de la cosa imputable al tomador por dolo, culpa o negligencia por la
vía procesal pertinente.
ARTICULO 1249.- Secuestro y ejecución en caso de muebles. Cuando el objeto de leasing es una cosa mueble, ante
la mora del tomador en el pago del canon, el dador puede:
a) obtener el inmediato secuestro del bien, con la sola presentación del contrato inscrito, y la prueba de haber
interpelado al tomador por un plazo no menor de cinco días para la regularización. Producido el secuestro, queda
resuelto el contrato. El dador puede promover ejecución por el cobro del canon que se haya devengado
ordinariamente hasta el período íntegro en que se produjo el secuestro, la cláusula penal pactada en el contrato y sus
intereses; todo ello sin perjuicio de la acción del dador por los daños y perjuicios, y la acción del tomador si
correspondieran; o
b) accionar por vía ejecutiva por el cobro del canon no pagado, incluyendo la totalidad del canon pendiente; si así se
hubiera convenido, con la sola presentación del contrato inscripto y sus accesorios. En este caso, sólo procede el
secuestro cuando ha vencido el plazo ordinario del leasing sin haberse pagado el canon íntegro y el precio de la
opción de compra, o cuando se demuestre sumariamente el peligro en la conservación del bien, debiendo el dador
otorgar caución suficiente. En el juicio ejecutivo previsto en ambos incisos, puede incluirse la ejecución contra los
fiadores o garantes del tomador. El domicilio constituido es el fijado en el contrato.
ARTICULO 1250.- Normas supletoria. En todo lo no previsto por el presente Capítulo, al contrato de leasing se le
aplican subsidiariamente las reglas del contrato de locación, en cuanto sean compatibles, mientras el tomador no ha
pagado la totalidad del canon y ejercido la opción, con pago de su precio. No son aplicables al leasing las
disposiciones relativas a plazos mínimos y máximos de la locación de cosas ni las excluidas convencionalmente. Se
le aplican subsidiariamente las normas del contrato de compraventa para la determinación del precio de ejercicio de
la opción de compra y para los actos posteriores a su ejercicio y pago.
CONTRATO DE LEASING
Ley 25.248
(La ley 26994 derogó todos los otros artículos de esta ley: quedando vigentes solamente estos)
ARTICULO 11. — (Párrafo derogado por art. 3° inc. f) de la Ley Nº 26.994 B.O. 8/10/2014 Suplemento. Vigencia:
1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la Ley Nº 27.077 B.O. 19/12/2014)
En caso de concurso o quiebra del dador, el contrato continúa por el plazo convenido, pudiendo el tomador ejercer la
opción de compra en el tiempo previsto.
En caso de quiebra del tomador, dentro de los sesenta (60) días de decretada, el síndico puede optar entre continuar
el contrato en las condiciones pactadas o resolverlo. En el concurso preventivo, el deudor puede optar por continuar
el contrato o resolverlo, en los plazos y mediante los trámites previstos en el artículo 20 de la Ley 24.522. Pasados
esos plazos sin que haya ejercido la opción, el contrato se considera resuelto de pleno derecho, debiéndose restituir
inmediatamente el bien al dador, por el juez del concurso o de la quiebra, a simple petición del dador, con la sola
exhibición del contrato inscrito y sin necesidad de trámite o verificación previa. Sin perjuicio de ello el dador puede
reclamar en el concurso o en la quiebra el canon devengado hasta la devolución del bien, en el concurso preventivo
o hasta la sentencia declarativa de la quiebra, y los demás créditos que resulten del contrato.
ARTICULO 15. — Prórroga del contrato. El contrato puede prever su prórroga a opción del tomador y las
condiciones de su ejercicio.
CAPITULO II
Aspectos impositivos de bienes destinados al leasing
Impuesto al valor agregado
Isabel Elisa Gildi 10 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XIV
ARTICULO 22. — En los contratos de leasing previstos en la presente ley, que tengan como objeto bienes muebles,
el hecho imponible establecido en la Ley del Impuesto al Valor Agregado (texto ordenado en 1997 y sus
modificaciones), se perfeccionará en el momento de devengarse el pago o en el de la percepción, el que fuera
anterior, del canon y de la opción de compra.
ARTICULO 23. — Modificase la Ley del Impuesto al Valor Agregado (texto ordenado en 1997 y sus
modificaciones), incorporándose como inciso i) del artículo 7º del título II el siguiente texto: "El contrato de leasing
que tenga por objeto inmuebles destinados a vivienda única y permanente". (Artículo observado por art. 1°
del Decreto Nº 459/2000 B.O. 14/6/2000)
ARTICULO 24. — En el caso de contratos de leasing sobre automóviles, la restricción para el cómputo del crédito
fiscal dispuesta en el punto 1, del tercer párrafo, del inciso a), del artículo 12 de la Ley del Impuesto al Valor
Agregado (texto ordenado en 1997 y sus modificaciones), sólo será de aplicación respecto de sus cánones y
opciones de compra, en la medida que excedan los importes que correspondería computar con relación a
automóviles cuyo costo de importación o valor de plaza fuera de veinte mil pesos ($ 20.000) —neto del impuesto al
valor agregado— al momento de la suscripción del respectivo contrato.
ARTICULO 25.— Facultase al Poder Ejecutivo a extender, sujeto a la reglamentación de aplicación que deberá
fijar, el régimen de financiamiento del impuesto al valor agregado, previsto en la Ley 24.402, con el objeto de
posibilitar, en forma opcional, el financiamiento del pago del referido impuesto que grave la compra o importación
definitiva de bienes destinados a operaciones de leasing.
3.- Tarjetas de crédito (Ley 25.065). Definiciones legales. Función económica. Estructura
del Sistema: Contratos y partes intervinientes. Sistemas abiertos y cerrados.
3.1.- Relaciones entre emisor y titular o usuario. Contrato de emisión: Contenido. Forma.
Perfeccionamiento. Solicitud de Emisión. Prórroga automática. Nulidades. Derechos y
Obligaciones de las partes: Resumen mensual de operaciones: contenido y régimen de
impugnación. Intereses. Preparación de la vía ejecutiva.
3.2.- Relaciones entre emisor y proveedor. Deberes y obligaciones de las partes. El contrato
entre emisor y proveedor: Contenido. Forma. Derechos y Obligaciones de las partes.
Preparación de la vía ejecutiva.
TARJETAS DE CREDITO
Ley 25.065
Establécense normas que regulan diversos aspectos vinculados con el sistema de Tarjetas de Crédito, Compra y
Débito. Relaciones entre el emisor y titular o usuario y entre el emisor y proveedor. Disposiciones Comunes.
Sancionada: Diciembre 7 de 1998.
Promulgada Parcialmente: Enero 9 de 1999.
Ver Antecedentes Normativos
El Senado y Cámara de Diputados de la Nación Argentina reunidos en Congreso, etc., sancionan con fuerza de Ley:
TARJETAS DE CREDITO
TITULO I
De las relaciones entre emisor y titular o usuario
CAPITULO I
Del sistema de la Tarjeta de Crédito
ARTICULO 1° — Se entiende por sistema de Tarjeta de Crédito al conjunto complejo y sistematizado de contratos
individuales cuya finalidad es:
a) Posibilitar al usuario efectuar operaciones de compra o locación de bienes o servicios u obras, obtener préstamos
y anticipos de dinero del sistema, en los comercios e instituciones adheridos.
b) Diferir para el titular responsable el pago o las devoluciones a fecha pactada o financiarlo conforme alguna de las
modalidades establecidas en el contrato.
c) Abonar a los proveedores de bienes o servicios los consumos del usuario en los términos pactados.
Isabel Elisa Gildi 11 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XIV
CAPITULO II
Definiciones y Ley aplicable
ARTICULO 2° — A los fines de la presente ley se entenderá por:
a) Emisor: Es la entidad financiera, comercial o bancaria que emita Tarjetas de Crédito, o que haga efectivo el pago.
b) Titular de Tarjeta de Crédito: Aquel que está habilitado para el uso de la Tarjeta de Crédito y quien se hace
responsable de todos los cargos y consumos realizados personalmente o por los autorizados por el mismo.
c) Usuario, titular adicional, o beneficiario de extensiones: Aquel que está autorizado por el titular para realizar
operaciones con Tarjeta de Crédito, a quien el emisor le entrega un instrumento de idénticas características que al
titular.
d) Tarjeta de Compra: Aquella que las instituciones comerciales entregan a sus clientes para realizar compras
exclusivas en su establecimiento o sucursales.
e) Tarjeta de Débito: Aquella que las instituciones bancarias entregan a sus clientes para que al efectuar compras o
locaciones, los importes de las mismas sean debitados directamente de una cuenta de ahorro o corriente bancaria del
titular.
f) Proveedor o Comercio Adherido: Aquel que en virtud del contrato celebrado con el emisor, proporciona bienes,
obras o servicios al usuario aceptando percibir el importe mediante el sistema de Tarjeta de Crédito.
ARTÍCULO 3° — Ley aplicable. Las relaciones por operatoria de Tarjetas de Crédito quedan sujetas a la presente
ley y supletoriamente se aplicarán las normas de los Códigos Civil y Comercial de la Nación y de la ley de Defensa
del Consumidor (Ley 24.240).
CAPITULO III
De la Tarjeta de Crédito
ARTÍCULO 4° — Denominación. Se denomina genéricamente Tarjeta de Crédito al instrumento material de
identificación del usuario, que puede ser magnético o de cualquier otra tecnología, emergente de una relación
contractual previa entre el titular y el emisor.
ARTÍCULO 5° — Identificación. El usuario, poseedor de la tarjeta estará identificado en la misma con:
a) Su nombre y apellido.
b) Número interno de inscripción.
c) Su firma ológrafa.
d) La fecha de emisión de la misma.
e) La fecha de vencimiento.
f) Los medios que aseguren la inviolabilidad de la misma.
6) La identificación del emisor y de la entidad bancaria interviniente.
CAPITULO IV
Del contrato de emisión de Tarjeta de Crédito
ARTICULO 6° — Contenido del contrato de emisión de Tarjeta de Crédito. El contrato de emisión de Tarjeta de
Crédito debe contener los siguientes requisitos:
a) Plazo de vigencia especificando comienzo y cese de la relación (plazo de vigencia de la tarjeta).
b) Plazo para el pago de las obligaciones por parte del titular.
c) Porcentual de montos mínimos de pago conforme a las operaciones efectuadas.
d) Montos máximos de compras o locaciones, obras o retiros de dinero mensuales autorizados.
e) Tasas de intereses compensatorios o financieros.
f) Tasa de intereses punitorios.
g) Fecha de cierre contable de operaciones.
h) Tipo y monto de cargos administrativos o de permanencia en el sistema (discriminados por tipo, emisión,
renovación, envío y confección de resúmenes, cargos por tarjetas adicionales para usuarios autorizados, costos de
financiación desde la fecha de cada operación, o desde el vencimiento del resumen mensual actual o desde el cierre
contable de las operaciones hasta la fecha de vencimiento del resumen mensual actual, hasta el vencimiento del pago
del resumen mensual, consultas de estado de cuenta, entre otros).
i) Procedimiento y responsabilidades en caso de pérdida o sustracción de tarjetas.
j) Importes o tasas por seguros de vida o por cobertura de consumos en caso de pérdida o sustracción de tarjetas.
k) Firma del titular y de personal apoderado de la empresa emisora. Si el instrumento fuese generado por medios
electrónicos, el requisito de la firma quedará satisfecho si se utiliza cualquier método que asegure indubitablemente
la exteriorización de la voluntad de las partes y la integridad del instrumento. (Inciso sustituido por art. 115 de
la Ley Nº 27.444 B.O. 18/6/2018)
1) Las comisiones fijas o variables que se cobren al titular por el retiro de dinero en efectivo.
m) Consecuencias de la mora.
n) Una declaración en el sentido que los cargos en que se haya incurrido con motivo del uso de la Tarjeta de Crédito
son debidos y deben ser abonados contra recepción de un resumen periódico correspondiente a dicha tarjeta.
Isabel Elisa Gildi 12 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XIV
CAPITULO V
Nulidades
ARTICULO 13. — Nulidad de los contratos. Todos los contratos que se celebren o se renueven a partir del
comienzo de vigencia de la presente ley deberán sujetarse a sus prescripciones bajo pena de nulidad e inoponibilidad
al titular, sus fiadores o adherentes. Los contratos en curso mantendrán su vigencia hasta el vencimiento del plazo
pactado salvo presentación espontánea del titular solicitando la adecuación al nuevo régimen.
ARTICULO 14. — Nulidad de cláusulas. Serán nulas las siguientes cláusulas:
a) Las que importen la renuncia por parte del titular a cualquiera de los derechos que otorga la presente ley.
b) Las que faculten al emisor a modificar unilateralmente las condiciones del contrato.
c) Las que impongan un monto fijo por atrasos en el pago del resumen.
d) Las que impongan costos por informar la no validez de la tarjeta, sea por pérdida, sustracción, caducidad o
rescisión contractual.
e) Las adicionales no autorizadas por la autoridad de aplicación.
f) Las que autoricen al emisor la rescisión unilateral incausada.
g) Las que impongan compulsivamente al titular un representante.
h) Las que permitan la habilitación directa de la vía ejecutiva por cobro de deudas que tengan origen en el sistema de
tarjetas de crédito.
i) Las que importen prorroga a la jurisdicción establecida en esta ley.
j) Las adhesiones tácitas a sistemas anexos al sistema de Tarjeta de Crédito.
(Nota Infoleg: Incisos e), f), h) e i) observados por art. 3° del Decreto N° 15/99 B.O. 14/1/99, pero confirmados por
Mensaje del Senado de fecha 1/9/99 B.O. 24/9/99).
CAPITULO VI
De las comisiones
ARTICULO 15. — El emisor no podrá fijar aranceles diferenciados en concepto de comisiones u otros cargos, entre
comercios que pertenezcan a un mismo rubro o con relación a iguales o similares productos o servicios.
El emisor de tarjetas de compra y crédito en ningún caso efectuará descuentos ni aplicará cargos, por todo concepto,
superiores a un TRES POR CIENTO (3%) sobre las liquidaciones presentadas por el proveedor. Para las tarjetas de
débito bancario este porcentaje máximo será del UNO COMA CINCO POR CIENTO (1,5%) y la acreditación de
Isabel Elisa Gildi 13 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XIV
los importes correspondientes a las ventas canceladas mediante tarjetas de débito en las cuentas de los
establecimientos adheridos, se hará en un plazo máximo de TRES (3) días hábiles.
(Artículo sustituido por art. 1° de la Ley Nº 26.010 B.O. 11/1/2005).
CAPITULO VII
De los intereses aplicables al titular
ARTICULO 16. — Interés compensatorio o financiero. El límite de los intereses compensatorios o financieros que
el emisor aplique al titular no podrá superar en más del veinticinco por ciento (25%) a la tasa que el emisor aplique a
las operaciones de préstamos personales en moneda corriente para clientes.
En caso de emisores no bancarios el límite de los intereses compensatorios o financieros aplicados al titular no podrá
superar en más del veinticinco por ciento (25%) al promedio de tasas del sistema para operaciones de préstamos
personales publicados del día uno al cinco (1 al 5) de cada mes por el Banco Central de la República Argentina.
La entidad emisora deberá obligatoriamente exhibir al público en todos los locales la tasa de financiación aplicada al
sistema de Tarjeta de Crédito.
(Nota Infoleg: Primer y Segundo párrafo observados por art. 5° del Decreto Nº 15/99 B.O. 14/1/99, pero
confirmados por Mensaje del Senado de fecha 1/9/99 B.O. 24/9/99).
ARTICULO 17. — Sanciones. El Banco Central de la República Argentina sancionará a las entidades que no
cumplan con la obligación de informar o, en su caso, no observen las disposiciones relativas al nivel de las tasas a
aplicar de acuerdo con lo establecido por la Carta Orgánica del Banco Central.
ARTICULO 18. — Interés punitorio. El límite de los intereses punitorios que el emisor aplique al titular no podrá
superar en más del cincuenta por ciento (50%) a la efectivamente aplicada por la institución financiera o bancaria
emisora en concepto de interés compensatorio o financiero.
Independientemente de lo dispuesto por las leyes de fondo, los intereses punitorios no serán capitalizables.
(Nota Infoleg: Primer párrafo observado por art. 6° del Decreto Nº 15/99 B.O. 14/1/99, pero confirmado por
Mensaje del Senado de fecha 1/9/99 B.O. 24/9/99).
ARTICULO 19. — Improcedencia. No procederá la aplicación de intereses punitorios si se hubieran efectuado los
pagos mínimos indicados en el resumen en la fecha correspondiente.
CAPITULO VIII
Del cómputo de los intereses
ARTICULO 20. — Compensatorios o financieros. Los intereses compensatorios o financieros se computarán:
a) Sobre los saldos financiados entre la fecha de vencimiento del resumen mensual actual y la del primer resumen
mensual anterior donde surgiera el saldo adeudado.
b) Entre la fecha de la extracción dineraria y la fecha de vencimiento del pago del resumen mensual.
c) Desde las fechas pactadas para la cancelación total o parcial del crédito hasta el efectivo pago.
d) Desde el vencimiento hasta el pago cuando se operasen reclamos, no aceptados o justificados por la emisora y
consentidos por el titular.
(Nota Infoleg: Artículo observado por art. 7° del Decreto N° 15/99 B.O. 14/1/99, pero confirmado por Mensaje del
Senado de fecha 1/9/99 B.O. 24/9/99).
ARTICULO 21. — Punitorios. Procederán cuando no se abone el pago mínimo del resumen y sobre el monto
exigible.
CAPITULO IX
Del Resumen
ARTICULO 22. — Resumen mensual de operaciones. El emisor deberá confeccionar y enviar mensualmente un
resumen detallado de las operaciones realizadas por el titular o sus autorizados.
ARTICULO 23. — Contenido del resumen. El resumen mensual del emisor o la entidad que opere por su cuenta
deberá contener obligatoriamente:
a) Identificación del emisor, de la entidad bancaria, comercial o financiera que opere en su nombre.
b) Identificación del titular y los titulares adicionales, adherentes, usuarios o autorizados por el titular.
c) Fecha de cierre contable del resumen actual y del cierre posterior.
d) Fecha en que se realizó cada operación.
e) Número de identificación de la constancia con que se instrumentó la operación.
f) Identificación del proveedor.
g) Importe de cada operación.
h) Fecha de vencimiento del pago actual, anterior y posterior.
i) Límite de compra otorgado al titular o a sus autorizados adicionales autorizados adicionales.
j) Monto hasta el cual el emisor otorga crédito.
k) Tasa de interés compensatorio o financiero pactado que el emisor aplica al crédito, compra o servicio contratado.
l) Fecha a partir de la cual se aplica el interés compensatorio o financiero.
m) Tasa de interés punitorio pactado sobe saldos impagos y fecha desde la cual se aplica.
Isabel Elisa Gildi 14 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XIV
(Artículo sustituido por art. 171 del Decreto Nº 27/2018 B.O. 11/1/2018. Vigencia: a partir del día siguiente al de su
publicación en el BOLETÍN OFICIAL DE LA REPÚBLICA ARGENTINA. Artículo 171 contenido en el capítulo
XXII del Decreto Nº 27/2018, derogado por art. 134 de la Ley Nº 27.444 B.O. 18/06/2018)
ARTICULO 25. — Tiempo de recepción. El resumen deberá ser recibido por el titular con una anticipación mínima
de cinco (5) días anteriores al vencimiento de su obligación de pago, independientemente de lo pactado en el
respectivo contrato de Tarjeta de Crédito.
En el supuesto de la no recepción del resumen, el titular dispondrá de un canal de comunicación telefónico
proporcionado por el emisor durante las veinticuatro (24) horas del día que le permitirá obtener el saldo de la cuenta
y el pago mínimo que podrá realizar.
La copia del resumen de cuenta se encontrará a disposición del titular en la sucursal emisora de la tarjeta
CAPITULO X
Del cuestionamiento o impugnación de la liquidación o resumen por el titular
ARTICULO 26. — Personería. El titular puede cuestionar la liquidación dentro de los treinta (30) días de recibida,
detallando claramente el error atribuido y aportando todo dato que sirva para esclarecerlo por nota simple girada al
emisor.
ARTICULO 27. — Recepción de impugnaciones. El emisor debe acusar recibo de la impugnación dentro de los
siete (7) días de recibida y, dentro de los quince (15) días siguientes, deberá corregir el error si lo hubiere o explicar
claramente la exactitud de la liquidación, aportando copia de los comprobantes o fundamentos que avalen la
situación. El plazo de corrección se ampliará a sesenta (60) días en las operaciones realizadas en el exterior.
(Nota Infoleg: Frase observada por art. 8° del Decreto Nº 15/99 B.O. 14/1/99, pero confirmada por Mensaje del
Senado de fecha 1/9/99 B.O. 24/9/99).
ARTICULO 28. — Consecuencias de la impugnación. Mientras dure el procedimiento de impugnación, el emisor:
a) No podrá impedir ni dificultar de ninguna manera el uso de la Tarjeta de Crédito o de sus adicionales mientras no
se supere el límite de compra.
b) Podrá exigir el pago del mínimo pactado por los rubros no cuestionados de la liquidación.
(Nota Infoleg: Inciso b) observado por art. 9° del Decreto Nº 15/99 B.O. 14/1/99, pero confirmado por Mensaje del
Senado de fecha 1/9/99 B.O. 24/9/99).
ARTICULO 29. — Aceptación de explicaciones. Dadas las explicaciones por el emisor, el titular debe manifestar si
le satisfacen o no en el plazo de siete (7) días de recibidas. Vencido el plazo, sin que el titular se expida, se
entenderán tácitamente aceptadas las explicaciones.
Si el titular observare las explicaciones otorgadas por el emisor, este último deberá resolver la cuestión en forma
fundada en el plazo de diez (10) días hábiles, vencidos los cuales quedará expedita la acción judicial para ambas
partes.
(Nota Infoleg: Artículo observado por art. 10 del Decreto N° 15/99 B.O. 14/1/99, pero confirmado por Mensaje del
Senado de fecha 1/9/99 B.O. 24/9/99).
ARTICULO 30. — Aceptación no presumida. El pago del mínimo que figura en el resumen antes del plazo de
impugnación o mientras se sustancia el mismo, no implica la aceptación del resumen practicado por el emisor.
CAPITULO XI
De las operaciones en moneda extranjera
ARTICULO 31. — Cuando las operaciones del titular o sus autorizados se operen en moneda extranjera, el titular
podrá cancelar sus saldos en la moneda extranjera o en la de curso legal en el territorio de la República al valor al
tiempo del efectivo pago del resumen sin que el emisor pueda efectuar cargo alguno más que el que realiza por la
diferencia de cotización el Banco Central de la República Argentina.
(Nota Infoleg: Capítulo observado por art. 11 del Decreto Nº 15/99 B.O. 14/1/99, pero confirmado por Mensaje del
Senado de fecha 1/9/99 B.O. 24/9/99).
TITULO II
De las relaciones entre emisor y proveedor
Isabel Elisa Gildi 15 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XIV
CAPITULO I
ARTICULO 32. — Deber de información. El emisor, sin cargo alguno, deberá suministrar a los proveedores:
a) Todos los materiales e instrumentos de identificación y publicaciones informativas sobre los usuarios del sistema.
b) El régimen sobre pérdidas o sustracciones a los cuales están sujetos en garantía de sus derechos.
c) Las cancelaciones de tarjetas por sustracción, pérdida, voluntarias o por resolución contractual.
ARTICULO 33. — Aviso a los proveedores. El emisor deberá informar inmediatamente a los proveedores sobre las
cancelaciones de Tarjetas de Crédito antes de su vencimiento sin importar la causa.
La falta de información no perjudicará al proveedor.
ARTICULO 34. — Las transgresiones a la regulación vigente serán inoponibles al proveedor, si el emisor hubiera
cobrado del titular los importes cuestionados.
ARTICULO 35. — Terminales electrónicas. Los emisores instrumentarán terminales electrónicas de consulta para
los proveedores que no podrán excluir equipos de conexión de comunicaciones o programas informáticos no
provistos por aquellos, salvo incompatibilidad técnica o razones de seguridad, debidamente demostradas ante la
autoridad de aplicación para garantizar las operaciones y un correcto sistema de recaudación impositiva.
ARTICULO 36. — Pagos diferidos. El pago con valores diferidos por parte de los emisores a los proveedores, con
cheques u otros valores que posterguen realmente el pago efectivo, devengaran un interés igual al compensatorio o
por financiación cobrados a los titulares por cada día de demora en la efectiva cancelación o acreditación del pago al
proveedor.
ARTICULO 37. — El proveedor esta obligado a:
a) Aceptar las tarjetas de crédito que cumplan con las disposiciones de esta ley.
b) Verificar siempre la identidad del portador de la tarjeta de crédito que se le presente.
c) No efectuar diferencias de precio entre operaciones al contado y con tarjeta.
d) Solicitar autorización en todos los casos.
(Nota Infoleg: Incisos a) y c) observados por art. 12 del Decreto Nº 15/99 B.O. 14/1/99, pero confirmados por
Mensaje del Senado de fecha 1/9/99 B.O. 24/9/99).
CAPITULO II
Del contrato entre el emisor y el proveedor
ARTICULO 38. — El contrato tipo entre el emisor y el proveedor deberá ser aprobado por la autoridad de
aplicación y contendrá como mínimo:
a) Plazo de vigencia.
b) Topes máximos por operación de la tarjeta de que se trate.
c) Determinación del tipo y monto de las comisiones, intereses y cargos administrativos de cualquier tipo.
d) Obligaciones que surgen de la presente ley.
e) Plazo y requisitos para la presentación de las liquidaciones.
f) Tipo de comprobantes a presentar de las operaciones realizadas.
g) Obligación del proveedor de consulta previa sobre la vigencia de la tarjeta.
Además deberán existir tantos ejemplares como partes contratantes haya y de un mismo tenor.
(Nota Infoleg: Frase del primer párrafo observada por art. 13 del Decreto Nº 15/99 B.O. 14/1/99, pero confirmada
por Mensaje del Senado de fecha 1/9/99 B.O. 24/9/99).
TITULO III
ARTICULO 39. — Preparación de vía ejecutiva. El emisor podrá preparar la vía ejecutiva contra el titular, de
conformidad con lo prescripto por las leyes procesales vigentes en el lugar en que se acciona, pidiendo el
reconocimiento judicial de:
a) El contrato de emisión de Tarjeta de Crédito instrumentado en legal forma.
b) El resumen de cuenta que reúna la totalidad de los requisitos legales.
Por su parte el emisor deberá acompañar
a) Declaración jurada sobre la inexistencia de denuncia fundada y válida, previa a la mora, por parte del titular o del
adicional por extravío o sustracción de la respectiva Tarjeta de Crédito.
b) Declaración jurada sobre la inexistencia de cuestionamiento fundado y válido, previo a la mora, por parte del
titular, de conformidad con lo prescripto por los artículos 27 y 28 de esta ley.
ARTICULO 40. — El proveedor podrá preparar la vía ejecutiva contra el emisor pidiendo el reconocimiento judicial
de:
a) El contrato con el emisor para operar en el sistema.
b) Las constancias de la presentación de las operaciones que dan origen al saldo acreedor de cuenta reclamado,
pudiendo no estar firmadas si las mismas se han formalizado por medios indubitables.
c) Copia de la liquidación presentada al emisor con constancia de recepción, si la misma se efectuó.
Isabel Elisa Gildi 16 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XIV
ARTICULO 41. — Pérdida de la preparación de la vía ejecutiva. Sin perjuicio de quedar habilitada la vía ordinaria,
la pérdida de la preparación de la vía ejecutiva se operará cuando:
a) No se reúnan los requisitos para la preparación de la vía ejecutiva de los artículos anteriores.
b) Se omitan los requisitos contractuales previstos en esta ley.
c) Se omitan los requisitos para los resúmenes establecidos en el artículo 23 de esta ley.
ARTICULO 42. — Los saldos de Tarjetas de Créditos existentes en cuentas corrientes abiertas a ese fin exclusivo,
no serán susceptibles de cobro ejecutivo directo. Regirá para su cobro la preparación de la vía ejecutiva prescrita en
los artículos 38 y 39 de la presente ley.
TITULO IV
Disposiciones Comunes
ARTICULO 43. — Controversias entre el titular y el proveedor. El emisor es ajeno a las controversias entre el
titular y el proveedor derivadas de la ejecución de las prestaciones convenidas salvo que el emisor promoviera los
productos o al proveedor pues garantiza con ello la calidad del producto o del servicio.
ARTICULO 44. — Incumplimiento del proveedor. El incumplimiento de cualquiera de las obligaciones del
proveedor con el titular, dará derecho al emisor a resolver su vinculación contractual con el proveedor.
ARTICULO 45. — Incumplimiento del emisor con el proveedor. El titular que hubiera abonado sus cargos al emisor
queda liberado frente al proveedor de pagar la mercadería o servicio aun cuando el emisor no abonará al proveedor.
ARTICULO 46. — Cláusulas de exoneración de responsabilidad. Carecerán de efecto las cláusulas que impliquen
exoneración de responsabilidad de cualquiera de las partes que intervengan directa o indirectamente en la relación
contractual.
ARTICULO 47. — De la prescripción. Las acciones de la presente ley prescriben:
a) Al año, la acción ejecutiva.
b) A los tres (3) años, las acciones ordinarias.
ARTICULO 48. — Sanciones. La autoridad de aplicación, según la gravedad de las faltas y la reincidencia en las
mismas, o por irregularidades reiteradas, podrá aplicar a las emisoras las siguientes sanciones de apercibimiento:
multas hasta veinte (20) veces el importe de la operación en cuestión y cancelación de la autorización para operar.
ARTICULO 49. — Cancelación de autorización. La cancelación no impide que el titular pueda iniciar las acciones
civiles y penales para obtener la indemnización correspondiente y para que se apliquen las sanciones penales
pertinentes.
ARTICULO 50. — Autoridad de Aplicación. A los fines de la aplicación de la presente ley actuarán como autoridad
de aplicación:
a) El Banco Central de la República Argentina, en todas las cuestiones que versen sobre aspectos financieros.
b) La Secretaría de Comercio Interior, dependiente del Ministerio de Economía y Producción, en todas aquellas
cuestiones que se refieran a aspectos comerciales, pudiendo dictar las respectivas normas reglamentarias y ejercer
las atribuciones de control, vigilancia y juzgamiento sobre su cumplimiento.
Con relación al inciso b), la Ciudad Autónoma de Buenos Aires y las provincias actuarán como autoridades locales
de aplicación, ejerciendo el control, vigilancia y juzgamiento sobre el cumplimiento de la presente ley y sus normas
reglamentarias respecto de los hechos sometidos a su jurisdicción, pudiendo delegar atribuciones, en su caso, en
organismos de su dependencia o en las municipalidades. Sin perjuicio de ello, la autoridad de aplicación nacional
podrá actuar concurrentemente aunque las presuntas infracciones ocurran sólo en el ámbito de la Ciudad Autónoma
de Buenos Aires o de las provincias.
(Artículo sustituido por art. 34 de la Ley Nº 26.361 B.O. 7/4/2008)
ARTICULO 51. — Del sistema de denuncias. A los fines de garantizar las operaciones y minimizar los riesgos por
operaciones con tarjetas sustraídas o pérdidas, el emisor debe contar con un sistema de recepción telefónica de
denuncias que opere las veinticuatro (24) horas del día, identificando y registrando cada una de ellas con hora y
número correlativo, el que deberá ser comunicado en el acto al denunciante.
ARTICULO 52. — De los Jueces Competentes. Serán jueces competentes, en los diferendos entre:
a) Emisor y titular, el del domicilio del titular.
b) Emisor y fiador, el del domicilio del fiador.
c) Emisor y titular o fiador conjuntamente, el del domicilio del titular.
d) Emisor y proveedor, el del domicilio del proveedor.
(Nota Infoleg: Artículo observado por art. 14 del Decreto Nº 15/99 B.O. 14/1/99, pero confirmado por Mensaje del
Senado de fecha 1/9/99 B.O. 24/9/99).
ARTICULO 53. — Prohibición de informar. Las entidades emisoras de Tarjetas de Crédito, bancarias o crediticias
tienen prohibido informar a las "bases de datos de antecedentes financieros personales" sobre los titulares y
beneficiarios de extensiones de Tarjetas de Crédito u opciones cuando el titular no haya cancelado sus obligaciones,
se encuentre en mora o en etapa de refinanciación. Sin perjuicio de la obligación de informar lo que correspondiere
al Banco Central de la República Argentina.
Las entidades informantes serán solidaria e ilimitadamente responsables por los daños y perjuicios ocasionados a los
beneficiarios de las extensiones u opciones de Tarjetas de Crédito por las consecuencias de la información provista.
Isabel Elisa Gildi 17 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XIV
(Nota Infoleg: Artículo observado por art. 14 del Decreto Nº 15/99 B.O. 14/1/99, pero confirmado por Mensaje del
Senado de fecha 1/9/99 B.O. 24/9/99).
ARTICULO 54. — Las entidades emisoras deberán enviar la información mensual de sus ofertas a la Secretaría de
Industria, Comercio y Minería, la que deberá publicar en el mismo período, el listado completo de esa información
en espacios destacados de los medios de prensa de amplia circulación nacional.
El Banco Central de la República Argentina aplicará las sanciones que correspondan en caso de incumplimiento a la
obligación de informar, establecida precedentemente, que se denuncie por la Secretaría de Industria, Comercio y
Minería.
(Nota Infoleg: Segundo párrafo observado por art. 15 del Decreto Nº 15/99 B.O. 14/1/99, pero confirmado por
Mensaje del Senado de fecha 1/9/99 B.O. 24/9/99).
ARTICULO 55. — En aquellos casos en que se ofrezcan paquetes con varios servicios financieros y bancarios,
incluyendo la emisión de Tarjetas de Crédito, se debe dejar bien claro, bajo pena de no poder reclamar importe
alguno, dentro de la promoción, el costo total que deberá abonar el titular todos los meses en concepto de costos por
los diferentes conceptos, especialmente ante la eventualidad de incurrir en mora o utilizar los servicios ofertados.
ARTICULO 56. — Tarjetas de Compra exclusivas y de Débito. Cuando las Tarjetas de Compra exclusivas o de
Débito estén relacionadas con la operatoria de una Tarjeta de Crédito, le serán aplicables las disposiciones de la
presente ley.
ARTICULO 57. — Orden Público. Las disposiciones de la presente ley son de orden público.
Wiki:
El crédito documentario es una operación bancaria en el que el vendedor (habitualmente,
un exportador) se asegura el cobro de la mercancía gracias a una garantía bancaria y el
comprador (habitualmente, un importador) se asegura la recepción de esa mercancía pagada.
Por tanto, nos encontramos ante una operación de doble garantía: el comprador garantiza recibir
la mercancía y el vendedor se garantiza cobrarla. Es un tipo de crédito que se utiliza
principalmente en el comercio internacional, donde la seguridad de pagos y cobros es menor.
Por tanto, nos encontramos con cuatro partes que intervienen en la operación:
Documentos necesarios:
La carta de crédito:
Wiki:
Cartas de crédito, definición, clasificación y características
exigidos, siempre y cuando se cumplan los términos y condiciones de crédito. En otras palabras,
es un compromiso escrito asumido por un banco de efectuar el pago al vendedor a su solicitud y
de acuerdo con las instrucciones del comprador hasta la suma de dinero indicada, dentro de
determinado tiempo y contra entrega de los documentos indicados. Este instrumento es uno de
los documentos más sencillos en su forma y de los más complejos en cuanto a su contenido.
Llamada también “Crédito Comercial”,”Crédito Documentario”, y en algunas ocasiones
simplemente crédito.
El trust receipt:
Wiki:
Término utilizado en Estados Unidos cuando el pago de las importaciones, sobre todo si son de
productos alimenticios, se lleva a cabo mediante una remesa documentaria. Con este sistema, el
banco receptor de los documentos los entrega al importador para que pueda despachar la
mercancía en la aduana, cumpliendo la normativa de la FDA (Federal and Drug Administration:
administración general de drogas), siempre que previamente haya suscrito un trust receipt por el
que se compromete a poner a disposición del banco el producto de la venta o, en su defecto, las
mercancías. Esta forma de actuar permite al comprador, por un lado, efectuar las gestiones
pertinentes ante la Administración de Estados Unidos y, por otro, disponer de tiempo suficiente
para realizarlo y reembolsar al banco tan pronto como dicha venta se haya llevado a término o en
los plazos previamente fijados. En español, esta figura se ha traducido como «recibo de
fideicomiso».
La letra de cambio
Para que una letra de cambio tenga validez legal, el documento debe cumplir con al menos los
siguientes requisitos:
a) Especificar el lugar de emisión.
b) Denominación de la moneda en la que se ha emitido.
c) Monto en letras y números.
d) Fecha en que se ha emitido el documento.
e) Fecha de vencimiento.
f) Datos del emisor (Librador).
g) Dirección de la entidad bancaria donde habrá de hacerse efectivo el pago (no obligatorio).
h) Datos de la persona que debe hacer el pago (librado).
i) Aceptación explícita del que debe hacer el pago.
j) Firma del emisor de la letra de cambio.
k) Tasa de impuesto por timbres.
l) Identificación del documento utilizado para su cumplimentación
Glosario (BNA)
Carta de Crédito: es un medio de pago internacional mediante el cual, un banco -actuando por
cuenta y orden de un cliente (importador)- se compromete a pagar o hacer pagar (generalmente
por medio de otro banco) a un beneficiario (exportador) una determinada suma de dinero, contra
la presentación de los documentos exigidos, siempre y cuando se cumplan los términos y las
condiciones establecidos en la carta de crédito.
Endoso [Endorsement]: es el medio normal y natural para transferir la letra de cambio, por ser
éste un título de crédito a la orden. Es una declaración cambiaria unilateral y tiene por objeto
legitimar al endosatario, transmitirle la posesión y la propiedad del título, y comprometer
solidariamente a su otorgante (endosante)
EURIBOR [Euro Interbank Offered Rate]: tasa de interés interbancaria de referencia en la zona
del Euro, formada a partir de las tasas de interés ofrecidas por los principales bancos que operan
en la Unión Monetaria Europea.
EURO: es la moneda única de la Unión Europea desde el 1 de enero de 1999.
Flat: esta palabra cuando se aplica a conceptos como: comisiones, gastos, etc., se entiende que
los mismos son cobrados por única vez.
Forfaiting: es la venta sin recurso que un exportador hace a una Entidad Financiera, de sus
documentos con derecho de cobro, producto de su venta financiada al exterior.
Guía Aérea [Air Way Bill]: es el medio a través del cual se instrumenta el contrato de transporte
de mercadería por vía aérea.
LIBOR [London Interbank Offered Rate]: es la tasa de interés ofrecida entre bancos en el
Mercado de Londres.
Liner Terms: modalidad de contratación de los fletes en donde se incluyen los gastos de carga,
estiba, desestiba y descarga.
Pagaré [Promissory Note]: documento que registra la promesa incondicional de pago por parte
del emisor o suscriptor, respecto a una determinada suma, con o sin intereses y en un plazo
estipulado en el documento a favor del beneficiario o tenedor.
PRIME RATE: es la tasa activa cobrada a clientes de primera línea en el Mercado Financiero de
Nueva York.
Seguro de Crédito a la Exportación [Export Credit Insurance]: tiene por finalidad proteger a
los exportadores de determinados riesgos que pudieran impedir el cobro de los créditos
otorgados a compradores de otros países. Hay dos clases de coberturas principales:
- Riesgos ordinarios: cubre la insolvencia del deudor o su mora prolongada.
- Riesgos extraordinarios: cubre las pérdidas que el Asegurado sufra en concepto de
desastres naturales de carácter catastróficos (terremotos, maremotos, huracanes, etc.),
guerra civil o internacional declarada o no, revolución o sublevación que impidan el pago
de la deuda, confiscación, expropiación, prohibición de importar o cancelación, no
imputable al comprador, de una licencia de importación que impida la adquisición de la
disponibilidad jurídica de la mercadería por el comprador; medidas expresas o tácticas
del gobierno que demoren excesivamente la transferencia de las sumas adeudadas,
cuando el obligado al pago haya cumplido con los actos necesarios para efectuarla;
moratoria de carácter general que impida demandar el cumplimiento de la obligación.
Seguro de Transporte [Cargo Insurance]: cubre los riesgos de traslado de la mercadería desde
la fecha de embarque hasta su recepción en destino.
Spread: es la diferencia entre la tasa de colocación (tasa activa) y la tasa de captación (tasa
pasiva) que le da la utilidad a las instituciones financieras.
TIBOR [Tokio Interbank Offered Rate]: tasa de interés interbancaria en el Mercado de Tokio.
UNIDAD XV
CONTRATO DE FIDEICOMISO
(Cap. XXXIV pág.425/453) y artículos 1666/1700 CCCN
Definición.
ARTICULO 1666.- Definición. Hay contrato de fideicomiso cuando una parte, llamada
fiduciante, transmite o se compromete a transmitir la propiedad de bienes a otra persona
denominada fiduciario, quien se obliga a ejercerla en beneficio de otra llamada beneficiario,
que se designa en el contrato, y a transmitirla al cumplimiento de un plazo o condición al
fideicomisario.
Función económica.
Caracteres.
Contenido.
a) la individualización de los bienes objeto del contrato. En caso de no resultar posible tal
individualización a la fecha de la celebración del fideicomiso, debe constar la descripción de
los requisitos y características que deben reunir los bienes;
b) la determinación del modo en que otros bienes pueden ser incorporados al fideicomiso, en
su caso;
e) el destino de los bienes a la finalización del fideicomiso, con indicación del fideicomisario
a quien deben transmitirse o la manera de determinarlo conforme con el artículo 1672;
Además:
Objeto.
ARTICULO 1670.- Objeto. Pueden ser objeto del fideicomiso todos los bienes que se
encuentran en el comercio, incluso universalidades, pero no pueden serlo las herencias futuras.
Los bienes objeto del fideicomiso no ingresan al patrimonio personal del fiduciario quien en
su carácter de titular del dominio de la cosa inmueble o mueble susceptible de registro,
igualmente las inscribe a su nombre naciendo en ese momento un patrimonio separado,
también llamado de afectación (art. 1685).
Complementariamente cabe destacar que los bienes del fideicomiso quedarán exentos de la
acción singular o colectiva de los acreedores del fiduciario. Tampoco podrán agredir los
bienes fideicomitidos los acreedores del fiduciante.
Un mismo fiduciario puede ser titular de varios fideicomisos, y consecuentemente de varios
patrimonios fiduciarios distintos y separados.
Los bienes del fiduciario no responden por las obligaciones contraídas en la ejecución del
fideicomiso, las que sólo serán satisfechas con los bienes fideicomitidos (art. 1687); salvo que
haya incurrido en culpa o dolo en las funciones de su cargo.
Plazo y condición.
ARTICULO 1668.- Plazo. Condición. El fideicomiso no puede durar más de treinta años
desde la celebración del contrato, excepto que el beneficiario sea una persona incapaz o con
Isabel Elisa Gildi 3 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XV
Todo fideicomiso dura hasta que se cumpla el plazo o la condición. El plazo no puede
superar los 30 años desde la celebración del contrato. Pasados los 30 años cesa el fideicomiso,
salvo que las partes signatarias (que firman) decidieran renovar el mismo. Si esto no
ocurriera, los bienes deben transmitirse por el fiduciario a quien se designa en el contrato. A
falta de estipulación, deben transmitirse al fiduciante o a sus herederos.
Pero también puede durar hasta el cumplimiento de la condición, la cual deberá realizarse
dentro del plazo máximo de treinta años. En caso contrario operaría la regla temporal de la
norma.
Forma.
ARTICULO 1669.- Forma. El contrato, que debe inscribirse en el Registro Público que
corresponda, puede celebrarse por instrumento público o privado, excepto cuando se refiere a
bienes cuya transmisión debe ser celebrada por instrumento público. En este caso, cuando no
se cumple dicha formalidad, el contrato vale como promesa de otorgarlo. Si la incorporación
de esta clase de bienes es posterior a la celebración del contrato, es suficiente con el
cumplimiento, en esa oportunidad, de las formalidades necesarias para su transferencia,
debiéndose transcribir en el acto respectivo el contrato de fideicomiso.
Sujetos
ARTICULO 1671.- Beneficiario. El beneficiario puede ser una persona humana o jurídica,
que puede existir o no al tiempo del otorgamiento del contrato; en este último caso deben
Isabel Elisa Gildi 4 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XV
constar los datos que permitan su individualización futura. Pueden ser beneficiarios el
fiduciante, el fiduciario o el fideicomisario.
El derecho del beneficiario, aunque no haya aceptado, puede transmitirse por actos entre
vivos o por causa de muerte, excepto disposición en contrario del fiduciante. Si la muerte
extingue el derecho del beneficiario designado, se aplican las reglas de los párrafos
precedentes.
Se aplican al fideicomisario los párrafos primero, segundo y tercero del artículo 1671.
Si ningún fideicomisario acepta, todos renuncian o no llegan a existir, el fideicomisario es el
fiduciante.
ARTICULO 1673.- Fiduciario. El fiduciario puede ser cualquier persona humana o jurídica.
Sólo pueden ofrecerse al público para actuar como fiduciarios las entidades financieras
autorizadas a funcionar como tales, sujetas a las disposiciones de la ley respectiva y las
personas jurídicas que autoriza el organismo de contralor de los mercados de valores, que
debe establecer los requisitos que deben cumplir.
El fiduciario puede ser beneficiario. En tal caso, debe evitar cualquier conflicto de intereses y
obrar privilegiando los de los restantes sujetos intervinientes en el contrato.
En caso de designarse a más de un fiduciario para que actúen simultáneamente, sea en forma
conjunta o indistinta, su responsabilidad es solidaria por el cumplimiento de las obligaciones
resultantes del fideicomiso.
Responsabilidades.
Dispensar (RAE): eximir de una obligación, o de lo que se quiera considerar como tal.
Isabel Elisa Gildi 5 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XV
Rendición de cuentas.
ARTICULO 1675.- Rendición de cuentas. La rendición de cuentas puede ser solicitada por el
beneficiario, por el fiduciante o por el fideicomisario, en su caso, conforme a la ley y a las
previsiones contractuales; deben ser rendidas con una periodicidad no mayor a un año.
d) quiebra o liquidación;
ARTICULO 1679.- Sustitución del fiduciario. Producida una causa de cese del fiduciario, lo
reemplaza el sustituto indicado en el contrato o el designado de acuerdo al procedimiento
previsto por él. Si no lo hay o no acepta, el juez debe designar como fiduciario a una de las
entidades autorizadas de acuerdo a lo previsto en el artículo 1690.
En caso de muerte del fiduciario, los interesados pueden prescindir de la intervención judicial,
otorgando los actos necesarios para la transferencia de bienes.
En los restantes casos de los incisos b), c) y d) del artículo 1678, cualquier interesado puede
solicitar al juez la comprobación del acaecimiento de la causal y la indicación del sustituto o
el procedimiento para su designación, conforme con el contrato o la ley, por el procedimiento
más breve previsto por la ley procesal local. En todos los supuestos del artículo 1678 el juez
puede, a pedido del fiduciante, del beneficiario, del fideicomisario o de un acreedor del
patrimonio separado, designar un fiduciario judicial provisorio o dictar medidas de protección
del patrimonio, si hay peligro en la demora.
Si la designación del nuevo fiduciario se realiza con intervención judicial, debe ser oído el
fiduciante.
Los bienes fideicomitidos deben ser transmitidos al nuevo fiduciario. Si son registrables es
forma suficiente del título el instrumento judicial, notarial o privado autenticado, en los que
conste la designación del nuevo fiduciario. La toma de razón también puede ser rogada por el
nuevo fiduciario.
Isabel Elisa Gildi 6 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XV
Aceptación. Fraude.
ARTICULO 1681.- Aceptación del beneficiario y del fideicomisario. Fraude. Para recibir
las prestaciones del fideicomiso, el beneficiario y el fideicomisario deben aceptar su calidad
de tales.
ARTICULO 1686.- Acción por acreedores. Los bienes fideicomitidos quedan exentos de la
acción singular o colectiva de los acreedores del fiduciario. Tampoco pueden agredir los
bienes fideicomitidos los acreedores del fiduciante, quedando a salvo las acciones por fraude
y de ineficacia concursal. Los acreedores del beneficiario y del fideicomisario pueden
subrogarse en los derechos de su deudor.
Wiki:
Fraude: acción que revela en su autor la voluntad de perjudicar a otro (pariente,
cocontratante, litigante, etc.)
En fraude de acreedores (RAE): dicho del acto del deudor: que es simulado y deja l acreedor
sin medio de cobrar lo que se debe.
Efectos
ARTICULO 1682.- Propiedad fiduciaria. Sobre los bienes fideicomitidos se constituye una
propiedad fiduciaria, regida por las disposiciones de este Capítulo y por las que correspondan
a la naturaleza de los bienes.
frutos y productos o por subrogación real respecto de todos esos bienes, debiéndose dejar
constancia de ello en el título para la adquisición y en los registros pertinentes.
ARTICULO 1686.- Acción por acreedores. Los bienes fideicomitidos quedan exentos de la
acción singular o colectiva de los acreedores del fiduciario. Tampoco pueden agredir los
bienes fideicomitidos los acreedores del fiduciante, quedando a salvo las acciones por fraude y
de ineficacia concursal. Los acreedores del beneficiario y del fideicomisario pueden
subrogarse en los derechos de su deudor.
ARTICULO 1687.- Deudas. Liquidación. Los bienes del fiduciario no responden por las
obligaciones contraídas en la ejecución del fideicomiso, las que sólo son satisfechas con los
bienes fideicomitidos. Tampoco responden por esas obligaciones el fiduciante, el beneficiario
ni el fideicomisario, excepto compromiso expreso de éstos.
Lo dispuesto en este artículo no impide la responsabilidad del fiduciario por aplicación de los
principios generales, si así corresponde.
La insuficiencia de los bienes fideicomitidos para atender a esas obligaciones, no da lugar a la
declaración de su quiebra. En tal supuesto y a falta de otros recursos provistos por el
fiduciante o el beneficiario según previsiones contractuales, procede su liquidación, la que
está a cargo del juez competente, quien debe fijar el procedimiento sobre la base de las normas
previstas para concursos y quiebras, en lo que sea pertinente.
Wiki:
El fideicomiso es un contrato por el cual cierta persona: fiduciante, traspasa ciertos bienes en
mano de otra: fiduciario (esta figura se base completamente en la confianza). El fiduciario se
compromete a seguir al pie de la letra las condiciones en que se le otorgan los bienes.
Fiducia = confianza. Hoy en día hay una figura muy utilizada por las empresas para obtener
dinero: fideicomiso financiero. El fideicomiso financiero protege los bienes contra cualquier
riesgo comercial.
Isabel Elisa Gildi 8 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XV
Por ejemplo una tienda que vende televisores en cuotas: está originando créditos: fiduciante.
Luego venderá la cartera de créditos en el mercado: para ello es necesario un fiduciario, que
puede ser un banco, o una sociedad de bolsa. Con ellos puede constituir un fideicomiso y
descargar su cartera en el mercado, haciéndose de una liquidez necesaria para seguir
constituyendo créditos. El organizador toma la cartera originada por el fiduciante y con ella
estructura los bonos: valores de deuda fiduciaria, que luego serán vendidos en el mercado a
través del colocador. Una vez que los bonos fueron vendidos a los inversores, el colocador
deposita el dinero en la cuenta del fiduciario, quien a su vez trasmitirá el monto
correspondiente al fiduciante. El beneficio para la compañía consiste en anticipar su flujo de
dinero y estoquearse en mejores condiciones y originar nuevos créditos vendiendo sus
productos en cuotas. Este circuito que se repite una y otra vez le permite incrementar su nivel
de ventas haciendo más eficiente su negocio. Conclusión: Con la incorporación del
fideicomiso financiero las empresas tienen una forma genuina de financiación en el largo
plazo.
(Art. 1691) Títulos valores y ofertas al público: Los títulos valores referidos en el artículo
1690 pueden ofrecerse al público en los términos de la normativa sobre oferta pública de
títulos valores. En ese supuesto, el organismo de contralor de los mercados de valores debe ser
autoridad de aplicación respecto de los fideicomisos financieros, quien puede dictar normas
reglamentarias que incluyan la determinación de los requisitos a cumplir para actuar como
fiduciario.
Contenido.
ARTICULO 1700.- Nulidad. Es nulo el fideicomiso constituido con el fin de que el fiduciario
esté obligado a mantener o administrar el patrimonio fideicomitido para ser transmitido
únicamente a su muerte a otro fiduciario de existencia actual o futura.
El fideicomiso también puede constituirse por testamento. El contrato debe contener al menos:
Finalidad.
Definición. (art.1701).
Isabel Elisa Gildi 11 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XV
El art. 1941: el dominio es el derecho real en virtud del cual una cosa se halla sometida a la
voluntad y a la acción de una persona. El dominio puede ser:
a) Pleno o perfecto: cuando es perpetuo y la cosa no está gravada con ningún derecho real
hacia otra persona.
b) Menos pleno o imperfecto: cuando debe resolverse al fin de un cierto tiempo o al
advenimiento de una condición.
ARTICULO 1702.- Normas aplicables. Son aplicables al dominio fiduciario las normas que
rigen los derechos reales en general y, en particular, el dominio, previstas en los Títulos I y III
del Libro Cuarto de este Código.
ARTICULO 1704.- Facultades. El titular del dominio fiduciario tiene las facultades del
dueño perfecto, en tanto los actos jurídicos que realiza se ajusten al fin del fideicomiso y a las
disposiciones contractuales pactadas.
CAPITULO 30
Contrato de fideicomiso
SECCION 1ª
Disposiciones generales
ARTICULO 1666.- Definición. Hay contrato de fideicomiso cuando una parte, llamada fiduciante, transmite o se
compromete a transmitir la propiedad de bienes a otra persona denominada fiduciario, quien se obliga a ejercerla
en beneficio de otra llamada beneficiario, que se designa en el contrato, y a transmitirla al cumplimiento de un
plazo o condición al fideicomisario.
a) la individualización de los bienes objeto del contrato. En caso de no resultar posible tal individualización a la
fecha de la celebración del fideicomiso, debe constar la descripción de los requisitos y características que deben
reunir los bienes;
b) la determinación del modo en que otros bienes pueden ser incorporados al fideicomiso, en su caso;
e) el destino de los bienes a la finalización del fideicomiso, con indicación del fideicomisario a quien deben
transmitirse o la manera de determinarlo conforme con el artículo 1672;
ARTICULO 1668.- Plazo. Condición. El fideicomiso no puede durar más de treinta años desde la celebración
del contrato, excepto que el beneficiario sea una persona incapaz o con capacidad restringida, caso en el que
puede durar hasta el cese de la incapacidad o de la restricción a su capacidad, o su muerte.
Si se pacta un plazo superior, se reduce al tiempo máximo previsto.
Cumplida la condición o pasados treinta años desde el contrato sin haberse cumplido, cesa el fideicomiso y los
bienes deben transmitirse por el fiduciario a quien se designa en el contrato. A falta de estipulación deben
transmitirse al fiduciante o a sus herederos.
ARTICULO 1669.- Forma. El contrato, que debe inscribirse en el Registro Público que corresponda, puede
celebrarse por instrumento público o privado, excepto cuando se refiere a bienes cuya transmisión debe ser
celebrada por instrumento público. En este caso, cuando no se cumple dicha formalidad, el contrato vale como
promesa de otorgarlo. Si la incorporación de esta clase de bienes es posterior a la celebración del contrato, es
suficiente con el cumplimiento, en esa oportunidad, de las formalidades necesarias para su transferencia,
debiéndose transcribir en el acto respectivo el contrato de fideicomiso.
ARTICULO 1670.- Objeto. Pueden ser objeto del fideicomiso todos los bienes que se encuentran en el
comercio, incluso universalidades, pero no pueden serlo las herencias futuras.
SECCION 2ª
Sujetos
ARTICULO 1671.- Beneficiario. El beneficiario puede ser una persona humana o jurídica, que puede existir o
Isabel Elisa Gildi 13 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XV
no al tiempo del otorgamiento del contrato; en este último caso deben constar los datos que permitan su
individualización futura. Pueden ser beneficiarios el fiduciante, el fiduciario o el fideicomisario.
Pueden designarse varios beneficiarios quienes, excepto disposición en contrario, se benefician por igual; para el
caso de no aceptación o renuncia de uno o más designados, o cuando uno u otros no llegan a existir, se puede
establecer el derecho de acrecer de los demás o, en su caso, designar beneficiarios sustitutos.
Si ningún beneficiario acepta, todos renuncian o no llegan a existir, se entiende que el beneficiario es el
fideicomisario. Si también el fideicomisario renuncia o no acepta, o si no llega a existir, el beneficiario debe ser
el fiduciante.
El derecho del beneficiario, aunque no haya aceptado, puede transmitirse por actos entre vivos o por causa de
muerte, excepto disposición en contrario del fiduciante. Si la muerte extingue el derecho del beneficiario
designado, se aplican las reglas de los párrafos precedentes.
ARTICULO 1673.- Fiduciario. El fiduciario puede ser cualquier persona humana o jurídica.
Sólo pueden ofrecerse al público para actuar como fiduciarios las entidades financieras autorizadas a funcionar
como tales, sujetas a las disposiciones de la ley respectiva y las personas jurídicas que autoriza el organismo de
contralor de los mercados de valores, que debe establecer los requisitos que deben cumplir.
El fiduciario puede ser beneficiario. En tal caso, debe evitar cualquier conflicto de intereses y obrar privilegiando
los de los restantes sujetos intervinientes en el contrato.
ARTICULO 1674.- Pauta de actuación. Solidaridad. El fiduciario debe cumplir las obligaciones impuestas por la
ley y por el contrato con la prudencia y diligencia del buen hombre de negocios que actúa sobre la base de la
confianza depositada en él.
En caso de designarse a más de un fiduciario para que actúen simultáneamente, sea en forma conjunta o
indistinta, su responsabilidad es solidaria por el cumplimiento de las obligaciones resultantes del fideicomiso.
ARTICULO 1675.- Rendición de cuentas. La rendición de cuentas puede ser solicitada por el beneficiario, por
el fiduciante o por el fideicomisario, en su caso, conforme a la ley y a las previsiones contractuales; deben ser
rendidas con una periodicidad no mayor a un año.
ARTICULO 1677.- Reembolso de gastos. Retribución. Excepto estipulación en contrario, el fiduciario tiene
derecho al reembolso de los gastos y a una retribución, ambos a cargo de quien o quienes se estipula en el
contrato. Si la retribución no se fija en el contrato, la debe fijar el juez teniendo en consideración la índole de la
encomienda, la importancia de los deberes a cumplir, la eficacia de la gestión cumplida y las demás
circunstancias en que actúa el fiduciario.
a) remoción judicial por incumplimiento de sus obligaciones o por hallarse imposibilitado material o
jurídicamente para el desempeño de su función, a instancia del fiduciante; o a pedido del beneficiario o del
fideicomisario, con citación del fiduciante;
c) disolución, si es una persona jurídica; esta causal no se aplica en casos de fusión o absorción, sin perjuicio de
la aplicación del inciso a), en su caso;
d) quiebra o liquidación;
jurídica de desempeño de la función; la renuncia tiene efecto después de la transferencia del patrimonio objeto
del fideicomiso al fiduciario sustituto.
ARTICULO 1679.- Sustitución del fiduciario. Producida una causa de cese del fiduciario, lo reemplaza el
sustituto indicado en el contrato o el designado de acuerdo al procedimiento previsto por él. Si no lo hay o no
acepta, el juez debe designar como fiduciario a una de las entidades autorizadas de acuerdo a lo previsto en el
artículo 1690.
En caso de muerte del fiduciario, los interesados pueden prescindir de la intervención judicial, otorgando los
actos necesarios para la transferencia de bienes.
En los restantes casos de los incisos b), c) y d) del artículo 1678, cualquier interesado puede solicitar al juez la
comprobación del acaecimiento de la causal y la indicación del sustituto o el procedimiento para su designación,
conforme con el contrato o la ley, por el procedimiento más breve previsto por la ley procesal local. En todos los
supuestos del artículo 1678 el juez puede, a pedido del fiduciante, del beneficiario, del fideicomisario o de un
acreedor del patrimonio separado, designar un fiduciario judicial provisorio o dictar medidas de protección del
patrimonio, si hay peligro en la demora.
Si la designación del nuevo fiduciario se realiza con intervención judicial, debe ser oído el fiduciante.
Los bienes fideicomitidos deben ser transmitidos al nuevo fiduciario. Si son registrables es forma suficiente del
título el instrumento judicial, notarial o privado autenticado, en los que conste la designación del nuevo
fiduciario. La toma de razón también puede ser rogada por el nuevo fiduciario.
ARTICULO 1680.- Fideicomiso en garantía. Si el fideicomiso se constituye con fines de garantía, el fiduciario
puede aplicar las sumas de dinero que ingresen al patrimonio, incluso por cobro judicial o extrajudicial de los
créditos o derechos fideicomitidos, al pago de los créditos garantizados. Respecto de otros bienes, para ser
aplicados a la garantía el fiduciario puede disponer de ellos según lo dispuesto en el contrato y, en defecto de
convención, en forma privada o judicial, asegurando un mecanismo que procure obtener el mayor valor posible
de los bienes.
ARTICULO 1681.- Aceptación del beneficiario y del fideicomisario. Fraude. Para recibir las prestaciones del
fideicomiso, el beneficiario y el fideicomisario deben aceptar su calidad de tales.
La aceptación se presume cuando intervienen en el contrato de fideicomiso, cuando realizan actos que
inequívocamente la suponen o son titulares de certificados de participación o de títulos de deuda en los
fideicomisos financieros.
No mediando aceptación en los términos indicados, el fiduciario puede requerirla mediante acto auténtico fijando
a tal fin un plazo prudencial. No producida la aceptación, debe solicitar al juez que la requiera sin otra
substanciación, fijando a tal fin el modo de notificación al interesado que resulte más adecuado.
El beneficiario y el fideicomisario pueden, en la medida de su interés, reclamar por el debido cumplimiento del
contrato y la revocación de los actos realizados por el fiduciario en fraude de sus intereses, sin perjuicio de los
derechos de los terceros interesados de buena fe.
SECCION 3ª
Efectos
ARTICULO 1682.- Propiedad fiduciaria. Sobre los bienes fideicomitidos se constituye una propiedad
fiduciaria, regida por las disposiciones de este Capítulo y por las que correspondan a la naturaleza de los bienes.
ARTICULO 1683.- Efectos frente a terceros. El carácter fiduciario de la propiedad tiene efectos frente a terceros
desde el momento en que se cumplen los requisitos exigidos de acuerdo con la naturaleza de los bienes
respectivos.
ARTICULO 1684.- Registración. Bienes incorporados. Si se trata de bienes registrables, los registros
correspondientes deben tomar razón de la calidad fiduciaria de la propiedad a nombre del fiduciario.
Excepto estipulación en contrario del contrato, el fiduciario adquiere la propiedad fiduciaria de los frutos y
productos de los bienes fideicomitidos y de los bienes que adquiera con esos frutos y productos o por
subrogación real respecto de todos esos bienes, debiéndose dejar constancia de ello en el título para la
adquisición y en los registros pertinentes.
ARTICULO 1685.- Patrimonio separado. Seguro. Los bienes fideicomitidos constituyen un patrimonio
separado del patrimonio del fiduciario, del fiduciante, del beneficiario y del fideicomisario.
Isabel Elisa Gildi 15 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XV
ARTICULO 1686.- Acción por acreedores. Los bienes fideicomitidos quedan exentos de la acción singular o
colectiva de los acreedores del fiduciario. Tampoco pueden agredir los bienes fideicomitidos los acreedores del
fiduciante, quedando a salvo las acciones por fraude y de ineficacia concursal. Los acreedores del beneficiario y
del fideicomisario pueden subrogarse en los derechos de su deudor.
ARTICULO 1687.- Deudas. Liquidación. Los bienes del fiduciario no responden por las obligaciones contraídas
en la ejecución del fideicomiso, las que sólo son satisfechas con los bienes fideicomitidos. Tampoco responden
por esas obligaciones el fiduciante, el beneficiario ni el fideicomisario, excepto compromiso expreso de éstos.
Lo dispuesto en este artículo no impide la responsabilidad del fiduciario por aplicación de los principios
generales, si así corresponde.
La insuficiencia de los bienes fideicomitidos para atender a esas obligaciones, no da lugar a la declaración de su
quiebra. En tal supuesto y a falta de otros recursos provistos por el fiduciante o el beneficiario según previsiones
contractuales, procede su liquidación, la que está a cargo del juez competente, quien debe fijar el procedimiento
sobre la base de las normas previstas para concursos y quiebras, en lo que sea pertinente.
ARTICULO 1688.- Actos de disposición y gravámenes. El fiduciario puede disponer o gravar los bienes
fideicomitidos cuando lo requieran los fines del fideicomiso, sin que sea necesario el consentimiento del
fiduciante, del beneficiario o del fideicomisario.
El contrato puede prever limitaciones a estas facultades, incluso la prohibición de enajenar, las que, en su caso,
deben ser inscriptas en los registros correspondientes a cosas registrables. Dichas limitaciones no son oponibles a
terceros interesados de buena fe, sin perjuicio de los derechos respecto del fiduciario.
Si se nombran varios fiduciarios, se configura un condominio en función de lo previsto en el artículo 1674, los
actos de disposición deben ser otorgados por todos conjuntamente, excepto pacto en contrario, y ninguno de ellos
puede ejercer la acción de partición mientras dure el fideicomiso.
Quedan a salvo los actos de disposición realizados por el fiduciario de conformidad con lo previsto en esta
norma.
ARTICULO 1689.- Acciones. El fiduciario está legitimado para ejercer todas las acciones que correspondan para
la defensa de los bienes fideicomitidos, contra terceros, el fiduciante, el beneficiario o el fideicomisario.
El juez puede autorizar al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario, a ejercer acciones en sustitución del
fiduciario, cuando éste no lo haga sin motivo suficiente.
SECCION 4ª
Fideicomiso financiero
ARTICULO 1690.- Definición. Fideicomiso financiero es el contrato de fideicomiso sujeto a las reglas
precedentes, en el cual el fiduciario es una entidad financiera o una sociedad especialmente autorizada por el
organismo de contralor de los mercados de valores para actuar como fiduciario financiero, y beneficiarios son los
titulares de los títulos valores garantizados con los bienes transmitidos.
ARTÍCULO 1691.- Títulos valores. Ofertas al público. Los títulos valores referidos en el artículo 1690 pueden
ofrecerse al público en los términos de la normativa sobre oferta pública de títulos valores. En ese supuesto, el
organismo de contralor de los mercados de valores debe ser autoridad de aplicación respecto de los fideicomisos
financieros, quien puede dictar normas reglamentarias que incluyan la determinación de los requisitos a cumplir
para actuar como fiduciario.
ARTICULO 1692.- Contenido del contrato de fideicomiso financiero. Además de las exigencias de contenido
generales previstas en el artículo 1667, el contrato de fideicomiso financiero debe contener los términos y
condiciones de emisión de los títulos valores, las reglas para la adopción de decisiones por parte de los
beneficiarios que incluyan las previsiones para el caso de insuficiencia o insolvencia del patrimonio
fideicomitido, y la denominación o identificación particular del fideicomiso financiero.
SECCION 5ª
Isabel Elisa Gildi 16 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XV
ARTICULO 1693.- Emisión y caracteres. Certificados globales. Sin perjuicio de la posibilidad de emisión de
títulos valores atípicos, en los términos del artículo 1820, los certificados de participación son emitidos por el
fiduciario. Los títulos representativos de deuda garantizados por los bienes fideicomitidos pueden ser emitidos
por el fiduciario o por terceros. Los certificados de participación y los títulos representativos de deuda pueden ser
al portador, nominativos endosables o nominativos no endosables, cartulares o escriturales, según lo permita la
legislación pertinente. Los certificados deben ser emitidos sobre la base de un prospecto en el que consten las
condiciones de la emisión, las enunciaciones necesarias para identificar el fideicomiso al que pertenecen, y la
descripción de los derechos que confieren.
Pueden emitirse certificados globales de los certificados de participación y de los títulos de deuda, para su
inscripción en regímenes de depósito colectivo. A tal fin se consideran definitivos, negociables y divisibles.
ARTICULO 1694.- Clases. Series. Pueden emitirse diversas clases de certificados de participación o títulos
representativos de deuda, con derechos diferentes. Dentro de cada clase se deben otorgar los mismos derechos.
La emisión puede dividirse en series. Los títulos representativos de deuda dan a sus titulares el derecho a
reclamar por vía ejecutiva.
SECCION 6ª
SECCION 7ª
a) el cumplimiento del plazo o la condición a que se ha sometido, o el vencimiento del plazo máximo legal;
b) la revocación del fiduciante, si se ha reservado expresamente esa facultad; la revocación no tiene efecto
retroactivo; la revocación es ineficaz en los fideicomisos financieros después de haberse iniciado la oferta
pública de los certificados de participación o de los títulos de deuda;
ARTICULO 1698.- Efectos. Producida la extinción del fideicomiso, el fiduciario está obligado a entregar los
bienes fideicomitidos al fideicomisario o a sus sucesores, a otorgar los instrumentos y a contribuir a las
inscripciones registrales que correspondan.
SECCION 8ª
Fideicomiso testamentario
Isabel Elisa Gildi 17 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XV
ARTICULO 1699.- Reglas aplicables. El fideicomiso también puede constituirse por testamento, el que debe
contener, al menos, las enunciaciones requeridas por el artículo 1667.
Se aplican los artículos 2448 y 2493 y las normas de este Capítulo; las referidas al contrato de fideicomiso deben
entenderse relativas al testamento.
En caso de que el fiduciario designado no acepte su designación se aplica lo dispuesto en el artículo 1679.
El plazo máximo previsto en el artículo 1668 se computa a partir de la muerte del fiduciante.
ARTICULO 1700.- Nulidad. Es nulo el fideicomiso constituido con el fin de que el fiduciario esté obligado a
mantener o administrar el patrimonio fideicomitido para ser transmitido únicamente a su muerte a otro fiduciario
de existencia actual o futura.
CAPITULO 31
Dominio fiduciario
ARTICULO 1701.- Dominio fiduciario. Definición. Dominio fiduciario es el que se adquiere con razón de un
fideicomiso constituido por contrato o por testamento, y está sometido a durar solamente hasta la extinción del
fideicomiso, para el efecto de entregar la cosa a quien corresponda según el contrato, el testamento o la ley.
ARTICULO 1702.- Normas aplicables. Son aplicables al dominio fiduciario las normas que rigen los derechos
reales en general y, en particular, el dominio, previstas en los Títulos I y III del Libro Cuarto de este Código.
ARTICULO 1703.- Excepciones a la normativa general. El dominio fiduciario hace excepción a la normativa
general del dominio y, en particular, del dominio imperfecto en cuanto es posible incluir en el contrato de
fideicomiso las limitaciones a las facultades del propietario contenidas en las disposiciones del Capítulo 30 y del
presente Capítulo.
ARTICULO 1704.- Facultades. El titular del dominio fiduciario tiene las facultades del dueño perfecto, en tanto
los actos jurídicos que realiza se ajusten al fin del fideicomiso y a las disposiciones contractuales pactadas.
ARTICULO 1705.- Irretroactividad. La extinción del dominio fiduciario no tiene efecto retroactivo respecto de
los actos realizados por el fiduciario, excepto que no se ajusten a los fines del fideicomiso y a las disposiciones
contractuales pactadas, y que el tercer adquirente carezca de buena fe y título oneroso.
ARTICULO 1706.- Readquisición del dominio perfecto. Producida la extinción del fideicomiso, el fiduciario
de una cosa queda inmediatamente constituido en poseedor a nombre del dueño perfecto. Si la cosa es registrable
y el modo suficiente consiste en la inscripción constitutiva, se requiere inscribir la readquisición; si la inscripción
no es constitutiva, se requiere a efecto de su oponibilidad.
ARTICULO 1707.- Efectos. Cuando la extinción no es retroactiva son oponibles al dueño perfecto todos los
actos realizados por el titular del dominio fiduciario.
Si la extinción es retroactiva el dueño perfecto readquiere el dominio libre de todos los actos jurídicos realizados.
Fin Unidad XV
Isabel Elisa Gildi 1 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XVI
UNIDAD XVI
CONTRATOS DE DISTRIBUCIÓN
Su importancia es muy amplia ya que las posibilidades de aplicación son enormes. Pero la
significación más trascendente de este contrato es la implementación de un sistema a través
del cual el productor o fabricante puede, sin necesidad de constituir una propia organización
de ventas, recurrir a otros comerciantes o empresarios para que, a través de sus propias
organizaciones, coloquen en un amplio ámbito territorial sus productos y servicios en forma
masiva.
Además:
- Una parte tiene la facultad de resolver total o parcialmente el contrato si la otra parte
lo incumple. Ambas opciones son excluyentes: al optar por uno de ellos no puede
ejercer luego la otra.
- El contrato puede ser extinguido también, total o parcialmente por la declaración de
una de las partes, mediante rescisión unilateral, revocación o resolución, en los casos
en que el mismo contrato o la ley, le atribuyan esa facultad.
Wiki:
Distracto. Consiste en el aniquilamiento o disolución de las obligaciones por el acuerdo de
las partes a ese respecto. Las partes pueden por mutuo consentimiento extinguir las
obligaciones creadas por los contratos y retirar los derechos reales que se hubiesen
transferido. ...
ARTICULO 1511.- Aplicación a otros contratos. Las normas de este Capítulo se aplican a:
a) los contratos por los que se conceda la venta o comercialización de software o de procedimientos similares;
b) los contratos de distribución, en cuanto sean pertinentes.
2.- Contrato de agencia: Definición. Función económica. Distinción con otras figuras.
Forma. Plazo. Derechos y obligaciones de las partes. Garantía del Agente. Remuneración
del Agente. Conclusión del contrato: causales, preaviso. Compensación por clientela.
(Pág. 253/266 del Manual) y artículos 1479/1501 Cód. Civ. Com. Nac.
Contrato de agencia
ARTICULO 1479.- Definición y forma. Hay contrato de agencia cuando una parte,
denominada agente, se obliga a promover negocios por cuenta de otra denominada preponente
o empresario, de manera estable, continuada e independiente, sin que medie relación laboral
alguna, mediante una retribución.
El agente es un intermediario independiente, no asume el riesgo de las operaciones ni
representa al preponente.
El contrato debe instrumentarse por escrito.
Plazo.
ARTICULO 1491.- Plazo. Excepto pacto en contrario, se entiende que el contrato de agencia
se celebra por tiempo indeterminado. La continuación de la relación con posterioridad al
vencimiento de un contrato de agencia con plazo determinado, lo transforma en contrato por
tiempo indeterminado.
a) velar por los intereses del empresario y actuar de buena fe en el ejercicio de sus actividades;
e) recibir en nombre del empresario las reclamaciones de terceros sobre defectos o vicios de
calidad o cantidad de los bienes vendidos o de los servicios prestados como consecuencia de
las operaciones promovidas, aunque él no las haya concluido, y transmitírselas de inmediato;
a) actuar de buena, fe, y hacer todo aquello que le incumbe, teniendo en cuenta las
circunstancias del caso, para permitir al agente el ejercicio normal de su actividad;
d) comunicar al agente, dentro del plazo de uso o, en su defecto, dentro de los quince días
hábiles de su conocimiento, la aceptación o rechazo de la propuesta que le haya sido
transmitida;
e) comunicar al agente, dentro del plazo de uso o, en su defecto, dentro de los quince días
hábiles de la recepción de la orden, la ejecución parcial o la falta de ejecución del negocio
propuesto.
ARTICULO 1487.- Base para el cálculo. Cualquiera sea la forma de la retribución pactada,
el agente tiene derecho a percibirla por las operaciones concluidas con su intervención,
durante la vigencia del contrato de agencia y siempre que el precio sea cobrado por el
empresario. En las mismas condiciones también tiene derecho:
c) si el agente tiene exclusividad para una zona geográfica o para un grupo determinado de
personas, cuando el contrato se concluye con una persona perteneciente a dicha zona o grupo,
aunque el agente no lo promueva, excepto pacto especial y expreso en contrario.
b) disolución de la persona jurídica que celebra el contrato, que no deriva de fusión o escisión;
ARTICULO 1497.- Compensación por clientela. Extinguido el contrato, sea por tiempo
determinado o indeterminado, el agente que mediante su labor ha incrementado
significativamente el giro de las operaciones del empresario, tiene derecho a una
compensación si su actividad anterior puede continuar produciendo ventajas sustanciales a
éste.
En caso de muerte del agente ese derecho corresponde a sus herederos.
A falta de acuerdo, la compensación debe ser fijada judicialmente y no puede exceder del
importe equivalente a un año de remuneraciones, neto de gastos, promediándose el valor de
las percibidas por el agente durante los últimos cinco años, o durante todo el período de
duración del contrato, si éste es inferior.
Esta compensación no impide al agente, en su caso, reclamar por los daños derivados de la
ruptura por culpa del empresario.
b) el agente pone fin al contrato, a menos que la terminación esté justificada por
incumplimiento del empresario; o por la edad, invalidez o enfermedad del agente, que no
permiten exigir razonablemente la continuidad de sus actividades. Esta facultad puede ser
ejercida por ambas partes.
CAPITULO 17
Agencia
ARTICULO 1479.- Definición y forma. Hay contrato de agencia cuando una parte, denominada agente, se
obliga a promover negocios por cuenta de otra denominada preponente o empresario, de manera estable,
continuada e independiente, sin que medie relación laboral alguna, mediante una retribución.
El agente es un intermediario independiente, no asume el riesgo de las operaciones ni representa al preponente.
El contrato debe instrumentarse por escrito.
Isabel Elisa Gildi 6 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XVI
ARTICULO 1480.- Exclusividad. El agente tiene derecho a la exclusividad en el ramo de los negocios, en la
zona geográfica, o respecto del grupo de personas, expresamente determinados en el contrato.
ARTICULO 1481.- Relación con varios empresarios. El agente puede contratar sus servicios con varios
empresarios. Sin embargo, no puede aceptar operaciones del mismo ramo de negocios o en competencia con las
de uno de sus proponentes, sin que éste lo autorice expresamente.
ARTICULO 1482.- Garantía del agente. El agente no puede constituirse en garante de la cobranza del
comprador presentado al empresario, sino hasta el importe de la comisión que se le puede haber adelantado o
cobrado, en virtud de la operación concluida por el principal.
a) velar por los intereses del empresario y actuar de buena fe en el ejercicio de sus actividades;
c) cumplir su cometido de conformidad con las instrucciones recibidas del empresario y transmitir a éste toda la
información de la que disponga relativa a su gestión;
d) informar al empresario, sin retraso, de todos los negocios tratados o concluidos y, en particular, lo relativo a la
solvencia de los terceros con los que se proponen o se concluyen operaciones;
e) recibir en nombre del empresario las reclamaciones de terceros sobre defectos o vicios de calidad o cantidad
de los bienes vendidos o de los servicios prestados como consecuencia de las operaciones promovidas, aunque él
no las haya concluido, y transmitírselas de inmediato;
f) asentar en su contabilidad en forma independiente los actos u operaciones relativos a cada empresario por cuya
cuenta actúe.
a) actuar de buena, fe, y hacer todo aquello que le incumbe, teniendo en cuenta las circunstancias del caso, para
permitir al agente el ejercicio normal de su actividad;
b) poner a disposición del agente con suficiente antelación y en la cantidad apropiada, muestras, catálogos, tarifas
y demás elementos de que se disponga y sean necesarios para el desarrollo de las actividades del agente;
d) comunicar al agente, dentro del plazo de uso o, en su defecto, dentro de los quince días hábiles de su
conocimiento, la aceptación o rechazo de la propuesta que le haya sido transmitida;
e) comunicar al agente, dentro del plazo de uso o, en su defecto, dentro de los quince días hábiles de la recepción
de la orden, la ejecución parcial o la falta de ejecución del negocio propuesto.
ARTICULO 1485.- Representación del agente. El agente no representa al empresario a los fines de la
conclusión y ejecución de los contratos en los que actúa, excepto para recibir las reclamaciones de terceros
previstas en el artículo 1483, inciso e). El agente debe tener poder especial para cobrar los créditos resultantes de
su gestión, pero en ningún caso puede conceder quitas o esperas ni consentir acuerdos, desistimientos o
avenimientos concursales, sin facultades expresas, de carácter especial, en las que conste en forma específica el
monto de la quita o el plazo de la espera. Se prohíbe al agente desistir de la cobranza de un crédito del
empresario en forma total o parcial.
ARTICULO 1486.- Remuneración. Si no hay un pacto expreso, la remuneración del agente es una comisión
variable según el volumen o el valor de los actos o contratos promovidos y, en su caso, concluidos por el agente,
conforme con los usos y prácticas del lugar de actuación del agente.
Isabel Elisa Gildi 7 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XVI
ARTICULO 1487.- Base para el cálculo. Cualquiera sea la forma de la retribución pactada, el agente tiene
derecho a percibirla por las operaciones concluidas con su intervención, durante la vigencia del contrato de
agencia y siempre que el precio sea cobrado por el empresario. En las mismas condiciones también tiene
derecho:
b) si el contrato se concluye con un cliente que el agente presentara anteriormente para un negocio análogo,
siempre que no haya otro agente con derecho a remuneración;
c) si el agente tiene exclusividad para una zona geográfica o para un grupo determinado de personas, cuando el
contrato se concluye con una persona perteneciente a dicha zona o grupo, aunque el agente no lo promueva,
excepto pacto especial y expreso en contrario.
ARTICULO 1489.- Remuneración sujeta a ejecución del contrato. La cláusula que subordina la percepción de
la remuneración, en todo o en parte, a la ejecución del contrato, es válida si ha sido expresamente pactada.
ARTICULO 1490.- Gastos. Excepto pacto en contrario, el agente no tiene derecho al reembolso de gastos que le
origine el ejercicio de su actividad.
ARTICULO 1491.- Plazo. Excepto pacto en contrario, se entiende que el contrato de agencia se celebra por
tiempo indeterminado. La continuación de la relación con posterioridad al vencimiento de un contrato de agencia
con plazo determinado, lo transforma en contrato por tiempo indeterminado.
ARTICULO 1492.- Preaviso. En los contratos de agencia por tiempo indeterminado, cualquiera de las partes
puede ponerle fin con un preaviso.
El plazo del preaviso debe ser de un mes por cada año de vigencia del contrato.
El final del plazo de preaviso debe coincidir con el final del mes calendario en el que aquél opera.
Las disposiciones del presente artículo se aplican a los contratos de duración limitada transformados en contratos
de duración ilimitada, a cuyo fin en el cálculo del plazo de preaviso debe computarse la duración limitada que le
precede.
Las partes pueden prever los plazos de preaviso superiores a los establecidos en este artículo.
ARTICULO 1493.- Omisión de preaviso. En los casos del artículo 1492, la omisión del preaviso, otorga a la
otra parte derecho a la indemnización por las ganancias dejadas de percibir en el período.
b) disolución de la persona jurídica que celebra el contrato, que no deriva de fusión o escisión;
e) incumplimiento grave o reiterado de las obligaciones de una de las partes, de forma de poner razonablemente
en duda la posibilidad o la intención del incumplidor de atender con exactitud las obligaciones sucesivas;
ARTICULO 1495.- Manera en que opera la resolución. En los casos previstos en los incisos a) a d) del artículo
Isabel Elisa Gildi 8 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XVI
1494, la resolución opera de pleno derecho, sin necesidad de preaviso ni declaración de la otra parte, sin perjuicio
de lo dispuesto por el artículo 1492 para el supuesto de tiempo indeterminado.
En el caso del inciso e) del artículo 1494, cada parte puede resolver directamente el contrato.
En el caso del inciso f) del artículo 1494, se aplica el artículo 1492, excepto que el agente disminuya su volumen
de negocios durante dos ejercicios consecutivos, en cuyo caso el plazo de preaviso no debe exceder de dos
meses, cualesquiera haya sido la duración del contrato, aun cuando el contrato sea de plazo determinado.
ARTICULO 1496.- Fusión o escisión. El contrato se resuelve si la persona jurídica que ha celebrado el contrato
se fusiona o se escinde y cualquiera de estas dos circunstancias causa un detrimento sustancial en la posición del
agente. Se deben las indemnizaciones del artículo 1497 y, en su caso, las del artículo 1493.
ARTICULO 1497.- Compensación por clientela. Extinguido el contrato, sea por tiempo determinado o
indeterminado, el agente que mediante su labor ha incrementado significativamente el giro de las operaciones del
empresario, tiene derecho a una compensación si su actividad anterior puede continuar produciendo ventajas
sustanciales a éste.
En caso de muerte del agente ese derecho corresponde a sus herederos.
A falta de acuerdo, la compensación debe ser fijada judicialmente y no puede exceder del importe equivalente a
un año de remuneraciones, neto de gastos, promediándose el valor de las percibidas por el agente durante los
últimos cinco años, o durante todo el período de duración del contrato, si éste es inferior.
Esta compensación no impide al agente, en su caso, reclamar por los daños derivados de la ruptura por culpa del
empresario.
ARTICULO 1498.- Compensación por clientela. Excepciones. No hay derecho a compensación si:
b) el agente pone fin al contrato, a menos que la terminación esté justificada por incumplimiento del empresario;
o por la edad, invalidez o enfermedad del agente, que no permiten exigir razonablemente la continuidad de sus
actividades. Esta facultad puede ser ejercida por ambas partes.
ARTICULO 1499.- Cláusula de no competencia. Las partes pueden pactar cláusulas de no competencia del
agente para después de la finalización del contrato, si éste prevé la exclusividad del agente en el ramo de
negocios del empresario. Son válidas en tanto no excedan de un año y se apliquen a un territorio o grupo de
personas que resulten razonables, habida cuenta de las circunstancias.
ARTICULO 1500.- Subagencia. El agente no puede, excepto consentimiento expreso del empresario, instituir
subagentes. Las relaciones entre agente y subagente son regidas por este Capítulo. El agente responde
solidariamente por la actuación del subagente, el que, sin embargo, no tiene vínculo directo con el empresario.
ARTICULO 1501.- Casos excluidos. Las normas de este Capítulo no se aplican a los agentes de bolsa o de
mercados de valores, de futuros y opciones o derivados; a los productores o agentes de seguros; a los agentes
financieros, o cambiarios, a los agentes marítimos o aeronáuticos y a los demás grupos regidos por leyes
especiales en cuanto a las operaciones que efectúen.
Definición. Caracteres.
ARTICULO 1502.- Definición. Hay contrato de concesión cuando el concesionario, que actúa
en nombre y por cuenta propia frente a terceros, se obliga mediante una retribución a disponer
de su organización empresaria para comercializar mercaderías provistas por el concedente,
prestar los servicios y proveer los repuestos y accesorios según haya sido convenido.
Plazo.
Isabel Elisa Gildi 9 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XVI
ARTICULO 1506.- Plazos. El plazo del contrato de concesión no puede ser inferior a cuatro
años. Pactado un plazo menor o si el tiempo es indeterminado, se entiende convenido por
cuatro años.
Excepcionalmente, si el concedente provee al concesionario el uso de las instalaciones
principales suficientes para su desempeño, puede preverse un plazo menor, no inferior a dos
años.
La continuación de la relación después de vencido el plazo determinado por el contrato o por
la ley, sin especificarse antes el nuevo plazo, lo transforma en contrato por tiempo
indeterminado.
c) disponer de los locales y demás instalaciones y equipos que resulten necesarios para el
adecuado cumplimiento de su actividad;
Los gastos de explotación están a cargo del concesionario, excepto los necesarios para atender
los servicios de preentrega o de garantía gratuita a la clientela, en su caso, que deben ser
pagados por el concedente conforme a lo pactado.
b) disolución de la persona jurídica que celebra el contrato, que no deriva de fusión o escisión;
ARTICULO 1511.- Aplicación a otros contratos. Las normas de este Capítulo se aplican a:
CAPITULO 18
Concesión
ARTICULO 1502.- Definición. Hay contrato de concesión cuando el concesionario, que actúa en nombre y por
cuenta propia frente a terceros, se obliga mediante una retribución a disponer de su organización empresaria para
comercializar mercaderías provistas por el concedente, prestar los servicios y proveer los repuestos y accesorios
según haya sido convenido.
a) la concesión es exclusiva para ambas partes en el territorio o zona de influencia determinados. El concedente
no puede autorizar otra concesión en el mismo territorio o zona y el concesionario no puede, por sí o por
interpósita persona, ejercer actos propios de la concesión fuera de esos límites o actuar en actividades
competitivas;
b) la concesión comprende todas las mercaderías fabricadas o provistas por el concedente, incluso los nuevos
modelos.
a) proveer al concesionario de una cantidad mínima de mercaderías que le permita atender adecuadamente las
expectativas de venta en su territorio o zona, de acuerdo con las pautas de pago, de financiación y garantías
previstas en el contrato. El contrato puede prever la determinación de objetivos de ventas, los que deben ser
fijados y comunicados al concesionario de acuerdo con lo convenido;
b) respetar el territorio o zona de influencia asignado en exclusividad al concesionario. Son válidos los pactos
que, no obstante la exclusividad, reserva para el concedente cierto tipo de ventas directas o modalidades de
ventas especiales;
d) proveer durante un período razonable, en su caso, repuestos para los productos comercializados;
e) permitir el uso de marcas, enseñas comerciales y demás elementos distintivos, en la medida necesaria para la
explotación de la concesión y para la publicidad del concesionario dentro de su territorio o zona de influencia.
a) comprar exclusivamente al concedente las mercaderías y, en su caso, los repuestos objeto de la concesión, y
mantener la existencia convenida de ellos o, en defecto de convenio, la cantidad suficiente para asegurar la
continuidad de los negocios y la atención del público consumidor;
b) respetar los límites geográficos de actuación y abstenerse de comercializar mercaderías fuera de ellos, directa
o indirectamente por interpósita persona;
c) disponer de los locales y demás instalaciones y equipos que resulten necesarios para el adecuado cumplimiento
de su actividad;
d) prestar los servicios de preentrega y mantenimiento de las mercaderías, en caso de haberlo así convenido;
Isabel Elisa Gildi 12 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XVI
Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso a) de este artículo, el concesionario puede vender mercaderías del
mismo ramo que le hayan sido entregadas en parte de pago de las que comercialice por causa de la concesión, así
como financiar unas y otras y vender, exponer o promocionar otras mercaderías o servicios que se autoricen por
el contrato, aunque no sean accesorios de las mercaderías objeto de la concesión ni estén destinados a ella.
ARTICULO 1506.- Plazos. El plazo del contrato de concesión no puede ser inferior a cuatro años. Pactado un
plazo menor o si el tiempo es indeterminado, se entiende convenido por cuatro años.
Excepcionalmente, si el concedente provee al concesionario el uso de las instalaciones principales suficientes
para su desempeño, puede preverse un plazo menor, no inferior a dos años.
La continuación de la relación después de vencido el plazo determinado por el contrato o por la ley, sin
especificarse antes el nuevo plazo, lo transforma en contrato por tiempo indeterminado.
ARTICULO 1507.- Retribución. Gastos. El concesionario tiene derecho a una retribución, que puede consistir
en una comisión o un margen sobre el precio de las unidades vendidas por él a terceros o adquiridas al
concedente, o también en cantidades fijas u otras formas convenidas con el concedente.
Los gastos de explotación están a cargo del concesionario, excepto los necesarios para atender los servicios de
preentrega o de garantía gratuita a la clientela, en su caso, que deben ser pagados por el concedente conforme a lo
pactado.
ARTICULO 1508.- Rescisión de contratos por tiempo indeterminado. Si el contrato de concesión es por
tiempo indeterminado:
b) el concedente debe readquirir los productos y repuestos nuevos que el concesionario haya adquirido conforme
con las obligaciones pactadas en el contrato y que tenga en existencia al fin del período de preaviso, a los precios
ordinarios de venta a los concesionarios al tiempo del pago.
ARTICULO 1509.- Resolución del contrato de concesión. Causales. Al contrato de concesión se aplica el
artículo 1494.
ARTICULO 1510.- Subconcesionarios. Cesión del contrato. Excepto pacto en contrario, el concesionario no
puede designar subconcesionarios, agentes o intermediarios de venta, ni cualquiera de las partes puede ceder el
contrato.
ARTICULO 1511.- Aplicación a otros contratos. Las normas de este Capítulo se aplican a:
a) Los contratos por los que se conceda la venta o comercialización de software o de procedimientos similares;
ARTICULO 1512.- Concepto. Hay franquicia comercial cuando una parte, denominada
franquiciante, otorga a otra, llamada franquiciado, el derecho a utilizar un sistema probado,
destinado a comercializar determinados bienes o servicios bajo el nombre comercial, emblema
o la marca del franquiciante, quien provee un conjunto de conocimientos técnicos y la
Isabel Elisa Gildi 13 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XVI
prestación continua de asistencia técnica o comercial, contra una prestación directa o indirecta
del franquiciado.
El franquiciante debe ser titular exclusivo del conjunto de los derechos intelectuales, marcas,
patentes, nombres comerciales, derechos de autor y demás comprendidos en el sistema bajo
franquicia; o, en su caso, tener derecho a su utilización y transmisión al franquiciado en los
términos del contrato.
El franquiciante no puede tener participación accionaria de control directo o indirecto en el
negocio del franquiciado.
ARTICULO 1513.- Definiciones. A los fines de la interpretación del contrato se entiende que:
Plazo.
ARTICULO 1516.- Plazo. Es aplicable el artículo 1506, primer párrafo. Sin embargo, un
plazo inferior puede ser pactado si se corresponde con situaciones especiales como ferias o
congresos, actividades desarrolladas dentro de predios o emprendimientos que tienen prevista
una duración inferior, o similares. Al vencimiento del plazo, el contrato se entiende
prorrogado tácitamente por plazos sucesivos de un año, excepto expresa denuncia de una de
las partes antes de cada vencimiento con treinta días de antelación. A la segunda renovación,
se transforma en contrato por tiempo indeterminado.
f) defender y proteger el uso por el franquiciado, en las condiciones del contrato, de los
derechos referidos en el artículo 1512, sin perjuicio de que:
c) abstenerse de actos que puedan poner en riesgo la identificación o el prestigio del sistema
de franquicia que integra o de los derechos mencionados en el artículo 1512, segundo párrafo,
y cooperar, en su caso, en la protección de esos derechos;
e) cumplir con las contraprestaciones comprometidas, entre las que pueden pactarse
contribuciones para el desarrollo del mercado o de las tecnologías vinculadas a la franquicia.
Isabel Elisa Gildi 15 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XVI
Responsabilidades.
ARTICULO 1520.- Responsabilidad. Las partes del contrato son independientes, y no existe relación laboral
entre ellas. En consecuencia:
b) los dependientes del franquiciado no tienen relación jurídica laboral con el franquiciante,
sin perjuicio de la aplicación de las normas sobre fraude laboral;
Cláusulas especiales.
ARTICULO 1517.- Cláusulas de exclusividad. Las franquicias son exclusivas para ambas
partes. El franquiciante no puede autorizar otra unidad de franquicia en el mismo territorio,
excepto con el consentimiento del franquiciado. El franquiciado debe desempeñarse en los
locales indicados, dentro del territorio concedido o, en su defecto, en su zona de influencia, y
no puede operar por sí o por interpósita persona unidades de franquicia o actividades que sean
competitivas. Las partes pueden limitar o excluir la exclusividad.
a) el franquiciado no puede ceder su posición contractual ni los derechos que emergen del
contrato mientras está vigente, excepto los de contenido dinerario. Esta disposición no se
aplica en los contratos de franquicia mayorista destinados a que el franquiciado otorgue a su
vez subfranquicias, a esos efectos. En tales supuestos, debe contar con la autorización previa
del franquiciante para otorgar subfranquicias en las condiciones que pacten entre el
franquiciante y el franquiciado principal;
ARTICULO 1519.- Cláusulas nulas. No son válidas las cláusulas que prohíban al
franquiciado:
Isabel Elisa Gildi 16 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XVI
ARTICULO 1522.- Extinción del contrato. La extinción del contrato de franquicia se rige
por las siguientes reglas:
b) el contrato no puede ser extinguido sin justa causa dentro del plazo de su vigencia original,
pactado entre las partes. Se aplican los artículos 1084 y siguientes;
c) los contratos con un plazo menor de tres años justificado por razones especiales según el
artículo 1516, quedan extinguidos de pleno derecho al vencimiento del plazo;
d) cualquiera sea el plazo de vigencia del contrato, la parte que desea concluirlo a la
expiración del plazo original o de cualquiera de sus prórrogas, debe preavisar a la otra con una
anticipación no menor de un mes por cada año de duración, hasta un máximo de seis meses,
contados desde su inicio hasta el vencimiento del plazo pertinente. En los contratos que se
pactan por tiempo indeterminado, el preaviso debe darse de manera que la rescisión se
produzca, cuando menos, al cumplirse el tercer año desde su concertación. En ningún caso se
requiere invocación de justa causa. La falta de preaviso hace aplicable el artículo 1493.
Franquicia
ARTICULO 1512.- Concepto. Hay franquicia comercial cuando una parte, denominada franquiciante, otorga a
otra, llamada franquiciado, el derecho a utilizar un sistema probado, destinado a comercializar determinados
bienes o servicios bajo el nombre comercial, emblema o la marca del franquiciante, quien provee un conjunto de
conocimientos técnicos y la prestación continua de asistencia técnica o comercial, contra una prestación directa o
indirecta del franquiciado.
El franquiciante debe ser titular exclusivo del conjunto de los derechos intelectuales, marcas, patentes, nombres
comerciales, derechos de autor y demás comprendidos en el sistema bajo franquicia; o, en su caso, tener derecho
a su utilización y transmisión al franquiciado en los términos del contrato.
El franquiciante no puede tener participación accionaria de control directo o indirecto en el negocio del
franquiciado.
ARTICULO 1513.- Definiciones. A los fines de la interpretación del contrato se entiende que:
a) franquicia mayorista es aquella en virtud de la cual el franquiciante otorga a una persona física o jurídica un
Isabel Elisa Gildi 17 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XVI
territorio o ámbito de actuación Nacional o regional o provincial con derecho de nombrar subfranquiciados, el
uso de sus marcas y sistema de franquicias bajo contraprestaciones específicas;
a) proporcionar, con antelación a la firma del contrato, información económica y financiera sobre la evolución de
dos años de unidades similares a la ofrecida en franquicia, que hayan operado un tiempo suficiente, en el país o
en el extranjero;
b) comunicar al franquiciado el conjunto de conocimientos técnicos, aun cuando no estén patentados, derivados
de la experiencia del franquiciante y comprobados por éste como aptos para producir los efectos del sistema
franquiciado;
c) entregar al franquiciado un manual de operaciones con las especificaciones útiles para desarrollar la actividad
prevista en el contrato;
d) proveer asistencia técnica para la mejor operatividad de la franquicia durante la vigencia del contrato;
e) si la franquicia comprende la provisión de bienes o servicios a cargo del franquiciante o de terceros designados
por él, asegurar esa provisión en cantidades adecuadas y a precios razonables, según usos y costumbres
comerciales locales o internacionales;
f) defender y proteger el uso por el franquiciado, en las condiciones del contrato, de los derechos referidos en el
artículo 1512, sin perjuicio de que:
i) en las franquicias internacionales esa defensa está contractualmente a cargo del franquiciado, a cuyo efecto
debe ser especialmente apoderado sin perjuicio de la obligación del franquiciante de poner a disposición del
franquiciado, en tiempo propio, la documentación y demás elementos necesarios para ese cometido;
ii) en cualquier caso, el franquiciado está facultado para intervenir como interesado coadyuvante, en defensa de
tales derechos, en las instancias administrativas o judiciales correspondientes, por las vías admitidas por la ley
procesal, y en la medida que ésta lo permita.
ARTICULO 1515.- Obligaciones del franquiciado. Son obligaciones mínimas del franquiciado:
a) desarrollar efectivamente la actividad comprendida en la franquicia, cumplir las especificaciones del manual
de operaciones y las que el franquiciante le comunique en cumplimiento de su deber de asistencia técnica;
b) proporcionar las informaciones que razonablemente requiera el franquiciante para el conocimiento del
desarrollo de la actividad y facilitar las inspecciones que se hayan pactado o que sean adecuadas al objeto de la
franquicia;
c) abstenerse de actos que puedan poner en riesgo la identificación o el prestigio del sistema de franquicia que
integra o de los derechos mencionados en el artículo 1512, segundo párrafo, y cooperar, en su caso, en la
protección de esos derechos;
Isabel Elisa Gildi 18 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XVI
e) cumplir con las contraprestaciones comprometidas, entre las que pueden pactarse contribuciones para el
desarrollo del mercado o de las tecnologías vinculadas a la franquicia.
ARTICULO 1516.- Plazo. Es aplicable el artículo 1506, primer párrafo. Sin embargo, un plazo inferior puede ser
pactado si se corresponde con situaciones especiales como ferias o congresos, actividades desarrolladas dentro de
predios o emprendimientos que tienen prevista una duración inferior, o similares. Al vencimiento del plazo, el
contrato se entiende prorrogado tácitamente por plazos sucesivos de un año, excepto expresa denuncia de una de
las partes antes de cada vencimiento con treinta días de antelación. A la segunda renovación, se transforma en
contrato por tiempo indeterminado.
ARTICULO 1517.- Cláusulas de exclusividad. Las franquicias son exclusivas para ambas partes. El
franquiciante no puede autorizar otra unidad de franquicia en el mismo territorio, excepto con el consentimiento
del franquiciado. El franquiciado debe desempeñarse en los locales indicados, dentro del territorio concedido o,
en su defecto, en su zona de influencia, y no puede operar por sí o por interpósita persona unidades de franquicia
o actividades que sean competitivas. Las partes pueden limitar o excluir la exclusividad.
a) el franquiciado no puede ceder su posición contractual ni los derechos que emergen del contrato mientras está
vigente, excepto los de contenido dinerario. Esta disposición no se aplica en los contratos de franquicia mayorista
destinados a que el franquiciado otorgue a su vez subfranquicias, a esos efectos. En tales supuestos, debe contar
con la autorización previa del franquiciante para otorgar subfranquicias en las condiciones que pacten entre el
franquiciante y el franquiciado principal;
b) el franquiciante no puede comercializar directamente con los terceros, mercaderías o servicios comprendidos
en la franquicia dentro del territorio o zona de influencia del franquiciado;
ARTICULO 1519.- Cláusulas nulas. No son válidas las cláusulas que prohíban al franquiciado:
a) cuestionar justificadamente los derechos del franquiciante mencionado en el artículo 1512, segundo párrafo;
b) adquirir mercaderías comprendidas en la franquicia de otros franquiciados dentro del país, siempre que éstos
respondan a las calidades y características contractuales;
ARTICULO 1520.- Responsabilidad. Las partes del contrato son independientes, y no existe relación laboral
entre ellas. En consecuencia:
a) El franquiciante no responde por las obligaciones del franquiciado, excepto disposición legal expresa en
contrario;
b) los dependientes del franquiciado no tienen relación jurídica laboral con el franquiciante, sin perjuicio de la
aplicación de las normas sobre fraude laboral;
c) el franquiciante no responde ante el franquiciado por la rentabilidad del sistema otorgado en franquicia.
El franquiciado debe indicar claramente su calidad de persona independiente en sus facturas, contratos y demás
documentos comerciales; esta obligación no debe interferir en la identidad común de la red franquiciada, en
particular en sus nombres o rótulos comunes y en la presentación uniforme de sus locales, mercaderías o medios
de transporte.
Isabel Elisa Gildi 19 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XVI
ARTICULO 1521.- Responsabilidad por defectos en el sistema. El franquiciante responde por los defectos de
diseño del sistema, que causan daños probados al franquiciado, no ocasionados por la negligencia grave o el dolo
del franquiciado.
ARTICULO 1522.- Extinción del contrato. La extinción del contrato de franquicia se rige por las siguientes
reglas:
b) el contrato no puede ser extinguido sin justa causa dentro del plazo de su vigencia original, pactado entre las
partes. Se aplican los artículos 1084 y siguientes;
c) los contratos con un plazo menor de tres años justificado por razones especiales según el artículo 1516, quedan
extinguidos de pleno derecho al vencimiento del plazo;
d) cualquiera sea el plazo de vigencia del contrato, la parte que desea concluirlo a la expiración del plazo original
o de cualquiera de sus prórrogas, debe preavisar a la otra con una anticipación no menor de un mes por cada año
de duración, hasta un máximo de seis meses, contados desde su inicio hasta el vencimiento del plazo pertinente.
En los contratos que se pactan por tiempo indeterminado, el preaviso debe darse de manera que la rescisión se
produzca, cuando menos, al cumplirse el tercer año desde su concertación. En ningún caso se requiere invocación
de justa causa. La falta de preaviso hace aplicable el artículo 1493.
La cláusula que impide la competencia del franquiciado con la comercialización de productos o servicios propios
o de terceros después de extinguido el contrato por cualquier causa, es válida hasta el plazo máximo de un año y
dentro de un territorio razonable habida cuenta de las circunstancias.
ARTICULO 1523.- Derecho de la competencia. El contrato de franquicia, por sí mismo, no debe ser considerado
un pacto que limite, restrinja o distorsione la competencia.
ARTICULO 1524.- Casos comprendidos. Las disposiciones de este Capítulo se aplican, en cuanto sean
compatibles, a las franquicias industriales y a las relaciones entre franquiciante y franquiciado principal y entre
éste y cada uno de sus subfranquiciados.
Disposiciones Generales.
Art. 1- autorización:
Wiki:
La Inspección General de Justicia es un organismo dependiente del Ministerio de Justicia y
Derechos Humanos que tiene a su cargo el Registro Público de Comercio y los Registros de
Asociaciones Civiles y Fundaciones de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires.
- Las entidades comprendidas en esta resolución deberán contar con un capital mínimo
no inferior a $ 150.000.- dicha cifra podría ser incrementada por la IGJ en caso de
considerarlo necesario.
- Los estados contables de las sociedades deberán acompañarse de un informe
profesional contable respecto a la posesión de ese capital mínimo al momento del
cierre.
- Si por cualquier circunstancia ese capital mínimo disminuyese: el directorio o la
sindicatura deberán convocar de inmediato a una asamblea a afectos de que se
apruebe en ella el aumento o reintegración del capital.
- Deberá cumplirse con la inscripción en el Registro Público de Comercio el aumento de
ese capital dentro de los sesenta días de realizada la asamblea.
- Sin perjuicio de lo dispuesto precedentemente, la IGJ intimará a suspender la
realización de nuevas operaciones y exigirá acreditar haber recobrado la cifra mínima
del capital exigible.
Art. 3 – Libros:
- Las entidades administradoras deberán llevar los libros y registros exigidos por la
legislación aplicable al tipo de entidad. Todos los libros deberán ser rubricados y
llevarse con las formalidades exigidas.
- Los registros de contratos adjudicados o de rescates deberán consignar en todos los
casos, al iniciarse el asiento de los mismos, cada uno de los contratos pendientes de
efectivización o reembolso, con observancia del orden de fecha de adjudicación o
pedido de rescate.
Art. 4 – Publicidad:
o Será considerada publicidad toda difusión realizada por las entidades, sus
agentes, representantes y proveedores dirigidas a las personas en general o a
sectores o grupos determinados, ya sea a través de ofrecimientos personales,
publicaciones periodísticas, colocación de afiches, carteles, entrega de
volantes, etc. tendientes a proponer, promover u obtener en forma directa o
indirecta la suscripción de títulos de contratos.
Isabel Elisa Gildi 22 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XVI
Art. 5 – Garantías:
Las entidades administradoras deben cuidar de la debida promoción y celebración der los
contratos y títulos que constituyen su objeto, así como de su correcta y leal ejecución hasta el
cumplimiento de la prestación ofrecida y liquidación total.
Su responsabilidad se extiende a las consecuencias de los actos de sus concesionarios, agentes
o intermediarios como así también de los fabricantes e importadores de los bienes a adjudicar.
Art. 7 – Denuncias:
- La recepción de denuncias por la IGJ tendrá como único objeto las funciones de
fiscalización de la operatoria de la entidad denunciada.
- La IGJ solo dará curso a aquellas denuncias de los hechos expuestos que no sean de
una antigüedad mayor a tres años respecto de su fecha de presentación.
- Se remitirá copia certificada a la autoridad de aplicación de la ley de Defensa del
Consumidor.
- Si se declara la irregularidad de un determinado acto u operación, dicha declaración
podrá tener alcance sobre la totalidad de actos u operaciones de la entidad
administradora que se hallaren en situación similar.
Art. 9 – Penalidades:
- En caso de establecerse el curso de intereses por pago de cuotas fuera de término, los
contratos deberán consignar la tasa de referencia aplicable.
- Los contratos deberán prever penalidades pecuniarias a cargo de la entidad
administradora por incumplimiento de sus obligaciones. Los importes serán
acreditados al suscriptor perjudicado. Dichas penalidades no obstarán a las acciones de
daños y perjuicios que pudieran corresponder al suscriptor.
Art. 11 – Transferencia de contratos o títulos:
Las entidades administradoras no podrán percibir suma alguna con motivo de la transferencia
de los derechos del suscriptor, en virtud de cesión o sucesión por cualquier título.
Art. 12 - Igualdad entre suscriptores:
Art. 13 – Seguros:
- Seguro de vida
o En aquellos planes que tengan previsto un seguro de vida colectivo accesorio al plan
aprobado, la vigencia de la cobertura comenzará a partir del pago de la primera cuota
del seguro, salvo que el contrato lo fijara en un momento anterior. Las pólizas que se
contraten limitarán el concepto de enfermedad preexistente a aquellas que hubieran
sido materia de tratamientos en los dos últimos años anteriores a la suscripción y que
provocaran el deceso dentro de los primeros seis (6) meses de suscripto el contrato.
- Seguro sobre el bien adjudicado
Isabel Elisa Gildi 24 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XVI
o El premio del seguro deberá ser el mismo que la compañía elegida perciba por
operaciones con particulares, ajenas al sistema de ahorro, concertadas en el lugar de
entrega del bien-tipo.
o Las entidades administradoras deberán informar a la IGJ en sus expedientes de
bases técnicas, la nómina de compañías ofrecidas y su tabla tarifaria.
- Actos de adjudicación:
- Comunicación de precios:
Isabel Elisa Gildi 25 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XVI
o Las entidades que conforme al tipo de planes con que operen, deban fijar las
cuotas a cargo de los suscriptores en referencia al valor de bienes muebles,
registrables o no, que constituyan el bien-tipo previsto en los contratos o puedan
sustituir al mismo por cambio de modelo en las condiciones contempladas en
dichos contratos, deberán presentar a la IGJ con carácter de declaración jurada,
dentro de los diez (10) primeros días corridos de cada mes:
Esta modalidad tiene en la actualidad escasa práctica. Tienen por finalidad la adjudicación de
préstamos dinerarios para variadas finalidades (adquisición de vehículos: coches, camiones,
autobuses; maquinarias; refacción de inmuebles o instalaciones rurales).
Operan mediante la formación de un fondo único de adjudicaciones y reintegros o rescates, el
cual se integra con las cuotas mensuales que pagan los suscriptores.
La sociedad de ahorro opera como administradora de esos fondos, los cuales están prohibidos
aplicarlos a otros fines. Las adjudicaciones deben hacerse al menos trimestralmente y
mantener reservado un porcentaje para atender los pedidos de rescate, ya que los suscriptores,
en periodo de ahorro, tienen en todo el tiempo el derecho de rescindir unilateralmente sus
contratos, debiendo la sociedad reintegrarles lo ahorrado: pago del rescate de lo ahorrado.
La normativa de la IGJ intenta resguardar la significación financiera de los fondos. De no
existir suscriptores en condiciones de resultar adjudicados, los fondos deben ser invertidos en
activos financieros que prometan al menos un rendimiento equivalente al rendimiento
promedio mensual de colocaciones a plazo fijo.
Las cuotas que pagan, los suscriptores se vinculan a un valor nominal fijo, que será el monto
del préstamo.
Existe un llamado “tiempo medio de espera”, consistente en el lapso que debe transcurrir en
periodo de ahorro, en condiciones normales, antes de que el suscriptor pueda resultar
beneficiario de la adjudicación del préstamo que constituye el objeto del contrato, el cual
coincide, aproximadamente, con la mitad de la duración total del plan.
Producida y notificada la adjudicación del préstamo, ésta deberá ser aceptada, y el monto
quedará disponible para hacer uso de acuerdo a la finalidad estipulada en el contrato y, en
oportunidad de adquirir el bien constituya sobre éste una garantía real conforme a su
naturaleza: prenda, hipoteca.
A partir de entonces el suscriptor deja de abonar las denominadas “cuotas de ahorro” y pasa a
adeudar las “cuotas de amortización”.
b) Ahorro para fines determinados por “ciclo cerrado” o “grupos sin reposición”.
Isabel Elisa Gildi 26 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XVI
Rescindir (RAE): dejar sin efecto un contrato, una obligación, una resolución judicial, etc.
Isabel Elisa Gildi 27 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XVI
Wiki: Resolver un contrato es la facultad que asiste a la parte cumplidora del mismo para
poner fin a su existencia cuando la otra contraparte lo ha incumplido previamente.
c) Capitalización y ahorro.
Las sociedades de capitalización que desarrollan esta operatoria están autorizadas a ofrecer la
suscripción de títulos que a su vencimiento (entre 24 meses y 330 meses) darán derecho a la
devolución de lo aportado para integrar el valor o capital nominal suscripto. En algunos
planes adicionado una tasa de interés sobre las cuotas de ahorro pagadas.
Con el pago consecutivo de una determinada cantidad de cuotas el suscriptor puede pedir el
rescate del contrato, que es una facultad de rescisión unilateral y será acreedor de un monto
que surge de la tabla de rescate incluida al dorso del título, quedando con su cobro
extinguido el contrato.
El contrato también se extingue por caducidad, según lo puede prever las condiciones
generales de contratación utilizadas en esta operatoria, por falta de pago de dos cuotas
mensuales consecutivas, quedando un valor de rescate a disposición del suscriptor; sin
perjuicio del derecho que debe reconocerse al suscriptor de rehabilitarlo si lo solicita en un
plazo no superior a los seis meses.
Los planes de capitalización vigentes en la práctica actualmente, son los “planes con sorteos
periódicos” en sus variante amortizante (con la posibilidad del suscriptor favorecido de dejar
de pagar las cuotas futuras) y no amortizante.
El suscriptor presenta una solicitud de suscripción adhiriendo a las condiciones generales de
contratación, en las cuales se consigna una suma determinada, abonando en esa oportunidad el
derecho de suscripción. Contra esa presentación se le asigna un número de sorteo de 3 cifras.
Luego la sociedad de capitalización emite un cupón con la primera cuota. Y dentro de un
plazo de pagada ésta, emite el “título de capitalización” que instrumenta el contrato. Allí
figurará el capital nominal suscripto.
El pago de las cuotas es mensual. Cada una de ellas se denomina “cuota comercial”, y está
compuesta por la cuota pura de ahorro más una carga administrativa, que es la retribución de
la gestión de la entidad administradora, además de una cuota de sorteo: retribución del
derecho de participar de los mismos.
Los contratos de capitalización no se agrupan. La duración puede extenderse hasta 360 meses,
los más breves son de 24 meses; según lo autorice la IGJ. La sociedad de capitalización no
puede ofrecer un plazo discrecional.
Los contratos contemplan la realización de sorteos mensuales de los que participan los
suscriptores que están al día con sus pagos.
En la variante “amortizante” el suscriptor favorecido recibe el valor suscripto y su contrato se
extingue, cesando por ende su obligación de seguir con el pago de las cuotas, mientras el no
favorecido debe continuar y si no es favorecido e toda la vigencia del plan, al finalizar éste,
recibe el valor suscripto.
En la variante “no amortizante” el suscriptor favorecido debe en cambio, continuar con el
pago de las cuotas con derecho a participar en nuevos sorteos, y podrá salir otra u otras más
favorecido en ellos, recibiendo en cada oportunidad el bien sorteado. En tanto el nunca
favorecido y que tampoco haya pedido rescate anticipado, cumplida la vigencia del contrato,
recibirá el valor o capital nominal suscripto, según lo estipulen los contratos.
UNIDAD XVII
CONTRATOS ASOCIATIVOS
Definición.
Wiki:
El CCCN ha incorporado una forma metodológicamente novedosa en su estructura de
contenidos, a los denominados “contratos asociativos” como otro de los vehículos a los que
las empresas o emprendedores locales o del exterior cuentan para diseñar una asociación
estratégica, en esencia “transitoria”.
Este formato permite a los participantes crear una organización común sin personalidad
jurídica propia, evitando así ser confundida con cualquiera de las personas jurídicas
privadas reconocidas por el CCCN.
d) El consorcio de cooperación.
Destacamos como positivo el reconocimiento por parte del CCCN de esta forma de
organización de negocios flexibles, concertada entre partes independientes, quienes no
pierden su individualidad, pensada como una alternativa a las sociedades y a los fideicomisos
y cuya elaboración requerirá ser “a medida” de las necesidades de una proyectada alianza
de empresas o Joint Venture, regida por nuestra legislación.
Función Económica.
Aunque el joint venture sea muy similar a una sociedad comercial, se diferencia en que el joint
venture se conforma siempre a partir de un contrato.
Farina lo define así: el joint venture une a dos o más personas o empresas en forma
momentánea y temporaria con el objeto de lograr un fin específico; el joint venture se puede
constituir entra las empresas, tanto públicas como privadas, con el objetivo de
comercialización, producción de bienes y servicios, como también de investigación y
desarrollo; y hasta para aprovechar ventajas y fortalezas comunes de sus propias
organizaciones.
Se busca o pretende con la asociación, compartir esfuerzos, riesgos y responsabilidades; así
como contar con la infraestructura y elementos contractuales necesarios para emprender una
actividad que supere con eficacia las posibilidades individuales de desarrollo.
Se crean figuras diferenciadas de la sociedad, que permiten que la imputación de los derechos
y las obligaciones que se contraigan o adquieran recaigan directamente sobre uno o más de
Isabel Elisa Gildi 3 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XVII
los partícipes del respectivo contrato, facilitando de esta forma un grado de integración menor
al tradicional esquema societario.
En otras palabras, la consecuencia más visible de no considerar los contratos asociativos
como personas jurídicas estriba en no constituirlos en centros de imputación jurídica
diferenciada de quienes aparecen como contrayentes. Toda imputación jurídica: deuda,
obligación, responsabilidad, etc. siempre estará referida a dichos contrayentes en las
condiciones que marca la ley.
La ausencia de personalidad jurídica determina que estas figuras jurídicas no puedan ser
declaradas en concurso preventivo o quiebra; aunque no impide la eventual categorización
como sujeto contribuyente a los fines fiscales.
El código excluye expresamente de estos contratos asociativos otras formas de comunidad
como son las: “comuniones de derechos reales” y la “indivisión hereditaria”.
Para dar a luz un contrato asociativo, no hay una forma especialmente impuesta, es decir, de
cuyo cumplimiento dependa constitutivamente, solemnemente el contrato de que se trate. Los
contratos asociativos son contratos no formales. Claro está que, escogida por las partes o por
el legislador una formalidad determinada para la celebración del contrato, dicha formalidad
regirá también para las modificaciones ulteriores que le sean introducidas.
ARTICULO 1442.- Normas aplicable. Las disposiciones de este Capítulo se aplican a todo
contrato de colaboración, de organización o participativo, con comunidad de fin, que no sea
sociedad.
A estos contratos no se les aplican las normas sobre la sociedad, no son, ni por medio de ellos
se constituyen, personas jurídicas, sociedades ni sujetos de derecho.
A las comuniones de derechos reales y a la indivisión hereditaria no se les aplican las
disposiciones sobre contratos asociativos ni las de la sociedad.
ARTICULO 1443.- Nulidad. Si las partes son más de dos la nulidad del contrato respecto de
una de las partes no produce la nulidad entre las demás y el incumplimiento de una no excusa
el de las otras, excepto que la prestación de aquella que ha incumplido o respecto de la cual el
contrato es nulo sea necesaria para la realización del objeto del contrato.
ARTICULO 1444.- Forma. Los contratos a que se refiere este Capítulo no están sujetos a
requisitos de forma.
ARTICULO 1445.- Actuación en nombre común o de las partes. Cuando una parte trate
con un tercero en nombre de todas las partes o de la organización común establecida en el
contrato asociativo, las otras partes no devienen acreedores o deudores respecto del tercero
sino de conformidad con las disposiciones sobre representación, lo dispuesto en el contrato, o
las normas de las Secciones siguientes de este Capítulo.
ARTICULO 1446.- Libertad de contenidos. Además de poder optar por los tipos que se
regulan en las Secciones siguientes de este Capítulo, las partes tienen libertad para configurar
estos contratos con otros contenidos.
ARTICULO 1447.- Efectos entre partes. Aunque la inscripción esté prevista en las
Secciones siguientes de este Capítulo, los contratos no inscriptos producen efectos entre las
partes.
Isabel Elisa Gildi 4 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XVII
ARTICULO 1450.- Partícipe. Partícipe es la parte del negocio que no actúa frente a los
terceros. No tiene acción contra éstos ni éstos contra aquél, en tanto no se exteriorice la
apariencia de una actuación común.
ARTICULO 1452.- Limitación de las pérdidas. Las pérdidas que afecten al partícipe no
pueden superar el valor de su aporte.
ARTICULO 1453.- Definición. Hay contrato de agrupación de colaboración cuando las partes
establecen una organización común con la finalidad de facilitar o desarrollar determinadas
fases de la actividad de sus miembros o de perfeccionar o incrementar el resultado de tales
actividades.
ARTICULO 1455.- Contrato. Forma y contenido. El contrato debe otorgarse por instrumento
público o privado con firma certificada notarialmente e inscribirse en el Registro Público que
corresponda. Una copia certificada con los datos de su correspondiente inscripción debe ser
remitida por el Registro al organismo de aplicación del régimen de defensa de la competencia.
El contrato debe contener:
a) el objeto de la agrupación;
b) la duración, que no puede exceder de diez años. Si se establece por más tiempo, queda
reducida a dicho plazo. En caso de omisión del plazo, se entiende que la duración es de diez
años. Puede ser prorrogada antes de su vencimiento por decisión unánime de los participantes
por sucesivos plazos de hasta diez años. El contrato no puede prorrogarse si hubiese
acreedores embargantes de los participantes y no se los desinteresa previamente;
Isabel Elisa Gildi 5 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XVII
d) el nombre, razón social o denominación, el domicilio y los datos de inscripción registral del
contrato o estatuto o de la matriculación e individualización, en su caso, de cada uno de los
participantes. En el caso de sociedades, la relación de la resolución del órgano social que
aprueba la contratación de la agrupación, así como su fecha y número de acta;
e) la constitución de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato de
agrupación, tanto entre las partes como respecto de terceros;
f) las obligaciones asumidas por los participantes, las contribuciones debidas al fondo común
operativo y los modos de financiar las actividades comunes;
h) los medios, atribuciones y poderes que se establecen para dirigir la organización y actividad
común, administrar el fondo operativo, representar individual y colectivamente a los
participantes y controlar su actividad al solo efecto de comprobar el cumplimiento de las
obligaciones asumidas;
l) las normas para la confección de estados de situación, a cuyo efecto los administradores
deben llevar, con las formalidades establecidas por este Código, los libros habilitados a
nombre de la agrupación que requiera la naturaleza e importancia de la actividad común.
ARTICULO 1458.- Fondo común operativo. Las contribuciones de los participantes y los
bienes que con ellas se adquieran, constituyen el fondo común operativo de la agrupación.
Durante el plazo establecido para su duración, los bienes se deben mantener indivisos, y los
acreedores particulares de los participantes no pueden hacer valer su derecho sobre ellos.
ARTICULO 1460.- Estados de situación. Los estados de situación de la agrupación deben ser
sometidos a decisión de los participantes dentro de los noventa días del cierre de cada
ejercicio anual.
Los beneficios o pérdidas o, en su caso, los ingresos y gastos de los participantes derivados de
su actividad, pueden ser imputados al ejercicio en que se producen o a aquel en el que se
aprueban las cuentas de la agrupación.
b) por expiración del plazo por el cual se constituye; por la consecución del objeto para el que
se forma o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo;
e) por decisión firme de la autoridad competente que considere que la agrupación, por su
objeto o por su actividad, persigue la realización de prácticas restrictivas de la competencia;
ARTICULO 1463.- Definición. Hay contrato de unión transitoria cuando las partes se reúnen
para el desarrollo o ejecución de obras, servicios o suministros concretos, dentro o fuera de la
República. Pueden desarrollar o ejecutar las obras y servicios complementarios y accesorios al
objeto principal.
a) el objeto, con determinación concreta de las actividades y los medios para su realización;
b) la duración, que debe ser igual a la de la obra, servicio o suministro que constituye el
objeto;
c) la denominación, que debe ser la de alguno, algunos o todos los miembros, seguida de la
expresión “unión transitoria”;
e) la constitución de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato,
tanto entre partes como respecto de terceros;
f) las obligaciones asumidas, las contribuciones debidas al fondo común operativo y los
modos de financiar las actividades comunes en su caso;
g) el nombre y el domicilio del representante, que puede ser persona humana o jurídica;
i) los supuestos de separación y exclusión de los miembros y las causales de extinción del
contrato;
l) las normas para la elaboración de los estados de situación, a cuyo efecto los administradores
deben llevar, con las formalidades establecidas en los artículos 320 y siguientes, los libros
exigibles y habilitados a nombre de la unión transitoria que requieran la naturaleza e
importancia de la actividad común.
ARTICULO 1468.- Acuerdos. Los acuerdos se deben adoptar siempre por unanimidad,
excepto pacto en contrario.
ARTICULO 1470.- Definición. Hay contrato de consorcio de cooperación cuando las partes
establecen una organización común para facilitar, desarrollar, incrementar o concretar
operaciones relacionadas con la actividad económica de sus miembros a fin de mejorar o
acrecentar sus resultados.
ARTICULO 1472.- Participación en los resultados. Los resultados que genera la actividad
desarrollada por el consorcio de cooperación se distribuyen entre sus miembros en la
proporción que fija el contrato y, en su defecto, por partes iguales.
ARTICULO 1473.- Forma. El contrato debe otorgarse por instrumento público o privado con
firma certificada notarialmente, e inscribirse conjuntamente con la designación de sus
representantes en el Registro Público que corresponda
e) la constitución de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato,
tanto respecto de las partes como con relación a terceros;
i) la proporción en que los participantes se responsabilizan por las obligaciones que asumen
los representantes en su nombre;
j) las formas y ámbitos de adopción de decisiones para el cumplimiento del objeto. Debe
preverse la obligatoriedad de celebrar reunión para tratar los temas relacionados con los
negocios propios del objeto cuando así lo solicita cualquiera de los participantes por sí o por
representante. Las resoluciones se adoptan por mayoría absoluta de las partes, excepto que el
contrato de constitución disponga otra forma de cómputo;
l) las mayorías necesarias para la modificación del contrato constitutivo. En caso de silencio,
se requiere unanimidad;
m) las formas de tratamiento y las mayorías para decidir la exclusión y la admisión de nuevos
participantes. En caso de silencio, la admisión de nuevos miembros requiere unanimidad;
ñ) las causales de extinción del contrato y las formas de liquidación del consorcio;
o) una fecha anual para el tratamiento del estado de situación patrimonial por los miembros
del consorcio;
p) la constitución del fondo operativo, el cual debe permanecer indiviso por todo el plazo de
duración del consorcio.
ARTICULO 1475.- Reglas contables. El contrato debe establecer las reglas sobre confección
y aprobación de los estados de situación patrimonial, atribución de resultados y rendición de
Isabel Elisa Gildi 10 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XVII
cuentas, que reflejen adecuadamente todas., las operaciones llevadas a cabo en el ejercicio
mediante el empleo de técnicas contables adecuadas. Los movimientos deben consignarse en
libros contables llevados con las formalidades establecidas en las leyes. Se debe llevar un libro
de actas en el cual se deben labrar las correspondientes a todas las reuniones que se realizan y
a las resoluciones que se adoptan.
CAPITULO 16
Contratos asociativos
SECCION 1ª
Disposiciones generales
ARTICULO 1442.- Normas aplicables. Las disposiciones de este Capítulo se aplican a todo contrato de
colaboración, de organización o participativo, con comunidad de fin, que no sea sociedad.
A estos contratos no se les aplican las normas sobre la sociedad, no son, ni por medio de ellos se constituyen,
personas jurídicas, sociedades ni sujetos de derecho.
A las comuniones de derechos reales y a la indivisión hereditaria no se les aplican las disposiciones sobre
contratos asociativos ni las de la sociedad.
ARTICULO 1443.- Nulidad. Si las partes son más de dos la nulidad del contrato respecto de una de las partes no
produce la nulidad entre las demás y el incumplimiento de una no excusa el de las otras, excepto que la
prestación de aquella que ha incumplido o respecto de la cual el contrato es nulo sea necesaria para la realización
del objeto del contrato.
ARTICULO 1444.- Forma. Los contratos a que se refiere este Capítulo no están sujetos a requisitos de forma.
ARTICULO 1445.- Actuación en nombre común o de las partes. Cuando una parte trate con un tercero en
nombre de todas las partes o de la organización común establecida en el contrato asociativo, las otras partes no
Isabel Elisa Gildi 11 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XVII
devienen acreedores o deudores respecto del tercero sino de conformidad con las disposiciones sobre
representación, lo dispuesto en el contrato, o las normas de las Secciones siguientes de este Capítulo.
ARTICULO 1446.- Libertad de contenidos. Además de poder optar por los tipos que se regulan en las Secciones
siguientes de este Capítulo, las partes tienen libertad para configurar estos contratos con otros contenidos.
ARTICULO 1447.- Efectos entre partes. Aunque la inscripción esté prevista en las Secciones siguientes de este
Capítulo, los contratos no inscriptos producen efectos entre las partes.
SECCION 2ª
Negocio en participación
ARTICULO 1448.- Definición. El negocio en participación tiene por objeto la realización de una o más
operaciones determinadas a cumplirse mediante aportaciones comunes y a nombre personal del gestor. No tiene
denominación, no está sometido a requisitos de forma, ni se inscribe en el Registro Público.
ARTICULO 1449.- Gestor. Actuación y responsabilidad. Los terceros adquieren derechos y asumen obligaciones
sólo respecto del gestor. La responsabilidad de éste es ilimitada. Si actúa más de un gestor son solidariamente
responsables.
ARTICULO 1450.- Partícipe. Partícipe es la parte del negocio que no actúa frente a los terceros. No tiene acción
contra éstos ni éstos contra aquél, en tanto no se exteriorice la apariencia de una actuación común.
ARTICULO 1451.- Derechos de información y rendición de cuentas. El partícipe tiene derecho a que el gestor le
brinde información y acceso a la documentación relativa al negocio. También tiene derecho a la rendición de
cuentas de la gestión en la forma y en el tiempo pactados; y en defecto de pacto, anualmente y al concluir la
negociación.
ARTICULO 1452.- Limitación de las pérdidas. Las pérdidas que afecten al partícipe no pueden superar el valor
de su aporte.
SECCION 3ª
Agrupaciones de colaboración
ARTICULO 1453.- Definición. Hay contrato de agrupación de colaboración cuando las partes establecen una
organización común con la finalidad de facilitar o desarrollar determinadas fases de la actividad de sus miembros
o de perfeccionar o incrementar el resultado de tales actividades.
ARTICULO 1454.- Ausencia de finalidad lucrativa. La agrupación, en cuanto tal, no puede perseguir fines de
lucro. Las ventajas económicas que genere su actividad deben recaer directamente en el patrimonio de las partes
agrupadas o consorciadas.
La agrupación no puede ejercer funciones de dirección sobre la actividad de sus miembros.
ARTICULO 1455.- Contrato. Forma y contenido. El contrato debe otorgarse por instrumento público o privado
con firma certificada notarialmente e inscribirse en el Registro Público que corresponda. Una copia certificada
con los datos de su correspondiente inscripción debe ser remitida por el Registro al organismo de aplicación del
régimen de defensa de la competencia.
El contrato debe contener:
a) el objeto de la agrupación;
b) la duración, que no puede exceder de diez años. Si se establece por más tiempo, queda reducida a dicho plazo.
En caso de omisión del plazo, se entiende que la duración es de diez años. Puede ser prorrogada antes de su
vencimiento por decisión unánime de los participantes por sucesivos plazos de hasta diez años. El contrato no
puede prorrogarse si hubiese acreedores embargantes de los participantes y no se los desinteresa previamente;
c) la denominación, que se forma con un nombre de fantasía integrado con la palabra “agrupación”;
d) el nombre, razón social o denominación, el domicilio y los datos de inscripción registral del contrato o estatuto
o de la matriculación e individualización, en su caso, de cada uno de los participantes. En el caso de sociedades,
Isabel Elisa Gildi 12 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XVII
la relación de la resolución del órgano social que aprueba la contratación de la agrupación, así como su fecha y
número de acta;
e) la constitución de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato de agrupación, tanto
entre las partes como respecto de terceros;
f) las obligaciones asumidas por los participantes, las contribuciones debidas al fondo común operativo y los
modos de financiar las actividades comunes;
g) la participación que cada contratante ha de tener en las actividades comunes y en sus resultados;
h) los medios, atribuciones y poderes que se establecen para dirigir la organización y actividad común,
administrar el fondo operativo, representar individual y colectivamente a los participantes y controlar su
actividad al solo efecto de comprobar el cumplimiento de las obligaciones asumidas;
l) las normas para la confección de estados de situación, a cuyo efecto los administradores deben llevar, con las
formalidades establecidas por este Código, los libros habilitados a nombre de la agrupación que requiera la
naturaleza e importancia de la actividad común.
ARTICULO 1456.- Resoluciones. Las resoluciones relativas a la realización del objeto de la agrupación se
adoptan por el voto de la mayoría absoluta de los participantes, excepto disposición contraria del contrato.
La impugnación de las resoluciones sólo puede fundarse en la violación de disposiciones legales o contractuales.
La acción debe ser dirigida contra cada uno de los integrantes de la agrupación y plantearse ante el tribunal del
domicilio fijado en el contrato, dentro de los treinta días de haberse notificado fehacientemente la decisión de la
agrupación.
Las reuniones o consultas a los participantes deben efectuarse cada vez que lo requiera un administrador o
cualquiera de los participantes.
No puede modificarse el contrato sin el consentimiento unánime de los participantes.
ARTICULO 1457.- Dirección y administración. La dirección y administración debe estar a cargo de una o más
personas humanas designadas en el contrato, o posteriormente por resolución de los participantes. Son aplicables
las reglas del mandato.
En caso de ser varios los administradores, si nada se dice en el contrato pueden actuar indistintamente.
ARTICULO 1458.- Fondo común operativo. Las contribuciones de los participantes y los bienes que con ellas se
adquieran, constituyen el fondo común operativo de la agrupación. Durante el plazo establecido para su duración,
los bienes se deben mantener indivisos, y los acreedores particulares de los participantes no pueden hacer valer
su derecho sobre ellos.
ARTICULO 1459.- Obligaciones. Solidaridad. Los participantes responden ilimitada y solidariamente respecto
de terceros por las obligaciones que sus representantes asuman en nombre de la agrupación. La acción queda
expedita después de haberse interpelado infructuosamente al administrador de la agrupación. El demandado por
cumplimiento de la obligación tiene derecho a oponer las defensas personales y las comunes que correspondan a
la agrupación.
El participante representado responde solidariamente con el fondo común operativo por las obligaciones que los
representantes hayan asumido en representación de un participante, haciéndolo saber al tercero al tiempo de
obligarse.
ARTICULO 1460.- Estados de situación. Los estados de situación de la agrupación deben ser sometidos a
decisión de los participantes dentro de los noventa días del cierre de cada ejercicio anual.
Los beneficios o pérdidas o, en su caso, los ingresos y gastos de los participantes derivados de su actividad,
pueden ser imputados al ejercicio en que se producen o a aquel en el que se aprueban las cuentas de la
agrupación.
Isabel Elisa Gildi 13 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XVII
b) por expiración del plazo por el cual se constituye; por la consecución del objeto para el que se forma o por la
imposibilidad sobreviniente de lograrlo;
d) por incapacidad, muerte, disolución o quiebra de un participante, a menos que el contrato prevea su
continuación o que los demás participantes lo decidan por unanimidad;
e) por decisión firme de la autoridad competente que considere que la agrupación, por su objeto o por su
actividad, persigue la realización de prácticas restrictivas de la competencia;
ARTICULO 1462.- Resolución parcial no voluntaria de vínculo. Sin perjuicio de lo establecido en el contrato,
cualquier participante puede ser excluido por decisión unánime de los demás, si contraviene habitualmente sus
obligaciones, perturba el funcionamiento de la agrupación o incurre en un incumplimiento grave.
Cuando el contrato sólo vincula a dos personas, si una incurre en alguna de las causales indicadas, el otro
participante puede declarar la resolución del contrato y reclamar del incumplidor el resarcimiento de los daños.
SECCION 4ª
Uniones Transitorias
ARTICULO 1463.- Definición. Hay contrato de unión transitoria cuando las partes se reúnen para el desarrollo o
ejecución de obras, servicios o suministros concretos, dentro o fuera de la República. Pueden desarrollar o
ejecutar las obras y servicios complementarios y accesorios al objeto principal.
ARTICULO 1464.- Contrato. Forma y contenido. El contrato se debe otorgar por instrumento público o privado
con firma certificada notarialmente, que debe contener:
a) el objeto, con determinación concreta de las actividades y los medios para su realización;
b) la duración, que debe ser igual a la de la obra, servicio o suministro que constituye el objeto;
c) la denominación, que debe ser la de alguno, algunos o todos los miembros, seguida de la expresión “unión
transitoria”;
d) el nombre, razón social o denominación, el domicilio y, si los tiene, los datos de la inscripción registral del
contrato o estatuto o de la matriculación o individualización que corresponde a cada uno de los miembros. En el
caso de sociedades, la relación de la resolución del órgano social que aprueba la celebración de la unión
transitoria, su fecha y número de acta;
e) la constitución de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato, tanto entre partes
como respecto de terceros;
f) las obligaciones asumidas, las contribuciones debidas al fondo común operativo y los modos de financiar las
actividades comunes en su caso;
g) el nombre y el domicilio del representante, que puede ser persona humana o jurídica;
h) el método para determinar la participación de las partes en la distribución de los ingresos y la asunción de los
gastos de la unión o, en su caso, de los resultados;
i) los supuestos de separación y exclusión de los miembros y las causales de extinción del contrato;
l) las normas para la elaboración de los estados de situación, a cuyo efecto los administradores deben llevar, con
las formalidades establecidas en los artículos 320 y siguientes, los libros exigibles y habilitados a nombre de la
unión transitoria que requieran la naturaleza e importancia de la actividad común.
ARTICULO 1465.- Representante. El representante tiene los poderes suficientes de todos y cada uno de los
miembros para ejercer los derechos y contraer las obligaciones que hacen al desarrollo o ejecución de la obra,
servicio o suministro; la designación del representante no es revocable sin causa, excepto decisión unánime de
los participantes. Mediando justa causa, la revocación puede ser decidida por el voto de la mayoría absoluta.
ARTICULO 1466.- Inscripción registral. El contrato y la designación del representante deben ser inscriptos en el
Registro Público que corresponda.
ARTICULO 1467.- Obligaciones. No solidaridad. Excepto disposición en contrario del contrato, no se presume
la solidaridad de los miembros por los actos y operaciones que realicen en la unión transitoria, ni por las
obligaciones contraídas frente a los terceros.
ARTICULO 1468.- Acuerdos. Los acuerdos se deben adoptar siempre por unanimidad, excepto pacto en
contrario.
ARTICULO 1469.- Quiebra, muerte o incapacidad. La quiebra de cualquiera de los participantes, y la muerte o
incapacidad de las personas humanas integrantes no produce la extinción del contrato de unión transitoria, el que
continúa con los restantes si acuerdan la manera de hacerse cargo de las prestaciones ante los terceros.
SECCION 5ª
Consorcios de cooperación
ARTICULO 1470.- Definición. Hay contrato de consorcio de cooperación cuando las partes establecen una
organización común para facilitar, desarrollar, incrementar o concretar operaciones relacionadas con la actividad
económica de sus miembros a fin de mejorar o acrecentar sus resultados.
ARTICULO 1471.- Exclusión de función de dirección o control. El consorcio de cooperación no puede ejercer
funciones de dirección o control sobre la actividad de sus miembros.
ARTICULO 1472.- Participación en los resultados. Los resultados que genera la actividad desarrollada por el
consorcio de cooperación se distribuyen entre sus miembros en la proporción que fija el contrato y, en su defecto,
por partes iguales.
ARTICULO 1473.- Forma. El contrato debe otorgarse por instrumento público o privado con firma certificada
notarialmente, e inscribirse conjuntamente con la designación de sus representantes en el Registro Público que
corresponda
a) el nombre y datos personales de los miembros individuales, y en el caso de personas jurídicas, el nombre,
denominación, domicilio y, si los tiene, datos de inscripción del contrato o estatuto social de cada uno de los
participantes. Las personas jurídicas, además, deben consignar la fecha del acta y, la mención del órgano social
que aprueba la participación en el consorcio;
d) la denominación, que se forma con un nombre de fantasía integrado con la leyenda “Consorcio de
cooperación”;
Isabel Elisa Gildi 15 Derecho Comercial – 3er.Año
2019 Unidad XVII
e) la constitución de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato, tanto respecto de las
partes como con relación a terceros;
f) la constitución del fondo común operativo y la determinación de su monto, así como la participación que cada
parte asume en el mismo, incluyéndose la forma de su actualización o aumento en su caso;
h) la participación de cada contratante en la inversión del o de los proyectos del consorcio, si existen, y la
proporción en que cada uno participa de los resultados;
i) la proporción en que los participantes se responsabilizan por las obligaciones que asumen los representantes en
su nombre;
j) las formas y ámbitos de adopción de decisiones para el cumplimiento del objeto. Debe preverse la
obligatoriedad de celebrar reunión para tratar los temas relacionados con los negocios propios del objeto cuando
así lo solicita cualquiera de los participantes por sí o por representante. Las resoluciones se adoptan por mayoría
absoluta de las partes, excepto que el contrato de constitución disponga otra forma de cómputo;
k) la determinación del número de representantes del consorcio, nombre, domicilio y demás datos personales,
forma de elección y de sustitución, así como sus facultades, poderes y, en caso de que la representación sea
plural, formas de actuación. En caso de renuncia, incapacidad o revocación de mandato, el nuevo representante
se designa por mayoría absoluta de los miembros, excepto disposición en contrario del contrato. Igual
mecanismo se debe requerir para autorizar la sustitución de poder;
l) las mayorías necesarias para la modificación del contrato constitutivo. En caso de silencio, se requiere
unanimidad;
m) las formas de tratamiento y las mayorías para decidir la exclusión y la admisión de nuevos participantes. En
caso de silencio, la admisión de nuevos miembros requiere unanimidad;
ñ) las causales de extinción del contrato y las formas de liquidación del consorcio;
o) una fecha anual para el tratamiento del estado de situación patrimonial por los miembros del consorcio;
p) la constitución del fondo operativo, el cual debe permanecer indiviso por todo el plazo de duración del
consorcio.
ARTICULO 1475.- Reglas contables. El contrato debe establecer las reglas sobre confección y aprobación de los
estados de situación patrimonial, atribución de resultados y rendición de cuentas, que reflejen adecuadamente
todas., las operaciones llevadas a cabo en el ejercicio mediante el empleo de técnicas contables adecuadas. Los
movimientos deben consignarse en libros contables llevados con las formalidades establecidas en las leyes. Se
debe llevar un libro de actas en el cual se deben labrar las correspondientes a todas las reuniones que se realizan
y a las resoluciones que se adoptan.
ARTICULO 1476.- Obligaciones y responsabilidad del representante. El representante debe llevar los libros de
contabilidad y confeccionar los estados de situación patrimonial. También debe informar a los miembros sobre la
existencia de causales de extinción previstas en el contrato o en la ley y tomar las medidas y recaudos urgentes
que correspondan.
Es responsable de que en toda actuación sea exteriorizado el carácter de consorcio.
ARTICULO 1477.- Responsabilidad de los participantes. El contrato puede establecer la proporción en que cada
miembro responde por las obligaciones asumidas en nombre del consorcio. En caso de silencio todos los
miembros son solidariamente responsables.
ARTICULO 1478.- Extinción del contrato. El contrato de consorcio de cooperación se extingue por:
La muerte, incapacidad, disolución, liquidación, concurso preventivo, cesación de pagos o quiebra de alguno de
los miembros del consorcio, no extingue el contrato, que continúa con los restantes, excepto que ello resulte
imposible fáctica o jurídicamente.
UNIDAD XVIII
El crecimiento que ha experimentado Internet en los últimos años es mucho más rápido que
cualquier otra tecnología, convirtiéndose en una poderosa herramienta de trabajo, disminuyendo
los costos de comunicación, decreciendo el periodo de tiempo necesario para ofrecer los
productos y servicios, reduciendo los costos de transporte y distribución, y permitiendo alianzas
comerciales más amplias, entre otras cosas.
- Ahora los clientes pueden comprar con más facilidad y a menores costos los productos y
servicios.
- Los clientes pueden especificar más fácilmente sus requerimientos en línea.
- A los clientes se les hace más fácil agruparse para obtener descuentos por volumen.
- A las empresas se les hace posible mantener relaciones con un número ilimitado de
clientes.
- Han aparecido sitios de subastas, trueque, etc.
El comercio electrónico viene creciendo de manera sostenida en todo el mundo y nuestra región
no es la excepción. Es un modo cada vez más utilizado por empresas y consumidores para
realizar transacciones comerciales, y es un crecimiento que todo indica continuará
sostenidamente, hasta que, sin reemplazar al comercio tradicional, lo complemente y en algunos
casos incluso lo supere en cantidad y volumen de operaciones.
La Ley 23.981 (1991) aprueba el tratado suscripto para la aprobación del MERCOSUR
(Argentina-Brasil-Paraguay-Uruguay). En el año 2004 el Grupo MERCOSUR emite una
resolución, Nº 21 respecto del derecho a la información del consumidor en las transacciones
comerciales efectuadas a través de internet, donde se fija la obligación de los proveedores de
brindar en los sitios de Internet, información clara, precisa y fácilmente advertible sobre las
características de los bienes y servicios ofrecidos así como también respecto de las condiciones
de comercialización de los mismos. Se debe garantizar que la información otorgada por el
proveedor sea suficiente a fin de que se pueda tomar una decisión razonada de compra.
información necesaria que el proveedor de bienes y servicios deberá otorgar al consumidor a los
fines de que este último pueda adoptar una decisión libre y debidamente fundada.
Cuando nos referimos a un sistema informático, debemos distinguir los cuatro elementos básicos
que lo integran:
Las computadoras solo pueden “procesar” una información cuando cuentan con un programa
adecuado, es decir, el soporte lógico.
Un programa de computación es un conjunto de instrucciones en código binario que pueden
ejecutarse en un soporte físico dado, y posibilitan la obtención de información procesada de
acuerdo a una finalidad dada.
Actualmente los programas (software) están considerados como obras de autor por la ley
11.723.
Artículo 1°. — A los efectos de la presente Ley, las obras científicas, literarias y artísticas comprenden los escritos
de toda naturaleza y extensión, entre ellos los programas de computación fuente y objeto; las compilaciones de
datos o de otros materiales; las obras dramáticas, composiciones musicales, dramático-musicales; las
cinematográficas, coreográficas y pantomímicas; las obras de dibujo, pintura, escultura, arquitectura; modelos y
obras de arte o ciencia aplicadas al comercio o a la industria; los impresos, planos y mapas; los plásticos, fotografías,
grabados y fonogramas, en fin, toda producción científica, literaria, artística o didáctica sea cual fuere el
procedimiento de reproducción.
La protección del derecho de autor abarcará la expresión de ideas, procedimientos, métodos de operación y
conceptos matemáticos pero no esas ideas, procedimientos, métodos y conceptos en sí.
Para que ambos ítems anteriores tengan utilidad se requiere que sean aplicables a determinada
información; y estos tres elementos se conjugan (combinan) siempre en función de un usuario
determinado (individual o genérico).
Isabel Elisa Gildi 4 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XVIII
En cuanto a la información, uno de los problemas que presentan estos contratos está referido a la
seguridad en general.
Cada uno de estos componentes puede ser objeto de múltiples relaciones contractuales.
(Dubois)
El contrato es definido por el Código Civil y Comercial, en su art. 957:
ARTÍCULO 957.- Definición. Contrato es el acto jurídico mediante el cual dos o más partes manifiestan su
consentimiento para crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones jurídicas patrimoniales.
La contratación electrónica, según Davara "es aquella que se realiza mediante la utilización de
algún elemento electrónico cuando tiene, puede tener, una incidencia real y directa sobre la
formación de la voluntad o el desarrollo o interpretación futura del acuerdo”.
Por su parte, el contrato informático es aquel que tiene por objeto un bien o un servicio
informático, específicamente de la vía utilizada para perfeccionar, la que puede ser a través de
medios electrónicos o no.
a) Por su objeto, aquellos que tienen por prestación la provisión de hardware (el entorno
físico de una computadora); software (el entorno intangible de una computadora) o
servicios informáticos derivados (soporte, mantenimiento, capacitación, consultoría,
actualización, entre otros)
b) Por el negocio jurídico pactado, aquellos cuyo objeto es la sesión de los derechos y / o
venta, determinados del objeto (software o hardware); de alquiler; de licencia de uso
(usualmente utilizado para brindar el uso y goce de una determinada obra de
software); de prestación de servicios; entre otros vínculos jurídicos que se pueden hallar
en el campo de la informática.
(Dubois)
a) Etapa precontractual:
ARTÍCULO 990.- Libertad de negociación. Las partes son libres para promover tratativas dirigidas a la formación
del contrato, y para abandonarlas en cualquier momento.
ARTÍCULO 991.- Deber de buena fe. Durante las tratativas preliminares, y aunque no se haya formulado una
oferta, las partes deben obrar de buena fe para no frustrarlas injustificadamente. El incumplimiento de este deber
genera la responsabilidad de resarcir el daño que sufra el afectado por haber confiado, sin su culpa, en la celebración
del contrato.
ARTÍCULO 992.- Deber de confidencialidad. Si durante las negociaciones, una de las partes facilita a la otra una
información con carácter confidencial, el que la recibió tiene el deber de no revelarla y de no usarla
inapropiadamente en su propio interés. La parte que incumple este deber queda obligada a reparar el daño sufrido
por la otra y, si ha obtenido una ventaja indebida de la información confidencial, queda obligada a indemnizar a la
otra parte en la medida de su propio enriquecimiento.
ARTÍCULO 993.- Cartas de intención. Los instrumentos mediante los cuales una parte, o todas ellas, expresan un
consentimiento para negociar sobre ciertas bases, limitado a cuestiones relativas a un futuro contrato, son de
interpretación restrictiva. Sólo tienen la fuerza obligatoria de la oferta si cumplen sus requisitos.
De acuerdo a ello, es que existen ciertos derechos y obligaciones que asumen ambas partes los
que se vinculan estrechamente con la buena fe que debe imperar en esta etapa, lo que implica que
cada contratante debe obrar con diligencia y lealtad:
Al centrar el análisis en las obligaciones del proveedor, verificar que la obligación de informar
implica, entre otras cuestiones, brindar datos y características técnicas del bien o servicio que se
pretende comercializar, establecer las obligaciones que asumen como proveedor en cuanto al
alcance y al tiempo que insumirán. Es importante sobre este aspecto que la información
suministrada por el proveedor sea objetiva, lo que implica que dicha información no influya de
modo tal que sea la única causa por la que se obtiene la aceptación por parte del cliente,
debiendo ser lo más preciso, relacionar y clara que resulte posible.
ARTÍCULO 4º — Información. El proveedor está obligado a suministrar al consumidor en forma cierta, clara y
detallada todo lo relacionado con las características esenciales de los bienes y servicios que provee, y las
condiciones de su comercialización.
Isabel Elisa Gildi 6 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XVIII
En cuanto al deber de aconsejar se trata de orientar al usuario sobre las características técnicas
adecuadas a las necesidades de este último.
Asimismo, la obligación de verificar las necesidades del cliente a efectos de asesoría, serán
mayores en la medida que exista mayor desequilibrio en el conocimiento que posee una de las
partes frente a la otra.
Mientras menor sea el nivel de conocimiento y la posibilidad de asesoramiento técnico por
terceros que tenga el usuario, mayor será el alcance de la diligencia a cargo del proveedor. El
tipo de consejo que se espera de un proveedor es aquel relacionado con información técnica y no
de otro tipo que escapa a ello.
Por su parte, las obligaciones del usuario tienen el deber que pesa sobre este en cuanto a
información, siendo su límite la imposibilidad de hacerlo, lo que no se relaciona con el desinterés
o negligencia.
El proveedor debe colaborar en este aspecto a través de analizar la idoneidad que posee el
usuario a los efectos de brindarle información técnica ya que en el supuesto de considerar qué
carece de herramientas para entender técnicamente lo que se le ofrece, el proveedor debe
aconsejar el asesoramiento de un profesional especialista en la materia para obtener de esa
manera un consentimiento informado.
A la vez y en relación con el deber de definir las necesidades, el usuario debe poder definir el
problema que se pretende resolver o la necesidad que se persigue satisfacer y poder poner en
conocimiento del proveedor para que este ofrezca una solución acorde.
Atento las prestaciones que se suponen deben cumplirse en la etapa precontractual, es de suma
importancia para ambas partes contar con prueba sobre los cumplimientos que se esperan por lo
que es aconsejable documentar todos los pasos a través de cartas de intención, convenios de
confidencialidad, minutas de reunión, entre otros instrumentos que pueden ser de utilidad en este
período.
b) Perfeccionamiento:
Al hablar de contratación electrónica cabe diferenciar aquella que se entiende entre ausentes
respecto a la cuestión entre presentes.
A efectos de entender si la contratación es entre presentes o ausentes, se debe verificar si la
comunicación resulta o no simultánea.
En el primero de los casos, estamos ante un contrato entre presentes, en el segundo, el acuerdo es
entre ausentes. En base a esa verificación se podrá interpretar desde qué momento se entiende
celebrado el contrato.
Isabel Elisa Gildi 7 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XVIII
Dicho artículo coincide con lo indicado en el art. 974, el cual especifica lo relacionado con la
fuerza obligatoria de la oferta. Así es que establece el supuesto de oferta a persona presente o
formulada por un medio de comunicación instantánea, en el que no se fijó plazo, la que solo
puede ser aceptada inmediatamente. Por su parte, está el supuesto de oferta realizada a una
persona no presente, sin fijación de plazo para la aceptación, el proponente queda obligado hasta
el momento en que puede razonablemente esperarse la recepción de la respuesta, expedida por
los medios usuales de comunicación.
ARTÍCULO 974.- Fuerza obligatoria de la oferta. La oferta obliga al proponente, a no ser que lo contrario resulte
de sus términos, de la naturaleza del negocio o de las circunstancias del caso.
La oferta hecha a una persona presente o la formulada por un medio de comunicación instantáneo, sin fijación de
plazo, sólo puede ser aceptada inmediatamente.
Cuando se hace a una persona que no está presente, sin fijación de plazo para la aceptación, el proponente queda
obligado hasta el momento en que puede razonablemente esperarse la recepción de la respuesta, expedida por los
medios usuales de comunicación.
Los plazos de vigencia de la oferta comienzan a correr desde la fecha de su recepción, excepto que contenga una
previsión diferente.
Sin perjuicio de lo indicado en forma previa, resulta interesante anunciar cuando se trata de
ofertas a clientes, es de aplicación el art. 7 de la ley 24.240 (Ley de Defensa del Consumidor),
donde indica:
ARTICULO 7º — Oferta. La oferta dirigida a consumidores potenciales indeterminados, obliga a quien la emite
durante el tiempo en que se realice, debiendo contener la fecha precisa de comienzo y de finalización, así como
también sus modalidades, condiciones o limitaciones.
La revocación de la oferta hecha pública es eficaz una vez que haya sido difundida por medios similares a los
empleados para hacerla conocer.
La no efectivización de la oferta será considerada negativa o restricción injustificada de venta, pasible de las
sanciones previstas en el artículo 47 de esta ley. (Ultimo párrafo incorporado por art. 5° de la Ley Nº 26.361 B.O.
7/4/2008)
Asimismo, el art. 33 la ley de Defensa del Consumidor se ocupa de la venta por medio
electrónico o similar y dispone que la respuesta a la oferta se realice por ese medio.
ARTICULO 33. — Venta por Correspondencia y Otras. Es aquella en que la propuesta se efectúa por medio postal,
telecomunicaciones, electrónico o similar y la respuesta a la misma se realiza por iguales medios.
No se permitirá la publicación del número postal como domicilio.
ARTICULO 34. — Revocación de aceptación. En los casos previstos en los artículos 32 y 33 de la presente ley, el
consumidor tiene derecho a revocar la aceptación durante el plazo de DIEZ (10) días corridos contados a partir de la
Isabel Elisa Gildi 8 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XVIII
fecha en que se entregue el bien o se celebre el contrato, lo último que ocurra, sin responsabilidad alguna. Esta
facultad no puede ser dispensada ni renunciada.
El vendedor debe informar por escrito al consumidor de esta facultad de revocación en todo documento que con
motivo de venta le sea presentado al consumidor.
Tal información debe ser incluida en forma clara y notoria.
El consumidor debe poner el bien a disposición del vendedor y los gastos de devolución son por cuenta de este
último.
(Artículo sustituido por art. 14 de la Ley Nº 26.361 B.O. 7/4/2008)
Es importante indicar que el art. 34 de la ley 24.240, sobre las ventas efectuadas por medios
electrónicos, establece que la aceptación de la oferta es revocable por el plazo de diez días
corridos contados desde la fecha en que se entregue el bien o se celebre el contrato, lo último que
ocurrió , sin responsabilidad alguna. Esa facultad no puede ser dispensada ni renunciada y debe
ser informada en forma escrita al consumidor de manera clara y notoria.
A modo de resumen de este apartado, al analizar un contrato electrónico se debe verificar que
los medios que se utilizarán para emitir la oferta como así también la aceptación y las partes
involucradas para poder determinar el momento desde el cual se entiende perfeccionado el
vínculo contractual.
(Dubois)
Forma y prueba: firma digital, firma electrónica y documento digital
El principio general en cuanto a pruebas en el CCCN es la libertad de formas (artículo
1015). Atento esa regla, no existen dudas sobre la posibilidad de utilizar soportes informáticos
(registros magnéticos, ópticos, electrónicos, entre otros) para la celebración de los contratos.
ARTICULO 1015.- Libertad de formas. Sólo son formales los contratos a los cuales la ley les impone una forma
determinada.
En este punto es preciso, la ley 25.506 (2001) por medio de la cual se reconoce el empleo de la
firma electrónica, digital y su eficacia jurídica. A su vez, se adopta el documento digital.
ARTÍCULO 2º — Firma Digital. Se entiende por firma digital al resultado de aplicar a un documento digital un
procedimiento matemático que requiere información de exclusivo conocimiento del firmante, encontrándose ésta
bajo su absoluto control. La firma digital debe ser susceptible de verificación por terceras partes, tal que dicha
verificación simultáneamente permita identificar al firmante y detectar cualquier alteración del documento digital
posterior a su firma.
Los procedimientos de firma y verificación a ser utilizados para tales fines serán los determinados por la Autoridad
de Aplicación en consonancia con estándares tecnológicos internacionales vigentes.
En vinculación con la definición, los arts. 7 y 8 prevén las presunciones que genera la firma
digital.
Isabel Elisa Gildi 9 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XVIII
ARTÍCULO 7º — Presunción de autoría. Se presume, salvo prueba en contrario, que toda firma digital pertenece
al titular del certificado digital que permite la verificación de dicha firma.
En este sentido, se indica que la presunción de autoría comprende presumir que toda firma
digital pertenece al titular del certificado digital que permite la verificación de dicha firma.
Por su parte, establece la presunción de integridad, la que hace presumir, salvo prueba en
contrario, el documento digital no ha sido modificado desde el momento de su firma.
La firma digital para ser tal, debe cumplir con la existencia de un certificado digital, expedir
por una autoridad certificante (AC), que vincule los datos de verificación de la firma con su
titular.
Un certificado digital es un documento digital intransferible y no modificable, emitido por una
tercera parte autorizada a tal efecto (AC), que relaciona una persona y una clave pública.
El certificador licenciado, que puede ser una entidad pública o privada, debe ser aprobado por
la Secretaría de Gabinete y Coordinación Administrativa que actuó como Ente Licenciante.
La firma digital implica la generación de dos tipos de claves numéricas asociadas a cada titular
de una firma digital:
Si bien ambas claves están relacionadas entre sí, no es posible determinar la clave privada a
partir de los datos de la clave pública. Pero mientras una de ellas cifra la información, la otra la
descifra. Cifrar es convertir una información (texto no cifrado) a otra ininteligible (texto cifrado),
siendo el procedimiento inverso descifrar.
De esta forma cuando se espera establecer una comunicación segura con otra parte a través del
método de encriptación, se encripta un mensaje con la clave pública que se posee para que sea su
recepción por quien es el destinatario del mensaje, solo este último que posee la clave privada
pueda leerlo.
Continuado con el análisis de la ley 25.506, el art. 3 requeridos cuando se requiere una firma
manuscrita, esa exigencia también queda satisfecha por una firma digital.
ARTICULO 3º — Del requerimiento de firma. Cuando la ley requiera una firma manuscrita, esa exigencia
también queda satisfecha por una firma digital. Este principio es aplicable a los casos en que la ley establece la
obligación de firmar o prescribe consecuencias para su ausencia.
ARTÍCULO 5º — Firma electrónica. Se entiende por firma electrónica al conjunto de datos electrónicos
integrados, ligados o asociados de manera lógica a otros datos electrónicos, utilizado por el signatario como su
Isabel Elisa Gildi 10 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XVIII
medio de identificación, que carezca de alguno de los requisitos legales para ser considerada firma digital. En caso
de ser desconocida la firma electrónica corresponde a quien la invoca acreditar su validez.
La firma electrónica al no cumplir con todos los requisitos exigidos para la firma digital no
cuenta con las presunciones de autoridad e integridad a su favor.
A su turno, la ley también se encarga de definir lo que se entiende por documento digital, así es
que en el art. 6 se refiere a aquella representación digital de actos o hechos, con independencia
del soporte utilizado para su fijación, almacenamiento o archivo:
ARTÍCULO 6º — Documento digital. Se entiende por documento digital a la representación digital de actos o
hechos, con independencia del soporte utilizado para su fijación, almacenamiento o archivo. Un documento digital
también satisface el requerimiento de escritura.
ARTÍCULO 286.- Expresión escrita. La expresión escrita puede tener lugar por instrumentos públicos, o por
instrumentos particulares firmados o no firmados, excepto en los casos en que determinada instrumentación sea
impuesta. Puede hacerse constar en cualquier soporte, siempre que su contenido sea representado con texto
inteligible, aunque su lectura exija medios técnicos.
ARTICULO 287.- Instrumentos privados y particulares no firmados. Los instrumentos particulares pueden estar
firmados o no. Si lo están, se llaman instrumentos privados.
Si no lo están, se los denomina instrumentos particulares no firmados; esta categoría comprende todo escrito no
firmado, entre otros, los impresos, los registros visuales o auditivos de cosas o hechos y, cualquiera que sea el medio
empleado, los registros de la palabra y de información.
El art. 286 también dispone lo relacionado con el medio de prueba indicando que la expresión
escrita se puede hacer constar en cualquier soporte, incluso en aquellos que exijan una lectura
por medios técnicos, comprendiendo a los soportes digitales.
En lo relacionado con la firma, el art. 288 establece que debe consistir en el nombre del firmante
o en un signo. Continúa refiriéndose a los instrumentos generados por medios electrónicos,
contemplando qué cumplió con el requisito de firma a través de una firma digital.
Isabel Elisa Gildi 11 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XVIII
ARTÍCULO 288.- Firma. La firma prueba la autoría de la declaración de voluntad expresada en el texto al cual
corresponde. Debe consistir en el nombre del firmante o en un signo.
En los instrumentos generados por medios electrónicos, el requisito de la firma de una persona queda satisfecho si se
utiliza una firma digital, que asegure indubitablemente la autoría e integridad del instrumento.
Al respecto, el art. 319 del CCCN establece que "el valor probatorio de los instrumentos
particulares debe ser apreciado por el juez ponderando, entre otras pautas, la congruencia entre lo
sucedido y narrado, la precisión y la claridad técnica del texto, los usos y prácticas del tráfico, las
relaciones anteriores y la confiabilidad de los soportes utilizados y de los procedimientos
técnicos que se aplican”.
ARTÍCULO 319.- Valor probatorio. El valor probatorio de los instrumentos particulares debe ser apreciado por el
juez ponderando, entre otras pautas, la congruencia entre lo sucedido y narrado, la precisión y claridad técnica del
texto, los usos y prácticas del tráfico, las relaciones precedentes y la confiabilidad de los soportes utilizados y de los
procedimientos técnicos que se apliquen.
Del texto del artículo se desprende que el valor es relativo y debe ser verificado en cada caso en
particular el nivel de confiabilidad que dicho medio de prueba brinda.
Un ejemplo claro es la presentación en juicio de una copia forense, entendida por tal, aquella
copia íntegra de un disco, tanto los datos visibles como los no visibles, para la que se utiliza
herramientas tecnológicas específicas y cuyo proceso debe cumplir con condiciones específicas
efectos de entendimiento resguardada la cadena de custodia.
En la medida que puede ser verificado el cumplimiento con las condiciones exigidas, dicho
medio será apto para efectos de acreditación específicos hechos y / o actos alegados por las
partes.
La copia forense permite no solo obtener los datos que son captados con herramientas ordinarias
sino también metadatos, datos ocultos, datos eliminados, entre otros.
Wiki: Los metadatos, literalmente «sobre datos», son datos que describen otros datos. En
general, un grupo de metadatos se refiere a un grupo de datos que describen el contenido
informativo de un objeto al que se denomina recurso. El concepto de metadatos es análogo al
uso de índices para localizar objetos en vez de datos.
PRUEBA ANTICIPADA
Isabel Elisa Gildi 12 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XVIII
Art. 326. - Los que sean o vayan a ser parte en un proceso de conocimiento y tuvieren motivos justificados para
temer que la producción de sus pruebas pudiera resultar imposible o muy dificultosa en el período de prueba, podrán
solicitar que se produzcan anticipadamente las siguientes:
1) Declaración de algún testigo de muy avanzada edad, o que esté gravemente enfermo o próximo a ausentarse del
país.
2) Reconocimiento judicial o dictamen pericial para hacer constar la existencia de documentos, o el estado, calidad o
condición de cosas o de lugares.
3) Pedido de informes.
4) La exhibición, resguardo o secuestro de documentos concernientes al objeto de la pretensión, conforme lo
dispuesto por el artículo 325.
La absolución de posiciones podrá pedirse únicamente en proceso ya iniciado.
(Artículo sustituido por art. 2° de la Ley Nº 25.488 B.O. 22/11/2001)
(Dubois)
Una de las cuestiones de mayor importancia en las transacciones que se perfeccionan o ejecutan
a través de medios electrónicos, es lo relacionado a la jurisdicción y ley aplicable.
A nivel nacional, lo determina el art.2650 CCCN:
ARTICULO 2650.- Jurisdicción. No existiendo acuerdo válido de elección de foro, son competentes para conocer
en las acciones resultantes de un contrato, a opción de actor:
a) los jueces del domicilio o residencia habitual del demandado. Si existen varios demandados, los jueces del
domicilio o residencia habitual de cualquiera de ellos;
c) los jueces del lugar donde se ubica una agencia, sucursal o representación del demandado, siempre que ésta haya
participado en la negociación o celebración del contrato.
Internacionalmente, se debe verificar si existen tratados internacionales entre los países donde las
partes involucradas residan. En caso de no ser aplicable ningún tratado, se deben analizar las
normas de derecho internacional privado.
Hasta aquí hemos analizado la jurisdicción aplicable, siendo necesario también plantear cual
será la ley aplicable al caso.
Existen diversos tipos de normas, entre las que están las normas materiales uniformes que dan
una solución, usos y costumbres (ej. Incoterms) como así también las normas de conflicto,
llamadas también normas indirectas las que no dan solución al caso sino que remiten al derecho
aplicable, estas normas requieren una herramienta técnica que es el punto de conexión.
Sobre el lugar de celebración no existe a la fecha uniformidad en cuanto a qué se entiende por tal
en el ámbito del comercio electrónico, donde las partes pueden residir en distintas jurisdicciones
y perfeccionar un contrato a través de un sitio web que a la vez se encuentra alojado en un
servidor ubicado en un tercer país.
Isabel Elisa Gildi 13 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XVIII
Mención aparte se hace respecto a los contratos de consumo donde se indica que se rigen por el
derecho del país del lugar de cumplimiento. En caso de no poder determinar el lugar de
cumplimiento, el contrato se rige por el derecho del lugar de celebración. (Art. 2655, último
párrafo).
ARTÍCULO 2655.- Derecho aplicable. Los contratos de consumo se rigen por el derecho del Estado del domicilio
del consumidor en los siguientes casos:
a) si la conclusión del contrato fue precedida de una oferta o de una publicidad o actividad realizada en el Estado del
domicilio del consumidor y éste ha cumplido en él los actos necesarios para la conclusión del contrato;
c) si el consumidor fue inducido por su proveedor a desplazarse a un Estado extranjero a los fines de efectuar en él
su pedido;
d) si los contratos de viaje, por un precio global, comprenden prestaciones combinadas de transporte y alojamiento.
En su defecto, los contratos de consumo se rigen por el derecho del país del lugar de
cumplimiento. En caso de no poder determinarse el lugar de cumplimiento, el contrato se rige
por el derecho del lugar de celebración.
Es de gran importancia lo previsto por el CCCN en el art. 1109, dentro del título de contratos de
consumo, donde se refiere a supuestos de contratos celebrados por medio de utilización de
medios electrónicos, indicando que se entiende por lugar de cumplimiento para estos casos:
ARTICULO 1109.- Lugar de cumplimiento. En los contratos celebrados fuera de los establecimientos comerciales,
a distancia, y con utilización de medios electrónicos o similares, se considera lugar de cumplimiento aquel en el que
el consumidor recibió o debió recibir la prestación. Ese lugar fija la jurisdicción aplicable a los conflictos derivados
del contrato. La cláusula de prórroga de jurisdicción se tiene por no escrita.
El Derecho de la Informática ha sido considerado por algunos autores, como “el conjunto de
normas que regulan las acciones, procesos, productos y relaciones jurídicas surgidas en torno a la
informática y sus aplicaciones”.
a) Bienes informáticos:
afirmaciones o instrucciones para ser usadas directa o indirectamente en una computadora a fin
de obtener un resultado determinado.
De compraventa,
De leasing
De licencia.
En múltiples aspectos el contrato informático se asemeja a los contratos clásicos; sin embargo,
la complejidad de su estructura lo distingue de aquellos. Suele suceder con frecuencia que se
enrole indebidamente a cierto contrato en una categoría típica, como cuando se habla de
compraventa de software, siendo que falta uno de los elementos esenciales de la compraventa,
que es la 'cosa', como objeto material.
Cabe destacar que, tanto las normas generales como las correspondientes a los contratos típicos
afines, determinan una cuestión relevante para determinar los alcances de los deberes de
conducta y las responsabilidades emergentes de las partes, esto es, la ubicación de las
obligaciones del prestador en las categorías de: obligaciones de medio o de obligaciones de
resultado.
El tema asume características singulares por la notable disparidad económica y negocial entre los
contratantes que coloca a uno de ellos en una verdadera posición de influencia dominante, como
también por el hecho de que el proveedor es considerado profesional - con mejor dominio
técnico-, mientras que el usuario, de común, no lo es; circunstancias ambas que llevan con
frecuencia a la inclusión de cláusulas abusivas en los contratos.
Estos contratos pueden ser clasificados, según el negocio jurídico que se celebre:
e) De mantenimiento.
g) De prestación de servicios.
- En el curso de las tratativas, cada una de las partes tiene el deber de informar a la otra
sobre cada circunstancia de hecho y de derecho de la que tenga conocimiento, o de la que
deba tener conocimiento, y que permita a la otra darse cuenta de la validez del contrato y
del interés en concluirlo.
8. Contrato de escrow.
Wiki:
Es una nueva figura en auge en nuestro país. El “contrato de escrow” se podría traducir al
castellano como: depósito o fideicomiso. Se trata de un contrato atípico en nuestro
ordenamiento jurídico, cuyo desarrollo se ha llevado a cabo en los países anglosajones.
Se trata de un contrato de depósito en garantía, en el que el dinero queda en reserva a través de
un tercero de buena fe. En otras palabras, las partes se comprometen a usar el servicio de un
tercero de buena fe como depositante de unos bienes.
El contrato de escrow está siempre en relación con otro contrato principal, porque su función
principal es la de asegurar el correcto funcionamiento de otro negocio principal entre las
partes.
Esta figura contractual se suele utilizar para operaciones de cierta envergadura, como puede
ser la compra de inmuebles. Aunque recientemente se ha empezado a utilizar como sistema de
protección contar el fraude, especialmente en aquellas operaciones en las que el comprador y el
vendedor se encuentran a cierta distancia y además, no existe una relación de confianza entre
ellos, como pueden ser las compras por Internet.
Una de las figuras que conforma el “contrato de escrow” es la del “agente de escrow”, cuya
función principal es comprobar el cumplimiento de la condición y entregar ese importe a quien
corresponda.
Características:
ARTÍCULO 9º — Validez. Una firma digital es válida si cumple con los siguientes requisitos:
a) Haber sido creada durante el período de vigencia del certificado digital válido del firmante;
b) Ser debidamente verificada por la referencia a los datos de verificación de firma digital
indicados en dicho certificado según el procedimiento de verificación correspondiente;
c) Que dicho certificado haya sido emitido o reconocido, según el artículo 16 de la presente, por
un certificador licenciado.
ARTICULO 10. — Remitente. Presunción. Cuando un documento electrónico sea firmado por
un certificado de aplicación, se presumirá, salvo prueba en contrario, que el documento firmado
proviene de la persona titular del certificado.
Firma Manuscrita.
Isabel Elisa Gildi 19 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XVIII
ARTICULO 3º — Del requerimiento de firma. Cuando la ley requiera una firma manuscrita,
esa exigencia también queda satisfecha por una firma digital. Este principio es aplicable a los
casos en que la ley establece la obligación de firmar o prescribe consecuencias para su ausencia.
Firma electrónica.
Certificados Digitales.
ARTICULO 13. — Certificado digital. Se entiende por certificado digital al documento digital
firmado digitalmente por un certificador, que vincula los datos de verificación de firma a su
titular.
ARTICULO 14. — Requisitos de validez de los certificados digitales. Los certificados digitales
para ser válidos deben:
ARTICULO 15. — Período de vigencia del certificado digital. A los efectos de esta ley, el
certificado digital es válido únicamente dentro del período de vigencia, que comienza en la fecha
de inicio y finaliza en su fecha de vencimiento, debiendo ambas ser indicadas en el certificado
digital, o su revocación si fuere revocado.
La fecha de vencimiento del certificado digital referido en el párrafo anterior en ningún caso
puede ser posterior a la del vencimiento del certificado digital del certificador licenciado que lo
emitió.
La Autoridad de Aplicación podrá establecer mayores exigencias respecto de la determinación
exacta del momento de emisión, revocación y vencimiento de los certificados digitales.
Certificador Licenciado.
ARTICULO 17. — Del certificador licenciado. Se entiende por certificador licenciado a toda
persona de existencia ideal, registro público de contratos u organismo público que expide
Isabel Elisa Gildi 20 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XVIII
certificados, presta otros servicios en relación con la firma digital y cuenta con una licencia para
ello, otorgada por el ente licenciante.
La actividad de los certificadores licenciados no pertenecientes al sector público se prestará en
régimen de competencia. El arancel de los servicios prestados por los certificadores licenciados
será establecido libremente por éstos.
Funciones y Obligaciones.
a) Recibir una solicitud de emisión de certificado digital, firmada digitalmente con los
correspondientes datos de verificación de firma digital del solicitante;
b) Emitir certificados digitales de acuerdo a lo establecido en sus políticas de certificación, y a
las condiciones que la autoridad de aplicación indique en la reglamentación de la presente ley;
c) Identificar inequívocamente los certificados digitales emitidos;
d) Mantener copia de todos los certificados digitales emitidos, consignando su fecha de emisión
y de vencimiento si correspondiere, y de sus correspondientes solicitudes de emisión;
e) Revocar los certificados digitales por él emitidos en los siguientes casos, entre otros que serán
determinados por la reglamentación:
f) Informar públicamente el estado de los certificados digitales por él emitidos. Los certificados
digitales revocados deben ser incluidos en una lista de certificados revocados indicando fecha y
hora de la revocación. La validez y autoría de dicha lista de certificados revocados deben ser
garantizadas.
f) Recabar únicamente aquellos datos personales del titular del certificado digital que sean
necesarios para su emisión, quedando el solicitante en libertad de proveer información adicional;
g) Mantener la confidencialidad de toda información que no figure en el certificado digital;
h) Poner a disposición del solicitante de un certificado digital toda la información relativa a su
tramitación;
i) Mantener la documentación respaldatoria de los certificados digitales emitidos, por diez (10)
años a partir de su fecha de vencimiento o revocación;
j) Incorporar en su política de certificación los efectos de la revocación de su propio certificado
digital y/o de la licencia que le otorgara la autoridad de aplicación;
k) Publicar en Internet o en la red de acceso público de transmisión o difusión de datos que la
sustituya en el futuro, en forma permanente e ininterrumpida, la lista de certificados digitales
revocados, las políticas de certificación, la información relevante de los informes de la última
auditoría de que hubiera sido objeto, su manual de procedimientos y toda información que
determine la autoridad de aplicación;
l) Publicar en el Boletín Oficial aquellos datos que la autoridad de aplicación determine;
m) Registrar las presentaciones que le sean formuladas, así como el trámite conferido a cada una
de ellas;
n) Informar en las políticas de certificación si los certificados digitales por él emitidos requieren
la verificación de la identidad del titular;
o) Verificar, de acuerdo con lo dispuesto en su manual de procedimientos, toda otra información
que deba ser objeto de verificación, la que debe figurar en las políticas de certificación y en los
certificados digitales;
p) Solicitar inmediatamente al ente licenciante la revocación de su certificado, o informarle la
revocación del mismo, cuando existieren indicios de que los datos de creación de firma digital
que utiliza hubiesen sido comprometidos o cuando el uso de los procedimientos de aplicación de
los datos de verificación de firma digital en él contenidos hayan dejado de ser seguros;
q) Informar inmediatamente al ente licenciante sobre cualquier cambio en los datos relativos a su
licencia;
r) Permitir el ingreso de los funcionarios autorizados de la autoridad de aplicación, del ente
licenciante o de los auditores a su local operativo, poner a su disposición toda la información
necesaria y proveer la asistencia del caso;
s) Emplear personal idóneo que tenga los conocimientos específicos, la experiencia necesaria
para proveer los servicios ofrecidos y en particular, competencia en materia de gestión,
conocimientos técnicos en el ámbito de la firma digital y experiencia adecuada en los
procedimientos de seguridad pertinentes;
t) Someter a aprobación del ente licenciante el manual de procedimientos, el plan de seguridad y
el de cese de actividades, así como el detalle de los componentes técnicos a utilizar;
u) Constituir domicilio legal en la República Argentina;
v) Disponer de recursos humanos y tecnológicos suficientes para operar de acuerdo a las
exigencias establecidas en la presente ley y su reglamentación;
w) Cumplir con toda otra obligación emergente de su calidad de titular de la licencia adjudicada
por el ente licenciante.
Autoridad de Aplicación.
Equiparación de la firma digital y del documento digital a los efectos del Derecho Penal.
ARTICULO 51. — Equiparación a los efectos del derecho penal. Incorporase el siguiente
texto como artículo 78 (bis) del Código Penal:
Los términos firma y suscripción comprenden la firma digital, la creación de una firma digital o
firmar digitalmente. Los términos documento, instrumento privado y certificado comprenden el
documento digital firmado digitalmente.
Documento electrónico.
generación en cualquier otro soporte, también serán considerados originales y poseen, como
consecuencia de ello, valor probatorio como tales, según los procedimientos que determine la
reglamentación.
ARTICULO 26. — Infraestructura de Firma Digital. Los certificados digitales regulados por
esta ley deben ser emitidos o reconocidos, según lo establecido por el artículo 16, por un
certificador licenciado.
general sin relacionarlo a algún tipo de vínculo en particular como es la relación de consumo, por lo
que cuentos preceptos afectados de aplicación al contrato por adhesión, cualquiera sea el ámbito
de su uso.
Para nuestro análisis nos centraremos en algunos de esos artículos, el art. 984 define lo que se
entiende por contrato por adhesión entendiendo por tal aquel contrato mediante el cual uno de los
contratantes adhiere a cláusulas generales predispuestas unilateralmente por la otra parte o por un
tercero, sin que el adherente haya recibido en su redacción. Asimismo, el art. 988 establecidos
tener por no escritas cláusulas que se consideran abusivas, las que consideró: a) las cláusulas que
desnaturalizan las obligaciones del predisponente; b) las que importan renuncia o restricción a los
derechos del adherente, o amplían los derechos del predisponente que restricciones de normas
supletorias yc) las que por su contenido, redacción o presentación, no son razonablemente
previsibles.
Al momento de contratar a través de esta especie de contratos, se debe ser cuidadoso de las
cláusulas normativas propuestas a la normativa vigente es clara en la facultad de declarar nulas que
se consideran abusivas para la parte más débil del contrato, que podrán ser un consumidor o
aquella que sin ser un usuario final esté en desigualdad de condiciones, ya sea técnicas como
económicas, frente a la otra parte, un ejemplo podría ser una empresa pyme que resulte
distribuidora de una compañía multinacional fabricante de productos informáticos informativos.
9. DATOS PERSONALES
Por último, detectamos y analizamos la normativa aplicable a las bases de datos personales, las
que tienen un papel privilegiado en este nuevo entorno tecnológico atento al valor de los datos
personales para quienes realizan el comercio electrónico.
El artículo 43 de la Constitución Nacional consagra el derecho inalienable de las personas a
conocer, controlar, solicitar la rectificación, la supresión, la confidencialidad y la actualización de los
datos que ellas tienen en poder de terceros.
La ley 25.326 (2000), de Protección de los Datos Personales (LPDP), recibe lo previsto
constitucionalmente cuya finalidad principal es la protección de los datos de las personas
contenidos en archivos o bases de datos y en este sentido, se imponen ciertas obligaciones a
quienes usan bases de datos en el ejercicio de su actividad, disponiendo el cumplimiento de
diversos requisitos de forma y fondo, cuentos como el registro y la implementación de medidas de
seguridad, entre otros.
Dicha ley se encuentra reglamentada por el decreto 1558/2001 y se complementa con las
disposiciones de la Dirección Nacional de Protección de Datos Personales (DNPDP), Órgano de
Aplicación de la ley.
La normativa en análisis cuenta con limitaciones sobre los conceptos utilizados en el
articulado. Algunos de los cuales se reproducen a continuación:
—Datos personales : Información de cualquier tipo de referencia a personas humanas o de
existencia ideales o determinables.
—Datos sensibles : Datos personales que revelan origen racial y étnico, opiniones políticas,
convicciones religiosas, filosóficas o morales, afiliación sindical e información relativa a la salud o la
vida sexual.
—Archivo, registro, base o banco de datos : Indistintamente, diseño y conjunto de datos
personales que sean objeto de tratamiento o procesamiento, electrónico o no, cualquiera que sea la
forma de su formación, almacenamiento, organización o acceso.
—Responsable de archivo, registro, base o banco de datos : Persona humana o jurídica pública o
privada, que es titular de un archivo, registro, base o banco de datos.
—Titular de los datos : Toda persona humana o persona jurídica con domicilio legal o
delegaciones o sucursales en el país, cuyos datos son objeto del tratamiento al que se refiere la
presente ley.
Del análisis de la ley se desprecian los principios básicos para quienes tratan los datos
personales, los que se detallan a continuación:
Isabel Elisa Gildi 25 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XVIII
La ley establece la obligación de registrar las bases de datos por quien resultó responsable de la
base de datos, el art. 3 específicamente que "la formación de archivos de datos será lícita cuando
se encuentren requeridos inscriptos ...". Asimismo, el art. 24 de la LPDP dispone que: "los archivos
de datos particulares, registros o bancos de datos que no son para un uso exclusivamente personal
requerido requerido conforme al previsto en el artículo 21". De esta forma, las bases de datos que
no se encuentran registradas ante el Registro Nacional de Base de Datos a la carga de la DNPDP
serán consideradas ilícitas.
La normativa establecida la necesidad de garantizar por parte del Responsable de la Base de
Datos la calidad de los datos lo que comprende el cumplimiento del complejo de obligaciones que
implican la vigilancia e implementación de medidas por parte de los Responsables de las Bases de
Datos para que la información personal almacenada responde a las exigencias de exactitud,
veracidad, pertinencia y actualidad.
Otro de los principios a cumplimentar es aquel que se refiere a la sujeción a la propuesta del
registro , lo que comprende que los datos recolectados sean pertinentes de acuerdo a una
propuesta o propósito legítimo determinado al crearse un archivo y que no puede ser modificado sin
un nuevo consentimiento del interesado.
Relacionado con el principio anterior y la obtención del consentimiento informado por quien
resulte titular del dato, se encuentra el deber de informar por parte del Responsable de la Base de
Datos, lo que implica poner en conocimiento respecto a la existencia de la base de datos, su titular y
los derechos que le ayudan a este, los que tienen, el derecho de acceso, rectificación, supresión y
actualización de los datos recolectados.
Por su parte, cabe referirnos al principio de lealtad , lo que implica que la recolección de los datos
no puede hacerse por medios desleales, fraudulentos o contrarios a las finalidades de la ley, lo que
entre otros, significa brindar al titular información suficiente y obtener por parte de quien brinda sus
datos un consentimiento libre, expreso e informado, que debe constar por escrito o por otro medio
fehaciente, cumpliendo así con el principio del consentimiento. Este principio afecta principalmente
a la recolección de datos, el que debe ajustarse a los criterios legales preestablecidos.
Por su parte, cabe referirnos a las obligaciones relacionadas con el cumplimiento de las medidas
de nivel técnico como organizacionales a los efectos de la seguridad y confidencialidad de los datos
personales. La disposición 11/2006 de la DNPDP adoptará los tipos de medidas de seguridad que
se deben adoptar, las que son mayores en supuestos de tratamiento de datos sensibles.
Entre las medidas a adoptar, podemos considerar: (i) Rutinas de control de los programas de
ingreso de datos; (ii) Rutinas de control que minimizan la posibilidad de ingresar al sistema de datos
ilógicos, incorrectos o faltantes; (iii) Procedimientos para copias de respaldo (respaldo); (iv)
Procedimiento de identificación y autenticación de usuarios; (v) Adoptar medidas de prevención a
efectos de evitar amenazas de software malicioso (virus, troyanos, etc.); (vi) disponer de un
documento de seguridad de datos personales; entre otros.
La ley también especificó el supuesto de tratamiento de datos personales por cuenta de terceros,
previsto en el art. 25 de la LPDP, el que indica que cuando terceros deben prestar un servicio que
implica el tratamiento de una base de datos personales, estos terceros requieren cumplir con los
niveles de seguridad necesarios por ley. En igual sentido, establece que la prestación de cuentos
servicios deben estar regulados por un contrato que vincule al encargado del tratamiento con el
Responsable de la Base de Datos, el cual deberá tener las obligaciones y derechos de derecho.
Las consecuencias de no cumplir con las exigencias previstas por la ley, están contempladas en
la normativa, indicando que la autoridad de aplicación dispone de la facultad de aplicar aperitivos,
suspensiones, multas y hasta la clausura o cancelación del archivo. Asimismo, el titular del dato
cuenta con la acción de hábeas datos consagrada en la propia Constitución Nacional contemplando
así el derecho de todo ciudadano a la autodeterminación informativa, que tiene por objeto conocer,
rectificar, adicionar, suprimir, bloquear o actualizar datos personales que consten en bases de datos
públicos o privados. Sin perjuicio de ello, el titular de los datos puede actuar civilmente por los
daños y perjuicios que le causaron daños a quienes sus datos personales,
A nivel comercio electrónico, se trata de cumplir con algunas de las exigencias requeridas por la
ley a través de la redacción de una Política de Privacidad, la que se encarga de informar, entre
otras cosas, el Responsable de la Base de datos, su inscripción ante la DPDP; sobre la información
que solicita del usuario; respecto de las finalidades que persiguen con la recolección de los
datos; de establecer los derechos a favor del titular del dato, esto es, derecho de acceso,
Isabel Elisa Gildi 26 Derecho Comercial – 3er. Año
2019 Unidad XVIII